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EL DERECHO EN LA ANTIGEDAD

El comienzo real de la existencia humana es todava un escenario desordenado lleno de


misterios y enigmas. Sin embargo, resulta obvio que toda comunidad humana por ms
reducida o embrionaria que haya sido, requera para sobrevivir de la existencia de ciertas
reglas obligatorias y mandatarias que hicieran viable la convivencia pacfica de los miembros
de cada unidad societaria.

En la antigedad no exista el proceso; las personas solventaban sus problemas en una forma
caverncola. Por eso es que en la historia se narran Formas Antiguas de Resolver los
Conflictos. Una de las primeras formas fueLa Auto Defensa; las personas tomaban la ley
por sus propias manos, fue la poca de la Ley del Talin (ojo por ojo, diente por diente). Hoy
en da, resabio de esa poca son los linchamientos.

Una segunda forma fue La Auto Composicin; las personas pedan perdn, alguien le
robaba una vaca a una persona y al tiempo volva con dos vacas y peda perdn. Resabio de
esa poca es que en algunos lugares de Guatemala se acostumbra robarse a la novia, a los 15
das piden perdn y fijan la fecha de la boda.

Y, la tercera forma fue La Heterocomposicin; las personas buscaban un tercero. Resabio de
esa poca es el Arbitraje; y an en algunos pueblos se acostumbra que cuando las personas
tienen problemas buscan al ms anciano para que l les resuelva el conflicto a travs del
consejo y eso se convierte en un laudo arbitral, el cual es de obligatorio cumplimiento. Es la
Teora General de Proceso la encargada de estudiar al proceso y lo estudia desde antes que
existiera; es por ello que hoy en da la forma ms civilizada de resolver los conflictos se llama
PROCESO.

Pero la Teora General del Proceso, no slo estudia al proceso, estudia la accin, la
excepcin, la jurisdiccin, la competencia, las actitudes de las partes y toda la actividad
jurisdiccional del Estado. El tema que se trata en este espacio es de mucha importancia para la
formacin de un futuro abogado, ya que el abogado tiene una estructura y esa estructura es la
Teora General del Proceso (son los cimientos); y sobre ella se construyen pilares
fundamentales.

En el periodo paleoltico como el hombre sustenta su vida sin un lugar fijo de residencia y
subsiste por la caza y la pesca, solo existan las hordas trasmutantes y promiscuas.

Luego, en el periodo neoltico el hombre domestica a los animales, fija su residencia en un
lugar determinado estrechando lazos familiares por vnculos sanguneos, es decir, se consolida
la familia, surge la aldea. Aparece una nocin de derecho de propiedad: lo mo es mo y lo
tuyo no es mo; asimismo, la costumbre se convierte en regla mandataria, el uso reiterado de
una prctica determinada se convierte en un precedente para regular un determinado
comportamiento, que es aceptada y respetada por todo el grupo para hacer llevadera su
existencia.

GRECIA
POCA OLIGARQUICA
Las funciones judiciales correspondan al rey. Las leyes no estaban escritas, sino que se
trasmitan oralmente de padres a hijos. Y los procesos judiciales eran mero intento de medias
entre litigantes, correspondiendo a los ancianos la facultad de pronunciar sentencia.

POCA DEL ARCONTADO
Arcontes es una palabra griega que significa mando o dirigencia. Los arcontes eran los
magistrados que ocupaban los puestos ms importantes del gobierno de la ciudad. Tras
implantacin del sistema del arcontado, las funciones judiciales pasaron a ser detentadas por
los nueve arcontes, que adems de presidir los tribunales, pronunciaban sentencia.

POCA DE SOLN
Soln fue un poeta, reformador y legislador ateniense, uno de los siete sabios de Grecia. Con
las reformas de Soln, los arcontes slo acogan las demandas, mientras las sentencias eran
pronunciadas por jurados populares.
Tipos de pleitos:
Arconte epnimo: Relacionado con las familias.
Arconte rey: Carcter religioso u homicidio.
Arconte polemarco: Extranjeros.
Tesmotetes: Mantenan al da los cdigos legales.

POCA DE DRACN
Uno de los primeros cdigos escritos fue el del ateniense Dracn, famoso por la dureza de las
penas que estableca. Tambin los espartanos tuvieron su legislador: Licurgo quien inspirado
por Apolo, habra fijado por escrito las normas en la que luego se bas en el rgimen
espartano.
POCA DEMOCRTICA
En la Atenas democrtica, el rgano judicial por excelencia era el tribunal popular de la
Helia. Formado por 6000 ciudadanos mayores de 30 aos, que prometan aplicar la ley con
imparcialidad y que reciban una pequea cantidad de dinero por su trabajo. Para que fuera
ms operativo sus miembros se dividan en 10 tribunales de 500 miembros, ms otros 100 de
reserva.

ROMA
FUNCIONES JUDICIALES
En Roma, las funciones judiciales estaban fundamentalmente en manos de los Pretores. El
conjunto de normas que regulaba la vida de los ciudadanos y de la relacin de stos con el
Estado constituan el derecho civil; en cambio las normas que regulaban las relaciones del
Estado romano con los extranjeros era el derecho de gentes.
Tipos de encargados
Praetor urbanus : Velaba por las normas que constituan el derecho civil.
Praetor peregrinus: Velaba por las normas del derecho de gentes.
Los ediles: Se encargaban de juzgar delitos leves, los tribunos de la plebe intervenan en
multitud de caso ndole criminal.
Los cnsules: Podan entender en los crmenes contra la patria y en los delitos religiosos.
Los censores: Ejercan una especie de vigilancia moral sobre la ciudad.
Las asambleas populares: Actuaban de tribunal en los delitos que podan ser castigados con la
pena de muerte.
Pretores: Se encargaban de los procesos por delitos pblicos, eran los garantes del orden
jurdico.



POCA IMPERIAL
El emperador tambin tena funciones judiciales pudiendo entender todo tipo de cosas. Fue
dura lalucha del pueblo; contra la aristocracia por conseguir que el derecho consuetudinario
tradicional fuera fijado por escrito para evitar interpretaciones interesadas e injustas.

La contribucin romana al derecho El derecho pasa por ser una de las grandes creaciones de
los romanos, pueblo legalista y prctico ante todo. Desde el primitivo cdigo de las XII Tablas
hasta la mayor recopilacin de derecho, el Corpus iurius civilis, hecha durante el reinado
del emperador de Oriente Justiniano, se produjo una lenta pero constante evolucin de las
normas legales romanas.

Una de las ms importantes, al menos de los ltimos siglos de la Repblica, fueron las leyes.
Una ley era toda aquella propuesta legislativa que un magistrado presentaba a la
consideracin de las asambleas populares, que estas aprobaban por votacin y que reciban el
visto bueno del Senado.
1. Los senados consultos: Es cualquier iniciativa legal votada y aprobada por el senado.
2 .Los edictos: Las normas publicadas por un magistrado durante su gobierno y que suponan
una interpretacin particular por parte de ste.
3. Las constituciones imperiales: Son las normas jurdicas emanadas del emperador el cual
asumi tambin el poder legislativo ya a partir de Augusto.

De todas las fuentes jurdicas arcaicas del Medio Oriente, la ms divulgada e importante
desde el punto de vista jurdico, es el Cdigo de Hammurabi pues no existen en su texto reglas
morales y religiosas.

Es a partir de este cdigo que aparece un principio elemental:
A medida que avanza la evolucin jurdica, cada vez es menor la referencia legal a los orgenes
divinos, rompindose los estrechos lazos con la religin; igualmente con los orgenes Hititas
no aparecen clausulas morales y religiosas con lo que se acenta un principio en la evolucin
del derecho: la ley es una obra humana y no se confunde ni con la tica ni con la moral.

Fue a partir de los romanos quienes fueron los primeros en llamar al derecho con el trmino
IUS, por su descendencia de los trminos IUSSUM, IUBERE entendidos como sistema de
mandatos y usos relativos a mandar-, el estudio del derecho comenz a distinguir diversas
estructuras o manifestaciones, como formas de concebir el concepto de Derecho. Desde esta
poca, por ejemplo, se comenz a diferenciar entre el derecho subjetivo, es decir, el
inherente a la persona activa o pasivamente, como titular de derechos reales que la hacen
acreedora en una relacin obligatoria y se plasman como potestades o capacidades de la
persona para hacer o impedir que se haga algo, es decir, como garantas que debe tener para
hacer o exigir todo lo que la ley establece en su favor o le permite quien puede hacerlo; y el
derecho objetivo, o sea, la norma escrita, o expresin material del poder existente bajo la
forma del conjunto de los mandatos jurdicos y en especial de las leyes.

A partir de las diferenciaciones hechas por los romanos, hoy se conoce como derecho
subjetivo, al poder que tiene cada individuo para mandar en tutela de los propios bienes e
intereses, lo cual comporta el reconocimiento del individuo y en particular sus propiedades,
incluido su cuerpo, su vida y la integridad de los mismos. O sea, que el derecho subjetivo es la
autoridad que tiene cualquier miembro de la sociedad para realizar tal o cual acto, de gozar o
usufructuar determinados bienes y de exigir tal o cual privilegio de otros individuos o de la
colectividad; en este sentido, el derecho subjetivo tambin hace referencia a la facultad de
hacer o exigir todo lo que la ley o la autoridad establecen en nuestro favor, o lo que el dueo
de una cosa nos permite en ella. Es decir, que en sntesis, el derecho subjetivo son las
potestades o derechos que corresponden al individuo en cuanto tal.

El fundamento ltimo del derecho subjetivo est en el criterio de proximidad de la persona
consigo misma, en el sentido que afirmaba Terencio de que Proximus sunt egomet mihi, es
decir, en la medida en que Soy el ser ms cercano a m mismo o lo que es igual yo mismo
soy mi prjimo.

La proximidad con el propio ser, manifestada en el propio cuerpo, es una forma de proceder
que constituye a la naturaleza humana, integralmente asumida como cuerpo y como persona
en sujeto de derechos como algo vital y existencialmente asumido; y en cuanto tal, valorado y
respetado en el proceso de reconocimiento de derechos y obligaciones fundamentales en el
medio social. Este reconocimiento del cuerpo, es adems el punto de partida de todo
derecho pues no solo soy un cuerpo, sino que adems tengo un cuerpo Este respeto vale
para toda persona en igualdad de condiciones, pues la dignidad no tiene escalafn ni estratos,
la dignidad humana es igual para todos los seres humanos, desde el rey o el presidente, hasta
el polica, el vigilante o el indigente; los cargos y posiciones sociales no dan mayor dignidad a
la persona en cuanto tal y esto vale para los grupos minoritarios, indgenas, negros, excluidos
sociales, diferentes sexuales, los que piensan y actan de modo diferente a como lo hace la
mayora. Esta realidad ha sido interpretada en lenguaje potico por Rimbaud, cuando afirm
que la mano que maneja la pluma vale tanto como la que conduce el arado.

El derecho objetivo, por otro lado, ha sido visto como el conjunto de los mandatos jurdicos y
en particular el conjunto de las leyes que rigen a un conglomerado humano. Se le considera
adems, como el conjunto de principios y normas, que expresan una idea de justicia y de
orden, y por tanto, se emplean para regular las relaciones entre los hombres en toda sociedad
y para garantizar su propia eficacia, cuya observancia puede ser impuesta de forma coactiva.
En otras palabras, se considera como derecho objetivo al conjunto del ordenamiento jurdico
de la sociedad, y en consecuencia, ste puede tener diversas formas o aristas, segn el
aspecto de la vida social que regule.

Refirindose al derecho objetivo, Francesco Carneluti lo ha definido genricamente como
conjunto de leyes que regulan la conducta de los hombres, concepto este que es de
aceptacin generalizada, incluso para las disciplinas cientficas que se encargan de su estudio.

La definicin de Carnelutti hace referencia a la forma que adquiere el derecho cuando se erige
en ley general, en nomos regulador -sin importar que su formulacin venga de una
determinacin individual del soberano o del consenso mayoritario -, expresado por medio de
la positivizacin, que implica el cumplimiento obligatorio para individuos y grupos dentro de
una sociedad dada, como imposicin que la sociedad hace a sus miembros para garantizar su
estabilidad y el bien comn, de todas maneras, el derecho representa la voluntad
general. Desde la poca de los romanos, esta divisin prefiguraba una forma de ver el
derecho en doble va, la cual dio origen a las concepciones bidireccionales de derecho natural-
derecho positivo; derecho adjetivo-derecho sustantivo, y otras



Cdigo de Hammurabi

Que se sita aproximadamente entre 1972 y 1750 a.d.C, es uno de los conjuntos de leyes ms
antiguas que se han encontrado y uno de los ejemplares mejor conservador. Este conjunto de
leyes es la reunin de normas legales ya existentes entre los sumerios y en las antiguas
civilizaciones que se desarrollaron en Mesopotamia, adaptndolas a una sociedad constituida
por tres clases o estratos sociales: los hombres librescompuestos por nobles, los campesinos y
los esclavos.

El Cdigo de Hammurabi fue el primer cdigo legal de la historia. Su contenido es posible
conocerlo, merced al hallazgo, por parte de arquelogos franceses en 1902, de una losa de
basalto (estela), donde estn escritas las normas con caracteres cuneiformes, en lengua
acadia. El descubrimiento fue realizado en Susa, Persia, lugar al que fue conducido como
trofeo de guerra por los elamitas en el siglo XII a.C., y se conserva actualmente en el Museo
del Louvre, en Pars. Mide casi 2,40 m. de altura y posee 3.600 lneas.

Su importancia radica en establecer la aplicacin de sanciones por parte de un organismo
estatal especfico, reemplazando la venganza privada y compilando las costumbres de los
sumerios.

La imagen de un rey erguido, recibiendo del dios Ashmash, dios del Sol y la justicia, las reglas a
cumplir, consta en la parte superior, seguida de un prlogo, 282 leyes y un eplogo, donde se
regula la vida social y econmica en todos sus aspectos, estableciendo un riguroso e
implacable sistema penal.

El prlogo explica los motivos que lo inspiran a la redaccin de este sistema de leyes,
y comienza as:

Cuando Anu y Enlil, seores del cielo y de la tierra, que determinan los destinos del mundo,
entregaron a Marduck, hijo de Ea, el dominio de la humanidad; cuando ellos lanzaron el
nombre de Babilonia y lo hicieron grande hasta los cuatro ngulos de la tierra, me llamaron a
m, Hammurabi, el prncipe excelso, el que honra a los dioses y hace prevalecer la justicia sobre
el suelo para destruir el mal, para que el fuerte no abuse del dbil, y para que yo pueda, como
Ashmash, levantarme sobre los hombres de cabeza negra, para mejorar la tierra y llevar la
bendicin a los humanos

Los castigos eran muy crueles, establecindose, por lo general la conocida Ley del Talin que
significaba ojo por ojo, diente por diente, o sea que quien cometa un delito sera sancionado
con un padecimiento similar al dao ocasionado. Por ejemplo: Si un hombre destruye el ojo a
otro hombre, se le destruir el ojo, Si un hombre destruye el hueso a otro hombre, se le
romper un hueso a l, Si un hombre hace un agujero delante de una casa para entrar a
robar, se le matar y enterrar delante del agujero, Un falso testimonio sobre grano o
moneda se castigar con pagar la cantidad que l ha acusado a otro La pena de muerte era
frecuente an para delitos menores, como la vagancia. Sin embargo, lleg a distinguir entre
el homicidio intencional y el accidental.

Haba igualdad ante la ley relativa, atento a la existencia de una sociedad profundamente
jerarquizada, donde la proteccin legal no alcanzaba en modo alguno al ltimo escaln,
compuesto por los esclavos (wardum), cuya posicin provena de las guerras o por deudas
impagas. Estableca por ejemplo: Si un hombre encarcela a otro por deuda, y ste muere en
casa del acreedor, no hay razn de ms disputa.

Sin embargo, siendo los esclavos propiedad de un dueo, el atentado contra su fsico
ocasionaba un dao susceptible de ser reparado aunque con valor menor. As se estableca: Si
un hombre destruye o rompe un hueso de un esclavo, pagar media mina de plata. El mismo
dao, ocasionado a un liberto (esclavo que ha recuperado su libertad) determinaba una
condena de una mina de plata.

Con respecto a la familia, si bien las normas eran sumamente estrictas y establecan la
superioridad del hombre, existi respeto hacia la figura femenina. Se dispona en algunas de
las setenta disposiciones sobre este tema: Si un hombre toma esposa, y no ha hecho
contrato, el matrimonio no es legal, Si se sorprende a la esposa de un hombre acostada con
otro hombre, se atar a los dos adlteros y se los echar al ro. El marido tiene derecho a
perdonar a la esposa y el rey puede tambin salvar al hombre, Si un hombre ha abusado
de una virgen que vive con su padre, l ser condenado a muerte y ella quedar libre, Si un
hombre acusa sin pruebas mujer de haber dormido con otro hombre, ella puede justificar su
inocencia con un juramento e irse a casa de su padre.

Un poco ms protegidos estaban los trabajadores, que dependan del Templo o del Palacio
(mushkenum) y por encima de ambas categoras estaba la de los awilum constituida por la
burocracia real, los oficiales del ejrcito y los propietarios de tierras.

Se tratan tambin el robo, la actividad agrcola (o pecuaria), el dao a la propiedad, los
derechos de la mujer, los derechos en el matrimonio, los derechos de los menores, los
derechos de los esclavos, homicidio, muerte y lesiones. El castigo vara segn el tipo de
delincuente y de vctima.

Las leyes del Cdigo de Hammurabi (numeradas del 1 al 282, aunque faltan los nmeros 13,
6699 y 110111) estn escritas en babilonio antiguo y fijan diversas reglas de la vida
cotidiana. Norman particularmente:
* La jerarquizacin de la sociedad: existen tres grupos, los hombres libres o awilum, los
mushkenum (quienes se especula podran ser siervos o subalternos) y los esclavos o
wardum.
* Los precios: los honorarios de los mdicos varan segn se atienda a un hombre libre o a un
esclavo.
* Los salarios: varan segn la naturaleza de los trabajos realizados.
* La responsabilidad profesional: un arquitecto que haya construido una casa que se desplome
sobre sus ocupantes y les haya causado la muerte es condenado a la pena de muerte.
* El funcionamiento judicial: la justicia la imparten los tribunales y se puede apelar al rey; los
fallos se deben plasmar por escrito.
* Las penas: aparece inscrita una escala de penas segn los delitos y crmenes cometidos. La
base de esta escala es la Ley del Talin.
Las leyes no admiten excusas ni explicaciones en caso de errores o faltas; el Cdigo se pona a
la vista de todos, de modo que nadie pudiera alegar ignorancia de la ley como pretexto. Cabe
recordar, sin embargo, que eran pocos (escribas en su mayora) los que saban leer y escribir
en aquella poca


Las leyes de Asiria

Llamadas tambin Cdigo de la Mujer Asiria o Espejo de las Mujeres, se originan
aproximadamente en el ao 1500 a.de C., constan de tres tablas: la primera contiene sesenta
clausulas con 828 lneas que se refieren a disposiciones sobre la mujer; la segunda tiene
dieciocho clausulas sobre la tenencia de la tierra; y, la tercera contiene regulaciones sobre la
propiedad.

La ley de los Hititas

Llamado tambin el cdigo de los Hititas, civilizacin del oriente medio, que data del 1500
a.de.c (aprox) estaba escrito en caracteres cuniformes en unas tablillas de arcillas, compuesto
por dos partes de cien pargrafos, se encuentran regulados aspectos jurdicos como la
indemnizacin patrimonial por daos causados a una persona, la pena de muerte por las
ofensas cometidas por los esclavos al monarca o por casos de sodoma e incesto; instituciones
jurdicas como el matrimonio, el derecho de propiedad, el salario; cuestiones penales y
procesales penales, entre otros. La justicia fue administrada por jueces.

Los xitos ms relevantes de la civilizacin hitita se encuentran en el campo de la legislacin y
de la administracin de justicia. Los cdigos civiles de los hititas revelan una gran influencia
babilnica, aunque su administracin de justicia es mucho ms severa que la de los
babilonios. Los Hititas rara vez recurran a la pena de muerte o a la mutilacin corporal,
caractersticas de otras civilizaciones del antiguo Oriente Prximo. Adems, la justicia hitita se
basaba fundamentalmente en el principio de restitucin en lugar del de retribucin o
venganza. La pena por robo, por ejemplo, era la devolucin del objeto robado y el pago de una
recompensa adicional. La economa Hitita se basaba en la agricultura. Los principales cultivos
eran el trigo y la cebada, y los animales fundamentales el ganado vacuno y las ovejas. Los
hititas tambin tenan reservas de minerales ricos, tales como el cobre, el plomo, la plata y el
hierro. Sus tcnicas metalrgicas eran avanzadas para su poca; puede haber sido el primer
pueblo en trabajar el hierro.
Antecedentes: