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Sentencia SU-062/10

DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL-Reiteración de
jurisprudencia sobre el carácter de fundamental
DERECHOS FUNDAMENTALES-Una cosa es su
fundamentalidad y otra la posibilidad de hacerlos efectivos a través
de la tutela
Una cosa es la fundamentalidad de los derechos y otra – muy distinta –
la posibilidad de hacerlos efectivos a través de la acción de tutela.
Existen facetas prestacionales de los derechos fundamentales – sean
éstos civiles, políticos, económicos, sociales o culturales. Esto supone
que algunas veces sea necesario adoptar políticas legislativas yo
reglamentarias para determinar específicamente las prestaciones
exigibles y las condiciones para acceder a las mismas, las instituciones
obligadas a brindarlas y su forma de financiación, teniendo en cuenta
que se debe atender, de modo prioritario, a quienes m!s lo necesitan. "a
necesidad del desarrollo político, reglamentario y técnico no determina
que estos derechos pierdan su car!cter fundamental, pero sí tiene
repercusiones en la posibilidad de protegerlos mediante la acción de
tutela pues la indeterminación de algunas de sus facetas prestacionales
dificulta establecer con exactitud, en un caso concreto, quien es el su#eto
obligado, quien es el titular y cual es el contenido prestacional
constitucionalmente determinado. En este sentido, la $orte ha se%alado
que sólo una ve& adoptadas las medidas de orden legislativo y
reglamentario, si se cumplen los requisitos previstos en estos escenarios,
las personas pueden, sin excepción, acudir a la acción de tutela para
lograr la efectiva protección de estos derechos fundamentales cuando
quiera que este se encuentre amena&ado de vulneración o haya sido
conculcado, previo an!lisis de los requisitos de procedibilidad de este
mecanismo constitucional.
REGIMENES PENSIONALES CREADOS POR LA LEY 100
DE 1!-Aspectos generales
REGIMEN DE TRANSICION-Alcance/REGIMEN DE
TRANSICION-Categorías de trabajadores ue cubre
REGIMEN DE TRANSICION-Relación con el derecho a la
seguridad social y con la pensión
"a protección otorgada por el régimen de transición se conecta de forma
inescindible con el derecho a la pensión de ve#e& y, por esta vía, con el
derecho fundamental a la seguridad social pues establece unas
!"pediente #$%&%'()&
condiciones m!s favorables para acceder al mismo en favor de algunas
personas con el fin de no vulnerar mediante ley posterior una
expectativa legítima.
"URISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL SO#RE EL
TRASLADO DEL REGIMEN DE AHORRO INDI$IDUAL AL
REGIMEN DE PRIMA MEDIA EN EL CASO DE
#ENEFICIARIOS DEL REGIMEN DE TRANSICION
#ENEFICIARIOS DEL REGIMEN DE TRANSICION-*ierden
tal condición las categorías i+ y ii+ de mujeres mayores de ,) y
hombres mayores de -&. si se afilian o se trasladan al régimen de
ahorro individual
"os beneficiarios del régimen de transición tienen libertad para escoger
el régimen pensional al que se desean afiliar y también poseen la
facultad de trasladarse entre ellos, pero la escogencia del régimen de
ahorro individual o el traslado que hagan al mismo trae para ellos una
consecuencia' la pérdida de la protección del régimen de transición. En
ese sentido, estas personas, para pensionarse, deber!n cumplir
necesariamente con los requisitos de la ley ()) de (**+ seg,n el
régimen pensional que eli#an y no podr!n hacerlo de acuerdo con las
normas anteriores, aunque les resulten m!s favorables. Es evidente que,
en el caso de las personas amparadas por el régimen de transición, el
efecto del traslado tiene importantes repercusiones en el goce del
derecho a la pensión de ve#e& y, por tanto, en el derecho fundamental a
la seguridad social, ya que hace m!s exigentes las condiciones para
acceder a la prestación referida. El traslado de#a de ser entonces una
simple cuestión legal y adquiere una relevancia constitucional innegable
por estar en #uego un derecho fundamental. -unque la $orte consideró
acordes con la $onstitución las disposiciones que prescriben que la
protección de régimen de transición se extingue cuando la persona
escoge el régimen de ahorro individual o se traslada a el, aclaró que las
normas expresamente circunscriben tal consecuencia a sólo dos de los
tres grupos de personas que ampara el régimen de transición' .i/
mu#eres mayores de treinta y cinco y .ii/ los hombres mayores de
cuarenta.
#ENEFICIARIOS DEL REGIMEN DE TRANSICION-/o
pierden tal condición la categoría iii+ referida a las personas ue
contaban con ') a0os de servicios al ' de abril de '11- si se afilian
o se trasladan al régimen de ahorro individual
%
!"pediente #$%&%'()&
"as personas que contaban con quince a%os de servicios coti&ados para
el ( de abril de (**0 no pierden los beneficios del régimen de transición
al escoger el régimen de ahorro individual o al trasladarse al mismo, lo
que se traduce en que, una ve& hecho el traslado al régimen de prima
media, pueden adquirir su derecho pensional de acuerdo a las normas
anteriores a la ley ()) de (**+.
REGIMEN DE TRANSICION EN PENSIONES$Reuisitos ue
debe cumplir la categoría iii+ para pensionarse con dicho régimen así
se afilien o trasladan al régimen de ahorro individual
"a $orte reconoce que resulta necesario se%alar algunos requisitos para
el evento en que las personas pertenecientes al grupo .iii/ decidan
trasladarse del régimen de ahorro individual al de prima media con el
fin de pensionarse de acuerdo con el régimen de transición.
REGIMEN PENSIONAL-*rohibición de traslado cuando falten '&
a0os o menos para cumplir la edad reuerida para la obtener la
pensión de veje2
DECRETO !% DE 200&-3olución en caso de multiafiliación
pensional/ DECRETO !% DE 200&-Reuisito de la euivalencia
del ahorro
TRASLADO DEL REGIMEN DE AHORRO INDI$IDUAL AL
REGIMEN DE PRIMA MEDIA EN EL CASO DE
#ENEFICIARIOS DEL REGIMEN DE TRANSICION-/o se
puede negar el traspaso por incumplimiento del reuisito de la
euivalencia del ahorro sin darles la oportunidad de aportar el dinero
en un tiempo ra2onable
1o se puede negar el traspaso a los beneficiarios del régimen de
transición del régimen de ahorro individual al régimen de prima media
por el incumplimiento del requisito de la equivalencia del ahorro sin
antes ofrecerles la posibilidad de que aporten, en un pla&o ra&onable, el
dinero correspondiente a la diferencia entre lo ahorrado en el régimen
de ahorro individual y el monto total del aporte legal correspondiente en
caso que hubieren permanecido en el régimen de prima media.
ACCION DE TUTELA-4rden a los demandados para verificar en
forma coordinada si el actor cumple con el reuisito de la
euivalencia del ahorro
,
!"pediente #$%&%'()&
2e ordenar! al 3nstituto de 2eguros 2ociales y a 314 5ensiones y
$esantías que, en el término de ocho .6/ días calendario contados a
partir de la notificación de esta providencia, procedan a verificar, de
forma coordinada, el cumplimiento por parte del actor del requisito de la
equivalencia del ahorro, teniendo en cuenta las consideraciones vertidas
en la presente sentencia. -sí mismo, se le ordenar! a 314 5ensiones y
$esantías 2.-. que, en caso de encontrar satisfecho el requisito de la
equivalencia del ahorro, inicie los tr!mites pertinentes para trasladar al
régimen de prima media, administrado por el 3nstituto de 2eguros
2ociales, la totalidad del ahorro efectuado al régimen de ahorro
individual con solidaridad, lo cual deber! cumplirse efectivamente en un
término m!ximo de quince .(7/ días calendario. 8ambién se le ordenar!
a 314 5ensiones y $esantías 2.-. que, en caso de que la exigencia de la
equivalencia del ahorro no sea cumplida por el actor, le ofre&ca la
posibilidad de aportar, en un pla&o ra&onable, el dinero correspondiente
a la diferencia entre lo ahorrado en el régimen de ahorro individual y el
monto total del aporte legal correspondiente en caso que hubieren
permanecido en el régimen de prima media9 al cabo de lo cual deber!
iniciar los tr!mites pertinentes para trasladar al régimen de prima
media, administrado por el 3nstituto de 2eguros 2ociales, la totalidad del
ahorro efectuado al régimen de ahorro individual con solidaridad, lo
cual deber! cumplirse efectivamente en un término m!ximo de quince
.(7/ días calendario.
Referencia5 e"pediente #$%&%'()&
Acción de tutela instaurada por 6avier
de 6es7s #aborda 8uintero contra 9/:
*ensiones y Cesantías y el 9nstituto de
3eguros 3ociales
;agistrado *onente5
<r= >U;?!R#4 A/#4/94
39!RRA *4R#4
?ogotá <=C=. tres @,+ de febrero de dos mil die2 @%&'&+=
Aa 3ala *lena de la Corte Constitucional en ejercicio de sus competencias
constitucionales y legales. específicamente las previstas en los artículos
(B y %-' numeral 1C de la Constitución *olítica. en los artículos ,, y
siguientes del <ecreto %)1' de '11'. y en el artículo )-A del acuerdo &)
de '11%. ha proferido la siguiente
-
!"pediente #$%&%'()&
SENTENCIA
<entro del proceso de revisión del fallo de tutela proferido por el
#ribunal 3uperior del <istrito 6udicial de *ereira $3ala de Asuntos
*enales para Adolescentes$ en la acción de tutela instaurada por 6avier de
6es7s #aborda 8uintero contra 9/: *ensiones y Cesantías y el 9nstituto
de 3eguros 3ociales=
I' ANTECEDENTES
!l pasado veintiuno @%'+ de abril de dos mil ocho @%&&(+. el ciudadano
6avier de 6es7s #aborda 8uintero interpuso acción de tutela solicitando el
amparo de sus derechos fundamentales a la seguridad social. el cual. en
su opinión. ha sido vulnerado por 9/: *ensiones y Cesantías=
<e acuerdo con la solicitud de tutela y las pruebas obrantes en el
e"pediente. el accionante sustenta su pretensión en los siguientes
Hec()*
'=$ 6avier de 6es7s #aborda 8uintero. de )- a0os. beneficiario del
régimen de transición
'
. trabajó en el 3ervicio 3eccional de 3alud de
Risaralda. en diferentes cargos. desde el 'B de mayo de '1D) hasta el ,&
de junio de '11& y desde el '( de mar2o de '11% hasta el ,' de mayo de
'11). tiempo durante el cual hi2o aportes para pensiones a la Caja
/acional de *revisión 3ocial=
!specíficamente. seg7n la certificación e"pedida por la 3ecretaría de
3alud de la :obernación de Risaralda su historia laboral fue la siguiente5
:;el (< de mayo de (*=7 al +( de enero de (*=6 EtrabajóF como
vacunador en el 2ervicio 2eccional de 2alud de >isaralda 138
6)))*7<7=?6.
;el ( de febrero de (*=6 al +( de diciembre de (*=* EtrabajóF como
-uxiliar de Educación en el @unicipio de "a $elia 138 6)))**(A0?A
;el ( de enero de (*=* al 6 de octubre de (*6( EtrabajóF como
-sistente -dministrativo en el Bospital de Calboa, 138 6*(0((<<7?0
' !l accionante tenía -& a0os el primero de abril de '11-. pues nació el 1 de mar2o de '1)- @folio ',.
cuaderno %+= Además. tenía más de ') a0os de servicios coti2ados en la misma fecha @folio D. cuaderno
%+=
)
!"pediente #$%&%'()&
;el * de octubre de (*6( al +) de #unio de (**) EtrabajóF como
-sistente -dministrativo en el Bospital de ;osquebradas 138
6*(0((<<+?)
;el (6 de mar&o de (**A al +( de mayo de (**7 EtrabajóF como Defe
;ivisión -dministrativa en el 2ervicio 2eccional de 2alud de
>isaralda 138 6)))*7<7=?6
.E/
El sistema general de pensiones entró en vigencia el 0 de abril de
(**0, edad 77 a%os, tiempo de servicios A) .E/
;urante la vinculación con el 2ervicio 2eccional de 2alud de
>isaralda el se%or 8-CF>;- GU318E>F aportó para pensiones a
la $a#a 1acional de 5revisión 2ocial 138 6))(=*76(?*H @folio D.
cuaderno %+.
%=$ <esde el '1 de septiembre de '11) hasta el '& de noviembre de %&&&.
el actor efectuó coti2aciones para pensión al 9nstituto de 3eguros
3ociales. de forma más o menos continua. algunas veces como trabajador
independiente y otras veces como empleado @folios - y ). cuaderno %+=
,=$ !l 'B de enero de %&&%. el peticionario se trasladó del régimen de
prima media con prestación definida al régimen de ahorro individual con
solidaridad como afiliado al Gondo de *ensiones y Cesantías *orvenir.
momento el cual se desempe0aba como :erente de la !mpresa 3ocial del
!stado >ospital 3an *edro y 3an *ablo de Aa Hirginia. Risaralda= !l
se0or #aborda decidió cambiarse de fondo de pensiones el ' de junio de
%&&B. fecha en la ue se afilió a *ensiones y Cesantías 3antander Ihoy
9/: *ensiones y Cesantías 3=A=$ @folio (. cuaderno %+=
-=$ 3eg7n se0ala el actor. el %B de mar2o de %&&D. mediante derecho de
petición. solicitó al 9nstituto de 3eguros 3ociales su traslado del régimen
de ahorro individual al régimen de prima media debido a ue está
cobijado por el régimen de transición @folio %). cuaderno %+=
)=$ !l %' de agosto de %&&D. *ensiones y Cesantías 3antander Ihoy 9/:
*ensiones y Cesantías 3=A=$ recha2ó el traslado del actor :por la causal
próximo a pensionarseH. en otras palabras. porue el artículo % de la ley
D1D de %&&, se0ala ue las personas no pueden cambiarse de régimen
pensional cuando les faltan menos de '& a0os para cumplir la edad para
tener derecho a la pensión de veje2. como es el caso del se0or #aborda
@folio %(. cuaderno %+= !l 933 comunicó tal decisión al peticionario el %B
de agosto de %&&D @folios %) y %B. cuaderno %+=
B
!"pediente #$%&%'()&
B=$ !n vista de esta situación. el accionante ese mismo día elevó un
derecho de petición a *ensiones y Cesantías 3antander Ihoy 9/:
*ensiones y Cesantías 3=A=$ en el ue les pedía autori2ar el traslado
solicitado teniendo en cuenta ue :de acuerdo a las sentencias $?=6* de
A))A y $?()A0 de A))0 .E/ las personas que re,nen las condiciones del
régimen de transición .E/ pueden regresar al régimen de prima media
con prestación definida en cualquier tiempoH @folio %). cuaderno %+=
D=$ !l %B de septiembre de %&&D. *ensiones y Cesantías 3antander Ihoy
9/: *ensiones y Cesantías 3=A=$ dio respuesta al derecho de petición del
se0or #aborda en los siguientes términos5 :.E/ en cumplimiento de la
normatividad de la sentencia $?=6* de A))A, los afiliados que tuvieren
m!s de =67 semanas coti&adas al +( de mar&o de (**0, fecha anterior al
inició el .sic/ régimen de ahorro individual, podr!n trasladarse en
cualquier momento al régimen de prima media. -sí las cosas, si ésta
sentencia aplica en su caso particular, es importante que nos remita los
soportes emitidos por el 3nstituto de 2eguro 2ocial incluyendo la copia
de la solicitud de traslado, donde conste ésta información, con el
propósito de continuar con el proceso de trasladoH @folio %(. cuaderno
%+=
(=$ !l D de diciembre de %&&D. el se0or #aborda. mediante derecho de
petición. pide a *ensiones y Cesantías 3antander Ihoy 9/: *ensiones y
Cesantías 3=A=$ ue le informe :si los aportes a mi nombre efectuados al
fondo de pensiones .E/ son iguales o superiores a los que hubiere
producido en el 322 en el mismo período.E/H. <e igual forma. solicita de
nuevo el traslado de régimen pensional @folio %1. cuaderno %+=
1=$ !l %& de diciembre de %&&D. *ensiones y Cesantías 3antander Ihoy
9/: *ensiones y Cesantías 3=A=$ respondió el derecho de petición del
se0or #aborda de la siguiente forma5 :.E/ para 2antander es imposible
determinar cual hubiera sido su rentabilidad en el 322, en la medida en
que en esta administradora la rentabilidad es proporcional a los saldos
personales en ra&ón de las cuentas individuales de ahorro, régimen
completamente diferente al de prima media del 322 donde existe un fondo
com,nH @folio ,%. cuaderno %+=
Respecto de la solicitud de traslado de régimen pensional agregó ue
:.E/ para configurar un traslado es necesario cumplir con lo
establecido en la $ircular )(* de (**6 emitida por la 2uperintendencia
Iinanciera, donde se mencionan los requisitos para el diligenciamiento
del formulario de vinculación .E/ 2in embargo, le informamos los
requisitos que la ley actual y la #urisprudencia le exige .sic/ para
D
!"pediente #$%&%'()&
efectuar el traslado los cuales son'
J 5odr! trasladarse en cualquier tiempo si tiene coti&adas en el 322
al primero .(/ de abril de (**0, setecientas ochenta y cinco .=67/
.sic/
J El afiliado conserva el derecho a trasladarse de régimen siempre y
cuando haya permanecido en el ,ltimo régimen por lo menos
cinco a%os contados a partir de la selección inicial o el ,ltimo
traslado v!lido y no le faltaren .()/ a%os o menos para cumplir la
edad para tener derecho a la pensión de ve#e&.
8eniendo en cuenta lo anterior, le informamos que el 322 es la entidad
responsable de solicitar el traslado de su afiliaciónH @folio ,,. cuaderno
%+=
'&=$ !l 1 de abril de %&&(. 9/: *ensiones y Cesantías 3=A=$antes
*ensiones y Cesantías 3antander I le envió un derecho de petición al 933
con el fin de ue :se sirva a validar si el se%or 8aborda cumple con los
requisitos necesarios para recuperar el régimen de transiciónH @folio 'D.
cuaderno %+= <icha petición no ha sido respondida @folio 1&. cuaderno %+=
''=$ Aduce el peticionario ue el hecho de ue 9/: *ensiones y
Cesantías le niegue el traslado de régimen pensional viola su derecho
fundamental a la seguridad social pues contradice la jurisprudencia de la
Corte Constitucional= 3e0ala ue la Corte Constitucional. en las
sentencias C$D(1 de %&&%. C$'&%- de %&&- y C$B%) de %&&D. indicó ue
las personas beneficiarias del régimen de transición. cuando previamente
se hubieran trasladado el régimen de ahorro individual. tienen el derecho
de regresar en cualuier tiempo al régimen de prima media con el fin de
preservar la intangibilidad de su derecho a pensionarse conforme al
régimen de transición @folios ,D a ,1. cuaderno %+=
S)+icit,- -e T,te+a
'%=$ Con fundamento en los hechos narrados. el ciudadano 6avier de
6es7s #aborda 8uintero solicitó la protección de su derecho fundamental
a la seguridad social ue considera ha sido vulnerado por la entidad
demandada al negarse a permitir su traslado al régimen de prima media.
administrado por el 933= !n consecuencia pide ordenar a 9/: *ensiones
y Cesantías ue autorice su traslado al régimen de prima media
entregando todo el ahorro efectuado al régimen de ahorro individual
@folio 'B. cuaderno %+=
Re*.,e*ta -e +a enti-a- -e/an-a-a
(
!"pediente #$%&%'()&
',=$ 9/: *ensiones y Cesantías se0aló ue la negativa del traslado
solicitado por el se0or #aborda se debe a ue :.E/ el 3nstituto de 2eguro
2ocial no ha precisado que este traslado se reali&a en aplicación de la
sentencia $?=6* de A))A y $?()A0 de A))0 .E/H, a pesar de ue se le
envió un derecho de petición en este sentido. el cual no ha sido
respondido.
Así mismo afirmó ue. una ve2 anali2ada la parte motiva de las
sentencias mencionadas. :.E/ se puede colegir que el accionante cumple
con los requisitos necesarios en aras de hacer efica& el traslado con
destino al 3nstituto de 2eguro 2ocial, en ese sentido, se concluye que las
sentencias antes referidas habilitan el traslado y no lo limitanH @folio ((
y 1&. cuaderno %+=
Ginalmente. concluye ue no ha violado ning7n derecho fundamental ya
ue :.E/ ha reali&ado las gestiones necesarias en aras de que se surta el
traslado de régimen, no obstante y de acuerdo a la normatividad
aplicable al caso concreto Ese refiere a la circular &'1 de '11( emitida
por la 3uperintendencia GinancieraF, no es posible adelantar acciones
diferentes a las hechas, a este tenor el traslado depende ,nica y
exclusivamente del 3nstituto de 2eguros 2ocialesH @folio 1&. cuaderno %+.
*or lo anterior. solicitó al jue2 de primera instancia vincular al proceso al
9nstituto de 3eguros 3ociales :.E/ con el fin de que .E/ peticione el
traslado de acuerdo a la sentencia $? =6* de A))A y ()A0 de A))0 .E/H
@folio (1. cuaderno %+=
'-=$ !l 9nstituto de 3eguros 3ociales. mediante escrito recibido el ', de
mayo de %&&(. se0aló ue :.E/ para el an!lisis y aprobación del
traslado se requiere de la participación de la ,ltima administradora de
pensiones del régimen de ahorro individual .E/H. es decir. de 9/:
*ensiones y Cesantías= Además. afirma. aunue no hay prueba de ello en
el e"pediente. ue :por lo anterior, .E/ solicitó a la -I5 2antander la
certificación del detalle simulado del saldo en la $uenta de -horro
3ndividual con corte a la fecha de traslado al 322, con el propósito de
anali&ar si el caso del se%or 8aborda Guintero cumple con las
condiciones exigidas por la sentencia $?()A0, requisito indispensable
para acceder al régimen de prima media con prestación definidaH @folio
'&D. cuaderno %+=
*or 7ltimo. informa ue. seg7n la 3uperintendencia Ginanciera. para ue
sea procedente el traslado solicitado. además de los reuisitos de la
sentencias C$D(1 de %&&% y C$'&%- de %&&-. se deben cumplir con los
se0alados en el artículo , del <ecreto ,(&& de %&&,. los cuales son5
1
!"pediente #$%&%'()&
:a/ -l cambiarse nuevamente al >égimen de 5rima @edia con
5restación ;efinida, se traslade el saldo de la cuenta de ahorro
individual del >égimen de -horro 3ndividual con 2olidaridad, y
b/ ;icho saldo no sea inferior al monto total del aporte legal para el
riesgo de ve#e&, correspondiente en caso de que hubieren permanecido
en el >égimen de 5rima @edia, incluyendo los rendimientos que se
hubieran obtenido en este ,ltimoH @folio '&(. cuaderno %+=
Deci*i)ne* 0,-icia+e* )10et) -e 2e3i*i4n
Sentencia -e .2i/e2a in*tancia
')=$ !l 6u2gado *rimero Civil ;unicipal de *ereira vinculó como parte
accionada al 9nstituto de 3eguros 3ociales. además en virtud de tal
decisión. se declaró incompetente para seguir conociendo de la acción de
tutela con fundamento en ue. seg7n el <ecreto ',(% de %&&&. son los
jueces del circuito o con categoría de tales los ue deben resolver. en
primera instancia. las acciones de tutela ue se dirijan contra una entidad
del orden nacional. como lo es el 9nstituto de 3eguros 3ociales= Con base
en lo anterior. remitió el e"pediente a la oficina de apoyo judicial para
ue fuera repartido a los jueces del circuito o con categoría de tales
@folios 1)$1D. cuaderno %+=
'B=$ !l e"pediente fue remitido al 6u2gado 3egundo *enal para
Adolescentes con Gunción de Conocimiento. uien concedió el amparo
solicitado y ordenó al 9nstituto de 3eguros 3ociales I3eccional Risaralda$
ue. una ve2 obtenga la verificación positiva del régimen de transición
emitida por la Hicepresidencia de *ensiones de esta entidad. acepte el
traslado al régimen de prima media con prestación definida en un término
no inferior a die2 @'&+ días= Además. ordena a 9/: *ensiones y Cesantías
ue inicie inmediatamente las acciones legales o administrativas
tendientes a obtener la respuesta del derecho de petición ue elevó al
9nstituto de 3eguros 3ociales el 1 de abril de %&&(= Ao anterior debido a
ue considera ue es indispensable constatar ue el se0or #aborda está
cobijado por el régimen de transición para proceder al traslado @folios
''-$''B. cuaderno %+=
I/.,5naci4n
'D=$ !l actor impugnó el fallo de primera instancia con el argumento de
ue. con base en las pruebas aportadas al proceso. es evidente ue es
beneficiario del régimen de transición por lo ue resulta innecesario
someter el traslado a una decisión del 9nstituto de 3eguros 3ociales y lo
'&
!"pediente #$%&%'()&
ue procede es ordenar directamente lo solicitado. como lo ha hecho la
Corte Constitucional en varias sentencias @folios '%&$'%%. cuaderno %+=
Sentencia -e *e5,n-a in*tancia
'(= Aa 3ala *rimera de Asuntos *enales para Adolescentes de *ereira
revocó la decisión de primera instancia para en su lugar negar el amparo
solicitado con fundamento en ue el derecho a la libertad de elección de
régimen pensional es un derecho de rango legal no susceptible de
protección mediante la acción de tutela. ue está reservada para la
garantía de los derechos constitucionales fundamentales= Adicionalmente.
considera el jue2 de segunda instancia ue el actor cuenta con otro medio
de defensa judicial ante la jurisdicción laboral y ue no es procedente
conceder la tutela como mecanismo transitorio pues no se acreditó un
perjuicio irremediable @folios B$'&. cuaderno ,+=
La n,+i-a- -e +a *entencia -icta-a .)2 +a Sa+a Octa3a -e Re3i*i4n
'1=$ Aa 3ala 4ctava de Revisión. mediante providencia de dieciocho @'(+
de mar2o de dos mil nueve @%&&1+. decidió conceder el amparo del
derecho fundamental a la seguridad social de 6avier de 6es7s #aborda
8uintero= !n consecuencia. ordenó a 9/: *ensiones y Cesantías ue @i+
procediera a autori2ar. previa verificación de los reuisitos. el traspaso
del actor al régimen de prima media administrado por el 3eguro 3ocial.
teniendo en cuenta las consideraciones vertidas en la sentencia e @ii+
iniciara los trámites pertinentes para trasladar la totalidad del ahorro
efectuado por el mismo en el régimen de ahorro individual con
solidaridad al 3eguro 3ocial= Además. advirtió al 9nstituto de 3eguros
3ociales ue debía abstenerse de impedir el traslado del peticionario de
conformidad con la parte motiva de la sentencia=
%&=$ !l dos @%+ de junio de dos mil nueve @%&&1+. el 9nstituto de 3eguros
3ociales presentó solicitud de nulidad de la mencionada sentencia con el
argumento de ue mediante la misma se modificaba la jurisprudencia de
la 3ala *lena de la Corporación en contravía de lo dispuesto por el
artículo ,- del <ecreto %)1' de '11' ue prescribe ue tal cambio debe
ser decido por ésta 7ltima=
!n concreto. sostuvo ue la 3ala *lena de la Corte Constitucional
mediante la sentencia C$D(1 de %&&%. reiterada por la sentencia C$'&%-
de %&&-. indicó ue las personas ue contaban con uince a0os de
servicios coti2ados para el ' de abril de '11- no pierden los beneficios
del régimen de transición al escoger el régimen de ahorro individual o al
trasladarse al mismo. lo ue se traduce en ue. una ve2 hecho el regreso
''
!"pediente #$%&%'()&
al régimen de prima media. pueden aduirir su derecho pensional de
acuerdo a las normas anteriores a la ley '&& de '11,= *ero. en la parte
resolutiva. fijó algunos reuisitos para el evento en ue tales personas
decidieran regresar al régimen de prima media con el fin de pensionarse
de acuerdo con el régimen de transición= !stos fueron5 a+ 8ue al
cambiarse nuevamente al régimen de prima media. se traslade todo el
ahorro ue habían efectuado al régimen de ahorro individual con
solidaridad. y b+ 8ue dicho ahorro no sea inferior al monto total del
aporte legal correspondiente en caso ue hubieren permanecido en el
régimen de prima media @euivalencia en el ahorro+=
!n este orden de ideas. aseveró el solicitante ue en la sentencia dictada
por la 3ala 4ctava de Revisión en el asunto de la referencia se había
modificado la postura e"plicada pues se había se0alado ue el segundo
de los reuisitos impuestos por la 3ala *lena en la sentencia C$D(1 de
%&&% no se podía e"igir por ser de imposible cumplimiento= Aa ra2ón
para ello estribaba en un cambio normativo sucedido con posterioridad a
la sentencia C$D(1 de %&&%. ya ue la ley D1D de %&&, dispuso ue en el
régimen de ahorro individual el afiliado destinaría '=)K de su coti2ación
mensual al Gondo de :arantía de *ensión ;ínima. mientras ue en el
régimen de prima media ese '=)K se dedicaría. junto con otro porcentaje
del aporte mensual. a financiar la pensión de veje2. lo ue derivaría en
ue siempre sería mayor el porcentaje destinado para la pensión de veje2
en el régimen de prima media ue en el de ahorro individual y. por tanto.
nunca habría euivalencia en el ahorro= Grente a ello. argumentó el
solicitante ue el artículo D del decreto ,11) de %&&( prescribió ue
cuando se realice traslado de recursos del régimen de ahorro individual
al régimen de prima media se debe incluir lo ue la persona ha aportado
al Gondo de :arantía de *ensión ;ínima y ue ello hacía posible la
satisfacción de la e"igencia de euivalencia en el ahorro=
%'=$ !l %D de enero de dos mil die2 @%&'&+. la 3ala *lena decidió
conceder la nulidad solicitada y ordenó proferir una nueva sentencia en
reempla2o de la anulada. asumiendo ella misma el conocimiento del
e"pediente de la referencia de conformidad con el artículo )-A del
acuerdo &) de '11%=
Consideró la Corte ue. debido a la prescripción contenida en el decreto
,11) de %&&(. la cual permite el cumplimiento de la e"igencia impuesta
por la 3ala *lena en la sentencia C$D(1 de %&&%. no e"istía ra2ón para
ue la sentencia dictada por la 3ala 4ctava de Revisión sostuviera la
tesis seg7n la cual es imposible observar el reuisito de euivalencia del
ahorro= Afirmó ue el hecho de no tener como elemento del juicio el
decreto ,11) de %&&( había conducido a una modificación involuntaria
'%
!"pediente #$%&%'()&
pero sin justificación de la jurisprudencia sentada por la 3ala *lena por
parte de una 3ala de Revisión y. por tanto. una violación al debido
proceso por falta de competencia ue da lugar a nulidad pues seg7n el
artículo ,- del <ecreto %)1' de '11' todo cambio de jurisprudencia
debe ser decido por la 3ala *lena=
*or 7ltimo. afirmó ue si bien el decreto ,11) del 'B de octubre de %&&(
no e"istía en el momento en el ue el actor efectuó su solicitud de
traslado al 9nstituto de 3eguros 3ociales y en el momento en el ue se
estudió su procedencia por parte del 9nstituto de 3eguros 3ociales y de
9/: *ensiones y Cesantías. sus prescripciones tenían incidencia directa
en la parte resolutiva de la providencia ue se anuló pues en la sentencia
de reempla2o se debería considerar si el mismo resulta aplicable al caso
del peticionario y. en caso afirmativo. la orden de traslado del se0or
6avier de 6es7s #aborda 8uintero estaría supeditada a la confirmación de
ue el ahorro ue reali2ó durante el tiempo ue estuvo afiliado en el
régimen de ahorro individual no es inferior al ue hubiera hecho si
hubiera permanecido en el régimen de prima media=
!n vista de lo anterior. se procede a e"pedir la presente sentencia de
reempla2o=
II' CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS
C)/.etencia
'=$ !sta Corte es competente para revisar el presente fallo de tutela de
conformidad con lo previsto en los artículos (B y %-' de la Constitución
/acional. el <ecreto %)1' de '11' y las demás disposiciones pertinentes=
P2)1+e/a 0,26-ic)
%=$ !n atención a lo e"puesto. esta 3ala de Revisión debe determinar si el
9nstituto de 3eguros 3ociales e 9/: *ensiones y Cesantías vulneraron el
derecho fundamental a la seguridad social del peticionario al negarse a
autori2ar su traslado del régimen de ahorro individual al de prima media=
,=$ A fin de resolver el asunto. la 3ala se pronunciará sobre los siguientes
tópicos5 @i+ la seguridad social como derecho constitucional fundamental
y su protección por medio de la acción de tutela. @ii+ aspectos generales
de los regímenes pensionales creados por la ley '&& de '11,. @iii+ el
régimen de transición del artículo ,B de la ley '&& de '11, y su relación
con el derecho a la seguridad social. @iv+ la jurisprudencia constitucional
',
!"pediente #$%&%'()&
sobre el traslado del régimen de ahorro individual al régimen de prima
media en el caso de los beneficiarios del régimen de transición. @v+ el
decreto ,11) de %&&(. el reuisito de la euivalencia del ahorro y las
posibilidades ante su incumplimiento y @vi+ el caso concreto=
La *e5,2i-a- *)cia+ c)/) -e2ec() c)n*tit,ci)na+ 7,n-a/enta+ 8 *,
.2)tecci4n .)2 /e-i) -e +a acci4n -e t,te+a
-=$ Aa seguridad social se erige en nuestro ordenamiento jurídico como
un derecho constitucional a cuyo cumplimiento se compromete el !stado.
seg7n se sigue de la lectura del artículo -( superior. el cual prescribe lo
siguiente5 L2e garanti&a a todos los habitantes el derecho irrenunciable a
la seguridad socialM
%
=
Aa protección ue le otorga el ordenamiento constitucional al derecho a
la seguridad social se complementa y fortalece por lo dispuesto en el
ámbito internacional pues son varios los instrumentos internacionales ue
reconocen el derecho de las personas a la seguridad social
,
= !l artículo 'B
% 3obre el alcance de la seguridad social como derecho protegido a la lu2 del *acto 9nternacional de
<erechos !conómicos 3ociales y Culturales. en su observación general n7mero NN el Comité hi2o las
siguientes precisiones5 LA<. El artículo * del 5acto prevé de manera general que los Estados 5artes
Jreconocen el derecho de toda persona a la seguridad social, incluso el seguro socialJ, sin precisar la
índole ni el nivel de la protección que debe garanti&arse. 2in embargo, en el término Jseguro socialJ
quedan incluidos de forma implícita todos los riesgos que ocasionen la pérdida de los medios de
subsistencia por circunstancias a#enas a la voluntad de las personas= A=.;e conformidad con el
artículo * del 5acto y con las disposiciones de aplicación de los $onvenios de la F38 sobre seguridad
social ?$onvenio 1K ()A, relativo a la norma mínima de la seguridad social .(*7A/ y $onvenio 1K (A6
sobre las prestaciones de invalide&, ve#e& y sobrevivientes .(*<=/? los Estados 5artes deben tomar las
medidas adecuadas para establecer, con car!cter general, sistemas de seguros de ve#e& obligatorios, a
percibir a partir de una edad determinada, prescrita por las legislaciones nacionalesM @O+ +).
Iinalmente, para dar pleno cumplimiento al mandato del artículo * del 5acto, como ya se ha
se%alado en los p!rrafos A) y AA, los Estados 5artes deber!n establecer, dentro de los recursos
disponibles, prestaciones de ve#e& no contributivas u otras ayudas, para todas las personas mayores
que, al cumplir la edad prescrita fi#ada en la legislación nacional, por no haber traba#ado o no tener
cubiertos los períodos mínimos de coti&ación exigidos, no tengan derecho a disfrutar de una pensión
de ve#e& o de otra ayuda o prestación de la seguridad social y care&can de cualquier otra fuente de
ingresosH.
, @i+ artículo %% de la <eclaración Universal de <erechos >umanos5 L-rtículo AA. 8oda persona,
como miembro de la sociedad, tiene derecho a la seguridad social, y a obtener, mediante el esfuer&o
nacional y la cooperación internacional, habida cuenta de la organi&ación y los recursos de cada
Estado, la satisfacción de los derechos económicos, sociales y culturales, indispensables a su
dignidad y al libre desarrollo de su personalidadMP @ii+ artículo 1 del *acto 9nternacional de <erechos
!conómicos. 3ociales y Culturales5 L-rtículo * "os Estados 5artes en el presente 5acto reconocen el
derecho de toda persona a la seguridad social, incluso al seguro socialMP @iii+ artículo 'B de la
<eclaración Americana de los <erechos de la *ersona5 L-rtículo LM3. 8oda persona tiene derecho a la
seguridad social que le prote#a contra las consecuencias de la desocupación, de la ve#e& y de la
incapacidad que, proveniente de cualquier otra causa a#ena a su voluntad, la imposibilite física o
mentalmente para obtener los medios de subsistenciaMP @iv+ artículo 1 del *rotocolo Adicional a la
Convención Americana sobre <erechos >umanos en ;ateria de <erechos !conómicos. 3ociales y
Culturales5 L-rtículo *. ;erecho a la 2eguridad 2ocial. (. 8oda persona tiene derecho a la seguridad
social que la prote#a contra las consecuencias de la ve#e& y de la incapacidad que la imposibilite física
o mentalmente para obtener los medios para llevar una vida digna y decorosa. En caso de muerte del
beneficiario, las prestaciones de seguridad social ser!n aplicadas a sus dependientesMP y @v+ el
artículo ''. numeral '. literal LeM de la Convención sobre !liminación de todas las Gormas de
'-
!"pediente #$%&%'()&
de la <eclaración Americana de los <erechos de la *ersona afirma ue5
:-rtículo LM3. 8oda persona tiene derecho a la seguridad social que le
prote#a contra las consecuencias de la desocupación, de la ve#e& y de la
incapacidad que, proveniente de cualquier otra causa a#ena a su voluntad,
la imposibilite física o mentalmente para obtener los medios de
subsistenciaH.
<e manera similar. el artículo 1 del *rotocolo Adicional a la Convención
Americana sobre <erechos >umanos en ;ateria de <erechos
!conómicos. 3ociales y Culturales prescribe5
L-rtículo *. ;erecho a la 2eguridad 2ocial. (. 8oda persona tiene derecho
a la seguridad social que la prote#a contra las consecuencias de la ve#e& y
de la incapacidad que la imposibilite física o mentalmente para obtener los
medios para llevar una vida digna y decorosa. En caso de muerte del
beneficiario, las prestaciones de seguridad social ser!n aplicadas a sus
dependientesM=
<e la lectura de las normas transcritas se deduce ue el derecho a la
seguridad social protege a las personas ue están en imposibilidad física
o mental para obtener los medios de subsistencia ue le permitan llevar
una vida digna a causa de la veje2. del desempleo o de una enfermedad o
incapacidad laboral= !l derecho a la pensión de veje2 es uno de los
mecanismos ue. en virtud del derecho a la seguridad social. protege a
las personas cuando su veje2 produce una esperable disminución de la
producción laboral lo ue les dificulta o impide obtener los recursos para
disfrutar de una vida digna
-
=
)=$ Como se puede apreciar. el derecho a la seguridad social demanda el
dise0o de una estructura básica ue. en primer lugar. estable2ca las
instituciones encargadas de la prestación del servicio y precise. además.
los procedimientos bajo los cuales éste debe discurrir= !n segundo
término. debe definir el sistema a tener en cuenta para asegurar la
provisión de fondos ue garanticen su buen funcionamiento= !n este
punto cobra especial importancia la labor del !stado. el cual. por medio
de asignaciones de sus recursos fiscales. tiene la obligación
constitucional de brindar las condiciones necesarias para asegurar el goce
del derecho irrenunciable a la seguridad social
)
=
<iscriminación contra la ;ujer5 -rtículo (( NN (. "os Estados 5artes adoptar!n todas las medidas
apropiadas para eliminar la discriminación contra la mu#er en la esfera del empleo a fin de asegurar,
en condiciones de igualdad entre hombres y mu#eres, los mismos derechos, en particular' e/ El
derecho a la seguridad social, en particular en casos de #ubilación, desempleo, enfermedad, invalide&,
ve#e& u otra incapacidad para traba#ar, así como el derecho a vacaciones pagadas9
- 3entencia #$%(-$&D=
) 3entencia C$B%, de %&&-
')
!"pediente #$%&%'()&
B=$ <e acuerdo a la clasificación ampliamente difundida en la doctrina
ue se ha ocupado de los derechos fundamentales. la cual toma como
base el proceso histórico de surgimiento de estas garantías como
parámetro de consulta para establecer la naturale2a de tales derechos. la
seguridad social es un derecho ue se inscribe en la categoría de los
derechos de segunda generación Iigualmente conocidos como derechos
sociales o de contenido económico. social y cultural$=
!n el ordenamiento jurídico colombiano y. durante un amplio lapso. la
doctrina constitucional I incluida la jurisprudencia de la Corte
Constitucional $. acogió la distinción teórica entre derechos civiles y
políticos. de una parte. y derechos sociales. económicos y culturales. de
otra= Aos primeros generadores de obligaciones negativas o de abstención
y por ello reconocidos en su calidad de derechos fundamentales y
susceptibles de protección directa por vía de tutela= Aos segundos.
desprovistos de car!cter fundamental por ser fuente de prestaciones u
obligaciones positivas. frente a los cuales. por ésta misma ra2ón. la
acción de tutela resultaba, en principio, improcedente.
3in embargo. desde muy temprano. el #ribunal Constitucional
colombiano admitió ue los derechos sociales. económicos y culturales.
llamados también de segunda generación. podían ser amparados por vía
de tutela cuando se lograba demostrar un ne"o inescindible entre estos
derechos de orden prestacional y un derecho fundamental. lo ue se
denominó Ltesis de la cone"idadM

=
D=$ 4tra corriente doctrinal ha mostrado. entretanto. ue los derechos
civiles y políticos así como los derechos sociales. económicos y
culturales son derechos fundamentales ue implican obligaciones de
carácter negativo como de índole positiva
B
= !l !stado ha de abstenerse de
reali2ar acciones orientadas a desconocer estos derechos @deberes
negativos del !stado+ y con el fin de lograr la plena reali2ación en la
práctica de todos estos derechos I políticos. civiles. sociales. económicos
y culturales I es preciso. también. ue el !stado adopte un conjunto de
medidas y despliegue actividades ue implican e"igencias de orden
prestacional @deberes positivos del !stado+=
3eg7n esta óptica. la implementación práctica de todos los derechos
constitucionales fundamentales siempre dependerá de una mayor o
menor erogación presupuestaria. de forma tal ue despojar a los derechos
sociales I como el derecho a la salud. a la educación. a la vivienda. al
acceso al agua potable entre otros $ de su carácter de derechos
*osición planteada desde la sentencia #$-&B de '11%=
B Híctor Abramovich. Christian Courtis. "os derechos sociales como derechos exigibles, !ditorial
#rotta. ;adrid. %&&%=
'B
!"pediente #$%&%'()&
fundamentales por ésta ra2ón resultaría no sólo confuso sino
contradictorio=
(=$ !s por ello ue en pronunciamientos más recientes esta Corte ha
se0alado ue todos los derechos constitucionales son fundamentales
D

pues se conectan de manera directa con los valores ue las y los
Constituyentes uisieron elevar democráticamente a la categoría de
bienes especialmente protegidos por la Constitución= !stos valores
consignados en normas jurídicas con efectos vinculantes marcan las
fronteras materiales más allá de las cuales no puede ir la acción estatal
sin incurrir en una actuación arbitraria @obligaciones estatales de orden
negativo o de abstención+= 3ignifican. de modo simultáneo. admitir ue
en el !stado social y democrático de derecho no todas las personas go2an
de las mismas oportunidades ni disponen de los medios I económicos y
educativos $ indispensables ue les permitan elegir con libertad auello
ue tienen ra2ones para valorar= <e ahí el mati2 activo del papel del
!stado en la consecución de un mayor grado de libertad. en especial. a
favor de auellas personas ubicadas en una situación de desventaja
social. económica y educativa= *or ello. también la necesidad de
compensar los profundos deseuilibrios en relación con las condiciones
de partida mediante una acción estatal efica2 @obligaciones estatales de
carácter positivo o de acción+=
1= Ahora bien. una cosa es la fundamentalidad de los derechos y otra I
muy distinta I la posibilidad de hacerlos efectivos a través de la acción
de tutela=
!"isten facetas prestacionales de los derechos fundamentales I sean éstos
civiles. políticos. económicos. sociales o culturales $. como el derecho a
la pensión de veje2. cuya implementación política. legislativa. económica
y técnica es más e"igente ue la de otras y depende de fuertes
erogaciones económicas en un conte"to de escase2 de recursos= !sto
supone ue algunas veces sea necesario adoptar políticas legislativas y/o
reglamentarias para determinar específicamente las prestaciones
e"igibles y las condiciones para acceder a las mismas. las instituciones
obligadas a brindarlas y su forma de financiación. teniendo en cuenta ue
se debe atender. de modo prioritario. a uienes más lo necesitan= 3obra
decir ue. en esta tarea. el legislador y la administración deben respetar
los mandatos constitucionales y los tratados internacionales sobre
derechos humanos ratificados por Colombia ue hacen parte del bloue
de constitucionalidad. para lo cual deben tener en cuenta las
D Her las sentencias #$&'B$&D sobre el derecho a la salud. #$)()$&( sobre el derecho a la vivienda y #$
)(&$&D sobre el derecho a la seguridad social=
'D
!"pediente #$%&%'()&
interpretaciones ue los órganos autori2ados han hecho sobre el alcance
de los derechos ue reconocen estas normas
(
=
Aa necesidad del desarrollo político. reglamentario y técnico no
determina que estos derechos pierdan su car!cter fundamental, pero sí
tiene repercusiones en la posibilidad de protegerlos mediante la acción
de tutela pues la indeterminación de algunas de sus facetas prestacionales
dificulta establecer con e"actitud. en un caso concreto. uien es el sujeto
obligado. uien es el titular y cual es el contenido prestacional
constitucionalmente determinado=
!n este sentido. la Corte ha se0alado ue sólo una ve& adoptadas las
medidas de orden legislativo y reglamentario. si se cumplen los
reuisitos previstos en estos escenarios. las personas pueden. sin
e"cepción. acudir a la acción de tutela para lograr la efectiva protección
de estos derechos fundamentales cuando uiera ue este se encuentre
amena2ado de vulneración o haya sido conculcado
1
. previo análisis de los
reuisitos de procedibilidad de este mecanismo constitucional=
Aa anterior regla tiene una e"cepción. pues también ha indicado la Corte
ue ante la renuencia de las instancias políticas y administrativas
competentes en adoptar e implementar medidas orientadas a reali2ar
estos derechos fundamentales en la práctica. los jueces pueden hacer
efectivo su ejercicio por vía de tutela cuando la omisión de las
autoridades p,blicas termina por desconocer por entero la conexión
existente entre la falta de protección de los derechos fundamentales y la
posibilidad de llevar una vida digna y de calidad, especialmente de
su#etos de especial protección o, en general, de personas colocadas en
situación evidente de indefensión
'&
.
'&=$ <e esta forma ueda claro ue el derecho a la seguridad social I
dentro del cual se inscribe el derecho a la pensión de veje2 $. es un
derecho fundamental y ue. cuando se presenten alguno de los dos
eventos descritos. la acción de tutela puede ser usada para protegerlo.
siempre y cuando se verifiuen. además. los reuisitos de procedibilidad
de este mecanismo procesal=
A*.ect)* 5ene2a+e* -e +)* 2e56/ene* .en*i)na+e* c2ea-)* .)2 +a +e8
100 -e 1!
( Al respecto ver las 3entencias C$B'B de %&&'. C$',& de %&&%. C$D1' de %&&% y 3U$B%, de %&&'
1 3entencia #$&'B$&D=
'& 9bídem=
'(
!"pediente #$%&%'()&
''=$ A través de la ley '&& de '11,. el legislador creó el 3istema :eneral
de 3eguridad 3ocial en *ensiones y estableció dos regímenes de
pensiones excluyentes ue coe"isten5 el régimen solidario de prima media
con prestación definida y el régimen de ahorro individual con
solidaridad
''
= Aunue la afiliación a cualuiera de estos regímenes es
obligatoria. la selección de uno de estos sistemas es libre
'%
y. una ve2
hecha la selección inicial. los afiliados tienen la posibilidad de trasladarse
de un régimen pensional a otro. con el cumplimiento de las condiciones
establecidas en el literal e+ del artículo ', de la ley '&& de '11,
',
=
'%=$ 3eg7n el artículo ,' de la Aey '&& de '11, el régimen solidario de
prima media con prestación definida es Laquel mediante el cual los
afiliados o sus beneficiarios obtienen una pensión de ve#e&, de invalide&
o de sobrevivientes, o una indemni&ación, previamente definidasM= !n
este régimen los aportes de los afiliados y sus rendimientos constituyen
Lun fondo com,n de naturale&a p,blicaM. ue garanti2a el pago de las
prestaciones a uienes tengan la calidad de pensionados en cada vigencia.
los respectivos gastos de administración y la constitución de reservas de
acuerdo con lo dispuesto en la ley
'-
= Aas personas afiliadas a este régimen
obtendrán el derecho a la pensión de veje2. previamente establecida por
la ley. cuando cumplan con los reuisitos legales de edad y semanas de
coti2ación=
3u administración corresponde al 9nstituto de 3eguros 3ociales y a las
cajas. fondos o entidades de seguridad social del sector p7blico o privado
e"istentes al momento de la entrada en vigencia de la Aey '&& de '11,
mientras subsistan
')
=
',=$ A su turno. de conformidad con el inciso primero del artículo )1 de
la Aey '&& de '11,. el régimen de ahorro individual con solidaridad Les
el con#unto de entidades, normas y procedimientos, mediante los cuales
se administran los recursos privados y p,blicos destinados a pagar las
pensiones y prestaciones que deban reconocerse a sus afiliadosM= !n este
régimen los aportes no ingresan a un fondo com7n como en el régimen
de prima media. sino ue son depositados en una cuenta individual de
'' Aey '&& de '11,. Artículo '%=
'% Aey '&& de '11,. Artículo ',. literal b=
', 4riginalmente. tal norma prescribía ue los afiliados sólo podían trasladarse de régimen por una
sola ve2 cada tres a0os. contados a partir de la selección inicial= *osteriormente. el artículo % de la ley
D1D de %&&, modificó la disposición citada y aumentó el período ue deben esperar los afiliados para
cambiarse de régimen pensional a cinco a0os= Además. incluyó una prohibición5 el afiliado no podrá
trasladarse cuando le falten die2 a0os o menos para cumplir la edad para tener derecho a la pensión de
veje2= *rohibición ue empe2ó a regir un a0o después de la entrada en vigencia de la ley D1D de %&&,=
'- Aey '&& de '11,. Artículo ,%=
') Aey '&& de '11,. Artículo )%=
'1
!"pediente #$%&%'()&
ahorro pensional constituida a título personal
'B
= *or lo anterior. e"iste una
relación directa entre el capital ahorrado en la cuenta individual de los
afiliados y la pensión. lo cual determina ue el valor de la pensión sea
variable y no previamente definido como en el régimen de prima media=
!l sistema garanti2a la pensión de veje2 7nicamente a condición de haber
reunido en la cuenta individual el capital necesario para financiarla. sin
ue sea necesario el cumplimiento de una edad determinada o de un
n7mero mínimo de semanas de coti2ación. reuisitos propios del sistema
de prima media con prestación definida
'D
=
!l conjunto de cuentas de ahorro pensional conforman un fondo de
pensiones ue es administrado por entidades privadas especiali2adas ue
hacen parte del sistema financiero. y ue están sometidas a inspección y
vigilancia del !stado
'(
=
'-=$ Aa ley '&& de '11,. al crear un sistema de pensiones con pretensión
de generalidad. derogó. en su mayoría. los diversos regímenes
pensionales e"istentes. los cuales contemplan los reuisitos de edad y/o
tiempo de servicio o semanas de coti2ación ue debían cumplir las
personas para acceder a la pensión de veje2= 3in embargo. tales
regímenes se siguen aplicando para las personas amparadas por el
denominado régimen de transición. como se verá a continuación=
E+ 295i/en -e t2an*ici4n -e+ a2t6c,+) !6 -e +a +e8 100 -e 1! 8 *,
2e+aci4n c)n e+ -e2ec() a +a *e5,2i-a- *)cia+
')=$ !l artículo ,B de la ley '&& de '11, previó un régimen de transición
para auéllas personas ue en el momento de su entrada en vigencia
estaban pró"imas a cumplir los reuisitos de la pensión de veje2= !ste
consiste en ue se les permite pensionarse con el cumplimiento de los
reuisitos ue prescribían las normas anteriores a la ley '&& de '11,= !l
régimen de transición tiene entonces el fin de no frustrarles a estas
personas la e"pectativa de aduirir la pensión de veje2. pues la ley '&& de
'11, e"ige mayores reuisitos para acceder a tal derecho=
'B=$ !l legislador previó el régimen de transición en favor de tres
categorías de trabajadores= !n primer lugar. los hombres ue tuvieran
más de cuarenta a0osP en segundo lugar. las mujeres mayores de treinta y
cinco yP en tercer lugar. los hombres y mujeres ue. independientemente
'B Aey '&& de '11,. Artículos B&. literal d y 1D=
'D Conforme al artículo B- de la Aey '&& de '11,. los afiliados tendrán derecho a retirarse a la edad
ue escojan. siempre y cuando el capital acumulado en su cuenta les permita obtener una pensión
superior al ''&K del salario mínimo legal mensual vigente=
'( Aey '&& de '11,. Artículo 1&=
%&
!"pediente #$%&%'()&
de su edad. tuvieran más de uince a0os de servicios coti2adosP reuisitos
ue debían cumplir al momento de entrar en vigencia el sistema de
pensiones @' de abril de '11-+= Concretamente. dice el artículo ,B de la
ley '&& de '11,5
:- partir de la fecha de vigencia de la presente ley y hasta el +( de
diciembre del a%o A))=, la edad para acceder a la pensión de ve#e&, el
tiempo de servicios o el n,mero de semanas coti&adas y el monto de la
pensión de ve#e&, de las personas que el (O de abril de (**0 tuviesen +7
a%os o m!s de edad si son mu#eres o cuarenta a%os de edad o m!s si son
hombres ó (7 a%os o m!s de servicios coti&ados, ser! la establecida en el
régimen anterior al cual se encontraban afiliados a esa fecha. - partir del
(K de enero del A))6, a las personas que cumplan las condiciones
establecidas en el presente inciso se les reconocer! la pensión con el
requisito de edad del régimen anterior al cual se encontraban afiliados.
"as dem!s condiciones y requisitos de pensión aplicables a estas personas
ser!n los consagrados en el 2istema 4eneral de 5ensiones .E/H.
'D=$ Como se puede ver. la protección otorgada por el régimen de
transición se conecta de forma inescindible con el derecho a la pensión
de veje2 y. por esta vía. con el derecho fundamental a la seguridad social
pues establece unas condiciones más favorables para acceder al mismo
en favor de algunas personas con el fin de no vulnerar mediante ley
posterior una e"pectativa legítima=
!"plicadas las características generales de los dos regímenes pensionales
creados por la ley '&& de '11, y el régimen de transición. es preciso
se0alar. a continuación. las normas ue regulan la posibilidad de traslado
entre regímenes. específicamente en el caso de las personas que cumplen
los requisitos del régimen de transición. pues los hechos ue originan la
presente acción de tutela se refieren. precisamente. al deseo de un
beneficiario de este régimen de hacer uso de tal facultad=
",2i*.2,-encia c)n*tit,ci)na+ *)12e e+ t2a*+a-) -e+ 295i/en -e
a()22) in-i3i-,a+ a+ 295i/en -e .2i/a /e-i-a en e+ ca*) -e +)*
1ene7icia2i)* -e+ 295i/en -e t2an*ici4n
'(=$ !l tema de la posibilidad de traslado entre regímenes pensionales
presenta particularidades importantes en el caso de las personas
beneficiarias del régimen de transición pues. seg7n el artículo ,B @incisos
- y )+ de la ley '&& de '11,. la protección ue otorga éste 7ltimo se
extingue cuando se escoge. inicialmente o por traslado. el régimen de
ahorro individual. lo cual uiere decir ue no se recupera por el ulterior
cambio ue se haga al régimen de prima media= <ice la disposición
mencionada5
%'
!"pediente #$%&%'()&
: .E/ "o dispuesto en el presente artículo para las personas que al
momento de entrar en vigencia el régimen tengan treinta y cinco .+7/ o
m!s a%os de edad si son mu#eres o cuarenta .0)/ o m!s a%os de edad si son
hombres, no ser! aplicable cuando estas personas voluntariamente se
aco#an al régimen de ahorro individual con solidaridad, caso en el cual se
su#etar!n a todas las condiciones previstas para dicho régimen.
8ampoco ser! aplicable para quienes habiendo escogido el régimen de
ahorro individual con solidaridad decidan cambiarse al de prima media
con prestación definida .E/H.
!n otras palabras. los beneficiarios del régimen de transición tienen
libertad para escoger el régimen pensional al ue se desean afiliar y
también poseen la facultad de trasladarse entre ellos. pero la escogencia
del régimen de ahorro individual o el traslado ue hagan al mismo trae
para ellos una consecuencia5 la pérdida de la protección del régimen de
transición= !n ese sentido. estas personas. para pensionarse. deberán
cumplir necesariamente con los reuisitos de la ley '&& de '11, seg7n el
régimen pensional ue elijan y no podrán hacerlo de acuerdo con las
normas anteriores. aunue les resulten más favorables=
!s evidente ue. en el caso de las personas amparadas por el régimen de
transición. el efecto del traslado tiene importantes repercusiones en el
goce del derecho a la pensión de veje2 y. por tanto. en el derecho
fundamental a la seguridad social. ya ue hace más e"igentes las
condiciones para acceder a la prestación referida= !l traslado deja de ser
entonces una simple cuestión legal y aduiere una relevancia
constitucional innegable por estar en juego un derecho fundamental=
!sta Corporación ha emitido varias sentencias acerca de esta situación=
'1=$ Aa primera ve2 en la cual se pronunció al respecto fue en la
sentencia C$D(1 de %&&%. con ocasión de una demanda de
inconstitucionalidad contra los incisos - y ) del artículo ,B de la ley '&&
de '11, antes transcritos= !l demandante argumentaba. básicamente. ue
tales normas eran contrarias a la Carta *olítica porue @i+ vulneraban el
artículo )( al despojar a las personas del derecho aduirido consistente
en pensionarse de acuerdo al régimen de transición y @ii+ atentaban contra
el artículo ), al permitir ue los trabajadores beneficiados con el régimen
de transición renunciaran al mismo al afiliarse o trasladarse al régimen de
ahorro individual=
Aa 3ala *lena consideró ue las disposiciones demandadas se ajustaban a
la Constitución puesto ue. en primer lugar. el derecho a obtener una
pensión de acuerdo con el régimen de transición no es un derecho
aduirido sino :apenas una expectativa legítima, a la cual decidieron
%%
!"pediente #$%&%'()&
renunciar voluntaria y autónomamente, para trasladarse al sistema de
ahorro individual con solidaridadH.
!n segundo lugar. indicó ue ni siuiera puede afirmarse ue las normas
acusadas frustren tal e"pectativa ya ue sólo :se podría hablar de una
frustración de la expectativa a pensionarse en determinadas condiciones
y de un desconocimiento del traba#o de quienes se trasladaron al sistema
de ahorro individual, si la condición no se hubiera impuesto en la "ey
()) de (**+, sino en un tr!nsito legislativo posterior, y tales personas se
hubieran trasladado antes del tr!nsito legislativoH.
*or 7ltimo. precisó ue :la protección constitucional a favor del
traba#ador, que le impide al legislador expedir normas que les permitan
renunciar a ciertos beneficios considerados como mínimos no se refiere
a las expectativas legítimas, sino a aquellos derechos que hayan sido
adquiridos por sus titulares o a aquellas situaciones que se hayan
consolidado definitivamente en cabe&a de sus titularesH. ra2ón por la
cual tal prohibición no aplica en este caso al tratarse de e"pectativas
legítimas y no de derechos aduiridos=
A pesar de lo anterior. la Corte hi2o una aclaración respecto de la
interpretación de las disposiciones demandadas. la cual incluyó en la
parte resolutiva de la sentencia= *or su importancia para la resolución del
caso concreto. se transcribirá in extenso'
:.E/el legislador previó el régimen de transición en favor de tres
categorías de traba#adores que, al momento de entrar en vigor dicha ley,
cumplieran con determinados requisitos. En primer lugar, los hombres que
tuvieran m!s de cuarenta a%os9 en segundo lugar, las mu#eres mayores de
treinta y cinco y9 en tercer lugar, los hombres y mu#eres que,
independientemente de su edad, tuvieran m!s de quince a%os de servicios
coti&ados9 requisitos que debían cumplir al momento de entrar en vigencia
el sistema de pensiones, conforme lo establece el artículo (7( de dicha ley.
- su ve&, como se desprende del texto del inciso 0K, este requisito para
mantenerse dentro del régimen de transición se les aplica a las dos
primeras categorías de personas9 es decir, a las mu#eres mayores de treinta
y cinco y a los hombres mayores de cuarenta. 5or el contrario, ni el inciso
0K, ni el inciso 7K se refieren a la tercera categoría de traba#adores, es
decir, quienes contaban para la fecha .(K de abril de (**0/ con quince
a%os de servicios coti&ados. Estas personas no quedan expresamente
excluidos del régimen de transición al trasladarse al régimen de ahorro
individual con solidaridad, conforme al inciso 0K, y por supuesto, tampoco
quedan excluidos quienes se trasladaron al régimen de prima media, y
posteriormente regresan al de ahorro individual, conforme al inciso 7K.
%,
!"pediente #$%&%'()&
El intérprete podría llegar a concluir, que como las personas con m!s de
quince a%os coti&ados se encuentran dentro del régimen de transición, a
ellos también se les aplican las mismas reglas que a los dem!s, y su
renuncia al régimen de prima media daría lugar a la pérdida autom!tica
de todos los beneficios que otorga el régimen de transición, así después
regresen a dicho régimen. 2in embargo, esta interpretación resulta
contraria al principio de proporcionalidad.
$onforme al principio de proporcionalidad, el legislador no puede
transformar de manera arbitraria las expectativas legítimas que tienen los
traba#adores respecto de las condiciones en las cuales aspiran a recibir su
pensión, como resultado de su traba#o. 2e estaría desconociendo la
protección que recibe el traba#o, como valor fundamental del Estado .$.1.
pre!mbulo, art. (K/, y como derecho?deber .$.1. art. A7/. 5or lo tanto,
resultaría contrario a este principio de proporcionalidad, y violatorio del
reconocimiento constitucional del traba#o, que quienes han cumplido con
el =7P o m!s del tiempo de traba#o necesario para acceder a la pensión a
la entrada en vigencia del sistema de pensiones, conforme al artículo (7(
de la "ey ()) de (**+ .abril (K de (**0/, terminen perdiendo las
condiciones en las que aspiraban a recibir su pensiónH @subrayado fuera
del te"to original+=
!s decir. aunue la Corte consideró acordes con la Constitución las
disposiciones ue prescriben ue la protección de régimen de transición
se extingue cuando la persona escoge el régimen de ahorro individual o
se traslada a el. aclaró ue las normas e"presamente circunscriben tal
consecuencia a sólo dos de los tres grupos de personas ue ampara el
régimen de transición5 @i+ mujeres mayores de treinta y cinco y @ii+ los
hombres mayores de cuarenta=
*or tanto. @iii+ las personas ue contaban con uince a0os de servicios
coti2ados para el ' de abril de '11- no pierden los beneficios del
régimen de transición al escoger el régimen de ahorro individual o al
trasladarse al mismo. lo ue se traduce en ue. una ve2 hecho el traslado
al régimen de prima media. pueden aduirir su derecho pensional de
acuerdo a las normas anteriores a la ley '&& de '11,=
Ahora bien. la Corte reconoce ue resulta necesario se0alar algunos
reuisitos para el evento en ue las personas pertenecientes al grupo @iii+
decidan trasladarse del régimen de ahorro individual al de prima media
con el fin de pensionarse de acuerdo con el régimen de transición=
!"igencias ue también uedaron contenidas en la parte resolutiva de la
sentencia en comento= 3e0aló5
:5or lo tanto, las personas que hubieran coti&ado durante (7 a%os o m!s
al entrar en vigencia el sistema de pensiones, y se encuentren en el
régimen de prima media con prestación definida, tendr!n derecho a que se
%-
!"pediente #$%&%'()&
les apliquen las condiciones de tiempo de servicios, edad y monto de la
pensión, consagradas en el régimen anterior, siempre y cuando'
a+ -l cambiarse nuevamente al régimen de prima media, se traslade
a él todo el ahorro que habían efectuado al régimen de ahorro individual
con solidaridad, y
a+ ;icho ahorro no sea inferior al monto total del aporte legal
correspondiente en caso que hubieren permanecido en el régimen de prima
media.
En tal evento, el tiempo traba#ado en el régimen de ahorro individual les
ser! computado al del régimen de prima media con prestación definidaH.
%&=$ Aa segunda oportunidad en la cual la Corte Constitucional abordó el
tema del traslado entre regímenes pensionales en el caso de las personas
beneficiadas con el régimen de transición fue en la sentencia C$'&%- de
%&&-. con ocasión de una demanda de inconstitucionalidad contra el
artículo % de la ley D1D de %&&, ue modificó el literal e+ del artículo ',
de la ley '&& de '11,=
4riginalmente. esta 7ltima norma prescribía ue los afiliados al sistema
de seguridad social en pensiones sólo podían trasladarse de régimen por
una sola ve2 cada tres a0os. contados a partir de la selección inicial= !l
artículo % de la ley D1D de %&&, modificó la disposición mencionada y
aumentó el período ue deben esperar los afiliados para cambiarse de
régimen pensional a cinco a0os= Además. incluyó una prohibición5 el
afiliado no podrá trasladarse cuando le falten die2 a0os o menos para
cumplir la edad para tener derecho a la pensión de veje2= *rohibición ue
empe2ó a regir un a0o después de la entrada en vigencia de la ley D1D de
%&&,=
Como se puede ver. la modificación no se refiere específicamente al caso
de las personas cobijadas por el régimen de transición pero.
indirectamente. regula su situación pues ni ellos ni los demás afiliados
podrán trasladarse de régimen cuando les falten '& a0os o menos para
cumplir edad ue reuieren para aduirir la pensión de veje2= !n el caso
de las personas del grupo @iii+ el cambio normativo se traduciría en ue
no podrían trasladarse del régimen de ahorro individual al de prima
media para hacer uso de los beneficios del régimen de transición. en los
términos de la sentencia C$D(1 de %&&%. cuando les falten '& a0os o
menos para llegar a la edad e"igida para la pensión de veje2=
%)
!"pediente #$%&%'()&
!sta Corporación. en la sentencia C$'&%- de %&&-. se pronunció a favor
de la constitucionalidad de la norma acusada al considerarla una medida
adecuada. proporcionada y necesaria ue busca un fin
constitucionalmente legítimo= Concretamente. respecto de los objetivos
ue busca la limitación al cambio de régimen. dijo esta Corporación5
.E/ el ob#etivo perseguido con el se%alamiento del período de carencia en
la norma acusada, consiste en evitar la descapitali&ación del fondo com,n
del >égimen 2olidario de 5rima @edia con 5restación ;efinida, que se
produciría si se permitiera que las personas que no han contribuido al
fondo com,n y que, por lo mismo, no fueron tenidas en consideración en la
reali&ación del c!lculo actuarial para determinar las sumas que
representar!n en el futuro el pago de sus pensiones y su rea#uste periódico9
pudiesen trasladarse de régimen, cuando llegasen a estar próximos al
cumplimiento de los requisitos para acceder a la pensión de ve#e&, lo que
contribuiría a desfinanciar el sistema y, por ende, a poner en riesgo la
garantía del derecho irrenunciable a la pensión del resto de coti&antes .E/
;esde esta perspectiva, si dicho régimen se sostiene sobre las coti&aciones
efectivamente reali&adas en la vida laboral de los afiliados, para que una
ve& cumplidos los requisitos de edad y n,mero de semanas, puedan obtener
una pensión mínima independientemente de las sumas efectivamente
coti&adas. 5ermitir que una persona próxima a la edad de pensionarse se
beneficie y resulte subsidiada por las coti&aciones de los dem!s, resulta
contrario no sólo al concepto constitucional de equidad .$.5. art. *7/, sino
también al principio de eficiencia pensional, cuyo propósito consiste en
obtener la me#or utili&ación económica de los recursos administrativos y
financieros disponibles para asegurar el reconocimiento y pago en forma
adecuada, oportuna y suficiente de los beneficios a que da derecho la
seguridad social .E/
5or otra parte, el período de permanencia previsto en la ley, de igual
manera permite defender la equidad en el reconocimiento de las pensiones
del >égimen de -horro 3ndividual con 2olidaridad, pues como previamente
se expuso, se aparta del valor material de la #usticia que personas que no
han contribuido a obtener una alta rentabilidad a partir de los
rendimientos producidos por la administración de los fondos de pensiones,
puedan resultar finalmente beneficiados del riesgo asumido por otros .$.5.
pre!mbulo y art. (O/, o eventualmente, subsidiados a costa de los recursos
ahorrados con fundamento en el aporte obligatorio que deben reali&ar los
afiliados al >égimen de -horro 3ndividual, para garanti&ar el pago de la
garantía de la pensión mínima de ve#e& cuando no alcan&an el monto de
capitali&ación requerida, poniendo en riesgo la cobertura universal del
sistema para los ahorradores de cuentas individualesH.
A pesar de lo anterior. esta Corte indicó ue siendo el derecho al régimen
de transición un derecho adquirido la norma demandada no podía
desconocer a las personas del grupo @iii+ la posibilidad de Lretornar en
cualquier tiempo al régimen de prima media con prestación definida y,
%B
!"pediente #$%&%'()&
por lo mismo, hacer efectivo su derecho pensional con fundamento en las
disposiciones que le resulten m!s benéficasH, con el cumplimiento de los
reuisitos ue en la sentencia C$D(1 de %&&% había mencionado=
Con base en la sentencia C$D)- de %&&-. la Corte precisó ue si bien en
la sentencia C$D(1 de %&&, había se0alado ue no e"istía propiamente un
derecho aduirido a ingresar al régimen de transición. pues si el
legislador cambia las condiciones en ue se puede ingresar al régimen
de transición 7nicamente modifica meras e"pectativas. esto no significa
ue las condiciones para continuar en él sí puedan ser cambiadas una
ve2 cumplidos los supuestos normativos en él se0alados. pues las
personas cobijadas por dicho régimen tienen derecho a ue se les
respeten las condiciones en él establecidas=
!n vista de lo anterior. esta Corporación incluyó un condicionamiento en
la parte resolutiva en los siguientes términos5
:;eclarar ELEGU3C"E el artículo AO de la "ey =*= de A))+, que modificó
el artículo (+ de la "ey ()) de (**+, en el siguiente aparte previsto en el
literal e/, a saber' :;espués de un .(/ a%o de la vigencia de la presente
ley, el afiliado no podr! trasladarse de régimen cuando le faltaren die&
.()/ a%os o menos para cumplir la edad para tener derecho a la pensión
de ve#e&9 ..../H, exclusivamente por el cargo anali&ado en esta oportunidad
y ba#o el entendido que las personas que re,nen las condiciones del
régimen de transición previsto en el artículo +< de la "ey ()) de (**+ y
que habiéndose trasladado al régimen de ahorro individual con
solidaridad, no se hayan regresado al régimen de prima media con
prestación definida, pueden regresar a éste ?en cualquier tiempo?,
conforme a los términos se%alados en la sentencia $?=6* de A))AH.
%'=$ !n la sentencia #$('( de %&&D. la Corte abordó. por tercera ve2. el
tema ue se ha venido tratando=
Como se vio. la sentencia C$D(1 de %&&% se0aló ue al cambiarse al
régimen de prima media. las personas debían trasladar todo el ahorro ue
habían efectuado en el régimen de ahorro individual con solidaridad y
ue dicho ahorro Lno podía ser inferior al monto total del aporte legal
correspondiente en caso que hubieren permanecido en el régimen de
prima mediaH= *recisamente en el cumplimiento de éste 7ltimo reuisito
reside uno de los problemas jurídicos de la sentencia #$('( de %&&D. pues
en ella se sostuvo ue debido a un cambio de legislación tal e"igencia
devino en imposible de cumplir=
!n efecto. en el %&&%. cuando se e"pidió la sentencia de
constitucionalidad anteriormente mencionada. la distribución del aporte
en los dos regímenes pensionales de la ley '&& de '11, era igual5 seg7n
%D
!"pediente #$%&%'()&
la redacción original del artículo %& la coti2ación se repartía en un ,=)K
para pagar los gastos de administración y una prima para un seguro de
pensión de invalide2 y sobrevivientes y lo restante se destinaba para el
pago de la pensión de veje2=
*osteriormente. el artículo D de la ley D1D de %&&, modificó el artículo
%& de la ley '&& de '11, ya citado= Aa reforma no cambió la distribución
del aporte en el régimen de prima media. pero si lo hi2o en el régimen de
ahorro individual= A partir de la nueva ley. un '=)K de la coti2ación va a
un fondo de garantía de pensión mínima en el régimen de ahorro
individual. mientras ue en el régimen de prima media ese '=)K se ocupa
en financiar la pensión de veje2= !sto deriva en ue siempre será mayor
el porcentaje destinado para la pensión del veje2 en el régimen de prima
media ue en el de ahorro individual=
Ante esta situación. la Corte afirmó. en la sentencia #$('( de %&&D. ue
:la exigencia de condiciones imposibles .E/ para e#ercer el derecho de
las personas que, pueden cambiar de régimen a,n falt!ndoles menos de
die& a%os para obtener el derecho de pensión, es a todas luces
inconstitucional. 1o se puede condicionar la reali&ación del derecho a la
libre escogencia de régimen pensional mediante elementos que hagan
imposible su e#ercicioH. Con base en esta argumentación. se reconoció.
en el caso concreto. el derecho del peticionario a trasladarse de régimen.
aun en ausencia del cumplimiento de uno de los reuisitos ue había
se0alado la sentencia C$D(1 de %&&%=
E+ -ec2et) !% -e 200&: e+ 2e;,i*it) -e +a e;,i3a+encia -e+ a()22) 8
+a* ).ci)ne* ante *, inc,/.+i/ient)
%%=$ 4bserva la 3ala ue el problema detectado en la sentencia #$('( de
%&&D. consistente en la imposibilidad de cumplir con el reuisito de la
euivalencia del ahorro impuesto por la 3ala *lena en la sentencia C$D(1
de %&&% a raí2 de la reforma introducida por la ley D1D de %&&,. ha sido
solucionado por el decreto reglamentario ,11) e"pedido el 'B de octubre
de %&&(= !n otras palabras. con posterioridad a la sentencia #$('( de
%&&D. se introdujo una norma ue hi2o ue la distribución del aporte
contenida en la ley D1D de %&&, no sea un impedimento para satisfacer la
e"igencia mencionada=
!s necesario aclarar ue el decreto ,11) de %&&( no fue e"pedido para
acabar con ésta cuestión= 3eg7n sus propias consideraciones. tiene como
fin solucionar una situación generali2ada de multiafiliación pensional ue
se ha estado presentando. circunstancia ue ocurre cuando una persona
está afiliada. al mismo tiempo. a los dos regímenes pensionales ue
%(
!"pediente #$%&%'()&
e"isten
'1
= !n vista de ue ésta no está permitida. el decreto se0ala las
reglas para escoger uno de los dos regímenes y trasladar allí el ahorro
efectuado en el otro= A pesar de su objetivo. en el artículo final del
decreto se prescribió ue las reglas para traslado de recursos descritas en
el artículo D se aplicarían no sólo en los casos de multiafiliación
pensional sino también en los casos de las personas beneficiarias del
régimen de transición ue solicitaran regresar al régimen de prima media
en los términos de las sentencias C$D(1 de %&&% y C$'&%- de %&&-
%&
=
!l artículo D soluciona el impedimento al ue alude la sentencia #$('( de
%&&D pues estipula ue cuando se realice traslado de recursos del régimen
de ahorro individual al régimen de prima media se debe incluir lo ue la
persona ha aportado al Gondo de :arantía de *ensión ;ínima
%'
=
Recuérdese ue la imposibilidad de satisfacer la e"igencia de
'1 :;ecreto +**7 de A))6. 5or el cual se reglamentan los artículos (A, (+ y (< de la "ey ()) de (**+.
El 5residente de la >ep,blica de $olombia, En uso de sus facultades legales, en especial las que
confiere el numeral (( del artículo (6* de la $onstitución 5olítica, $F123;E>-1;F'
Gue las disposiciones legales vigentes relacionadas con la prohibición de estar m,ltiple vinculado o
de coti&ar en los dos regímenes pensionales, así como la prevención, control y solución de estas
situaciones previstas en la normatividad, requieren para su plena efectividad del cruce de las bases de
datos de los afiliados del 2istema 4eneral de 5ensiones con base en historias laborales actuali&adas y
fidedignas.
Gue los procesos de cruce de información mencionados, así como los controles para la prevención en
el futuro de la m,ltiple vinculación, solamente pudieron reali&arse y finali&arse con base en procesos
tecnológicos de manera adecuada durante los a%os A))< y A))=, lo que impidió que las
administradoras pudieran cumplir oportunamente con su obligación de informar a sus afiliados o
coti&antes su situación de m,ltiple vinculación o de coti&ante no vinculado. ;icha situación generó, a
su turno, que durante el período transcurrido entre la entrada de vigencia del 2istema 4eneral de
5ensiones y el +( de diciembre de A))=, surgieran numerosos casos de personas con vinculaciones yo
coti&aciones simultaneas a los dos regimenes pensionales, generando confusión acerca de cual es la
administradora que debe responder por las prestaciones de ve#e&, invalide& y sobrevivencia, tal y
como lo demuestra la situación generali&ada de mora y litiogiosidad en el reconocimiento y pago de
tales prestaciones.
Gue tal situación requiere de una solución definitiva en la cual, por una ,nica ve&, se resuelvan estos
casos de manera masiva, privilegiando la voluntad de los coti&antes, teniendo en cuenta los tiempos
de las coti&aciones efectuadas para todos los efectos y preservando el derecho de la libre escogencia
ba#o par!metros claros que permitan establecer la verdadera situación de los afiliados al 2istemaH
@subraya fuera del te"to original+=
%&:$-538U"F M33. 8>-2"-;F ;E 5E>2F1-2 $F1 @E1F2 ;E () -QF2 5->- $U@5"3> "-
E;-; 5->- 8E1E> ;E>E$BF - 5E123R1. -rtículo (A. 8raslado de personas con menos de ()
a%os para cumplir la edad para tener derecho a pensión. "as personas vinculadas al >-32 a las que
les falten menos de () a%os para cumplir la edad para la pensión de ve#e& del >égimen de 5rima
@edía, podr!n trasladarse a este ,nicamente si teniendo en cuenta lo establecido por las 2entencias
$?=6* de A))A y la $?()A0 de A))0, recuperan el régimen de transición. "a -I5 a la cual se
encuentre vinculado el afiliado que presente la solicitud de traslado, deber! remitir toda la
información necesaria para que el 322 realice el c!lculo respectivo conforme a lo se%alado en el
artículo =O del presente ;ecreto. Una ve& recibida la información contar! con A) días h!biles para
manifestar si es viable el trasladoH.
%':-rtículo =O. 8raslado de >ecursos. El traslado de recursos pensionales entre regímenes,
incluyendo los contemplados en este ;ecreto, así como de la historia laboral en estos casos, deber!
reali&arse en los términos se%alados a continuación y en el artículo siguiente'

%1
!"pediente #$%&%'()&
euivalencia del ahorro provenía. precisamente. de ue en el régimen de
ahorro individual el afiliado destina '=)K de su coti2ación mensual al
Gondo de :arantía de *ensión ;ínima. mientras ue en el régimen de
prima media ese '=)K se dedica. junto con otro porcentaje del aporte
mensual. a financiar la pensión de veje2P pero si al trasladarse de régimen
al afiliado le devuelven lo ue ha contribuido al mencionado fondo. la
distribución del aporte contemplada en la ley D1D de %&&, ya no
obstaculi2a el cumplimiento de la e"igencia impuesta en la sentencia C$
D(1 de %&&% por la 3ala *lena=
*or lo anterior. resulta imperativo ajustar la jurisprudencia constitucional
a la normatividad vigente y reiterar lo indicado por esta Corporación en
las sentencias C$D(1 de %&&% y C$'&%- de %&&-5 algunas de las personas
amparadas por el régimen de transición pueden regresar, en cualquier
tiempo, al régimen de prima media cuando previamente hayan elegido el
régimen de ahorro individual o se hayan trasladado a él, con el fin de
pensionarse de acuerdo a las normas anteriores a la ley ()) de (**+.
Estas personas son las que cumplan los siguientes requisitos'
@i+ 8ener, a ( de abril de (**0, (7 a%os de servicios coti&ados.
@ii+ 8rasladar al régimen de prima media todo el ahorro que hayan
efectuado en el régimen de ahorro individual
@iii+ Gue el ahorro hecho en el régimen de ahorro individual no sea
inferior al monto total del aporte legal correspondiente en caso
que hubieren permanecido en el régimen de prima media.
$uando se trate de una administradora del >-32, deber! trasladar el saldo en unidades de los aportes
efectuados a nombre del traba#ador, destinados a la respectiva cuenta individual y al fondo de
garantía de pensión mínima del >-32, multiplicado por el valor de la unidad vigente para las
operaciones del día en que se efect,e el traslado.
5ara todos los efectos de traslado de coti&aciones se deber! incluir el porcenta#e correspondiente al
Iondo de 4arantía de 5ensión @ínima del >-32.

8rat!ndose del >égimen de 5rima @edia con 5restación ;efinida ? >5@, la devolución se efectuar!
por el valor equivalente a las coti&aciones para financiar la pensión de ve#e&, que se hubieren
efectuado actuali&adas con la rentabilidad acumulada durante el respectivo período de las reservas
para pensión de ve#e& del 322, o en su defecto la informada por la 2uperintendencia Iinanciera para
los períodos respectivos.
5ar!grafo. $on ocasión de la definición de la m,ltiple vinculación de sus afiliados y la determinación
de las sumas a trasladar, las entidades administradoras del 2istema 4eneral de 5ensiones quedan
facultadas para compensar, total o parcialmente, los saldos respectivos.
"o anterior sin per#uicio de la facultad que tiene la 2uperintendencia Iinanciera de precisar otros
aspectos referentes a la materiaH.
,&
!"pediente #$%&%'()&
%,=$ Ahora bien. es factible ue la imposibilidad de satisfacer la e"igencia
de la euivalencia del ahorro no provenga. hoy en día. de las reglas sobre
la distribución del aporte contenidas en la ley D1D de %&&,. sino ue se
derive de la diferencia en la rentabilidad ue producen los dos regímenes
pensionales sobre los dineros aportados. factor ue está asociado a
circunstancias aleatorias propias del mercado y al hecho de ue en el
régimen de prima media e"iste un fondo com7n y en el de ahorro
individual uno personal=
3e pregunta la 3ala si. ante esta situación. se debe negar de plano a los
beneficiarios del régimen de transición el traspaso del régimen de ahorro
individual al régimen de prima media por incumplimiento de uno de los
reuisitos impuestos en las sentencias C$D(1 de %&&% y C$'&%- de %&&-=
*ara solucionar el interrogante planteado. es necesario acudir a lo
e"presado en la sentencia C$&,& de %&&1 a propósito de un problema
jurídico similar=
;ediante la referida providencia se resolvió una demanda de
inconstitucionalidad presentada contra algunos artículos del decreto %&1&
de %&&, y de la ley (B& de %&&,= Qstas disposiciones regulan.
respectivamente. el régimen pensional de los servidores p7blicos ue
desarrollan actividades de alto riesgo y del personal del <epartamento
Administrativo de 3eguridad @<A3+= !n los apartes demandados se
prescribe ue tales personas deben trasladarse al régimen de prima media
con prestación definida para ue les sea aplicado el régimen pensional
especial contenido en el decreto %&1& de %&&, y en la ley (B& de %&&,. el
cual es más favorable ue el régimen pensional general= Adicionalmente
se indica ue el traslado deberá efectuarse en un pla2o má"imo de tres @,+
meses contados a partir de la fecha de publicación de tales normas. caso
en el ue no será necesario ue se cumpla el término mínimo de
permanencia en el régimen pensional. ue es de cinco @)+ a0os a partir de
la selección inicial o el 7ltimo traslado seg7n el literal e+ del artículo ',
de la Aey '&& de '11,= Aos demandantes sostenían ue los apartes
acusados vulneraban el derecho a la igualdad y a la libre escogencia al
obligar a algunos servidores p7blicos a trasladarse de régimen para poder
go2ar de un estatuto pensional más favorable ue el general=
Aa 3ala *lena consideró ue resultaba ra2onable la limitación impuesta a
estos servidores p7blicos pues los reuisitos ue se deben cumplir para
acceder a la pensión de veje2 especial por actividades de alto riesgo
@edad y semanas de coti2ación+ son propios del régimen de prima media
con prestación definida y e"tra0os al régimen de ahorro individual=
#ambién se aclaró ue las normas demandadas en ning7n momento
establecen la imposibilidad de trasladarse de régimen pensional una ve2
,'
!"pediente #$%&%'()&
vencido el pla2o de tres @,+ meses. pues lo ue en realidad prescriben es
ue las personas ue se trasladen dentro del mismo no tienen ue respetar
el tiempo mínimo de permanencia en el régimen pensional. ue es de
cinco @)+ a0os a partir de la selección inicial o el 7ltimo traslado. en este
sentido. vencido el término de tres @,+ meses. las personas pueden
trasladarse pero deberán esperar el pla2o de cinco @)+ a0os para hacerlo=
!n lo ue interesa para el asunto de la referencia. es decir. lo relativo al
reuisito de la euivalencia del ahorro. se se0aló5
:.E/ es previsible que algunas personas que trataron de e#ercer la opción
de trasladarse del régimen de ahorro individual al de prima media para
acceder a la pensión especial por actividades de alto riesgo, en el término
de + meses previsto en las normas demandadas, no pudieron reali&ar el
traslado debido a que se encontraron con el obst!culo de tener un ahorro
en el régimen de ahorro individual inferior al monto del aporte legal
correspondiente en el régimen de prima media. En ra&ón a ello la opción
para beneficiarse de la pensión especial sin tener que cumplir los términos
de permanencia no fue realmente efectiva.
"a efectividad del derecho a cambiar de régimen pensional dentro del
marco constitucional y legal vigente depende de que éste pueda ser
e#ercido sin trabas insalvables. Uno de estos obst!culos es precisamente
impedir que el interesado aporte voluntariamente los recursos adicionales
en el evento de que su ahorro en el régimen de ahorro individual sea
inferior al monto del aporte legal correspondiente en caso de que hubiere
permanecido en el régimen de prima media con prestación definida. Esta
barrera es salvable si el interesado aporta los recursos necesarios para
evitar que el monto de su ahorro, al ser inferior en ra&ón a rendimientos
diferentes o a otras causas, sea inferior al exigido. Esto no sólo es
necesario dentro del régimen general, sino también en los regímenes
especiales con el fin de conciliar el e#ercicio del derecho del interesado en
acceder a la pensión y el ob#etivo constitucional de asegurar la
sostenibilidad del sistema pensional.
5or lo tanto, con el fin de que se e#er&a sin ning,n obst!culo la opción de
trasladarse de régimen y beneficiarse de la pensión especial por
actividades de alto riesgo, es preciso que se restable&ca el mismo pla&o, es
decir, tres meses a partir de la comunicación de la presente sentencia. ;e
tal manera que la opción que se les otorgó a los traba#adores que se
dedican a actividades de alto riesgo para acceder a la pensión especial
resulte cierta, efectiva y respetuosa del derecho que tiene toda persona a
cambiar de régimen pensional, dentro del marco constitucional y legal
vigente.
En consecuencia, esta $orporación declarar! exequible el término de +
meses contemplado en las normas acusadas, en el entendido de que' a/ el
pla&o de tres .+/ meses se contar! a partir de la comunicación de la
presente sentencia9 y b/ la persona que e#er&a la opción, puede aportar
voluntariamente los recursos adicionales necesarios en el evento de que el
,%
!"pediente #$%&%'()&
ahorro en el régimen de ahorro individual con solidaridad sea inferior al
monto del aporte legal correspondiente, en caso de que hubiere
permanecido en el régimen de prima media, como se advirtió en la
sentencia $?=6* de A))AH @subrayado fuera del te"to original+.
!n este orden de ideas. no se puede negar el traspaso a los beneficiarios
del régimen de transición del régimen de ahorro individual al régimen de
prima media por el incumplimiento del reuisito de la euivalencia del
ahorro sin antes ofrecerles la posibilidad de que aporten, en un pla&o
ra&onable, el dinero correspondiente a la diferencia entre lo ahorrado en
el régimen de ahorro individual y el monto total del aporte legal
correspondiente en caso que hubieren permanecido en el régimen de
prima media.
Con base en las consideraciones precedente se dispone la 3ala a resolver
el caso concreto=
Ca*) c)nc2et)
%-=$ !n el presente asunto. el se0or 6avier de 6es7s #aborda 8uintero
considera vulnerado su derecho fundamental a la seguridad social por el
9nstituto de 3eguros 3ociales y por 9/: *ensiones y Cesantías. entidades
ue se negaron a autori2arle su traslado del régimen de ahorro individual
al régimen de prima media=
!sta 3ala considera ue el problema jurídico envuelto en este caso se
relaciona con el derecho fundamental a la seguridad social debido a ue
involucra el goce por parte del peticionario del derecho a la pensión de
veje2= #al como se se0aló con anterioridad. en el caso de las personas
amparadas por el régimen de transición. el traslado entre regímenes
pensionales tiene importantes repercusiones en el derecho a la pensión de
veje2 ya ue hace más e"igentes las condiciones para acceder a la
prestación referida= Así. en opinión de la 3ala. el traslado deja de ser
entonces una simple cuestión legal y aduiere una relevancia
constitucional innegable por estar en juego un derecho fundamental. al
contrario de lo sostenido por el jue2 de segunda instancia=
%)=$ Aa primera verificación ue se debe reali2ar en este caso es auélla
ue consiste en determinar si el derecho fundamental presuntamente
vulnerado es susceptible de protección por medio de la acción de tutela.
ya ue. como se se0aló anteriormente. algunas facetas prestacionales de
ciertos derechos fundamentales reuieren para ello de desarrollo legal
y/o reglamentario. salvo ue se concrete el supuesto de hecho de la
e"cepción ya e"plicada
%%
=
%% Gundamento 1 de esta sentencia=
,,
!"pediente #$%&%'()&
Como se e"puso. en el caso del derecho a la pensión de veje2. ue hace
parte del derecho fundamental a la seguridad social. es necesario un
desarrollo legal y/o reglamentario ue estable2ca @i+ las instituciones
encargadas de la prestación del servicio. @ii+ las condiciones para acceder
a tal prestación y @iii+ un sistema ue asegure la provisión de fondos.
pues la Constitución no determina directamente tales elementos= !ste
desarrollo ya se ha efectuado por parte del legislador. principalmente
mediante la ley '&& de '11,. lo que hace que el derecho a la pensión de
ve#e& sea susceptible de protección mediante la acción de tutela=
%B=$ Aa segunda verificación ue se debe llevar a cabo en este caso es la
relativa a la procedibilidad de la acción de tutela. pues el artículo (B de la
Constitución prescribe ue ésta sólo procederá cuando no e"ista otro
mecanismo de defensa judicial idóneo. salvo ue se interponga de forma
transitoria para evitar un perjuicio irremediable=
Aunue es cierto ue el peticionario podría acudir a la jurisdicción
laboral ordinaria para reclamar el traslado del régimen de ahorro
individual al régimen de prima media. en opinión de la 3ala. en esta
oportunidad, dadas las particularidades del asunto, e"isten ra2ones ue
justifican la intervención del má"imo jue2 constitucional=
!n primer lugar. la 3ala considera ue un pronunciamiento por parte de la
Corte Constitucional resulta necesario ya ue está de por medio un
derecho fundamental respecto del cual la 3ala *lena ha precisado. a
través de dos sentencias de constitucionalidad @C$D(1 de %&&% y C$'&%-
de %&&-+. su contenido y sus condiciones de aplicación. pero cuyo goce
en casos concretos ha resultado truncado o dilatado innecesariamente a
raí2 de las diferentes interpretaciones ue han surgido de las mencionadas
providencias debido a los cambios normativos ue se han producido=
Argumentos similares al e"plicado se han utili2ado por esta 3ala para
justificar la procedencia de la tutela en casos análogos al presente. es decir.
ocasiones en las ue la Corte ha e"pedido sentencias de constitucionalidad
ue determinan el alcance de alg7n derecho fundamental. las cuales
terminan siendo ignoradas en los casos concretos por las complejidades
interpretativas ue presentan= Así sucedió en el caso de la sentencia #$''&%
de %&&(=
!n auélla oportunidad. el demandante alegaba ue tenía derecho al
reconocimiento de la asignación de retiro. contemplada en el artículo '--
del <ecreto '%'% de '11&. por contar con más de ') a0os de servicio activo
en la *olicía /acional al momento del retiro= Argumentaba ue. si bien el
,-
!"pediente #$%&%'()&
decreto '%'% de '11& había sido derogado por el decreto %&D& del %) de
julio de %&&, ue establecía el derecho a la asignación de retiro mencionada
a uienes fueran retirados del servicio después de '( a0os de servicio. éste
7ltimo había sido declarado ine"euible por la Corte Constitucional
mediante sentencia C$-,% de %&&-. en la cual se había dispuesto igualmente
la reincorporación al sistema jurídico de las disposición derogada. esto es.
del <ecreto '%'% de '11&= Aa dificultad del caso residía en ue la sentencia
de constitucionalidad era posterior al momento del retiro del actor y ue la
misma no había se0alado. en su parte resolutiva. ue tendría efectos
retroactivos=
*ara despejar las dudas ue se cernían sobre la procedencia de la tutela a
causa del principio de subsidiariedad. se se0aló. en la mencionada sentencia.
ue :la importancia del control de constitucionalidad de disposiciones
#urídicas cuyo contenido normativo estipula regulaciones que directamente
afectan prestaciones del derecho constitucional a la seguridad social,
cobran relevancia constitucional para el #ue& de amparo. Esto, en la medida
en que el car!cter abstracto del control por vía del an!lisis de
constitucionalidad a las normas, se debe refle#ar coherentemente en el
control por vía de aplicación de las mismas. Esto refuer&a sin duda, la
posibilidad de que el presente tema pueda ser resuelto por el #ue& de
amparoH.
!n segundo lugar. declarar la improcedencia de la tutela en el presente
caso en virtud del principio de subsidiariedad e indicar al peticionario
ue debe acudir a la jurisdicción ordinaria para lograr su traslado de
régimen conllevaría numerosas complicaciones. de distinto orden. a
causa de la presumible demora del proceso laboral originada.
precisamente. por las distintas alternativas hermenéuticas ue se han
ocasionado a partir de las dos sentencias de constitucionalidad proferidas
por esta Corporación respecto del tema bajo estudio=
*iénsese. por ejemplo. ue el actor cumpla los reuisitos para acceder a
la pensión de veje2 antes de ue el jue2 laboral decida si tiene la facultad
de regresar al régimen de prima media con prestación definida. en tal
hipótesis. Rse le reconocería y empe2aría a pagar la misma. a7n sin saber
cuál es el régimen pensional ue le corresponderá en definitivaS 3i la
respuesta es afirmativa. Rué pasaría si. al final del proceso laboral. se
decide ue pertenece a un régimen distinto a auél conforme al cual se le
reconoció la pensión en primer lugarS RCómo se reali2aría el cálculo del
monto ue debería trasladar al régimen de prima mediaS RCon deducción
de lo ya devengadoS 4bviamente. si se restara lo pagado. el ahorro ue se
traslada al 9nstituto de 3eguros 3ociales sería mucho menor lo cual. sin
duda. termina por afectar la financiación del sistema y podría ser usado
,)
!"pediente #$%&%'()&
como prete"to por el 9nstituto de 3eguros 3ociales para negar la pensión
de veje2= Ahora bien. si la respuesta es negativa. seguramente se vería
afectado el derecho del peticionario al mínimo vital=
Ginalmente. el mecanismo ordinario no resulta idóneo y efica2 en el
presente asunto debido a ue. probablemente. en el momento en el cual el
jue2 laboral se disponga a decidir sobre la solicitud de traslado. la negará
a causa de ue el régimen de transición ya no estará vigente teniendo en
cuenta ue. en virtud del Acto Aegislativo &' de %&&). mediante el cual
se reformó el artículo -( de la Constitución. se prescribió ue éste
e"pirará el ,' de julio de %&'&=
*or las anteriores ra2ones. la 3ala mati2a la aplicación del principio de
subsidiariedad en este caso en particular, con el fin de dejar sentada cual
es la interpretación ue. de conformidad con la Constitución. deben
hacer. en adelante. las entidades del sistema de seguridad social en
pensiones y los jueces laborales= T lo hace en virtud del artículo %-' de la
Constitución ue le confiere a la Corte Constitucional la guarda de la
integridad y supremacía de la Constitución. la cual se logra mediante una
interpretación constitucional uniforme de las normas legales y
reglamentarias por parte de los operadores jurídicos= *or eso es ue. lo
dicho anteriormente. no se debe entender como un desconocimiento a la
regla general de la subsidiariedad de la acción de tutela. ni como el
establecimiento de una nueva e"cepción a la misma=
<eterminada la procedencia de la tutela en el caso concreto. se dispone la
3ala a verificar si el derecho fundamental del peticionario a la seguridad
social ha sido vulnerado por el 933 y por 9/: *ensiones y Cesantías=
%D=$ 3eg7n lo e"presado con anterioridad. la jurisprudencia constitucional
ha determinado. en sede de tutela pero sobre todo de constitucionalidad.
ue algunas de las personas amparadas por el régimen de transición
pueden regresar. en cualquier tiempo. al régimen de prima media cuando
previamente hayan elegido el régimen de ahorro individual o se hayan
trasladado a él. con el fin de pensionarse de acuerdo a las normas
anteriores a la ley '&& de '11,= <e acuerdo con las sentencias C$D(1 de
%&&% y C$'&%- de %&&-. a estas personas no les son aplicables ni las
consecuencias ni las limitaciones y prohibiciones de traslado de los
artículos ,B @inciso - y )+ y ', @literal e+ de la ley '&& de '11,=
!stas personas son las ue cumplan los siguientes reuisitos5
@i+ #ener. a ' de abril de '11-. ') a0os de servicios coti2ados=
,B
!"pediente #$%&%'()&
@ii+ #rasladar al régimen de prima media todo el ahorro ue hayan
efectuado en el régimen de ahorro individual
@iii+ 8ue el ahorro hecho en el régimen de ahorro individual no sea
inferior al monto total del aporte legal correspondiente en caso
ue hubieren permanecido en el régimen de prima media=
<e acuerdo con las pruebas ue obran en el e"pediente. ue el se0or
#aborda 8uintero re7ne a cabalidad con el @i+ y el @ii+ de los reuisitos5
@i+ 3eg7n la certificación de la 3ecretaria de 3alud de la
:obernación de Risaralda. el peticionario trabajó en el 3ervicio
3eccional de 3alud de Risaralda. en diferentes cargos. desde el
'B de mayo de '1D) hasta el ,& de junio de '11& y desde el '(
de mar2o de '11% hasta el ,' de mayo de '11). tiempo durante
el cual hi2o aportes para pensiones a la Caja /acional de
*revisión 3ocial
%,
. lo ue uiere decir ue desde el 'B de mayo
de '11& contaba con ') a0os de servicios coti2ados=
@ii+ !l actor nunca se ha opuesto al traslado del ahorro ue hi2o en
el régimen de ahorro individual al régimen de prima media=
Con respecto a la @iii+ de las e"igencias. no cuenta la 3ala con la
información necesaria para determinar si el ahorro hecho en el régimen
de ahorro individual por el peticionario es o no inferior al monto total del
aporte legal correspondiente en caso ue hubiera permanecido en el
régimen de prima media= !n ra2ón de lo anterior. el 9nstituto de 3eguros
3ociales e 9/: *ensiones y Cesantías 3=A= deberán. de forma
coordinada. verificar la satisfacción del mencionado reuisitoP en caso de
ue el mismo sea cumplido por el actor la administradora de pensiones
de la cual se uiere retirar el afiliado debe autori2ar el traslado
%-
y. en
caso contrario. le debe ofrecer la posibilidad de aportar. en un pla2o
ra2onable. el dinero correspondiente a la diferencia seg7n lo e"presado
con anterioridad=
Ginalmente. es necesario aclarar ue la orden de traslado del se0or 6avier
de 6es7s #aborda 8uintero está supeditada a la confirmación del
cumplimiento del reuisito de la euivalencia del ahorro porue el
decreto ,11) del 'B de octubre de %&&( le es aplicable= Aunue este acto
administrativo no e"istía cuando el actor efectuó su solicitud de traspaso
al 9nstituto de 3eguros 3ociales y ni cuando se estudió su procedencia
por parte del 9nstituto de 3eguros 3ociales y de 9/: *ensiones y
Cesantías. se debe aplicar a todo traslado de recursos ue se efect7e en
%, Golio D. cuaderno %=
%- Circular &'1 de '11( de la 3uperintendencia ?ancaria=
,D
!"pediente #$%&%'()&
este tipo de casos después de su entrada en vigencia= !n ese sentido. el
momento determinante para saber si el decreto mencionado resulta o no
aplicable no es el de la petición ni el del análisis de su procedencia sino
auel en el cual se procede a entregar los dineros al régimen de prima
media administrado por el 933 pues ésta es la situación ue se regula=
<e acuerdo con lo anterior. se revocará el fallo de segunda instancia
proferido por el #ribunal 3uperior del <istrito 6udicial de *ereira $3ala de
Asuntos *enales para Adolescentes$ en la acción de tutela instaurada por
6avier de 6es7s #aborda 8uintero contra el 9nstituto de 3eguros 3ociales e
9/: *ensiones y Cesantías y concederá el amparo del derecho
fundamental a la seguridad social del peticionario=
!n consecuencia. se ordenará al 9nstituto de 3eguros 3ociales y a 9/:
*ensiones y Cesantías ue. en el término de ocho @(+ días calendario
contados a partir de la notificación de esta providencia. procedan a
verificar. de forma coordinada. el cumplimiento por parte del se0or 6avier
de 6es7s #aborda 8uintero del reuisito de la euivalencia del ahorro.
teniendo en cuenta las consideraciones vertidas en la presente sentencia=
Así mismo. se le ordenará a 9/: *ensiones y Cesantías 3=A= ue. en caso
de encontrar satisfecho el reuisito de la euivalencia del ahorro. inicie
los trámites pertinentes para trasladar al régimen de prima media.
administrado por el 9nstituto de 3eguros 3ociales. la totalidad del ahorro
efectuado al régimen de ahorro individual con solidaridad por el se0or
6avier de 6es7s #aborda 8uintero. de conformidad con el artículo D del
decreto ,11) de %&&(. lo cual deberá cumplirse efectivamente en un
término má"imo de uince @')+ días calendario=
#ambién se le ordenará a 9/: *ensiones y Cesantías 3=A= ue. en caso de
ue la e"igencia de la euivalencia del ahorro no sea cumplida por el
se0or 6avier de 6es7s #aborda 8uintero. le ofre2ca la posibilidad de
aportar. en un pla2o ra2onable. el dinero correspondiente a la diferencia
entre lo ahorrado en el régimen de ahorro individual y el monto total del
aporte legal correspondiente en caso ue hubieren permanecido en el
régimen de prima mediaP al cabo de lo cual deberá iniciar los trámites
pertinentes para trasladar al régimen de prima media. administrado por el
9nstituto de 3eguros 3ociales. la totalidad del ahorro efectuado al régimen
de ahorro individual con solidaridad por el se0or 6avier de 6es7s #aborda
8uintero y la diferencia aportada por el mismo. de conformidad con el
artículo D del decreto ,11) de %&&(. lo cual deberá cumplirse
efectivamente en un término má"imo de uince @')+ días calendario=
,(
!"pediente #$%&%'()&
III' DECISION
!n mérito de lo e"puesto. la 3ala *lena de la Corte Constitucional.
administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la
Constitución.
RESUEL$E
P2i/e2)'- CONCEDER por las ra2ones e"puestas el amparo del
derecho fundamental a la seguridad social de 6avier de 6es7s #aborda
8uintero y. en consecuencia. RE$OCAR la sentencia proferida en el
proceso de la referencia por el #ribunal 3uperior del <istrito 6udicial de
*ereira $3ala de Asuntos *enales para Adolescentes$=
Se5,n-)' ORDENAR al 9nstituto de 3eguros 3ociales y a 9/:
*ensiones y Cesantías ue. en el término de ocho @(+ días calendario
contados a partir de la notificación de esta providencia. procedan a
verificar. de forma coordinada. el cumplimiento por parte del se0or 6avier
de 6es7s #aborda 8uintero del reuisito de la euivalencia del ahorro.
teniendo en cuenta las consideraciones vertidas en la presente sentencia=
Te2ce2)' ORDENAR a 9/: *ensiones y Cesantías 3=A= ue. en caso de
encontrar satisfecho el reuisito de la euivalencia del ahorro. inicie los
trámites pertinentes para trasladar al régimen de prima media.
administrado por el 9nstituto de 3eguros 3ociales. la totalidad del ahorro
efectuado al régimen de ahorro individual con solidaridad por el se0or
6avier de 6es7s #aborda 8uintero. de conformidad con el artículo D del
decreto ,11) de %&&(. lo cual deberá cumplirse efectivamente en un
término má"imo de uince @')+ días calendario=
C,a2t)< ORDENAR a 9/: *ensiones y Cesantías 3=A= ue. en caso de
ue la e"igencia de la euivalencia del ahorro no sea cumplida por el
se0or 6avier de 6es7s #aborda 8uintero. le ofre2ca la posibilidad de
aportar. en un pla2o ra2onable. el dinero correspondiente a la diferencia
entre lo ahorrado en el régimen de ahorro individual y el monto total del
aporte legal correspondiente en caso ue hubieren permanecido en el
régimen de prima mediaP al cabo de lo cual deberá iniciar los trámites
pertinentes para trasladar al régimen de prima media. administrado por el
9nstituto de 3eguros 3ociales. la totalidad del ahorro efectuado al régimen
de ahorro individual con solidaridad por el se0or 6avier de 6es7s #aborda
8uintero y la diferencia aportada por el mismo. de conformidad con el
artículo D del decreto ,11) de %&&(. lo cual deberá cumplirse
efectivamente en un término má"imo de uince @')+ días calendario=
,1
!"pediente #$%&%'()&
=,int)< *or 3ecretaría :eneral. líbrense las comunicaciones previstas en
el artículo ,B del <ecreto Aey %)1' de '11'=
/otifíuese. comuníuese. publíuese en la :aceta de la Corte
Constitucional y c7mplase=
NILSON ELIAS PINILLA PINILLA
P2e*i-ente
MARIA $ICTORIA CALLE CORREA
Ma5i*t2a-a
MAURICIO GON>?LE> CUER$O
Ma5i*t2a-)
"UAN CARLOS HENAO PERE>
Ma5i*t2a-)
GA#RIEL EDUARDO MENDO>A MARTELO
Ma5i*t2a-)
"ORGE I$AN PALACIO PALACIO
Ma5i*t2a-)
-&
!"pediente #$%&%'()&
"ORGE IGNACIO PRETELT CHAL"U#
Ma5i*t2a-)
HUM#ERTO ANTONIO SIERRA PORTO
Ma5i*t2a-)
LUIS ERNESTO $ARGAS SIL$A
Ma5i*t2a-)
MARTHA $ICTORIA SACHICA MENDE>
Sec2eta2ia Gene2a+
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