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Sentencia T-558/10

ACCION DE TUTELA CONTRA CAJA DE SUELDOS DE
RETIRO DE LA POLICIA NACIONAL CASUR-Caso en que se
niega sustitución de asignación mensual de retiro a compañera
permanente por haber sido reconocida esta a la cónyuge supérstite del
causante
ACCION DE TUTELA-Procedencia excepcional para el
reconocimiento de de derechos pensiónales
ACCION DE TUTELA EN MATERIA PENSIONAL-Asignación
mensual de retiro para miembros de la fuerza pública como derecho de
naturaleza pensionalASIGNACION DE RETIRO PARA LA
FUERZA PULICA-!odalidad de derecho pensional por e"ecución de
función pública que en#uel#e riesgo inminente para la #ida de sus
miembros o la de sus familias
ACCION DE TUTELA EN MATERIA PENSIONAL-Asignación
mensual de retiro como derecho pensional irrenunciable$ puede ser
reconocida en cualquier tiempo por sede administrati#a o "udicial
ACCION DE TUTELA CONTRA CAJA DE SUELDOS DE
RETIRO DE LA POLICIA NACIONAL CASUR-%ulneración de
derechos fundamentales al m&nimo #ital$ seguridad social y dignidad
humana por no reconocer asignación mensual de retiro a compañera
permanente
Era deber de la autoridad administrativa demandada estudiar de fondo la
solicitud y decidir sin consideraciones de naturaleza formal, acerca de la
titularidad del derecho pedido por la peticionaria. Del mismo modo, debe
indicar la Sala que este tipo de cortapisas ponen de manifiesto un trato
discriminatorio entre la cónyuge del causante y la compañera permanente
que, siguiendo los lineamientos de la sentencia C!"#$ de %""&, son
inadmisibles en un Estado Social de Derecho que propende por la garant'a
efectiva del principio de igualdad, lo cual se echa de menos en esta
oportunidad.
'eferencia( expediente )-*+,-./*0
Acción de tutela de 'osalba 1&az
2amudio$ quien actúa a tra#és de
apoderado "udicial$ contra la Ca"a de
3ueldos de 'etiro de la Polic&a 4acional
-en adelante CA35'-0
!agistrado Ponente(
1r0 67'89 :%A4 PA;AC:7 PA;AC:7
<ogot=$ 10 C0$ siete >-? de "ulio de dos mil diez >*@A@?0
;a 3ala Buinta de 'e#isión de la Corte Constitucional$ integrada por los
!agistrados 6orge :#=n Palacio Palacio$ 4ilson Pinilla Pinilla y 6orge :gnacio
Pretelt Chal"ub$ en e"ercicio de sus competencias constitucionales y legales$
profiere la siguiente(
SENTENCIA
en el tr=mite de re#isión de la decisión proferida por el )ribunal 3uperior del
1istrito 6udicial de <ogot=$ 3ala Ci#il$ el / de febrero de *@A@$ que confirmó
la dictada por el 6uzgado A- Ci#il del Circuito de <ogot= el *@ de enero de
*@A@$ en el asunto de la referencia0
I! ANTECEDENTES!
Caciendo uso de la acción de tutela pre#ista en el art&culo D, de la
Constitución Pol&tica$ la señora 'osalba 1&az 2amudio$ quien actúa a tra#és
de apoderado "udicial$ busca la protección de sus derechos fundamentales a la
seguridad social$ al pago oportuno de las pensiones$ a la #ida$ a la igualdad y a
la dignidad humana$ #ulnerados al parecer por CA35'$ con ocasión del no
reconocimiento de la sustitución de la asignación mensual de retiro forzoso a
la que en su sentir tiene derecho por el fallecimiento de su compañero
permanente$ quien fung&a como agente de la Polic&a 4acional0 ;a petición de
amparo incoada se apoya en los siguientes
1! "ec#$%!
1!1! 3ostiene la actora que ha ele#ado sendas peticiones a la entidad
demandada$ con el fin de que le sea reconocida la sustitución de la asignación
mensual de retiro a la que considera tiene derecho como compañera
permanente de 6esús !ar&a 6iménez %era$ quien se desempeñó como agente de
la Polic&a 4acional y adquirió en su oportunidad el estatus de pensionado0

1!&! Pone de presente que el señor 6iménez %era falleció el *D de "ulio de AEE+
y que los únicos que recibieron el citado derecho prestacional fueron sus hi"os$
habidos durante los largos años de unión conyugal$ aunque les fue retirada la
prestación por haber adquirido la mayor&a de edad$ quedando completamente
desamparada y (sin tener quien me socorra en esta etapa de mi vida)
A
$ lo cual
ha implicado el acrecentamiento de la prestación (a la que fuera su esposa,
quien lo abandonó durante muchos años y sólo apareció una vez muerto.)
*
1!'! Finaliza su escrito indicando que CA35' no ha accedido al
A Folio . del cuaderno de primera instancia0
* Folio A ib&dem0
*
E()e*iente T-&+5,-!.'&
reconocimiento de la sustitución de la citada prestación económica$ lo cual
(constituye grave violación de los derechos fundamentales tanto de la
seguridad social, como del pago oportuno de las pensiones)
/
0 Agrega que
cuenta con +/ años de edad$ que no tiene empleo y que carece de recursos o
medios de subsistencia$ (por lo cual a partir del fallecimiento de mi
compañero permanente me he visto obligada a vivir ba*o la protección de
algunos de mis hi*os y familiares que saben y conocen mi situación.)
.
&! P/0e1a% 20e $1/an en e3 e()e*iente!
- 'egistro ci#il de defunción 4G AE-+E+. de 6esús !ar&a 6iménez %era >folio
A@ del cuaderno de primera instancia?0
- 'esolución 4G .@@D de AEE+ dictada por la demandada$ por la cual reconoce
a partir del *D de "ulio de AEE+ la sustitución de asignación mensual de retiro a
fa#or de Ana 8racia !ill=n de 6iménez >+@H?$ como cónyuge supérstite$ as&
como también a ;uz 1ary$ 'uth 6enny$ !aribel$ ;uis Carlos y !iguel Ingel
6iménez 1&az$ como hi"os extramatrimoniales >+@H? >folios AA a A. ib&dem?0
- 3olicitud de reconocimiento de la totalidad de la sustitución pensional
efectuada por la demandante el *- de marzo de *@@-$ para su hi"o !iguel
Ingel 6iménez y respuesta dada a la solicitud >folios A+ y A, ib&d0?0
- !emorando de extinción 4G @.. 83)-31P del */ de enero de *@@D$ que da
cuenta de que la sustitución de asignación mensual de retiro debe pagarse en
porcenta"e del -+0/EH a la señora Ana 8racia !ill=n de 6iménez y el restante
*.0,AH para !iguel Ingel 6iménez 1&az por intermedio de 'osalba 1&az
2amudio >folio A- ib&d0?0
- 1erecho de petición ele#ado por la actora solicitando la media pensión como
compañera permanente y respuesta dada por CA35' >folios AD y AE ib&d0?0
- 'esoluciones 4G .*,@ de AEE-$ AD+* de *@@A y A*A,D de *@@* (+p,or la
cual se e-tingue y acrece cuota de sustitución de asignación mensual de
retiro, con fundamento en el e-pediente .o. %&& de !//$, a nombre del señor
0gente 1r2 345E.E6 7E80 3ES9S 50840) >folios *@ a /@ ib&d0?0
'! Re%)0e%ta *e 3a %$cie*a* *e4an*a*a!
9l 3ubdirector de Prestaciones 3ociales de la entidad demandada en escrito
del A+ de enero de *@A@$ solicitó la declaratoria de no prosperidad de la acción
de tutela$ por considerar que ha acatado el marco normati#o y "urisprudencial
al dictar los correspondientes actos administrati#os$ razón por la cual no ha
#ulnerado ningún derecho constitucional fundamental a la accionante0 ;a
argumentación en la que basó su pedimento$ puede sintetizarse as&(
/ Folio / ib&d0
. Folio * ib&d0
/
9n primer término$ señaló que mediante 'esolución 4G .@@D de AEE+
reconoció la totalidad de la sustitución de asignación mensual de retiro a la
señora Ana 8racia !ill=n de 6iménez$ en calidad de cónyuge0 As& mismo$ a
sus hi"os ;uz 1ary$ 'uth 6enny$ !aribel$ ;uis Carlos y !iguel Ingel 6iménez
1&az$ representados por su progenitora$ señora 'osalba 1&az 2amudio$ para lo
cual precisó que (:sta no reclamó la sustitución, sino en representación de
sus hi*os menores.)
+
'esaltó$ que dicho acto administrati#o se encuentra notificado y e"ecutoriado$
es decir$ goza de presunción de legalidad$ sin que haya sido ob"eto de
impugnación ante la 6urisdicción de lo Contencioso Administrati#o0
1e otra parte$ indicó al "uez constitucional que la demandante el *- de marzo
de *@@- solicitó la totalidad de la pensión para su menor hi"o !iguel Ingel
6iménez$ misi#a que fue respondida mediante oficio 4G @@,E+ del A- de abril
de *@@-$ inform=ndole que el ,-0AEH de la prestación se encontraba asignado
a la señora Ana 8racia !ill=n de 6iménez y el restante /*0DAH en partes
iguales para !iguel Ingel y ;uis Carlos 6iménez 1&az0
Agregó que el *+ de febrero de *@@E$ la señora 1&az 2amudio solicitó el
reconocimiento de media pensión como compañera permanente$ obteniendo
respuesta el AD de mayo de *@@E a tra#és del oficio 4G +,A 83)-31P$ en el
sentido de que el reconocimiento de la sustitución pensional fue otorgado a
quien acreditó la condición de cónyuge supérstite$ siguiendo los lineamientos
del 1ecreto A*A/ de AEE@$ trat=ndose en consecuencia de un acto
administrati#o que goza de presunción de legalidad y que sólo puede ser
des#irtuada o cuestionada ante la autoridad competente0
9nfatizó en que lo relacionado con los derechos pensionales de las
compañeras permanentes$ se rige por los dictados del 1ecreto A*A/ de AEE@ y
que lo relati#o a los porcenta"es establecidos para cónyuge y compañera
permanente fue efecti#amente decidido por el Conse"o de 9stado el *@ de
septiembre de *@@-$ en un caso particular que no es aplicable en esta
oportunidad$ (motivo por la >sic? cual no es procedente atender
favorablemente su petición.)
,
9n tercer término$ consideró que la demandante desconoció el principio de
inmediatez$ en tanto A/ años después pretende que se le reconozca la
sustitución pensional en calidad de compañera permanente$ (cuando tuvo en
su momento la oportunidad de hacerlo y no lo hizo, pues los actos posteriores
de e-tinciones y acrecimientos respectivos >sic? 8esoluciones .os. ;%<" del
!!!%-1997, !&$% del "/";2001 y "!%!<& del %!!"20022, le fueron
comunicadas y notificadas, renunciando a los t:rminos de e*ecutoria.)
-
Para terminar$ hizo referencia también al car=cter residual y subsidiario de la
+ Folio D ib&d0
, Folio AE ib&d0
- Folio E ib&d0
.
E()e*iente T-&+5,-!.'&
acción de tutela$ mecanismo que no tiene la #irtualidad de resol#er asuntos de
car=cter patrimonial$ (los cuales no tienen el rango de derecho fundamental
constitucional, en consideración a que son funciones de otras autoridades
administrativas y=o *udiciales.)
D
.! Deci%i$ne% 50*icia3e% $15et$ *e /e6i%i7n!
.!1! Sentencia *e )/i4e/a in%tancia!
9n decisión del *@ de enero de *@A@$ el 6uzgado A- Ci#il del Circuito de
<ogot= denegó la tutela de los derechos fundamentales de la señora 'osalba
1&az 2amudio$ ba"o la consideración de que la demandante desconoció el
principio de inmediatez que orienta el e"ercicio de la acción de tutela$ en tanto
la resolución que reconoció la sustitución pensional data del *, de octubre de
AEE+$ es decir$ A. años después la demandante pretende contro#ertir la
decisión adoptada por la administración en el citado acto administrati#o0 !=s
aún$ agregó que en el e#ento de que hipotéticamente el derecho in#ocado
hubiere sido transgredido (resulta imposible reconstruir, por este mecanismo
constitucional, la verdadera situación de lo acaecido.)
E
.!&! I4)08naci7n!
;a demandante dentro del término pre#isto en el art&culo /A del 1ecreto *+EA
de AEEA$ manifestó su disenso con la sentencia dictada argumentando que la
búsqueda de la protección de derechos fundamentales no est= supeditada a la
existencia de un término perentorio$ teniendo en cuenta que puede ser
intentada en cualquier tiempo0 9n lo dem=s$ reiteró lo expuesto en la solicitud
de tutela0
.!'! Sentencia *e %e80n*a in%tancia!
9n decisión del / de febrero de *@A@$ la 3ala Ci#il del )ribunal 3uperior del
1istrito 6udicial de <ogot= confirmó la sentencia acudiendo al mismo
argumento esgrimido por el a quo. Adicionalmente$ estimó que también fue
desconocido el requisito de subsidiariedad de la acción tutelar pre#isto en el
texto fundamental$ por cuanto para el reconocimiento de prestaciones sociales
existe otro mecanismo de defensa "udicial$ siendo únicamente procedente el
amparo constitucional cuando (se trate de amparar de manera e-clusiva el
derecho de petición, ante el silencio in*ustificado de la entidad con respecto a
la petición o decisión sobre los recursos en v'a gubernativa> hipótesis que no
se vislumbra en el caso concreto, pues las peticiones presentadas por la
accionante han sido resueltas)0
A@
9n ese orden de ideas$ sostu#o que la protección constitucional no debe ser
concedida ni siquiera como mecanismo transitorio$ (en primer lugar, porque,
D :b&dem0
E Folio /. ib&d0
A@ Folio + del cuaderno de segunda instancia0
+
como se evidencia en el e-pediente, la actora no controvirtió la citada
resolución ;""& de !//$, en segundo lugar, sólo hasta el %? de marzo de %""?
confirió poder a un profesional del derecho para que la asignación mensual
de retiro le sea pagada @al Anico hi*o menor de nombre 54B9EC 0.BEC
345E.E6D 1E2 y finalmente, porque la accionante no demostró, ni siquiera
sugirió, haber agotado los mecanismos propios del trFmite administrativo o
*urisdiccional tendiente a obtener el reconocimiento de su pretendida
sustitución pensional, habiendo transcurrido ya mFs de !; años de la muerte
de quien, afirma, fue su compañero permanente.)
AA
5! T/94ite %0/ti*$ ante 3a C$/te C$n%tit0ci$na3!
9l !agistrado 3ustanciador haciendo uso de la facultad probatoria pre#ista en
el 1ecreto *+EA de AEEA y el 'eglamento :nterno de la Corporación >Acuerdo
4G @+ de AEE*?$ dispuso oficiar mediante pro#idencias del AD y *+ de "unio de
*@A@ a CA35' y a la demandante$ respecti#amente$ con el fin de que
allegaran elementos de "uicio adicionales al expediente de tutela$ para dictar la
correspondiente decisión de mérito0
;as pruebas solicitadas fueron allegadas oportunamente y se har= mención de
ellas$ al momento de resol#er el asunto ob"eto de re#isión0
II! CONSIDERACIONES!
1! C$4)etencia!
9sta 3ala de la Corte Constitucional es competente para re#isar las sentencias
proferidas dentro de la acción de tutela de la referencia$ de conformidad con lo
establecido en los art&culos D, y *.A-E de la Constitución Pol&tica$ en
concordancia con los art&culos /A a /, del 1ecreto *+EA de AEEA0
&! P/e%entaci7n e3 ca%$ : )3antea4ient$ *e3 )/$13e4a 50/;*ic$!
9l AD de diciembre de *@@E$ la señora 'osalba 1&az 2amudio$ actuando a
tra#és de apoderado "udicial$ promo#ió acción de tutela contra CA35'$ con el
fin de que sean restablecidos los derechos fundamentales a la seguridad social$
a la #ida$ a la igualdad$ a la dignidad humana y al pago oportuno de las
pensiones$ los cuales estima #ulnerados con ocasión del no reconocimiento de
la sustitución de la asignación mensual de retiro como compañera permanente
del agente de la Polic&a 4acional 6esús !ar&a 6iménez %era$ fallecido el *D de
"ulio de AEE+0 1icha prestación económica$ solamente ha sido percibida por
los hi"os habidos en la unión marital de hecho$ hasta cumplir el l&mite de edad
establecido en la normati#idad$ con excepción del menor !iguel Ingel
6iménez 1&az quien de#enga en este momento el *.0,AH$ suscit=ndose el
posterior acrecimiento (a la que fuera su esposa, quien lo abandonó durante
muchos años y sólo apareció una vez muerto.)
AA Folio , ib&dem0
,
E()e*iente T-&+5,-!.'&
;a entidad demandada solicitó al "uez constitucional no acceder al amparo
constitucional$ ba"o la consideración de que no se encuentran configurados los
presupuestos de subsidiariedad e inmediatez0 'especto del primero$ estimo
que la acción de tutela no est= instituida para dirimir contro#ersias de
naturaleza patrimonial$ en tanto no alcanzan el estatus de derecho
fundamental$ mientras que en relación con el segundo$ consideró que es
inadmisible (que despu:s de trece 1!#2 años, se le reconozca la sustitución
pensional en calidad de compañera permanente, cuando tuvo en su momento
la oportunidad de hacerlo y no lo hizo, pues los actos posteriores de
e-tinciones y acrecimientos respectivos 1E2 le fueron comunicadas y
notificadas >sic?, renunciando a los t:rminos de e*ecutoria.)
A*
;os argumentos
expuestos$ sir#ieron de fundamento para que los "ueces de instancia no
accedieran a la tutela de los derechos fundamentales0
Atendiendo lo anterior$ le corresponde determinar a la 3ala en esta
oportunidad si los derechos fundamentales de la señora 'osalba 1&az 2amudio
han sido #ulnerados por CA35'$ al no acceder al reconocimiento de la
sustitución de la asignación de retiro como compañera permanente del
fallecido agente de la Polic&a 4acional 6esús !ar&a 6iménez %era0
Para resol#er el problema "ur&dico$ la 3ala har= referencia en primer término a
la procedencia excepcional de la acción de tutela para garantizar el
reconocimiento de derechos pensionalesJ de otra parte$ a la asignación
mensual de retiro para los miembros de la fuerza pública como derecho de
naturaleza pensional y$ para terminar$ resol#er= el caso concreto0
'! P/$ce*encia e(ce)ci$na3 *e 3a acci7n *e t0te3a )a/a 8a/anti<a/ e3
/ec$n$ci4ient$ *e *e/ec#$% )en%i$na3e%! Reite/aci7n *e 50/i%)/0*encia!
9sta Corporación en innumerables pronunciamientos$ ha considerado que la
acción de tutela no es$ en principio$ el mecanismo "udicial idóneo para resol#er
las contro#ersias relacionadas con el reconocimiento de derechos de contenido
prestacional$ pues la discusión all& planteada #ersa sobre aspectos de
naturaleza legal o derechos litigiosos$ los cuales a partir de los par=metros
pre#istos en el ordenamiento "ur&dico$ deben ser dirimidos ante la "urisdicción
ordinaria o de lo contencioso administrati#a$ según el caso0
A/
9ste par=metro general$ obedece a la naturaleza residual y subsidiaria de la
acción de amparo constitucional$ la cual a partir de lo pre#isto en el Art0 D, de
la Constitución Pol&tica$ solamente procede cuando el afectado no disponga de
otro medio de defensa "udicial$ pues no puede con#ertirse en un mecanismo
alternati#o o supletorio de los mecanismos ordinarios pre#istos por el
legislador0
3obre el particular$ esta Corporación en sentencia )-@D/ de *@@.$ sostu#o(
A* Folio E del cuaderno de primera instancia0
A/ Pueden consultarse$ entre otras$ las sentencias )-,*@ de *@@*$ )-A@.E de *@@,$ )-.@, de *@@A0
-
(0ceptar que el *uez de tutela tiene competencia privativa o
cobertura absoluta para resolver los conflictos relacionados con
derechos prestacionales, es entonces desconocer el carFcter
e-traordinario que identifica al mecanismo de amparo constitucional,
e incluso, contrariar su propio marco de operación, ya que, de
manera general, el propósito de la tutela se orienta a prevenir y
repeler los ataques que se promuevan contra los derechos
fundamentales ciertos e indiscutibles, y no respecto de aquellos que
aun no han sido reconocidos o cuya definición no se encuentra del
todo consolidada por ser ob*eto de disputa *ur'dica.)
3in embargo$ esta orientación "urisprudencial no debe ser entendida de manera
absoluta$ en tanto resulta plausible el reconocimiento de derechos
prestacionales por #&a de amparo constitucional$ no solo cuando se e"erce
como mecanismo transitorio$ caso en el cual es necesario demostrar la
existencia de un per"uicio irremediable a partir de los requisitos definidos por
el intérprete constitucional$ sino también cuando el medio "udicial preferente
es ineficaz o no es lo suficientemente expedito para brindar una protección
inmediata$ circunstancia que deber= ser apreciada en concreto por el "uez
constitucional$ en cada caso concreto0
A.
9n suma$ la acción de tutela procede de manera excepcional para proteger los
derechos fundamentales y$ en particular$ los deri#ados del reconocimiento y
pago de las prestaciones sociales$ en los siguientes casos( >i? cuando no existe
otro medio de defensa "udicial o$ en caso de existir$ el mismo no resulta
idóneo ni eficaz para garantizar la protección de los derechos fundamentales
del peticionario$ e#ento en el que la tutela procede como mecanismo principal
y definiti#o de defensa$ ante la imposibilidad material de solicitar una
protección real y cierta por otra #&a y >ii? cuando ésta se promue#e como
mecanismo transitorio$ siempre y cuando el demandante demuestre la
existencia de un per"uicio irremediable$ en cuyo caso la orden de protección
tendr= efectos temporales$ sólo hasta el momento en que la autoridad "udicial
competente decida en forma definiti#a el conflicto planteado0 1icho per"uicio$
a partir de los lineamientos de la "urisprudencia de este )ribunal$ debe reunir
los siguientes elementos( ser inminente$ es decir$ que se trate de una amenaza
que est= por suceder prontamenteJ ser gra#e$ esto es$ que el daño o menoscabo
material o moral en el haber "ur&dico de la persona sea de gran intensidadJ ser
urgente$ es decir que exi"a la adopción de medidas prontas o inmediatas para
con"urar la amenazaJ ser impostergable$ es decir$ acreditar la necesidad de
recurrir al amparo como mecanismo expedito y necesario para la protección
de los derechos fundamentales0
A+
.! La a%i8naci7n 4en%0a3 *e /eti/$ )a/a 3$% 4ie41/$% *e 3a =0e/<a )>13ica
c$4$ *e/ec#$ *e nat0/a3e<a )en%i$na3!
3iguiendo los lineamientos de la Constitución Pol&tica >Art0 .D?$ la seguridad
A. )-@D/ de *@@.0
A+ :b&dem0
D
E()e*iente T-&+5,-!.'&
social es un ser#icio público y un derecho de car=cter irrenunciable$ el cual
debe ser prestado por el 9stado con fundamento en los principios de
eficiencia$ uni#ersalidad$ solidaridad$ integralidad$ unidad y participación0 As&
mismo$ cabe recordar que el 3istema 8eneral de 3eguridad 3ocial :ntegral est=
conformado por los reg&menes generales para pensiones$ salud$ riesgos
profesionales y los ser#icios sociales complementarios definidos en la ;ey A@@
de AEE/0
9n cuanto al sistema de pensiones$ existe una amplia gama de prestaciones
económicas dentro de las cuales est=n las pensiones de #e"ez$ in#alidez$
sobre#i#ientes$ as& como también$ la sustitución pensional y la indemnización
sustituti#a$ entre otras0 1el mismo modo$ la citada ;ey A@@ establece un
régimen de excepción en cabeza de los miembros de las Fuerzas !ilitares y de
la Polic&a 4acional$ sal#o aquellos que se #inculen a partir de su #igencia$ lo
cual implica$ en el primer supuesto$ que no es aplicable el marco normati#o
que rige el 3istema :ntegral de 3eguridad 3ocial >Art0 *-E?0
1entro de este contexto$ una de las prestaciones asistenciales pre#ista
normati#amente para la fuerza pública es la denominada asignación mensual
de retiro que$ ha sido entendida por este )ribunal$ con fundamento en el
método de interpretación histórico$ como (una modalidad de prestación
social que se asimila a la pensión de ve*ez y que goza de un cierto grado de
especialidad 1en requisitos2, atendiendo la naturaleza especial del servicio y
las funciones que cumplen los servidores pAblicos a quienes se les reconoce.
Se trata, 1E2 de una pensión de ve*ez o de *ubilación 1E2, en la medida que el
resto del ordenamiento especial de dichos servidores pAblicos, se limita a
regular las pensiones de invalidez y sobrevivientes.) Al respecto$ la Corte
sostu#o(
(9n anFlisis histórico permite demostrar su naturaleza prestacional.
0s', el art'culo !!% del Decreto $"! de !/$$, es inequ'voco en establecer
a la asignación mensual de retiro dentro del catFlogo de prestaciones
sociales a que tiene derecho los oficiales o suboficiales de la fuerza
pAblica. En id:ntico sentido, se reitera la naturaleza prestacional de
dicha asignación, en los art'culos !"! y subsiguientes del Decreto #"?!
de !/<&.)
9n cuanto a su finalidad$ la asignación mensual de retiro forzoso puede
asimilarse a la pensión de sobre#i#ientes$ prestación que (pretende garantizar
a la familia del causante el acceso a los recursos necesarios para
garantizarse una e-istencia digna y continuar con un nivel de vida similar al
que pose'an antes de su muerte.)
A,
9se car=cter de prestación social o$ m=s espec&ficamente$ de derecho
A, C-A@/+ de *@@D0 1el mismo modo$ en sentencia C-@@* de AEEE la Corte señaló que su propósito (es el de
ofrecer un marco de protección a los familiares del afiliado o del pensionado que fallece, frente a las
contingencias económicas derivadas de su muerte 1E2 Concretamente, 1E2 busca Ke#itarL que ocurrida la
muerte de una persona, quienes depend'an de ella se vean obligados a soportar individualmente las cargas
materiales y espirituales de su fallecimiento.)
E
pensional$ implica entonces que se trata de un derecho cierto$ indiscutible e
irrenunciable >Art0 .D de la Constitución?$ es decir$ que respecto de su
reconocimiento no opera el fenómeno de la caducidad ya sea en sede
administrati#a o "udicial$ razón por la cual su reclamación puede efectuarse en
cualquier tiempo$ teniendo en cuenta que se trata de una prestación periódica$
resultando únicamente aplicable la prescripción de las mesadas pensionales no
recibidas$ en los términos pre#istos en el ordenamiento "ur&dico0
A-
3e trata
entonces de un par=metro constitucional que antes de sub#ertir el principio de
seguridad "ur&dica$ enarbola el cat=logo de #alores$ principios y derechos
fundamentales (para mantener unas condiciones de vida digna, as' como el
derecho irrenunciable a la seguridad social 1C.G., arts. !, ;< y ;&2,
determinando a su vez una realización efectiva del valor fundante que impone
la vigencia de un orden económico y social *usto, dentro de un Estado Social
de Derecho.)
AD
Ahora bien$ en el pasado reciente el art&culo A@. del 1ecreto A*A/ de AEE@
(+p,or el cual se reforma el estatuto del personal de agentes de la Golic'a
.acional)$ hac&a referencia a la citada asignación en los siguientes términos(
(ASIGNACIÓN DE RETIRO. Durante la vigencia del presente
Estatuto, los 0gentes de la Golic'a .acional que sean retirados del
servicio activo despu:s de quince 1!$2 años, por disposición de la
Dirección Beneral, o por sobrepasar la edad mF-ima correspondiente a
su categor'a, o por mala conducta comprobada, o por disminución de la
capacidad sicof'sica, o por inasistencia al servicio y los que se retiren a
solicitud propia despu:s de los veinte 1%"2 años de servicio, tendrFn
derecho a partir de la fecha en que terminen los tres 1#2 meses de alta, a
que por la Ca*a de Sueldos de 8etiro de la Golic'a .acional se les pague
una asignación mensual de retiro equivalente a un cincuenta por ciento
1$"H2 del monto de las partidas de que trata el art'culo !"" de este
Estatuto, por los quince 1!$2 primeros años de servicio y un cuatro 1;H2
mFs por cada año que e-ceda de los quince 1!$2 sin que el total
sobrepase del ochenta y cinco por ciento 1&$H2 de los haberes de la
actividad.
PARÁGRAFO 1º. Ca asignación de retiro de los 0gentes que durante la
vigencia de este Estatuto se retiren con treinta 1#"2 o mFs años de
servicio, serF equivalente al noventa y cinco por ciento 1/$H2 de las
partidas fi*adas en el art'culo !"", liquidadas en la forma prevista en
este mismo Decreto.
A- Al respecto$ el art&culo ./ del 1ecreto ..// de *@@.$ dispone( (PRESCRIPCIÓN. Cas mesadas de la
asignación de retiro y de las pensiones previstas en el presente decreto prescriben en tres 1#2 años contados a
partir de la fecha en que se hicieron e-igibles. == El reclamo escrito recibido por la autoridad competente
sobre un derecho, interrumpe la prescripción, por un lapso igual. == Cos reclamos de*ados de pagar como
consecuencia de la prescripción de que trata el presente art'culo, permanecerFn en la correspondiente
entidad pagadora y se destinarFn espec'ficamente al pago de asignaciones de retiro en las Ca*as o de
pensiones en el 5inisterio de Defensa .acional o en la Dirección Beneral de la Golic'a .acional, segAn el
caso.
AD )-*/@ de AEED0 A la misma conclusión arribó la Corte en la sentencia )-+., de *@@D$ en un caso en el que
el 3eguro 3ocial negó el reconocimiento de la indemnización sustituti#a a la que ten&a derecho la demandante$
argumentando que el derecho hab&a prescrito0
A@
E()e*iente T-&+5,-!.'&
PARAGRAFO 2º. Cos 0gentes retirados antes del !? de diciembre de
!/<& con treinta 1#"2 o mFs años de servicio, continuarFn percibiendo la
asignación de retiro rea*ustada al noventa y cinco por ciento 1/$H2 de la
partidas que se incluyeron en cada caso para la respectiva asignación.)
1el mismo modo$ el art&culo A/@ de la misma normati#a establec&a la
posibilidad de que dicha asignación fuera sustituida en caso de que se
presentara el deceso del agente de la Polic&a 4acional$ al señalar(
(MUERTE EN GOCE DE ASIGNACIÓN DE RETIRO O PENSIÓN.
0 la muerte de un 0gente de la Golic'a .acional en goce de asignación
de retiro o pensión, sus beneficiarios en el orden y promoción
establecidos en el presente Estatuto, tendrFn derecho a una pensión
mensual pagadera por el Iesoro GAblico o por la Ca*a de Sueldos de
8etiro de la Golic'a .acional equivalente en todo caso a la totalidad de
la prestación que ven'a gozando el causante. == 0s' mismo, el cónyuge y
los hi*os hasta la edad de veintiAn 1%!2 años tendrFn derecho a que el
Bobierno les suministre asistencia m:dica, quirArgica, odontológica,
servicios hospitalarios y farmac:uticos mientras disfruten de la pensión
decretada con base en los servicios del 0gente fallecido 1E2).
A su turno$ el art&culo A/* del mencionado 1ecreto estableció en el primer
orden de destinatarios para acceder a la citada prestación en caso de muerte
del titular$ al cónyuge sobre#i#iente y a los hi"os del causante en partes
iguales0 Al respecto$ cabe destacar que esta Corporación en sentencia C-A*-
de AEE,$ con ocasión de la demanda de inconstitucionalidad promo#ida contra
la expresión (cónyuge sobreviviente)$ contenida en el literal a? del citado
art&culo A/*$ concluyó que dicha disposición no se encontraba produciendo
efectos "ur&dicos por cuanto hab&a sido derogada por el 1ecreto A@*E de AEE.0
3obre el particular$ este órgano colegiado expresó(
(0s' pues, mientras que el art'culo !#% del Decreto !%!# de !//"
establece como beneficiarios de las prestaciones sociales por causa de
muerte de un agente de la Golic'a .acional al cónyuge sobreviviente en
concurrencia con los hi*os del causante, el art'culo !!! del Decreto !"%/
de !//; e-tiende tal reconocimiento al compañero permanente del
agente fallecido, al ampliar el pago de las prestaciones sociales
adeudadas a la familia, dentro de la cual se incluye a quienes han tenido
dicha condición en relación con los miembros de la Golic'a .acional.

0s' las cosas, la situación discriminatoria que pod'a deducirse del te-to
de la disposición acusada en relación con los preceptos constitucionales
ha desaparecido, en virtud de la derogatoria de la disposición
mencionada 1Decreto !"%/ de !//;2.)
Posteriormente$ el Presidente de la 'epública haciendo uso de las facultades
extraordinarias conferidas por el numeral /G del art&culo A- de la ;ey -E- de
*@@/$ dictó el 1ecreto-;ey *@-@ de *@@/ (por medio del cual se reforma el
AA
r:gimen pensional propio de las Juerzas 5ilitares y de la Golic'a .acional)$
marco normati#o que fue declarado inexequible mediante sentencia C-./* de
*@@.
AE
$ ba"o la consideración de que el régimen prestacional de los miembros
de la fuerza pública$ es un tema de reser#a de ley marco o cuadro$ razón por la
cual el único órgano facultado constitucionalmente para establecer los
ob"eti#os y criterios generales a los cuales debe su"etarse el 8obierno
4acional$ es el Congreso de la 'epública en e"ercicio de la función legislati#a0
9n aquél entonces$ esta Corporación indicó(
(Gor consiguiente, las obligaciones que surgen del r:gimen prestacional
de los miembros de la fuerza pAblica, son susceptibles de regulación
e-clusivamente mediante ley marco y no admiten, en su desarrollo, otra
modalidad normativa, principalmente, a trav:s del e*ercicio de
facultades e-traordinarias por e-presa prohibición constitucional 1C.G.
art. !$", num. !"2. En efecto, el otorgamiento de facultades al Gresidente
de la 8epAblica para regular de manera general y abstracta un asunto
sometido a reserva de ley marco, desconocer'a el e*ercicio de la
competencia concurrente que para la regulación de dichas materias ha
establecido el ConstituyenteK Entre el Congreso de la 8epAblica y el
Bobierno .acional.
Es evidente para la Corte que las normas acusadas previstas en el
DecretoCey %"?" de %""#, al regular el r:gimen prestacional de los
miembros de la fuerza pAblica y, en especial, la asignación de retiro, a
trav:s del otorgamiento de facultades e-traordinarias, desconocen lo
previsto en el art'culo !$", numerales !" y !/, literal e2, de la
Constitución Gol'tica, en cuanto el r:gimen prestacional all' establecido,
debe regularse por el Congreso de la 8epAblica mediante normas que
tengan un carFcter general, conocidas en nuestro sistema como leyes
marco y no, por intermedio de una habilitación legal, vali:ndose para el
efecto de facultades e-traordinarias.)
1e esta manera la Corte restauró ipso *ure las disposiciones derogadas que
hac&an alusión al régimen de asignación de retiro y de otras prestaciones a
fa#or de los miembros de la fuerza pública$ (en la medida en que su vigencia
permite salvaguardar los derechos fundamentales a la vida digna, m'nimo
vital y traba*o de los citados funcionarios, como emanación de la supremac'a
de la parte orgFnica del Ie-to Jundamental.)
*@
9mpero$ pocos meses después el Congreso de la 'epública acogiendo los
par=metros de la citada pro#idencia$ aprobó la ;ey E*/ de *@@. (+m,ediante
la cual se señalan las normas, ob*etivos y criterios que deberF observar el
Bobierno .acional para la fi*ación del r:gimen pensional y de asignación de
retiro de los miembros de la Juerza GAblica)$ preceptos normati#os que se
constituyen en el marco para que el 8obierno 4acional fi"e el régimen de
a%i8naci7n *e /eti/$$ la pensión de in#alidez y sus sustituciones$ la pensión
AE ;a Corte luego de constatar la existencia de unidad normati#a$ también expulsó del ordenamiento "ur&dico
el precepto de la ;ey -E- de *@@/$ que confer&a facultades extraordinarias al Presidente de la 'epública0
*@ Cfr0 C-./* de *@@.0
A*
E()e*iente T-&+5,-!.'&
de sobre#i#ientes y los rea"ustes de éstas a los miembros de la Fuerza Pública
>Art0 AG?0
Como criterios generales a los cuales debe su"etarse el 8obierno 4acional$ el
legislador señaló >i? los principios de eficiencia$ uni#ersalidad$ igualdad$
equidad$ responsabilidad financiera$ intangibilidad y solidaridadJ >ii? el respeto
de los derechos adquiridosJ >iii? la su"eción al marco general de la pol&tica
macroeconómica y fiscalJ >i#? los riesgos inherentes a la acti#idad especial de
los miembros de la fuerza pública aplicando el principio de redistribución de
acuerdo con la antigMedad$ grados$ cuerpo$ arma yo especialidad$ la
naturaleza de las funciones y sus responsabilidadesJ >#? el mantenimiento del
poder adquisiti#o de las asignaciones de retiro y de las pensiones legalmente
reconocidasJ >#i? los recursos que se recauden por aportes que se hagan para la
asignación de retiro en la fuerza pública y sus rendimientos se destinar=n en
forma exclusi#a al pago de asignaciones de retiro y sustituciones pensionalesJ
>#ii? el mane"o$ in#ersión y control de los aportes estar=n sometidos a las
disposiciones que rigen para las entidades administradoras del régimen de
prima media con prestación definida y a la inspección y #igilancia del 9stadoJ
>#iii? no podr= discriminarse por razón de categor&a$ "erarqu&a o cualquier otra
condición a los miembros de la fuerza pública para efectos de adelantar el
tr=mite administrati#o del reconocimiento de una asignación de retiro o
pensión o sustituciónJ >ix? no podr= en ningún caso desconocerse el
reconocimiento y pago de la asignación de retiro al miembro de la fuerza
pública que hubiere adquirido el derecho a su disfrute por llamamiento a
calificar ser#icios$ por retiro por solicitud propia o por haber sido retirado del
ser#icio por cualquier causal0
1e otra parte$ definió los elementos m&nimos para que el 8obierno 4acional
fi"e el régimen de asignación de retiro$ pensión de in#alidez y sus
sustituciones$ pensión de sobre#i#ientes y sus correspondientes rea"ustes >Art0
/G?
*A
0 As& mismo$ estableció teniendo en cuenta los miembros del grupo
familiar y el parentesco con el titular$ el orden de beneficiarios de la
sustitución de la asignación de retiro para los miembros de la fuerza pública$
en los siguientes términos(
(#.?. El orden de beneficiarios 1E2 de la sustitución de la asignación de
retiro 1E2 serF establecido teniendo en cuenta los miembros del grupo
familiar y el parentesco con el titular. == En todo caso tendrFn la calidad
de beneficiarios, para la sustitución de la asignación de retiro 1E2K
#.?.!. En forma vitalicia, el cónyuge o la compañera o compañero
permanente o sup:rstite. En caso de que la sustitución de la asignación
de retiro 1E2 se cause por muerte del pensionado, el cónyuge o la
compañera o compañero permanente sup:rstite, deberF acreditar que
*A !ediante sentencia C-@*E de *@@E$ la Corte declaró exequibles las expresiones (el compañero o la
compañera permanente), (la compañera o compañero permanente), (la compañera permanente) (un
compañero o compañera permanente) (Compañero 1a2 permanente) y (compañero o compañera
permanente)$ contenidas en el art&culo /G de la ;ey E*/ de *@@.$ en el entendido de que$ en igualdad de
condiciones$ las mismas también se aplican en relación con los integrantes de pare"as del mismo sexo0
A/
estuvo haciendo vida marital con el causante hasta su muerte y haya
convivido con el fallecido no menos de cinco 1$2 años continuos
inmediatamente anteriores a su muerte.
#.?.%. En forma temporal, el cónyuge o la compañera permanente
sup:rstite, siempre y cuando dicho beneficiario, a la fecha del
fallecimiento del causante, tenga menos de #" años de edad, y no haya
procreado hi*os con este. Ca sustitución de la asignación de retiro 1E2 se
pagarF mientras el beneficiario viva y tendrF una duración mF-ima de
%" años. En este caso, el beneficiario deberF cotizar al sistema para
obtener su propia pensión, con cargo a dicha sustitución. Si tiene hi*os
con el causante aplicarF el numeral #.?.!.
Si respecto de un titular de asignación de retiro 1E2 hubiese un
compañero o compañera permanente, con sociedad anterior conyugal no
disuelta y derecho a percibir parte de la pensión de que tratan los
numerales #.?.! y #.?.%. del presente numeral, dicha pensión se dividirF
entre ellos 1as2 en proporción al tiempo de convivencia con el fallecido.
En caso de convivencia simultFnea en los Altimos cinco 1$2 años, antes
del fallecimiento del causante entre un cónyuge y una compañera o
compañero permanente, la beneficiaria o el beneficiario de la sustitución
de la asignación de retiro o de la pensión de invalidez o de la pensión de
sobreviviente serF la esposa o el esposo. Si no e-iste convivencia
simultFnea y se mantiene vigente la unión conyugal pero hay una
separación de hecho, la compañera o compañero permanente podrF
reclamar una cuota parte de lo correspondiente al numeral #.?.! en un
porcenta*e proporcional al tiempo convivido con el causante siempre y
cuando haya sido superior a los Altimos cinco 1$2 años antes del
fallecimiento del causante. Ca otra cuota parte le corresponderF a la
cónyuge con la cual e-iste la sociedad conyugal vigente.
#.&. Cas asignaciones de retiro 1E2 y su sustitución, 1E2 en ningAn caso
serFn inferiores al salario m'nimo legal mensual vigente. Ca sustitución
de la pensión serF igual a lo que ven'a disfrutando el titular, con
e-cepción de los porcenta*es adicionales para quienes se pensionen a
partir de la vigencia de la presente Cey. En todo caso, la asignación
mensual de retiro de los soldados profesionales no podrF ser inferior a
uno punto dos 1!.%2 salarios m'nimos legales mensuales vigentes.)
9l citado orden de beneficiarios fue reiterado en el par=grafo *G del art&culo AA
del 1ecreto 9"ecuti#o ..// de *@@.$ dictado por el Presidente de la 'epública
al amparo de la citada ley marco o cuadro$ en el que fi"ó el régimen pensional
y de asignación de retiro de los miembros de la fuerza pública$ quienes en la
proporción establecida$ (tendrFn derecho a una pensión mensual que serF
pagada por la entidad correspondiente, equivalente a la totalidad de la
asignación o pensión que ven'a disfrutando el causante.)
**
** 1ecreto ..// de *@@.$ Art0 .@0
A.
E()e*iente T-&+5,-!.'&
Con todo$ la asignación de retiro se constituye en una modalidad de derecho
pensional a la que pueden acceder los integrantes de la fuerza pública$ pre#io
el cumplimiento de los requisitos establecidos en el ordenamiento "ur&dico
que$ para el caso de los agentes de la Polic&a 4acional$ est=n definidos en la
;ey E*/ de *@@.$ el 1ecreto ..// de *@@. y el 1ecreto A*A/ de AEE@$ en
aquellos aspectos que no hayan sido derogados0 3e trata$ como lo indicó este
)ribunal en sentencia )-+A* de *@@E$ de una prestación que cumple un fin
constitucional$ cual es$ (beneficiar a los miembros de la fuerza pAblica, con
un tratamiento diferencial encaminado a me*orar sus condiciones económicas
por la e*ecución de la función pAblica que envuelve un riesgo inminente para
sus vidas y las de sus familiares.)
.! S$30ci7n *e3 ca%$ c$nc/et$!
;os "ueces de instancia denegaron la tutela de los derechos fundamentales
in#ocados por la señora 'osalba 1&az 2amudio$ por considerar insatisfechos
los requisitos de subsidiariedad e inmediatez que orientan el e"ercicio de la
acción de tutela0 'especto del primero$ estimaron que la discusión relati#a a la
sustitución de la asignación mensual de retiro que en #ida de#engaba su
compañero permanente 6esús !ar&a 6iménez %era$ quien se desempeñó como
agente de la Polic&a 4acional$ tiene como escenario natural la 6urisdicción de
lo Contencioso Administrati#o$ escapando de la órbita de competencia del
"uez constitucional la definición de este tipo de derechos litigiosos0 9n
relación con el segundo$ de"aron en e#idencia que la solicitud de tutela no fue
promo#ida oportunamente$ teniendo en cuenta que el acto administrati#o que
dispuso reconocer el citado derecho prestacional a la cónyuge supérstite$
señora Ana 8racia !ill=n de 6iménez y a los hi"os de la demandante que para
ese momento eran menores de edad
*/
$ fue dictado por CA35' el *, de octubre
de AEE+
*.
0
Al respecto$ cabe recordar que el car=cter residual y subsidiario de la acción
de tutela$ implica que el afectado con la #ulneración o amenaza de sus
derechos fundamentales$ tiene el deber de agotar pre#iamente los mecanismos
de defensa "udiciales dispuestos por el ordenamiento "ur&dico$ a menos que se
encuentre frente a un per"uicio irremediable$ supuesto en el que la protección
constitucional deber= ser concedida como mecanismo transitorio0 3obre el
particular$ esta Corporación ha considerado insistentemente que una de las
finalidades del amparo constitucional$ es "ustamente preser#ar el reparto de
competencias efectuado entre las distintas "urisdicciones$ razón por la cual no
puede ser entendida como una #&a "udicial paralela$ complementaria o
sustituti#a de los procedimientos ordinarios0
*/ 9xceptuando a ;uz 1ary 6iménez 1&az quien ten&a AE años de edad$ pero que aún era titular del derecho
pensional en la cuota parte correspondiente por no haber cumplido el l&mite de edad exigido por la
normati#idad0
*. 'esolución 4G .@@D de AEE+ (Gor la cual se reconoce y niega sustitución de asignación mensual de
retiro, con fundamento en el e-pediente a nombre del señor 0B 182 3im:nez 7era 3esAs 5ar'a)$ notificada
por edicto el A. de no#iembre de AEE+ >folio E, del cuaderno anexo?0
A+
1icha causal de improcedencia fue ratificada por el legislador extraordinario
>1ecreto *+EA de AEEA$ Art0 ,G$ 4ral0 AG?$ aunque "ustamente como alternati#a
procesal para garantizar la efecti#idad de los derechos consagrados en la
Constitución$ habilitó al "uez de tutela para apreciar en cada caso concreto la
existencia de los medios "udiciales existentes en cuando a su eficacia$ lo cual
implica efectuar una #aloración racional de las circunstancias en las que se
encuentra el solicitante y$ por esta #&a$ determinar si la acción de tutela debe
primar sobre el mecanismo ordinario$ por resultar m=s idónea0
9n ese orden de ideas$ no cabe duda de que el reconocimiento de la sustitución
de la asignación de retiro que pretende la demandante$ es una discusión de
naturaleza legal que en principio debe #entilarse ante la 6urisdicción de lo
Contencioso Administrati#o$ m=s aún$ cuando se trata de una prestación
periódica sobre la que no opera la caducidad de la acción$ es decir$ puede
demandarse en cualquier tiempo por la administración o por los interesados$
conforme lo dispone el art&culo A/, del Código Contencioso Administrati#o0
3in embargo$ las pruebas decretadas y practicadas en el tr=mite de re#isión$
pusieron al descubierto las especiales circunstancias de fragilidad y
#ulnerabilidad en las que se encuentra la gestora de tutela$ lo cual exige como
manifestación de los principios constitucionales de acceso efecti#o a la
administración de "usticia y de "usticia material$ que el "uez constitucional
estudie de fondo el asunto y determine si el amparo deprecado tiene #ocación
de prosperidad0
9n efecto$ conforme se desprende del expediente administrati#o allegado a
esta Corporación$ mediante 'esolución 4G .@A/ de AE-+ la demandada
reconoció al agente >'? de la Polic&a 4acional 6esús !ar&a 6iménez %era (el
derecho a disfrutar de una asignación de retiro en cuant'a del cincuenta por
ciento 1$"H2 del sueldo bFsico y partidas computables vigentes en todo
tiempo para el cargo)
*+
$ prestación económica que luego de su deceso fue
sustituida a tra#és de la 'esolución 4G .@@D de AEE+ a la cónyuge supérstite
Ana 8racia !ill=n de 6iménez$ con quien no hac&a #ida marital >+@H?
*,
$ y a
los hi"os extramatrimoniales menores de edad para ese momento ;uz 1ary$
'uth 6enny$ !aribel$ ;uis Carlos y !iguel Ingel 6iménez 1&az$ representados
por su progenitora la señora 'osalba 1&az 2amudio >+@H?
*-
$ quien
adicionalmente desde aquél entonces$ manifestó la condición de compañera
permanente del señor 6iménez %era para la época del fallecimiento0
*D
)ambién est= demostrado que el monto de la citada asignación a fa#or de los
hi"os de la demandante$ ha mermado paulatinamente atendiendo el
cumplimiento de los *A años de edad
*E
$ quedando apenas el menor !iguel
*+ Folios A+ a AD del cuaderno anexo0
*, Folio ** ib&dem0
*- Folios EA a E, ib&d0
*D Folio ,. ib&d0 >'egistro ci#il de defunción?0
*E 9ste es el primer l&mite temporal dispuesto normati#amente$ el cual puede aumentar a la edad de *+ años
de edad cuando est= probada la condición de estudiante0 Cfr0 'esolución 4G .*,@ de AEE- >extinción de la
cuota que le correspond&a a la beneficiaria ;uz 1ary 6iménez 1&az?J 'esolución 4G AD+* de *@@A >extinción
A,
E()e*iente T-&+5,-!.'&
Ingel 6iménez 1&az
/@
con el *.0,AH de la prestación que actualmente equi#ale
a N A-,0A*/
/A
0 As& mismo$ cabe precisar que la señora Ana 8racia !ill=n de
6iménez$ fue igualmente excluida como beneficiaria de la sustitución de la
asignación mensual de retiro a partir del * de febrero de *@@+$ por haber sido
reportada como fallecida por la 'egistradur&a 4acional del 9stado Ci#il
/*
$ lo
cual significa que en este momento el -+0/EH de la asignación de retiro no se
encuentra sustituida0
4ótese que desde el momento en el que fue asignada la sustitución de la
asignación mensual por parte de CA35'$ la demandante tan sólo hab&a
inter#enido como representante de sus hi"os en el tr=mite administrati#o$
probablemente porque desconoc&a que como compañera permanente también
le asist&a el derecho en igualdad de condiciones con la cónyuge supérstite$
siempre y cuando cumpliera con el lleno de los correspondientes requisitos o$
sencillamente$ porque el monto recibido le permit&a sufragar las necesidades
primarias de su familia0
Precisamente esta Corporación en sentencia C-A@/+ de *@@D$ al efectuar el
control de constitucionalidad del aparte del literal b? del art&culo A/ de la ;ey
-E- de *@@/ que modificó el art&culo .- de la ;ey A@@ de AEE/$ que hace
referencia al pri#ilegio otorgado al #&nculo matrimonial sobre el natural$ para
acceder a la pensión de sobre#i#ientes en caso de con#i#encia simult=nea en
los últimos cinco años$ concluyó que a pesar de que se trata de un par=metro
legislati#o que (quiso regular un fenómeno social que, a pesar de su
peculiaridad, se presenta en la prFctica), no persigue un fin
constitucionalmente imperioso$ en tanto (la distinción en razón a la
naturaleza del v'nculo familiar no puede constituir un criterio con base en el
cual 1E2, se establezcan tratamientos preferenciales que desconozcan la
finalidad legal y constitucional de la pensión de sobrevivientes.)
9n efecto$ se trata de una diferenciación caprichosa que discrimina a los
compañeros o compañeras permanentes que de igual manera tienen derecho en
un momento determinado a acceder a dicha prestación$ con el fin de garantizar
la existencia digna y que las condiciones cuantitati#as y cualitati#as adquiridas
mientras se encontraba en #ida el causante$ puedan en alguna medida
continuar0 Al respecto$ la Corte expresó(
(En estos t:rminos, a pesar de que la Corte ha sostenido que el
matrimonio y la unión marital de hecho son instituciones con
especificidades propias y no plenamente asimilables, la *urisprudencia
constitucional ha decantado que @los derechos conferidos a la familia
que se conforma por cualquiera de las dos v'as no son susceptibles de
tratamiento diferencial cuando :ste tiene como Anico fundamento su
de la cuota que le correspond&a a 'uth 6enny 6iménez 1&az?J 'esolución 4G A*A,D de *@@* >extinción de la
cuota que le correspond&a a !aribel 6iménez 1&az?J 7ficio 4G @.. 83)-31P del */ de enero de *@@D
>extinción de la cuota que le correspond&a a ;uis Carlos 6iménez 1&az?0
/@ Actualmente cuenta con A+ años de edad0
/A Folio *D/ del cuaderno anexo0
/* Folio *@@ ib&d0
A-
divergencia estructuralD. Gor este motivo, la Corte llega a la conclusión
de que el trato preferencial que establece la e-presión demandada no es
constitucional.)
As& las cosas$ este )ribunal condicionó la constitucionalidad de la citada
disposición (en el entendido que ademFs de la esposa o esposo, tambi:n es
beneficiario de la pensión de sobrevivientes, el compañero o compañera
permanente y dicha pensión se dividirF entre ellos 1as2 en proporción al
tiempo de convivencia con el fallecido.)
//
9ntonces$ con independencia de las razones por las cuales la demandante no
hubiera reclamado el porcenta"e de la asignación mensual de retiro
correspondiente$ lo único cierto es que el conteo para efectos de determinar el
cumplimiento o incumplimiento del requisito de inmediatez$ no puede
efectuarse desde el año AEE+ como equi#ocadamente lo hicieron los "ueces de
tutela de instancia$ sino que se hace necesario #alorar exhausti#amente todas
las actuaciones del tr=mite administrati#o$ para determinar ciertamente en qué
momento la señora 1&az 2amudio solicitó el reconocimiento del derecho en
disputa a su fa#or0
1e esta manera$ el decrecimiento desmesurado de la prestación económica
deri#ado de la extinción de las cuotas partes de sus hi"os ;uz 1ary$ 'uth
6enny$ !aribel y ;uis Carlos$ lle#ó a la peticionaria a solicitar el /@ de
diciembre de *@@D$ )$/ )/i4e/a 6e<? el reconocimiento de la sustitución de la
asignación de retiro en la proporción que por ley le corresponde >folio **+ del
cuaderno anexo?$ petición a la que la entidad demandada no accedió por
improcedente$ en los siguientes términos(
(1E2 +8,evisado el e-pediente administrativo del señor 0gente 1r2
345E.E6 7E80 3ES9S 50840, se constató que con resolución .o.
;""& del %<!"!//$, esta Entidad entre otros pronunciamientos
reconoció sustitución de asignación mensual de retiro a la señora 0.0
B80C40 54CC0. DE 345E.E6, en calidad de cónyuge sup:rstite de
conformidad con lo establecido en el Decreto !%!# de !//", norma de
carFcter especial vigente para la fecha del fallecimiento del causante,
vale decir el %&"?!//$, acto administrativo que se encuentra
debidamente notificado, e*ecutoriado y goza de presunción de legalidad,
la cual sólo puede ser desvirtuada o cuestionada ante autoridad
competente.)
9n el mismo sentido$ el * de febrero de *@@E la demandante ele#ó petición
)$/ %e80n*a 6e<$ a la que tampoco accedió la accionada el AD de mayo de
*@@E$ con idénticos argumentos0 ;a solicitud efectuada por la señora 1&az
2amudio$ indicó(
// 3obre el mismo tema$ es pertinente hacer mención de la sentencia C-A@// de *@@* en la que acudiendo al
par=metro de que la familia puede conformarse tanto por #&nculo matrimonial como por unión marital de
hecho$ concluyó que los alimentos no solamente se deben a los cónyuges sino también a los compañeros o
compañeras permanentes (que forman una unión marital de hecho)0 1e igual forma$ la Corte ha considerado
que los beneficios de la seguridad social cobi"an tanto al cónyuge como al compañero o compañera
permanente0 Cfr0 )-D-@ de *@@-$ )-AA@/ de *@@@$ )-,,@ de AEED$ )-@AD de AEE- y )-*@* de AEE+0
AD
E()e*iente T-&+5,-!.'&
(G845E8L. Se y tengo conocimiento de que esa 4ns. >sic? le reconoció a
la señora 0.0 B80C40 54CC0. DE 345E.E6, la asignación mensual
de retiro, en su calidad de cónyuge sup:rstite de dicho agente.
SEB9.DL. Gero as' mismo dicha institución ignoró, mis derechos y
esto es lo que reclamo. En Colombia que es un estado social de derecho,
son todas las autoridades las que deben conocer y aplicar las normas
constitucionales pues ignorarlas es grave. .uestras leyes han
consagrado M9E I0.IL C0 ESGLS0 CL5L C0 CL5G0NE80
GE850.E.IE tienen derecho a la pensión, la cual debe ser reconocida
por mitad. C8EL M9E 9D. CL S0OE 59P O4E..
IE8CE8L. Po conviv' mFs de %? años con el agente y tuve mFs de seis
hi*os con :l. == Este hecho me otorga el derecho de reclamar la media
pensión como compañera permanente y no hay ninguna norma que lo
proh'ba as' 9d. diga que el decreto !%!# contiene otra cosa. Este
decreto contempla el reconocimiento de la pensión a la cónyuge
S9GE8SI4IE cuando no haya compañera permanente.
1E2
Gor esta razón muy respetuosamente recurro a 9d. señor Coronel, para
solicitarle se ordene a quien corresponda reconocerme el pago de la
media pensión a que tengo derecho como e- compañera permanente
del señor 0gente 1q.e.p.d.2 3ES9S 50840 345E.E6 7E80.
Pa esa entidad le pago a unos de mis hi*os su parte de la pensión y ahora
estF cobrando el menor. GL8M9E PL .L QE S4DL 05G080D0 CL.
ESIE DE8ECQLR)
;o dicho en precedencia permite llegar a #arias conclusiones0 ;a primera$ que
las respuestas dadas por CA35' a las solicitudes de reconocimiento de
sustitución de la asignación mensual de retiro para la demandante como
compañera permanente del fallecido agente 6iménez %era$ claramente
desconocen mandatos constitucionales$ en tanto como se indicó en la parte
considerati#a de esta pro#idencia$ se trata de un derecho pensional que es
irrenunciable$ es decir$ que puede ser solicitado y reconocido en cualquier
tiempo ya sea en sede administrati#a o "udicial0 9llo implica$ que era deber de
la autoridad administrati#a demandada estudiar de fondo la solicitud y decidir
sin consideraciones de naturaleza formal$ acerca de la titularidad del derecho
pedido por la señora 'osalba 1&az 2amudio0 1el mismo modo$ debe indicar la
3ala que este tipo de cortapisas ponen de manifiesto un trato discriminatorio
entre la cónyuge del causante y la compañera permanente que$ siguiendo los
lineamientos de la sentencia C-A@/+ de *@@D$ son inadmisibles en un 9stado
3ocial de 1erecho que propende por la garant&a efecti#a del principio de
igualdad$ lo cual se echa de menos en esta oportunidad0
1e otra parte$ fue equi#ocada la operación aritmética realizada por los "ueces
AE
de instancia para no considerar configurado el requisito de inmediatez$
teniendo en cuenta que si bien la demandante se ha hecho presente en el
tr=mite administrati#o desde el año AEE+ en representación de sus hi"os
menores de edad$ todo apunta a que por desconocimiento$ apenas solicitó la
sustitución pensional hasta finales del año *@@D$ aludiendo su condición de
compañera permanente del fallecido agente 6iménez %era0 3ignifica lo
anterior$ que entre la última respuesta de la accionada que data del AD de mayo
de *@@E y la presentación de la solicitud de tutela$ esto es$ el AD de diciembre
de la misma anualidad$ tan sólo transcurrieron - meses$ per&odo de tiempo que
la Corte estima razonable y que en nada desdibu"a la intención del art&culo D,
de la Constitución Pol&tica$ cual es$ la protección inmediata de los derechos
fundamentales #ulnerados o amenazados0
9n tercer término$ acudiendo al principio de unidad de la prueba$ en #irtud del
cual (las pruebas deberFn ser apreciadas en con*unto, de acuerdo con las
reglas de la sana cr'tica)$ la Corte encuentra que la accionante hizo #ida
marital con el causante durante los últimos años de existencia$ razón por la
cual se trata de un derecho adquirido que debe ser garantizado por la entidad
demandada de manera inmediata0 Al respecto$ no sobra recordar que uno de
los criterios u ob"eti#os generales establecido de la ;ey E*/ de *@@. >Art0 *G
4ral0 *0A0$ es el respeto de los derechos adquiridos
/.
$ par=metro que fue
desarrollado por el 8obierno 4acional en el 1ecreto ..// de *@@. >Art0 *G?$
en los siguientes términos(
(GARANTIA DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS. Cos oficiales y
Suboficiales de las Juerzas 5ilitares, Lficiales y Suboficiales, Gersonal
del .ivel E*ecutivo y 0gentes de la Golic'a .acional, alumnos de las
escuelas de formación de las Juerzas 5ilitares y de la Golic'a .acional
y Soldados de las Juerzas 5ilitares, o sus beneficiarios, que a la fecha
de entrada en vigencia del presente decreto hubieren cumplido la
totalidad de los requisitos e-igidos para acceder a una asignación de
retiro o a una pensión de invalidez, o a su sustitución, o a una pensión de
sobrevivencia, conservarFn todos los derechos, garant'as, prerrogativas,
servicios y beneficios adquiridos, conforme a normas anteriores.)
>3ubrayas por fuera del texto original?0

As& las cosas$ no duda la 3ala en afirmar que CA35' ha desconocido el
derecho de la demandante a que sea reconocida la sustitución de la asignación
mensual de retiro en el porcenta"e debido0 Bueda por dilucidar$ si la acción de
tutela es el mecanismo de defensa "udicial idóneo para ordenar el
restablecimiento de sus derechos fundamentales0
Al respecto$ las circunstancias puestas de presente por la demandante en sede
de re#isión$ ponen en e#idencia que si bien no es una persona de a#anzada
edad$ en tanto cuenta con +/ años de edad$ la situación económica precaria y
/. ;a disposición en cita establece( (Se conservarFn y respetarFn todos los derechos, garant'as,
prerrogativas, servicios y beneficios adquiridos conforme a disposiciones anteriores a la entrada en vigencia
de las normas que se e-pidan en desarrollo de la misma.)
*@
E()e*iente T-&+5,-!.'&
especialmente los problemas de salud que en el mediano plazo pueden
trascender de manera notable$ denotan sin mayor esfuerzo que someterla a un
proceso ordinario se constituye en una carga insoportable y desproporcionada$
teniendo en cuenta el tiempo que puede tardar la 6urisdicción de lo
Contencioso Administrati#o en decidir la contro#ersia suscitada$ lo cual
implica una tard&a garant&a de la "usticia material que no tiene cabida en un
9stado Constitucional de 1erecho0
%alga anotar que la demandante$ ba"o la gra#edad del "uramento hizo
referencia a su situación actual$ en los siguientes términos(
(!. 5anifiesto al Qonorable 5agistrado que nac' el "/ de *unio de
!/$?. 0 la fecha cuento con $# años y !? d'as de edad. == %. 5is
ingresos mensuales ascienden a la suma de S !&".""".oo mensuales, los
cuales se generan por la cuota parte que se le reconoce a mi hi*o
54B9EC 0.BEC 345E.ES D406, por medio de C030 DE S9ECDLS
DE 8EI48L DE C0 GLC4C40 C0S98, para lo cual si el señor
5agistrado lo estima se podr'a oficiar a Casur. == #. Cos egresos estFn
representados en gastos de arrendamiento S <".""".oo por una pieza,
Servicios de agua, luz, tel:fono, y gas S /&.""", alimentación S
%".""".oo. == ;. Económicamente a mi cargo tengo una persona. 5i hi*o
54B9EC 0.BEC 345E.E6 D406, de !$ años de edad. == $. 5is hi*as
508IQ0 4.ES 345E.E6 D406 P 5084OEC 345E.E6 D406 se
dedican al hogar y contribuyen a la manutención tanto de mi hi*o como
la m'a enviFndome regularmente la sopita del medio d'a. Cos demFs
hi*os no me pueden colaborar por las condiciones económicas precarias
en las que viven. == <. 0ctualmente presento deficiencia en la visión,
problemas de tensión alta, as' como sintomatolog'a de deficiencia
circulatoria en las piernas 1venas varices2. == Cabe anotar Qonorable
5agistrado que en razón a mi edad ninguna empresa o Gersona 1sic2
natural me emplea.)
/+
1el mismo modo$ en relación con su estado de salud allegó diagnóstico en el
que el galeno indica que se trata de una (+p,aciente de $# años que presenta
severa enfermedad venosa bilateral y cambios dermatológicos tróficos en
pierna izquierda - isquemia que ponen en riesgo su integridad por la
facilidad de presentar varices e infecciones que compliquen sus actividades.
8equiere permanecer en tratamiento m:dico.)
/,
;o anterior muestra de manera e#idente$ que existe una afectación sensible del
derecho fundamental al m&nimo #ital de la demandante$ garant&a indi#idual
que se deri#a del 9stado 3ocial de 1erecho y que se encuentra estrechamente
#inculada con la dignidad humana$ la #ida$ la salud$ el traba"o y la seguridad
social0 Al respecto$ la "urisprudencia constitucional ha entendido que el
m&nimo #ital lo (constituye la porción de los ingresos del traba*ador o
pensionado que estFn destinados a la financiación de sus necesidades
bFsicas, como son la alimentación, la vivienda, el vestido, el acceso a los
/+ Folio *, del cuaderno de re#isión0
/, Folio .+ ib&dem0
*A
servicios pAblicos domiciliarios, la recreación, la atención en salud,
prerrogativas cuya titularidad es indispensable para hacer efectivo el derecho
a la dignidad humana, valor fundante del orden *ur'dico constitucional.)
/-
Por
lo tanto$ a quien le corresponde darle contenido es al "uez de tutela$ a partir de
la circunstancias concretas que en#uel#an cada caso0
As& las cosas$ no es admisible que la señora 'osalba 1&az 2amudio esté
limitada para acceder a la sustitución de la asignación mensual de retiro a la
que tiene derecho$ prestación económica que de ser percibida periódicamente$
le permitir&a sin duda alguna acceder a los bienes y ser#icios m&nimos que
requiera para garantizar su procura existencial$ argumento de sobra para
acceder a la protección constitucional solicitada de manera definiti#a0
;as razones expuestas son suficientes$ para que la 3ala re#oque la sentencia
dictada por el )ribunal 3uperior del 1istrito 6udicial de <ogot=$ 3ala Ci#il el /
de febrero de *@A@$ que en su momento hab&a confirmado la dictada por el
6uzgado A- Ci#il del Circuito de <ogot= el *@ de enero de *@A@ y$ en su lugar$
ampare los derechos fundamentales a la seguridad social$ dignidad humana$
m&nimo #ital e igualdad de la señora 'osalba 1&az 2amudio$ quien actúa por
intermedio de apoderado "udicial$ contra la Ca"a de 3ueldos de 'etiro de la
Polic&a 4acional -CA35'-0
9n consecuencia$ ordenar= a la citada entidad que dentro de las A@ d&as
siguientes a la notificación de esta sentencia$ proceda a efectuar el pago de la
sustitución de la asignación mensual de retiro a la que tiene derecho la
demandante como compañera permanente del agente de la Polic&a 4acional
6esús !ar&a 6iménez %era$ fallecido el *D de "ulio de AEE+$ a partir a de la
presentación de la primera solicitud$ esto es$ el /@ de diciembre de *@@D0
III! DECISI@N!
9n mérito de lo expuesto$ la 3ala Buinta de 'e#isión de la Corte
Constitucional$ administrando "usticia$ en nombre del pueblo y por mandato
de la Constitución$
RESUELAEB
PRIMERO!- REAOCAR la sentencia dictada por el )ribunal 3uperior del
1istrito 6udicial de <ogot=$ 3ala Ci#il el / de febrero de *@A@$ que en su
momento hab&a confirmado la dictada por el 6uzgado A- Ci#il del Circuito de
<ogot= el *@ de enero de *@A@ y$ en su lugar$ AMPARAR los derechos
fundamentales a la seguridad social$ dignidad humana$ m&nimo #ital e
igualdad de la señora 'osalba 1&az 2amudio$ quien actúa por intermedio de
apoderado "udicial$ contra la Ca"a de 3ueldos de 'etiro de la Polic&a 4acional
-CA35'-0
SEGUNDO!- ORDENAR a la Ca"a de 3ueldos de 'etiro de la Polic&a
/- 35-EE+ de AEEE0
**
E()e*iente T-&+5,-!.'&
4acional -CA35'- que dentro de las A@ d&as siguientes a la notificación de
esta sentencia$ proceda a efectuar el pago de la sustitución de la asignación
mensual de retiro a la que tiene derecho la demandante como compañera
permanente del agente de la Polic&a 4acional 6esús !ar&a 6iménez %era$
fallecido el *D de "ulio de AEE+$ a partir a de la presentación de la primera
solicitud$ esto es$ el /@ de diciembre de *@@D0
TERCERO!- Por la 3ecretar&a 8eneral$ LCRESE la comunicación pre#ista
en el art&culo /, del 1ecreto *+EA de AEEA0
Cópiese$ notif&quese$ insértese en la gaceta de la Corte Constitucional y
Cúmplase0
JORGE IADN PALACIO PALACIO
!agistrado
NILSON PINILLA PINILLA
!agistrado
JORGE IGNACIO PRETELT C"ALJU
!agistrado
MART"A AICTORIA SDC"ICA DE MONCALEANO
3ecretaria 8eneral
*/