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A mis hijos:

Santiago, Mariano,
Estelita y Cecilia.
I.S.B.N. 950-1 4-0956-2 (ob. compl., 4- ed.)
I.S.B.N. 950-14-0957-0 (vol. 1)
E DI CI ONE S ~ t Z % W . Z BUENOS AIRES
Talcahuano 494
Hcclio el depsito 9rre establece ln 1. l 11.723. Derechos reserz~ndos.
l~ilpreso en ln Argei ~t i na. Printed i n Argentina.
PRINCIPIOS GENERALES
Sucesin. Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Sucesin entre vivos y mortk causa . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Sucesin a titulo particular y sucesin a titulo universal.
Los elementos de la sucesin mortis causa . . . . . . . . . . . .
Fundamentos del derecho sucesorio . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Distintas clases de sucesin mortis causa: legtima, tes-
tamentaria y contractual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Pactos sobre herencia futura admitidos en el derecho
extranjero y argentino . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Supuestos discutidos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
11. SUCESION EN LA PERSONA Y EN LOS B I E N E S
8. Los distintos sistemas sucesorios: sucesin en la persona
y en los bienes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13
9. Los antecedentes romanos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14
10. L a antecedentes germnicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
11 La teora del patrimonio de Aubry y Rau . . . . . . . . . . . . 16
12. Derecho comparado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18
13. Rgimen del Cdigo Civil argentino y de la ley 17.711 19
111. EL SUCESOR
14. Sucesores. Concepto y clases . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
20
15. El legatano de parte alcuota . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
21
Este r\dict. c<tciesporide al toiriu 1 el del rolno [I s e i ncl ~i ye a continuacin de la
pgina 428
16 . Naturaleza jurdica del deredso otorgado a la nuem
v i da . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a.
... ..........
17 . Naturaleza del derecho otorgado al fisco ,
IV . CONTENIDO DE LA SUCESIN
16. Derechos y obligaciones que se trasmiten por causa de
muerte ..........................................
19 . Exclusin de los derechos extrapatrimoniales ..........
20 .
Derechos y obligaciones de contenido patrimonial . . . . .
V . TRASMISION HEREDITARIA
.... 20 bis . Trasmisin hereditaria . Momento en que se opera
.......... 2013 . Prueba de la muerte. de su tiempo y lugar
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 . Supuesto de conmoriencia
22 .
Apertura de la sucesin. delacin de la herencia y ad-
............................ quisicin de la herencia
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23 . Efectos de la trasmisin
VI . LEY APLICABLE
24 . Sistemas de la unidad y de la pluralidad de sucesiones
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25 Rgimen del Cdigo Civil
............ 25 . La solucin en los tratados de Montevideo
.............................. 27 . Proyectos de reforma
VI1 . COMPETENCIA
Juez competente para entender en el juicio sucesorio . .
Prueba del domicilio ..............................
Supuesto de ltimo domicilio en el extranjero ........
Acumulacin de autos .............................
Acumulacin de juicios sucesorios de distintos causantes
El fuero de atraccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Acciones comprendidas en el fuero de atraccin ......
................................ Acciones excludas
Caso de heredero nico . Doctrina ...................
Jurisprudencia de la Corte Suprema .................
............................... Bibliografa especial
CAPACIDAD PARA SUCEDER
1 . CAPACIDAD PARA SUCEDER Y EXCLUSIN
DE LA VOCACION
35 .
Capacidad para suceder . Concepto ..................
36 .
Momento en que debe existir la capacidad ............
37 . Los casos de incapacidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
38 . Ley aplicable . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
39 . Vocacin sucesoria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
40 . Causas de exclusin de la vocacin sucesoria . . . . . . . . . .
11. INDIGNIDAD
La indignidad para ruceder . Concepto . . . . . . . . . . . . . .
Fundamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . Personas que pueden ser declaradas indignas
Causales de indignidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
El homicidio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Omisin de denuncia de la muerte violenta del causmte
Acusacin criminal contra el causante . . . . . . . . . . . . . . .
Adulterio con la mujer del difunto . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . Abandono del difunto cuando se hallare demente
Atentado contra la libertad de testar . . . . . . . . . . . . . . . .
Falta de reconocimiento voluntario . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Faita de prestaciri de alimentos y asistencia . . . . . . . . . .
Momento en que debe existir la indignidad . . . . . . . . . . .
52 . Accin de indignidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
53 . Legitimacibn actil a . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
54 . Legitimacin pasiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . .
IV . EFECTOS DE LA INDIGNIDAD
55 .
Efectos respecto del indigno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
56 . Respecto a los descendientes del indigno . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 . Efectos con relacin a terceros
V . EXTINCIN DE LA ACCION DE INDIGNIDAD
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
58 . Modos de extincin
...............
59 . Disposiciones testamentarias posteriores
............................
60 . Posesin de la herencia
Concepto y fundamento ............................
Antecedentes histricos y legislacin comparada ......
Indignidad y desheredacin en el Cdigo Civil argentino
Forma de realizarse ...............................
Las causales de deshe~edacin .......................
Causales de desheredacin de los descendientes . . . . . . . .
. . . . . . . . Causales de desheredacin de los ascendientes
Personas que pueden ser desheredadas . . . . . . . . . . . . . . . .
La exclusin de herederos legtimos . . . . . . . . . . . . . . . . .
La accin de desheredacin . Invocacin y prueba . . . . .
Posibilidad de preconstitur la prueba . . . . . . . . . . . . . . . .
Efectos de la desheredacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Efectos respecto del desheredado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Efectos respecto de terceros
Situacin de los descendientes del desheredado . . . . . . . .
La reconciliacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Bibliograja especial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
ACEPTACION Y RENUNCTA DE LA HERENCIA
1 . DERECHO DE OPCION
76 . Derecho de opcin del llamado a la herencia . . . . . . . .
77 . Momento desde el cual puede ejercerse el derecho de
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . opcin
78 . Plazo para ejercer el derecho de opcin . Problemas que
. .
plantea su perdida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
79 . Las posiciones de la doctrina argentina . . . . . . . . . . . . . . .
80 . Facultad de los terceros interesados . . . . . . . . . . . . . . . . . .
81 . Legitimacin activa para realizar la intimacin . . . . . .
82 . Consecuencias del vencimiento del plazo . . . . . . . . . . . .
83 . Trasmisin del derecho de opcin . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83!1 . A quien se sucede
$312 . El derecho de trasmisin y el derecho de representacin
8313 . Efectos del derecho de trasmisin . . . . . . . . . . . . . . . . . .
11 . ACEPTACION DE LA HERNCIA
Aceptacin de la herencia . Concepto . . . . . . . . . . . . . . . .
Clases de aceptacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Caracteres . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Formas de la aceptacin: expresa. tcita y forzada . . . .
Aceptacin expresa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Aceptacin tcita
Enumeracin legal de los actos de aceptacin tcita . . .
Actos que no importan aceptacin tcita . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Aceptacibn forzada
Capacidad para aceptar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Aceptacin por mandato
. . . . . . . . . . . . . . Efectos de la aceptacin pura y simple
111 . YULIDAI) DE L.4 ACEPTACION
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
La nulidad de la aceptacin
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. 97 Causas de nulidad
98 . El error . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
99 . Dolo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100 Violencia
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. 101 Legitimacin activa
. . . . . . . . . . . . . . . .
102 .
Efectos de la nulidad de la aceptacin
IV . REVOCACION DE L.4 ACEPTACIdN
103 . La accin revocatoria conferida a los acreedores . . . . .
V . RENUNCIA DE LA HERENCIA
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
104 . Concepto
IQ5 .
Oportunidad para renunciar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
...........
106 .
Trasmisibilidad del derecho de renunciar
Caracteres de la renuncia ..........................
La renuncia y sus formas ..........................
...................
El art . 784 del cdigo civil francds
La forma de renuncia establecida por el Cdigo argen-
tino .............................................
......................
La renuncia entre coherederos
Escritura pblica o instrumento pblico . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Capacidad para renunciar
Renuncia por medio de mandatarios . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Efectos de la renuncia
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Retractacin de la renuncia
VI . NIJLIDAD DE LA RENUNCIA
117 .
Nulidad de la renuncia . Causas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118 . Ejercicio de la accin
119 . Prescripcin de la accin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120 . Efectos de la nulidad
VI1 . REVOCACIN DE LA RENUNCIA
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121 Revocacin de la renuncia
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122 . Ejercicio de la accin
123 . Efectos de la revocacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Bibliografa especial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
BENEFICIO DE INVENTARIO
1 . BENEFICIO DE INVENTARIO
. El beneficio de inventario Concepto . . . . . . . . . . . . . . . .
Antecedentes histricos y legislacin comparada . . . . . .
Derecho de acogerse al beneficio . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1 . Precisiones al principio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Beneficiarios de pleno derecho . Rgimen del Cdigo
civil y de la ley 17.711 ............................
XIII
11 . FORMA DE LA ACEPTACIN BESEFICIARIA
128 . Rgimen del Cbdigo Civil: plazos y efectos de su ven-
. .
cimiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190
129 . Rgimen de la ley 17.711 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191
130 . Los alcances de la presuncin del art . 3363 . . . . . . . . . .
191
131 . Intimacin a hacer el inventario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 193
132 . Legitimacin activa para intimar . . . . . . . . . . . . . . . . . . 193
13" 1 . Sujetos pasivos . Situaciones especiales . . . . . . . . . . . . . . .
194
13212 . Realizacin espontinea del inventario . . . . . . . . . . . . . . 19.5
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133 . Plazo para inventariar 195
134 . Utilizacihn del plazo de deliberacin para completar el
inventario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 196
134/1 . Muerte del heredero durante el plazo para inventariar
196
134/2 . Pluralidad de herederos intimados . . . . . . . . . . . . . . . . . .
198
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135 . Faccin del inventario 198
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
136 . Gastos del inventario 199
137 . Omisin de pronunciamiento luego de la realizacin del
inventario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 138 . Derecho de renuncia 200
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139 . Omisin del inventario 200
140 . Efectos de la omisin del inventario con respecto al
heredero intimado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 200
14 1 . Situacin (le1 heredero que expresamente acept con be-
neficio de inventario y que no realiz ste en plazo . . 205
111 . EFECTOS DE LA ACEPTACldN BENEFICIARIA
A . Limitacin de la responsabilidad
142 . Limitacin de responsabilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 204
143 . Valores provenientes de la colacin . . . . . . . . . . . . . . . 205
144 . Bienes provenientes de la accin de reduccin . . . . . . . .
206
145 . Frutos de la herencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 206
B . Relaciones entre el heredero beneficiario y sus
acreedo~es personales
. . . . . . . . . . . . . .
14511 . Derecho de 10s acreedores del heredero
207
XIV
C . Separacin de pat ri moni os
. . . . . . . . . . . . . . . . . . .
La separacin de patrimonios
. . . . . . . . . . . .
Derechos entre el heredero y la sucesin
Subrogacin en los derechos de acreedores o legatarios
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Reivindicacihn de bienes
Compensacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . .. . .
Acciones del heredero beneficiario contra la sucesin . .
Acciones de la sucesin contra el heredero beneficiario
Suspensin de la prescripcin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Alcance de la suspensin . Las acciones comprendidas . .
Derechos del heredero frente a la sucesijn acreedora de el
Pluralidad de herederos beneficiarios deudores de la
sucesin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Comienzo de la suspensihn de la prescripcin establecida
por el art . 3 9 2 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . .
Momento en que cesa la suspensin
. . . . . . . . . . . . . . .
El perodo de inventario y deliberacin
I V . r\ DMINl STRAC16N DE LOS BIENES POR
EL HEREDERO BENEFICIARIO
A . Principios generales
Pautas generales sobre la administracibn . . . . . . . . . . . .
Carcter de la administracibn . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
La administraci6n en el supuesto de pluralidad de he-
rederos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
B . Facultades del admi ni st rador
Alcance de las facultades del administrador . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Actos conservatorios
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Actos de administracibn
c) Interposicidn de acciones y contestacin de demandas
d) cobro de crditos y pago de deudas . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . e) ~najenacibn de bienes muebles
. . . . . . . . . . . . . . . . f) Enajenacibn de bienes inrnuebles
g) ~onstituci6n de derechos reales . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171 . h) Aceptacibn de herenci:is
172 . i) Transaccin o sometimierito a arbitraje . . . . . . . . .
173 . Sanciones . Suerte de los actos prohibidos . . . . . . . . . . .
C . Pago de deudas y legados
Observacihn metodolbgica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Orden de pago . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Oposicihn a1 pago . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Alcance de la oposicin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Recursos :rente a la inobservancia de las oposiciones . .
Prescripci6n de la accihn . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho de oposic.ihri de los legatarios . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho del heredero a cobrar su crdito . . . . . . . . . . . .
. . . . Pago de los gastos de administracidn y liquidacin
. . . . . . . . . . . . . . . . . . Recurso de los acreedores remisos
D . Responsabilidad y sanciones
183 . Derecho de acreedores y !egatarios a fiscalizar la admi-
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
nistracin
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
183/1 . Responsabilidad del heredero
18312 . Patrimonio sobre el cual recae la responsabilidad . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
184 . Rendici6n de cuentas
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
18411 . Contenido de las cuentas
185 . Derecho de los acreedores a exigir fianzas . . . . . . . . . . . .
E . Abandono
186 .
Abandono de la administracin por el heredero bene-
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ficiario
187 . Formalidades para realizar el abandono . . . . . . . . . . . .
1871 1 . Quin administra . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 188 . Efectos del abandono
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 189 Modo de administrar
iS9/1 . Posibilidad de que el heredero retome ]a administracin
V . FIN DEL BESE FICIO DE I NVEST. \RIO
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Causas 242
Renuncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 242
. . . . . . . . . . . . . . . Fin del beneficio por via de sancin
242
. . . . . . . . . . . . . . . . . . Efectos de la cesacin de! beneficio
243
Situacin del heredero que ha pagado integramente a
acreedores presentados y legatarios . . . . . . . . . . . . . . . 243
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Bibliografia espccial 245
SEPARACION DE PATRIMONIOS
1 . COSCEPTO Y FCNDhMENTOS
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Concepto y fundamento 247
Antecedentes histricos y legislacin comparada . . . . . . 248
La separacin de patrimonios en nuestro derecho . Natu-
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
raleza jurdica 249
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Sujetos que pueden invocarla
Sujetos que no pueden pedir la separacin de ~atrimonios
Contra quines se concede . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . Forma de hacer valer la separacin de patrimonios
. . . . . . Gastos originados por la faccin del inventario
Supuestos de separaciones de patrimonios indirectas . .
Oportunidad de hacerla valer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Medidas conservatorias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Competencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
111 . EL OBJETO DE LA SEPARACION
Bienes comprendidos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256
Bienes excluidos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 257
~l principio general en cuanto a los efectos . . . . . . . . . . 258
Accibn de los separatistas por los saldos impagos . . . . . 259
f N D I C E XVII
V . EXTINCION DE LA SEPAI L~CI ~N
DE PATRIMONIOS
Distintos Pupuestos que producen la extincin de la sepa-
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . racin
Bibliografa especial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
DERECEOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO
1 . POSESION HEREDITARIA
Obseivacin metodolgica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
La posesin hedi t ar i a . Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Antecedentes histricos
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho francs
Derecho espaol . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rgimen del Cdigo Civil
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Proyectos de reforma
11 . ADQUISICION DE LA POSESION HEREDITARIA
. . . . . . . . . . . .
Modos de adquirir la posesin hereditaria
Posesin hereditaria de pleno derecho . Rgimen del C-
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . digo y de las leyes 17. 71 1 y 23.264
Herederos domiciliados fuera de la Repblica o de la
provincia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . Posesin conferida judicialmente
. . . . . . . . . . . . . . . . . . Efectos de la posesin hereditaria
Legitimacin para actuar en juicio . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Trasmisin de la posesin
111 . DECLARATORIA DE HEREDEROS
Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Diligencias previas
Forma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Ampliacin de la declaratoria de herederos . . . . . . . . . .
Alcance de la declaratoria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Declaracin de validez formal del testamento . . . . . . . . .
Proyectos de reforma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
XVIII f N D I C E
IV . PETICIN DE HERENCIA
232 . Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
233 . Esencia jurdica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
231 . Competencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
235. Sujetos activos
236 . Sujetos pasivos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
237 . La peticin de herencia y el detentador que rio invoca
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ttulo hereditario
2371 1 . Legitimacin pasiva del cesionario de derechos heredi-
tarlos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
238 . La peticin de herencia y la reivindicacin . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239 Medidas cautelares
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240 Efectos
241 . Caracterizacibn de la posesin de buena o de mala fe
242 . Efectos de la buena o mala fe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
24211 . Carga de la prueba . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
243 . Prescripcin de la accin de peticin de herencia . . . . . .
244 . La accin posesoria hereditaria en el texto legal . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 245. La fuente del art 3421
. . . . . . . . . . . . . . . . . . 246 . La accin posesoria en la doctrina
247 . Tesis que nicge la posibilidad de la accin posesoria . .
248 . Tesis que admite la posibilidad de la accin pos ~or i a
VI . HEREDERO APARESTE
249 . Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
250 . La configuracin del heredero aparente en el Cdigo Ci-
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . vil y en la 17.711
2501 1 . Disposicin de bienes gananciales . . . . . . . . . . . . . . . . .
25012 . Boletos de compraventa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
25013 . Carcter de la adquisicin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
251 . Fundamento de la validez del acto realizado por el he-
redero aparente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 252 Apariencia y error comn
253 . Actos de disposicin de bienes miiebles . . . . . . . . . . . . . .
25311 . Actos de administracin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
253/2 . La buena fe del tercero . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
f N D I C E XIX
253/3 . Situacin del heredero . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 310
254 . Relaciones entre el heredero aparente y el real . . . . . . . .
311
VI1 . CESION DE DERECHOS HEREDITARIOS
Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 311
Normas legales aplicables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 311
Calidad del cesionario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 312
Caracteres del contrato de cesin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313
Esencia jurdica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 314
Forma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 314
Capacidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 317
Contenido de la cesin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 318
La cesin y el derecho de acrecer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 319
Efectos de la resibn entre ias partes contratantes . . . . . . 319
Efectos respecto de terceros . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 321
Bibliografa especial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 322
1 LA COMUNIDAD HEREDITARIA
Concepto y presupuesto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . Objeto de la comunidad hereditaria
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Esencia jurdica: distintas teoras
La comunidad gerninica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Comunidad romana . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . .
El sistema argentino . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Apreciacin crtica . Moderna concepcin de la cuota . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Tesis de la personalidad jurdica
Tesis que la concepta como una especie del gnero
propiedad colectiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
11 . DIVISION DE LOS CREDITOS
. . . . . . . . . . . . . . . . .
269 . Divisin de los crditos hereditarios 333
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
270 . Consecuencias 334
271 . Adjudicacin del crdito a uno de los comuneros en la
particin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 335
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. 272 Apreciacin crtica 338
111 . nIVISI6N DE LAS DEUDAS
. . . . . . . . . . . . . . . . . Divisin de las deudas hereditarias
Momento en que se produce la divisin de las deudas . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Apreciacin critica
Consecuencias de la divisihn de las deudas hereditarias
Adjudicacin de la deuda a uno de los comuneros en la
particin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
'Situacin de los legatarios de cuota y particulares . . . .
Derecho de los acreedores a oponerse a la particin y
a la entrega de bienes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Cargas de la sucesin
IV . DERECHOS DE LOS COMUNEROS
281 . Derechos de los comuneros . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
282 . Posesin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
283 . Accin reivindicatoria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
284 . Acciones conservatorias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
V . ADMINISTRACION DE LA HERENCIA INDIVIS.4
285 . La solucin del Cdigo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
286 .
Designacin de administrador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
287 . Facultades del administrador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
288 . Obligaciones del administrador . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
289 . Derechos del administrador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
290 . Fin de las funciones del administrador . . . . . . . . . . . . . .
VI . LA INSCRIPCIdN DE LA DECLARATORIA
Y LA COMUNIDAD
290/I . Los efectos de la inscripci6n de la declaratoria o del auto
aprobatorio del testamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Ribliografa especial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
CAP~TULO VI11
DIVISIN DE LA HERENCIA
1 . PARTICION
Particin . Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Principio de divisin forzosa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Casos de indivisin forzosa temporaria creados por la
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ley 14.394
Bienes excluidos de la particin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . Oportunidad de solicitar la particibn
. . . . . . . . . . . . . . Prescripcin de la accin de particin
11 . LEGITIMACION ACTIVA PARA EJERCER LA ACCI6N
DE PARTICION Y MODO DE EJERCERLA
Legitimacin activa para ejercer la accin de particin
. . . . . . . . . . . . . . Modo de dividir y adjudicar los bienes
111 . FORMAS DE LA PARTICION
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Las formas de la particin
A . Particin privada
Particin privada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
B . Pa~t i ci n judicial
Particin judicial . Casos en que debe hacerse . . . . . . .
Procedimiento de la particin judicial . . . . . . . . . . . . . .
Inventario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Tasacin .........................................
Impugnacin y reclamaciones contra el inventario y
avalo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Retasa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Licitacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Designacin y funciones del partidor . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Mecanismo de la particin
Pautas que debe observar el partidor . . . . . . . . . . . . . . . .
Forma de la cuenta particionaria . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Presentacin y aprobacin de la cuenta particionaria . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . La regla sentada por el art . 3470
C . Particin mixta
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . Los supuestos de particin mixta
IV . NATURALEZA Y EFECTOS DE LA PARTICION
Caracteristicas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
A . Carccter declarativo
La conapcin del cdigo argentino . . . . . . . . . . . .
Consecuencias del caricter declarativo . . . . . . . . . . . .
B . Carcter igualitario
Principio de la igualdad y consecuencias . . . . . . . . . . . .
Garanta de eviccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Alcances de la garantia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Distribucin de la responsabilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Renuncia a la garanta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Conocimiento del peligro de la eviccibn . . . . . . . . . . . .
Vicios redhibitorios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Prescripcin de la accin de garanta . . . . . . . . . . . . . . . . .
V . REFORMA Y NI:I.IDAD DE LA PARTICIN
Nulidad de la particibn . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Casos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
La lesibn . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Reforma de la particin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Competencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Accin revoca toria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
A . Generalidades
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Concepto
Especies de colacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Elementos de la colacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 398
Divisibilidad de la obligacibn . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 398
Carcter de la accin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 399
Analogas y diferencias con la accibn de reduccin . . . 399
Ambito de funcionamiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 399
B . Sicjetos de la colacion
Quines pueden pedir la colacin . . . . . . . . . . . . . . . .
399
Contra quines se solicita la colacibn . . . . . . . . . . . . . . . . 401
Situacin del cnyuge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 402
Heredero aceptante con beneficio de inventario . . . . . . 403
Herederos que suceden por derecho de representacihn . . 403
Descendientes del indigno y del desheredado . . . . . . . . . 403
Liberalidades realizadas a terceros (colacin por otro) 404
C . Actos sujetos a colacin
Liberalidades colacionables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 404
Liberalidades no colacionables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 405
Modificacin del art . 1/91 por la ley 17.71 1 . . . . . . . . . . 406
Actos exceptuados expresamente de la colaci6n . . . . . . . . 407
Algunos supuestos particulares . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 408
D . Cdlculo del valor colacionable
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . RPgimen del C6digo .. 41 1
. . . . . . . . . . . . . . . . Ea colacin como obligaci6n de valor
411
El regimen establecido por la ley 17.711 . . . . . . . . . . . . 412
E . Dispensa de la colacidn
Autorizacin para dispensar de la colaci6n . . . . . . . . . . 41.5
Forma de la dispensa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 414
F . Colacin de deudas
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Inters de la cuestin 414
Fundamentos de la tesis que admite la colacin de deudas 415
Fundamentos de la tesis que niega la colacin de deudas 416
VI1 . PARTICIN POR ASCENDIENTES
A . Generalidades
Formas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Ventajas e inconvenientes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
B . Re g l a particulares de l a particin por donacin
Forma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Efectos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Bienes partibles
Aceptacin por los descendientes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Condiciones prohibidas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
C . Reglas particulares de la particin por testamento
Concepto y normas aplicables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . Sujetos de la particin por testamento
Bienes comprendidos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Efectos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Revocacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
D . Reglas comunes a ambu clases de particin
Las reglas comunes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Mejora a uno de los descendientes . . . . . . . . . . . . . . .
Acciones de rescisin y de reduccijn . . . . . . . . . . . . . .
. . . Bibliograjia especial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ....
PRINCIPIOS GENERALES
L.a incorporacin de un derecho al patrimonio de una
persona implica su adquisicin. Esta adqiiisicin puede obe-
decer a dos causas distintas: o bien el derecho nace en ca-
beza del adquirente o, por el contrario, la incorporacin
deriva dr un titular anterior en cuya cabeza el derecho
preexist.
En el primero de los supuestos estamos en presencia
de una adquisicin a ttulo originario, donde el derecho es
objeto de un acto de creacin. No hay ninguna derivacin
de la relacin, sino una constitucin nueva de ella, la que
aparejar simultneamente, por incompatibilidad, la extin:
cin de una relacin anterior si hubiera existido. La carac-
terstica de la adquisicin a ttulo originario est dada por
la ausencia de una relacin de hecho que vincule a dos su-
jetos (uno trasmitente y otro adquirente), ya que el nexo
se opera en forma directa entre el sujeto adquirente y el
derecho adquirido.
En Iri adquisicin a ttulo derivado el derecho es obje-
to de un acto de traspaso o trasmisin, operndose el reem-
plazo de un sujeto por otro en la titularidad de la relacin
jurdica, la que permanece inalterada eii sus elementos obje-
tivos. Conviene remarcar dos caractersticas referentes a la
pecisin del concepto: la primera es la identidad y conti-
nuidad de los derechos, lo que permite diferenciarlo de
Dtras mutaciones subjetivas, tales corno la suplantacin o la
comunicacin; la segunda es que la sucesin supone nece-
sariamente y siempre, que la sustituci(5n de titulares de la
relacin jurdica importa que el sucesor estar en condicio-
nes de ejercer el derecho en su propio nombre.
Interesa advertir que esta derivacin de los derechos
puede provenir de la voluntad del causante i i originarse en
una disposicin del ordenanliento jurdico. La venta y la
sucesin intestada son ejemplos de una y otra de las posibi-
"dades.
Los conceptos que dejamos apuntados son los que enun-
cia nuestro Cdigo en el art. 3262: Las personas a las cuales
se trasmitan los derechos de otras personas, de tal manera
que en adelante puedan ejercerles en su propio nombre, se
11arnan sucesores. Ellas tienen ese carcter, o por la ley, o por
voluntad del individuo en cuyos derechos suceden.
La trasmisin de los derechos patrimoniales puede ori-
ginarse en un acto jurdico bilateral manifestado en un ne-
gocio vlido, como por ejemplo una venta, una permuta o
irna donacin. Constituye esto la sucesin entre vivos.
Ms caractersticamente, la sucesin se califica como
mortis causa cuando tiene como presupuesto necesario y de-
terminante la muerte del sujeto a quien se habr de suceder,
al cual se lo denomina elpticamente de cujus (de cujus
s~iccessione agitur) .
Debe observarse que al erigirse la muerte en el hecho
fundamental de la trasmisin, ella marca no solamente el
momento cronolgico determinante de la apertura de la
sucesibn, sino el hecho jurdico al cual est vinculada.
La extensin del objeto determina que la sucesin pue-
da ser particular o universal.
Cuando la trasmisin comprende uno o varios derechos
se denomina s~tcesidn particular o a t t ~~10 particular. Es lo
que expresa el ltixno perodo del art. 3263: Sucesor singular
es aqitel al cual se trasmtte un objeto particular que sale de
los blenei- de otra p ~ r w n ~ i . Pero es de advertir que no debe
tratarse necesariamente de la trasmisin de un objeto corpo-
ral con el alcance que le asigna el art. 231 1, sino que la defi-
nicin comprende tambin los bienes inmateriales que mienta
el art. 2312. El rasgo distintivo de la sucesin a titulo par-
ticular est dado por el iitt stngults.
En cambio, cuando la trasmisin comprende la totali-
dad de los derechos contenidos en un patrimonio o en una
parte alcuota de ste, estamos en presencia de la sucesin
universal o a titulo universal. Es la que caracteriza el art. 328 1
al expresar: La sucesin a titulo universal es la que tiene por
objeto u n todo ideal, sin consideracin a su contenido espe-
cial, ni a os objetos de esos derechos. El concepto sentado
por la norma es una reiteracin de lo establecido por la pri-
mera parte del art. 3263, donde se dice: El sucesor universal,
es aquel a quien pasa todo, o una parle alicuota del patri-
monio dc otra persona. Si es necesario remarcar el concepto
buscando su claridad, baste para ello recordar la afirmacin
formulada por Vlez en la nota al art. 3281, donde escribi
que la sucesin universal puede tambin no abrazar la tota-
lidad, sino una porcin determinada de los bienes, porque
esta porcitjn tiene por base necesaria el conjunto total, como
la fraccin a la unidad.
Como se ve, la nota esencial que caracteriza al sucesor
universal es la recepcin del todo o de la parte alcuota del
patrimonio. Con referencia a lo primero no se presenta difi-
cultad alguna; sin embargo, ellas aparecen y con gravedad
cuando entra a jugar la segunda de las posibilidades. A ello
harerrios referencia ciiarido analicemos la cai-acteriza'cin del
legatario de cuota.
La sucesin mortis cnirsa, ya sea universal o a ttulo
particular, se opera por la concurrencia de tres elementos:
a) la apertura de la sucesin; 0 ) la vocacin del sucesor; y c)
la aceptacin.
No existe en nuestro derecho la sucesin sin que se ope-
re por parte del sucesor un acto vol unt ~ri o de aceptacin, y
slo despirs de ese acto de adicihn se producir la trasmi-
sin efectiva; hasta que ello ocurra habr tan slo un llamado
al sucesible.
Pero para que el acto de aceptacin tenga eficacia es
menester que el llamamiento se haya producido, puesto que
las herencias futuras no pueden aceptarse ni repudiarse, y si
el sucesor presuntivo hubiera aceptado o repudiado la suce-
sin de una persona viva podr, sin embargo, aceptarla o
repudiarla despus de la muerte de esa persona (arts. 331 1
y 3312). La apertura de la sucesin coincide con la muerte
de una persona o con la declaracin de su ausencia con pre-
suncin de fallecimiento.
Como se ha sealado, los fundamentos del derecho su-
cesorio corresponden al campo de la filosofa jurdica. He-
mos de limitarnos, por tanto, a la simple enumeracin de las
respuestas que se han ensayado para justificar la trasmisin
hereditaria.
a) Teora del derecho natural. Como todo criterio fun-
dado en esa premisa, presenta los inconvenientes que deri-
van de la dificultad de definir ese derecho natural y cae, por
tanto, en las consabidas imprecisiones y vaguedades.
b ) 7'eoria biolbgica. Para ella la sucesin no e-. ms que
una consecuencia de seguir el orden natural o biolgico,
atendiendo a que la muerte implica la continuidad del in-
dividuo a travs de sus descendientes. Las normas sucesorias
deben obedecer, por ende, a esa ley fisiolgica. Como se ad-
vierte, la explicacin no basta. pues no alcanza a satisfacer
el fundamento de la trasmisin a los ascendientes o a los
parientes lejanos.
c) Teoria del aJecto presunto del causante. Finca su
punto de partida en la prevalecencia de la voluntad del difun-
to, expresada en su testamento. Si el causante no lo ha re-
dactado, la ley debe organizar un sistema que responda a
la presuncin de cul hubiera sido su voluntad. De tal ma-
nera que el sujeto puede omitir la expresin de sus deseos,
sabiendo de antemano que la ley ha de interpretar su silen-
cio. No obstante que radica en un principio exacto y es una
de las mi s difundidas, se resiente de parcialidad en el exage-
rado respito que otorga a la voluntad individual. Es dable
ob~ervar que sta se halla restringida por el legislador cuan-
do debe atender a principios superiores; tal, por ejemplo,
cuando regula el sistema legitimario.
d) 7'eorn de la copropiedad familiar. Contrariamente
a la teora anterior, sta rechaza la voluntad del autor, ya
que el derecho del heredero derivara de su copropiedad
sobre el patrimonio que pertenecera a toda la familia. Tam-
bin aqu se observan las limitaciones, dado que esta teora
resultara insuficiente para justificar el llamado de los here-
deros lejanos.
e ) Teoria utilitaria. Sus partidarios sostienen que el sis-
tema sucesorio debe organizarlo el Estado fundndose ex-
clusivamente en principios econmicos y polticos, que res-
pondan a la forma de organizacin del gobierno. Como las
anteriores, sta peca de incompleta al atender slo a una de
las faces de la cuestin, que no es, indudablemente, la nica.
f ) Teoras negatorias. Parece obvio marcar que tidas las
teoras anteriores reconocen, como premisa necesaria, la exis-
tencia del derecho de propiedad. Para la tesis socialista, al
carecer de fundamento el dominio privado, no tiene ninguna
validez el reconocimiento del derecho sucesorio.
Como se advierte, todas las teoras que hemos enun-
ciado se resienten de parciales al centrar su bondad en uno
solo de los aspectos del problema y resultan insuficientes para
explicarlo en su integridad. Y acaso no resulte descaminado
sostener que en casi todas ellas puede encontrarse, en defini-
tiva, una razn valedera, y que la explicacin total resulte de
la sntesis, ya que si bien es cierto que la voluntad del cau-
sante tiene un papel importante, ella est constreida por
razones de orden social y tico que son las que impulsan al
legislador para condicionarla. Ello, sin olvidar trascendentes
motivaciones poltico-econmicas relativas al movimiento de
los bienes y al resguardo de la organizacin democrtica del
Estado.
6. DISTISTAS CLASES DE SIJCESIN "MORTIS CAUSA": LEGTIMA,
TESTAMENTARIA Y CONTRACTUAL.
La naturaleza de la fuente del llamamiento puede de-
terminar distintas clases de sucesiones, ya sea que el ttulo
creador de la vocacin reconozca su origen en las disposi-
ciones legales o bien en la voluntad del causante. Concep-
tualmente corresponde entonces distinguir, en primer tr-
mino, la sucesin legitima de la voluntaria. A su vez, dentro
de esta ltima categora puede admitirse una subdivisin
motivada en la formulacin de la voluntad, puesto que ella
puede manifestarse unilateralmente mediante el acto jur-
dico del testamento o eii forma bilateral por el concurso de
dos o ms voluntades reguladas contractualmente. Ms ade-
lante ha de verse que la posbilidad .voluntaria contractual
ha sido desechada, en terminos generales, por el sistema ar-
gentino, no admitiendo la validez de los pactos sucesorios.
Conviene observar que nuestro derecho, respondiendo a
la tendencia imperante en los ordenamientos modernos, per-
mite la coexistencia de la fuente legal y la testamentaria,
apartndose as de la solucin del sistema romano que no
admita la compatibilidad de la sucesin testamentaria con-
juntamente con la ab-intestato ): que se manifestaba en el co-
nocido aforismo nemo pro parte testatus pro parte intestatus
decedere potest.
En sntesis, junto al hecho jurdico de la muerte puede
operar en forma conjunta o consecutiva el acto jurdico
unilateral del testamento, y segn el uno o el otro, o ambos
a la vez, la sucesin se presentar como legitima, testamentaria
o mixta. Esta caracrerizacitn es la que recoge la primera
parte del art. 3279 al expresar: La sucesin es la trasmisin
de los derechos activos y pasivos que componen la herencia
de una persona muerta, n Ea persona que sobrevive, a la cual
la ley o el testado7 llama para recibirla. El concepto es com-
pletado por el art. 3280, donde se establece: La sucesin se
llama legitima cuando slo es defertda por la l ey, y testa-
mentaria cuando lo es por voluntad del hombre manifestada
en testamento vlido. Puede tambin deferirse la herencia de
una misma persona, por voluntad del hombre en una parte,
y e n otra por disposicin de la ley.
En cuanto al modo de operar conjunto o consecutivo
de ambas fuentes merece recordarse la observacin de R-
bora, quien precis que entre la funcin de la voluntad y la
funcin de la ley ha de haber una adecuacin que puede ser
consecutiva, como tambin simultneo-consecutiva. La ade-
cuacin consecutiva se atiene, en primer trmino, a la v e
luntad del causante manifestada en un acto de ltima volun-
tad al cual se le reconoce una eficiencia superior a otrm in-
tereses, limitndose la ley a asignarse a s misma una fun-
cin supletoria que cobrar eficacia cuando falte el testa-
mento. E a cambio, la adecuacin simultneo-consecutiva,
que caracteriza a nuestro sistema, contempla como primor-
dial el derecho de ciertos herederos, de tal manera que ni-
camente cuando stos faltan se extiende la eficiencia del tes-
tamento y se atribuye a la Iey, por ltimo, una funcin su-
pletoria similar a la de la primera adecuacin. O dicho de
otra forma, nuestro ordenamiento ~osi t i vo establece C O ~ O
predominante la funcin de la ley cuando existen herederos
de llamamiento forzoso, y frente a ellos limita la posibili-
dad- testamentaria, que slo se expande en su ausencia.
7.
PACTOS SOBRE IlERENCI.4 FUTURA ADMITIDOS EN EL
DERECkIO EXTRANJERO Y ARGENTINO.
Hemos dicho que la sucesin puede obedecer a una
fuente voluntaria contractual, en funcin de una manifes-
tacin de voluntad bilateral. Constituye ello el pacto suce-
sorio, al que se lo ha definido como la convencin mediante
la cual el causante organiza su sucesin de acuerdo con otros
interesados, o stos, estipulando entre s en vida del causan-
te, trasfieren o abdican sus derechos. Perfilando ms estre-
chamente los conceptos, sostiene Guastavino que pacto su-
cesorio es el contrato cuyo objeto es el todo o la parte de una
herencia futura y cuyo contenido concierne a su organiza-
cin o a iin aspecto de esa organizacin, por referir a dis-
posicin n trasferencia de derechos sucesorios eventuales o
por referir a reglas de distribucin de la herencia o a otras
cuestiones sucesorias.
Conlo surge de las definiciones dddas, concurren para
la existencia del pacto tres condiciones. La primera es que
se celebre en previsin de una herencia futura, es decir, toda-
va no abierta. IAa segunda es que el objeto del contrato for-
me parte de esa sucesin, no siendo necesario que est refe-
rido a toda ella o una parte alcuota, bastando que se apli-
que a una cosa determinada, a una res sing~tlaris de la heren-
cia. Y como tercera, que el pacto se celebre en mrito a un
derecho hereditario, y ,no a ttulo de crcdito u otra clase.
Convendr advertir que la denominacin abarca dis-
tintas figuras. En primer lugar, el pacto institutivo, esto es,
aquel por el cual se dispone de la propia herencia para des-
pus de la muerte. En segundo lugar, el pacto renunciativo,
mediante el cual se renuncia a una herencia en vida del cau-
sante. por ltimo, el pacto dispositivo, por el cual el suce-
sible dispone de la herencia abierta en favor de un tercero.
Como se observa, en los dos primeros la estipulacin se anu-
da entre el de cujus y el sucesible, mientras que en el ltimo
el contrato vincula a ste con cualquier extrao.
La inseitucin del pacto sucesorio no ha contado con las
simpatas del legislador, y la prohibicin de tales conven-
ciones se remosita ai derecho romano, que incorpor una
minuciosa casustica al Digesto y al Cdigo. Los rnotivos que
lian impulsado a prohibir la vocacihn contractual en lcs tiem-
pos clsicos obedecen a un doble orden de razones: se ha
aducido, en primer trmino, que tales convenciones resul-
tan contrzrias a las buenas costumbres e indecenteq, ya que
giran en torno de una especulacin sobre la muerte y la ven-
taja queda subordinada a la proximidad del deceso, lo que
provocara el deseo de ese evento, es decir, el uotum ~nort i s;
en segundo lugar se esgrime la defensa de la libertad de tes-
tar, que quedara, de esa forma, menoscabada al restringirse
al causante la facultad de disponer por medio del testamento.
1\15, modernamente se han agregado otras consideraciones,
tales como la que dichos pactos resiiltan petjudiciales y lesi-
vos, dado que ordinariamente, por las circunstancias :n que
se celebran, se aceptar, convenciones que se traducen en una
despiadada usura, ar~uyi ndose adems que la proh;bicin
tiende a iinpcdii que st. altere la lgualdad entre los Lerede-
ros forzosos niediante citnvenci~nes que burlen el pr~ncipio
desnocrtico de la divisi0n igualitaria entre los sucesores.
No obstante el viejo linaje y el predicamento de la tesis
prohibitiva, no pocas argumentaciones doctrinales en los
tiempos modernos han sealado la insuficiencia de sus razo-
nes, y esta corriente permisiva se ve robustecida por el aco-
gimiento que al pacto sobre herencia futura han brindado
ordenamientos de tanto prestigio corno el Cdigo Civil ale-
mn y el suizo. Sin embargo, la tendencia imperante en 10s
cdigos es la prohibitiva, y a los citados por Vlez en la nota
al, art. 1 i75 (francs, holands y napalitano) deben agre-
garse los dictados con posterioridad, tales como el chileno,
el iiruguayo, el peruano, el brasilefio y el italiano.
S - Maffia. Manual. 1.
10 MANUAL DE DERECHO SUCESOR10
El Cdigo Civil argentino, siguiendo los modelos ro-
mano y francs, ha consagrado el rgimen prohibitivo en vir-
tud de una serie minuciosa de disposiciones, cuyo eje es el
art. 1175: donde se establece: No puede ser objeto de u n
contrato 10 herencia fztura, aztnque se celebre con el consen-
timiento de la persona de cuya sucesin se trate; ni los dere-
chos hereditarios eventuales sobre objetos particulares. Con-
'cordanteinente, no se permite la transaccin sobre los dere-
chos eventuales a una sucesin ni sobre la sucesin de una
persona viva (art. 848), ni se admite la cesin de las espe-
ranzas de sucesin (art. 1449). A su vez, en el art. 3311 se
dispone que las herencias futuras no pueden aceptarse ni
repudiarse, debindose formular la opcin nicamente des-
pus de la apertura, agregndose en el art. 3312 que el he-
redero presuntivo que hubiera aceptado la sucesin de una
persona viva, podr sin embargo aceptarla o repudiarla des-
pus de la muerte de esa persona.
Pero no obstante este categrico rechazo, que en prin-
cipio el legislador adopt y que cuid de regular minucio-
samente, es dable encontrar en nuestro ordenamiento posi-
bilidades de pacto sobre herencia futura, ya sea porque las
figuras soslayan los lmites prohibidos, ya sea en mrito a
autorizaciones especiales de !a ley que derogan la norma
genrica. Como bien se ha observado, estas ltimas son las
excepciones genuinas a la prohibicin.
Una clara derogacin se evidencia en la particin por
donacin del ascendiente respecto a sus descendientes, regu-
lada en 10s arts. 3514 a 3538. All se permite una conven-
cin previendo una sucesin que no se ha abierto todava,
cuyo objeto versa sobre esa futura sucesin y que se condi-
ciona a r n derecho presuntivo.
Otra posibilidad derogatoria aparece en la ltima par-
te del art. 1805, que determina la imputacin de las libe-
ralidades realizadas por los padres en favor de sus hijos, en-
tendindose que deben comprenderse como un adelanto de
la legtima. De la misma manera y tambin tipificando la
figura de un pacto sobre herencia futura, aparece la posibi-
lidad de que ciertas enajenaciones realizadas por el causan-
te en favor de sus herederos forzosos cedan en la presun-
cin que se establece de su gratuidad, permitiendo que los
dems legitimarios reconozcan el carcter oneroso de ellas
(art. 3604).
Por ltimo, y aunque no en forma tan definida, puede
darse, segn las circunstancias, la posibilidad de pactos so-
bre herencia futura en las normas contractuales que en las
sociedades regulan la eventualidad del deceso de uno de los
socios durante la vigencia de la sociedad.
Conviene advertir, finalmecte, que la ley 17.711, al mo-
dificar el art. 1217 del Cdigo, derog Id posibilidad del
pacto institutivo que configuraba ste cuando en su inc. 4
autorizaba, como convencin prenupcial, las donaciones que
los esposos se hicieran de los bienes que dejaren por su fa-
llecimiento.
No es pacfica la doctrina en cuanto a las proyecciones
de la prohibicin sobre distintas figuras. Interesa, por tanto,
examinar algunos de los supuestos de mayor significacin.
a) O blignciones cu).o pago se subordina a la muerte.
Es preciso establecer distinciones. Si la obligacin con-
siste en un mutuo en el cual el deudor se obliga a devolver
con lo que reciba de la herencia, estaremos frente a un pac-
to sucesorio alcanzado por la prohibicin, ya que en defi-
nitiva se ha pactado la trasmisin actual de un beneficio pa-
trimonial que se obtendr de una sucesin an no abierta.
Pero en cambio, como lo sealan Baudry y Barde, no
se debe ver un pacto sobre sucesin futura en la convencin
por la cual la exigibilidad de una deuda es postergada hasta
la niuerte de una tercera persona, de la que el deudor es he-
redero presunto. Ello as, al menos, si el deudor debe, des-
pus de la muerte de esa persona, permanecer obligado en
todos los casos, aun cuando no heredase o no recibiese nada
en esa sucesin.
b) Testamento otorgado en cumplimiento de un pacto.
En sentido lato, es tambin un pacto de herencia futura
el contrato por el cual uno de los estipulantes se obliga a
institur como heredero o legatario al otro. En cuanto' al
contrato en s, no cabe ninguna duda de que cae bajo la
sancin de nulidad, plantendose el interrogante sobre la
suerte del testamento. Compartimos la opinin que rechaza
su valide^, sea porque ste se ha otorgado como consecuen-
cia de una convencin nula, sea porque no es el fruto de
una voluntad genuinamente libre y espontnea.
c) Mandato conferido para aceftar o repudiar
7~na herencia futiira.
Existen discrepancias sobre la validez del mandato con-
ferido para ser ejercitado una vez que se efectivice el llama-
miento a una sucesin atn no abierta.
Para una posicin, dicha posibilidad es vlida, aducin-
dose que el mandato es esencialmente revocable permitien-
do al mandante conservar la libertad de aceptar o repudiar
la herencia, a su criterio, al serle deferida. A ello se agrega
la conveiiiencia prctica de su admisibilidad, en considera-
cin a los casos en que el sucesible debe alejarse del lugar
donde hsbr de producirse la apertura de la sucesin. Se
observa, sin embargo, que si el mandato fuera irrevocable
caera dentro de la prohibicin.
La tesis contraria ha sido lcidamente sostenida por
Mndez Costa. Para esta autora, el asunto puede conside-
rarse desde tres aspectos: el concepto de pacto de herencia
futura, sus condiciones de existencia, v clasificaciOn por el
contenido. Con relacin al primero de' ellos, afirma que la
expresin objeto del contrato se identifica con contenido, y
siendo objeto del mandato la aceptacin de la herencia, en-
tra decididamente en la conceptualizaciGn del pacto sobre
herencia futura. En cuanto a las condiciones de existencia,
observa que se celebra en previsin de una sucesin no abier-
ta y que el mandato se otorga en virtud de un derecho here-
ditario eventual. Por fin, concluye que es sencillo ubicarlo
en alguna de las clasificaciones de los pactos sobre herencia
futura.
A partir de esos tres piintos llega a una conclusin ni-
ca: recayendo el negocio juridico a celebrar por el manda-
tario sobre una herencia filtiira, queda includo entre las
figuras prohibidas por el art. 117.5 y sus correlativos.
Conio se observa, la posicin que se adopte en el tema
repercute sobre otras cuesti~ries de importancia. As, por
ejemplo, la validez de la cliisula para aceptar o repudiar
lzerencias que se incorpora a mandatos cclrniprensivos de otros
negocios jiirdicos, que dc admitirse permitira violar la veda
legal por su generalidad. al abarcar todas las herencias an
no abiertas a las cuales el mandante pudiera ser llamado y
que estuvieron en sus previsiones al otorgarlo.
11. SUCESIQN EN LA PERSONA Y EN LOS BIENES
8. LOS DISTINTOS SISTEMAS SUCESORIOS: SUCESIN EN LA
PERSONA Y EN LOS BIENES.
La historia del derecho sucesorio y el anlisis compara-
tivo de las legislaciones muestran gran variedad de solucio-
nes que tratan, en definitiva, de contestar a un simple interro-
gante: contina el heredero la persona del causante o ex-
clusivamente lo sucede en los bienes? Las respuestas han
originado, en grandes lneas, dos sistemas denominados: suce-
sin en la persona o sistema romano, y sucesin en los bienes
o sistema germano.
Si para la comprensin de cualquiera de las institucio-
nes jurdicas es til la referencia histrica, en la especie re-
sulta casi ineludible la mencin de los orgenes y evolucin,
sin los cuales resultara muy difcil la explicacin del por-
qu de las soluciones legislativas. Aunque sucintamente, a
ellos hemos de referirnos en lo que sigue.
9. I,OS ANTECEDENTES ROMANOS.
I,a aecesidad de impedir que las relaciones jurdicas
anudadas por un sujeto quedaran desatadas por su muerte,
impuls ia elaboracin de un concepto que, descansando en
una ficcidn, negaba la desaparicin del fallecido como enti-
dad de derecho y estableca su prolongacin mediante la con-
tinuidad de su persona por el heredero. ste y aqul son una
misma persona, de modo que la vacante dejada por el muerto
es ocupada instantneamente por el swesor. Existen diver-
gencias sobre el InoInento en que aparece esta concepcin,
pues no faltan aquellos que sostienen - con la autoridad de
Ronfante- que ella es extraa al derecho clsico. De todos
modos, lo cierto es que su enunciacin primera se encuentra
en la Novela 48 de Justiniano, aunque referida al modo en
que los herederos deben cumplir la voluntad del testador.
Esta concepcin reconoce, sustancialmente, una funda-
mentaciri religiosa, ya que el heredero pasaba a desempear
la misin de continuador de ministro del culto privado. Pero
estas funciones sacerdotales vinculadas a la sacra no aparejan
necesariamente, en un primer tiempo, la trasmisin de los
derechos patrimoniales. La relacin entre ambos es obra pos-
terior, y debida, en buena parte, a la tarea de los pont-
fices, quienes decidieron que la sacra incumba a aquel de
los herederos que hubiera recibido la mayor porcin de los
bienes, concepto acuado en la frase sacra c u m pecunia.
Mediante este y otros recursos es como comienza a elabo-
rarse la teora del patrimonio, y cuya culminacin ha de
encontrarse en la exposicin de Aubry y Rau, a la que luego
hemos de referirnos. Baste, por ahora, marcar que de esa
forma el heredero se convirti en contiriuador no slo de la
persona del causante sino tambin de su patrimonio, llegan-
PRINCIPIOS GENERALES 15
do eri.sus ulterioridades a que las deudas de ste pasaran a
gravitar sobre su sucesor.
10. LOS ANTECEDENTES GERMANICOS.
El derecho germnico primitivo no conoci ni tuvo ne-
cesidad de apelar a la ficcin romana de continuidad de la
persona para dar fundamento a la sucesin mortis causa.
Todo indica que los germanos de los primeros tiempos
desconocieron la propiedad exclusiva, tal como se la concibe
hoy, sierido ms bien aqulla una suerte de posesin combi-
nada con dominio que a la muerte del jefe de familia era
continuada por sus herederos de sangre. Esa copropiedad
familiar rio tena una organizacin tan unificada y con los
caracteres de autoridad que caracterizaban al grupo romano,
ya que el poder del jefe, a diferencia de la potestas y de la
manus, era una facultad de administracin de los bienes y
de proteccin de los miembros de la familia.
Corolario de esta concepcin y de que el heredero ad-
quira los bienes en mrito a esa copropiedad preexistente es
que ste resultaba un sucesor en los bienes, sin necesidad
de acudir al artificio de la continuacin de la persona. El
patrimonio trasmitido no se confunde con los bienes perso-
nales del heredero y, por tanto, l no est obligado personal-
mente por el pasivo hereditario: su responsabilidad se reduce
a responder exclusivamente con lo que ha recibido.
Como se advierte, el sistema resulta ms lgico y simple
que el romano. Sin embargo, no obstante aventajar notoria-
mente a ste no fue el que prevaleci en las legislaciones pos-
teriores, incidiendo para ello no pocas causas. Tal vez dos
de ellas hayan sido las decisivas. La primera puede referirse
al tremendo prestigio del derecho romano que ti las legis-
laciones dictadas por los pueblos germanos que ocuparon el
Imperio, las que adoptaron las concepciones de sus aparentes
vencidos, y as fue como el principio de la responsabilidad
ultra vires, aunque con limitaciones, se introdujo en el Fuero
~uzgo. Es de notar que ese prestigio se acrecent an ms
al llegar el siglo XI I , a l comps de los estudios emprendidos
por los juristas boloiieses.
Pero acaso sea viiido conjeturar que la razn ltima re-
conozca iiria rnntivaciiii decididamente econmico-politica.
En efecto, el sistrriia geriila:iico de la silzsine se haba con-
\fertido eii manos de los seiores feudales en una deleznable
institucin que destinaron a usurpar patrimonios v coilio
instrumerlto de tirana. Ida s a i ~i n e feudal se asentaba en la
suposicici~i de que los bienes del causante pasaban, como
res nullius, al poder del selior, quien a sil vez otorgaba la
investidura al sucesor, cobrando para ello un estipendio a
veces confiscatorio. (;oiitra este sisteriia opresivo va a reac-
cionar el poder monrquico, v el arma contra la feudalidad
va a ser proporcionada por los jurisconsultos medievales, quie-
nes recuriieron a la vieja concepcin romana de la continua-
cin de 13 persona. De esa forma, se soslayaba la intervencin
del seor, ya que en mrito a la ficcin se entenda que era
el muerto quien haca entrega de los bienes al heredero, sin
que mediara intervencin alguna de los poderes pblicos.
As tuvo nacimiento la mxirria del medioevo francs le mort
saisit le vif, que result un factor importante en la cada del
feudalismo.
La concepcin de la continuidad personal y de la respon-
sabilidad ultra vires adquiri slida raigambre y se trasvas
a 10s cdigos, consolidndose definitivamente en la construc-
cin realizada por Aubry y Rau.
11. LA TEOR~ A DEL PATRIMONIO DE AUBRY Y RAU.
Damos por supuesto el desarrollo de la f a m~s a construc-
cin cuyo estudio, por otra parte, no corresponde a nuestra
materia. Retornamos, tan slo, una prieta sntesis de sus pos-
tulaciones y de su incidencia sobre el derecho sucesorio.
Segin la concepcin de Aubry y Rau, el patrimonio
aparece como una emanacin de la personalidad, un atributo
de ella, identificacin a la cual llegan por el juego de dos
abstracciones. La primera es que el ~at r i moni o constituye
una universalidad jurdica, distinta de los elementos que la
componen La segunda es que l no solamente comprende
los bienes mismos, sino la facultad del titular para crear
nuevos valores, esto es, no solamente los bienes ya adquiridos
sino zn potentza los a adquirir.
Corolario de ambas premisas resulta: a) que el patri-
monio es uno e indivisible como la persona; 6) que toda
persona, fsica o moral, posee necesariamente uno; c). que
siendo una emanacin de la personalidad, l es intrasmisible
en vida dc sil titular; d) que por ello, la trasmisibilidad slo
se produce en caso de muerte al operarse la confusin de
~ersonalidades eritre el causante y su heredero, la que apareja
la confusin de los respectivos patrimonios; e) que siendo un
todo ideal, de contenido indeterminado, se rige por la ley
personal de su titular, y no por la ley del lugar. Como
consecuetlcia de la unicidad del patrimonio y de la confu-
sin, surge la responsabilidad ultra vires del heredero, la que
lo har rcsponder con sus propios bienes cuando los dejados
por el cacsante no alcancen a satisfacer las deudas.
Parcce ocioso sealar que el gran esfuerzo de la estruc-
turacin es uno de los ms acabados ejemplos del perodo
dogmticc, y debe reconocerse que contribuy, a su tiempo,
a explicar los problemas que se plantearon. Sin embargo, la
famosa construccin no ha podido salir airosa de los ataques
que se le hicieron, que centraron su crtica en el exagerado
juego d? la ficcin y en las ostensibles contradicciones del
sistema.
Y as es dable ver, como l o sealaremos ms adelante
al considerar el contenido de la sucesin, que no es del todo
exacto que el patrimonio pase ntegramente al heredero, ya
que el alcance de lo trasmitido podr tener un mbito ms
reducido que aqul. O que el criterio de unicidad tiene que
ceder en ciertas ocasiones, y aparecen as, como excepciones
a la regla, los institutos del beneficio de inventario o de la
separacin de patrimonios, donde el sujeto resulta titular
18 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
de ms de un acervo. De la misma forma, se ha sealado la
incoherencia resultante de que el heredero pueda impugnar
los legados o las donaciones que agravien su legtima, ya que
ello importa tanto como accionar contra s mismo, o que el
heredero beneficiario pueda demandar a la sucesih por
el cobro de los crditos que tenga contra el causante, aunque
sea heredero nico, resultando de all que el continuador del
causante termina demandndose a s mismo.
El desprestigio de la teora no ha derivado exclusiva-
mente de sus contradicciones, pues a ellas se le han agregado
las injustas consecuencias que apareja el sistema de la respon-
sabilidad ultra vires. Los embates ms enrgicos comenzaron
a poco de iniciado este siglo, correspondiendo la prioridad a
Percerou, quien expuso las crticas en un notable trabajo sobre
la liquidacin del pasivo hereditario.
Se advierte en el pensamiento actual de los juristas un
rechazo de la concepcin romana y una inclinacin, cada vez
ms frecuente, en favor de la sucesin en los bienes. Es que
resulta de toda evidencia que puede llegarse a la liquidacin
de la herencia en una forma lgica y prctica, sin necesidad de
apelar a las ficciones ni a identificar el patrimonio con la
capacidad de derecho.
NO es difcil presumir que las soluciones futuras en
materia de derecho hereditario tiendan a regularse por nor-
mas impregnadas de un criterio objetivo, en funcin de los
bienes, y no de las personas. Esta tendencia puede advertirse
ya en la legislacin comparada, sustancialmente en los cdigos
de raz germnica. El proceso se opera ms lentamente en
las legislaciones latinas.
Varios cdigos contemporneos limitan la responsabili-
dad del heredero, siendo ese punto de partida susceptible de
matices de diversa intensidad. As, el actual Cdigo Civil
para el distrito federal de hljico, el peruano y el sovitico
consagran la responsabilidad intra tlires como norma general.
En el Cdigo del Brasil y en el de Pwtugal tambin se esta-
blece coxrio principio la limitacin de la iesponsabilidad, pero
ella puede ampliarse en virtud de una inversin de la carga
de la prueba cuando no existe el inventario.
El Cdigo Civil alemn ha establecido, mediante una
ordenacibn sumamente complicada, el principio de la res-
ponsabilidad plena del heredero. No obstante, ella puede
limitarse en caso de intimaciri de los acreedores, apertura
de concurso, insignificancia de la masa o por el trascurso de
cinco a5os sin que los acreedores hayan ejercido sus derechos.
Pero, a SL; vez, esta limitacin de la responsabilidad puede
extinguirse frente a otras circunstancias derivadas de la con-
ducta del heredero.
Por su parte, el Cdigo Civil de Italia y el de Venezuela,
dictados ambos en 1942, consagran el principio general de
la responsabilidad plena del heredero, la cual, por supuesto,
puede limitarse mediante el instituto del beneficio de inven-
tario,
13. RG~MEN DEL CDIGO CIVIL ARGEN rINO
Y DE LA LEY 17.711.
Al redactar su Cdigo, Vlez se enrol decididamente en
la concepcin romana de la continuidad personal. La regla
general que estableci fue la de la responsabilidad plena del
heredero por las deudas y cargas de la herencia, no slo con
los bienes recibidos sino tambin con los propios (art. 3343).
La limitacin de responsabilidad poda obtenerse mediante
el beneficio de inventario, pero ste apareca regulado en una
forma en extremo severa y sometido a plazos angustiosos. No
es extrao, entonces, que tanto el Anteproyecto de ~i bi l oni
como el Proyecto de 1936 procuraran s ~. ~vi zar las consecuen-
cias de la responsabilidad ultra vires, mediante una regula-
cin encaminada a favorecer los derechos del heredero.
20 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
Adhirindose a esa tendencia, la ley 17.711, dictada
en 1968, facilita la limitacin de la responsabilidad del here-
dero estableciendo como principio general que ste respon-
der intra vires, presumiendo que toda aceptacin de heren-
cia se reaiza con beneficio de inventario. Tal situacin cede-
r cuando el heredero manifieste expresamente su voluntad
de aceptrir pura y simplemente o cuando se lo sancione con
la prdida del beneficio, ya sea por la realizacin de actos
prohibidos o por no haber confeccionado el inventario en
tiempo.
Conviene marcar que este facilitamiento de las limita-
ciones a la responsabilidad del heredero no implica que el
sistema del Cdigo haya tornado al de la sucesin en los
bienes, ya que todas sus soluciones siguen siendo las que res-
ponden al sistema de la sucesin en la persona.
As, sigue manteniendo toda su vigencia el principio de
la unidad de las sucesiones (art. 3283), como la conserva el
referido a la trasferencia o accesin de posesiones (arts. 2475,
3418 y 4004), o el de 12 divisin ipso jure de crditos (arts.
3485 y SS.), o lo relativo a la eficacia de los actos jurdicos
(art. 1195), etc.
Nuestro ordenamiento muestra, claramente, dos categ-
ras definidas de sucesores mortis calesa: los herederos y los
legatarios.
El heredero, segn la caracterizacin de la ley argentina,
es un sucesor universal. Establece el art. 3279 que el herede-
r o es el llamado a recibir la sucesin y, conforme al concepto
romano, continila la persona del causante, tiene vocacin al
todo y su responsabilidad puede extenderse ultra vires.
Nuestro Cdigo ha permanecido fiel a la terminologa
romana que denominaba heredero tanto al que tena su Ila-
mado de la ley como al institudo por una disposicin de
ltima voluntad. Distinta solucin ofreci el derecho me-
dieval, donde no se admita otra posibilidad de heredero
tpico que la de aquel que proceda de la sangre, y no del
testador, concepto acuado por los juiistas franceses en la
rilxima Dieu seul peut faire un hritier. Cuando se dict
en 1804 el Cdigo Napolen se mantuvo la diferencia entre el
heredero propiamente dicho y el erigido en tal por el causante,
al cual se lo denomin legatario zrniversal. Para el derecho
francs hay, por tanto, cuatro clases de sucesores: a) el here-
dero propiamente dicho; h) el legatario universal, que corres-
ponde a nuestro heredero instituido; c) el legatario a ttulo
universal, lo que para nosotros es el legatario de parte alcuota;
y d ) el legatario a ttulo singular.
Esta diferencia de terminologa carece para nosotros de
significado, ya que no existe desigualdad alguna en el ordena-
miento argentino entre el que sucede como heredero ab-
intestato y el que ha sido institudo por el testador. Sin
embargo, no pocas veces las distinciones verbales han trascen-
dido a nuestros textos, originndose las dificultades que luego
se vern.
I,a otra categora claramente definida es la del legatario,
el cual se muestra corno un sucesor singular que no va a
continuar la persona del causante, ni va a confundir su patri.
monio col1 el de aqul, que va a recibir uti objeto determinado
y cuya responsabilidad habr de extenderse nicamente al
valor de la cosa legada. Es, pues, un sucesor particular con
la caractriizacin dada por el art. 3263, cle ms arriba hemos
examinado.
Como se advierte, no hay dificultad alguna para dis-
tinguir ambas categoras cuando se enfrentan las posibili-
dades extremas, es decir, una institucin hereditaria O un
legado dc cosa cierta. stas se manifiestan y en forma ardua
22 4Nl JAL DE DERk CHO SUCESORIO
cuando el deslinde debe realizarse frente a una disposicin
del testador por la cual deja al legatario una parte propor-
cional de SU herencia, sin especificacin concreta de cules
le corresponden (por ej., un tercio, un cuarto, etc.). (Se trata
entonces de un sucesor universal o de un sucesor particular?
Nuestro Cdigo ha ubicado el legado de cuota en una
posicin autnoma, a mitad de camino entre la institucin
de herederos y el legado particular. Las escasas normas refe-
ridas a l estn lejos de ser claras, y la ausencia de una regu-
lacin suficiente torna muy difcil la tarea del intrprete. No
es extrao, entonces, que las respuestas de la doctrina resul-
ten diametralmente discordantes y que la misma vacilacin
se haya mostrado en los pronunciamientos judiciales. Y as,
mientras que Segovia, Rbora, Rayces, Busso, De Gasperi y
Fassi consideran que el legatario de cuota es un sucesor uni-
versal, Machado, Anastasi y Fornieles ven en l a un sucesor
singular. Junto a estas expresiones extremas debe mencio-
narse la cpinin de Lafaille, quien formula una tercera te-
sis de contenido contemporizador.
1.a posicin segn la cual el legatario de cuota es un
sucesor particular ha sido vigorosamente defendida por For-
nieles. Segiin ste, entre el heredero, que es un sucesor uni-
versal porque recibe el patrimonio que es una universalidad,
y el legatario, que solamente recibe un cuerpo cierto perfec-
tamente individualizado, aparece una situacin intermedia
que es la del legatario de cuota. Mientras que la parte del
heredero contiene el todo en potencia y es eso lo que justifica
que sil ttulo sea universal, porque es expansivo y tiende a
la absorcin del conjunto, la parte del legatario es inaltera-
ble y sin accin sobre el resto de la herencia. Los legatarios de
cuota no tienen solidaridad ni con los herederos ni con otros
legatarios del mismo gnero, porque no existo eventualidad
algunLi capaz de dar mayor extensin a sus derechos.
El citado autor sostiene que as era en el derecho roma-
no, donde todo se presentaba con claridad y sencillez. El here-
dero es el nico continuador de la persona, sea legtimo o
testamentario, y es, por consiguiente, el nico universal, ya
YRINCIPIOS GENERALES 23
que el patrimonio en que se sucede es uno mismo con la
persona. Si hay un sucesor universal en todo o en parte, hay
un heredero, y no queda sitio para legados parciarios que ex-
traigan una porcin de la universalidad desprendida de la
persona.
Agrega que la confusin arranca del derecho francs al
conflur dos corrientes opuestas: la romana y la consuetu-
dinaria, Ese antagonismo fue resuelto por el Cdigo Napolen
adoptando los principios romanos sin abandonar del todo la
tradicin germnica, distinguiendo entre el legatario univer-
sal y el legatario a titulo ~tniversal.
Segn Fornieles las dudas interpretativas que pueden ori-
ginarse en el derecho francs no son posibles entre nosotros,
ya que los arts. 3719 y 3720 expresamente disponen que el
legatario de cuota no es heredero. "Si he citado a Demolombe
-dice- y a quienes lo siguen, es para hacer notar que parten
de una base que a mi juicio es inconmovible en el Cdigo
argentino y en cualquiera que acepte los principios romanos:
la imposibilidad de separar el patrimonio de la persona". Y
agrega ms adelante: "En la sucesin personal, el nico suce-
sor universal es el que contina la persona, sin que pueda
darse tal nombre a quien no tenga una vocacin solidaria,
vocacin que nace, cuando son muchos los llamados, de que
todos representan al causante de un modo indivisible. Ahora
bien: hemos visto que nuestro Cdigo consagra el sistema ro-
mano: el heredero contina la persona del difunto, dice el
art. 3117, y estas palabras se repiten en varias notas -3341,
etc.-. Como consecuencia de ello se confunden los patrimo-
nios -arc. 3342 y el mismo 3417 ya citado-. Por otra parte,
aquel a quien se trasmiten los derechos activos y pasivos que
conlponen la herencia, se llama heredero en el cdigo -art.
3279-. Este heredero es el nico propietario de todo aque-
llo que era propietario el difunto -arts. 3344, 3365, 3417,
3421, etc -, y cuando muchos son llamados a una misma suce-
sin, t o d ~ s tienen los derechos del autor de una manera indi-
visible -art. 3416-. Queda, pues, excluda la ~osibilidad de
un copropietario de la herencia que no sea heredero".
Del enunciado, infiere la conclusin de que el legado
parciario no engendra un sucesor universal y que elfo est
confirmado con claridad por dos notas del Cdigo: la del
art. 3719 y la del 3812. La primera pone e1 ejemplo de un
testador que lega los tres cuartos de sus bienes a Semproriio,
y dice que en tal caso el causante no habra hecho sino lega-
dos de parte alcuota, y -por consiguiente- no siendo el t-
tulo universal y estando divididas las partes de cada legatario,
no habra derecho de acrecer. La segunda, al referirse al dere-
cho de acrecer, expresa que entre herederos universales no
es necesario que exista, puesto que el acrecimiento se pro-
duce en virtud de la universalidad del ttulo que absorbe
todo, por lo mismo que es universal. Discurre que los pre-
cedentes franceses no son vlidos para nosotros, porque el
codificador en lugar de reproducirlos ha adoptado una posi-
cin contraria al crear el heredero testamentario, equiparn-
dolo en un todo al de la sangre y donde la denominacin
legatario o t i t ul o zlniversal es desconocida por nuestra ley.
Luego dc expresar que el hecho de que varios preceptos ha-
blen de herederos y sucesores universales carece de impor-
tancia por haberse copiado del derecho francs, en el cual
las denorninaciones son distintas, concliiye afirmando: "En
resumen, en nuestro derecho como en el romano clsico, el
dueo de un legado parciario es un sucesor a ttulo particu-
lar, un legatario de cantidad, como dice la nota 3719, no s
si por la mala traduccin o deliberadamente. Por lo tanto,
es un simple acreedor de la herencia".
ste es, en sus aspectos sustanciales, el pensamiento de
Fornieles. Hemos cuidado de mostrario en todos sus pasos
porque a travs de su examen y crtica quedar expuesta ia
posicin contraria, que resulta para nosotros la valedera.
Veamos.
La afirmacin inicial de Fornieles est sujeta a correc-
ciones: cuando en el derecho romano se distingue entre la
institucisl de heredero y el legado, ms que nada se apun-
ta a las asignaciones patrimoniales, con independencia de la
proyeccin del llamamiento. Es as que por largo tiempo pudo
PRINCIPIOS GENERALES 25
darse la posibilidad de un sucesor universal distinto del here-
dero. Pero esta distincin, de todas formas, no es la que divi-
di a los ~edactores del Cdigo francs ni la que determin
' O ectarse en las soluciones vacilantes que luego habran de p~ y
la interpretacin de los textos. El problema, como es sabido,
gir en torno de la atribucin de la saisine, y -como una so-
Iiicin transaccional- apareci la idea del legatario a titulo
~tniversal que n u n a la tendr de pleno derecho. El Cdigo
Napole~i exhibe as, como consecuencia del enfrentamiento
entre opiniones adversas, tres categoras en los llamados por
testamento: los legatarios universales, los legatarios a ttulo
universal y los legatarios particulares. Es exacto que la crea-
cin de tsa tercera categora de legatario a ttulo universal
origin confusiones en lugar de despejarlas, ms que nada
por la ausencia de preceptos que enmarcaran definidamente
su regulacin. Ello no obstante, la doctrina ha visto en l una
limitacin de los legados iiniversales le ha asignado una
naturaleza igual a la de ellos.
Es exacto lo que dice Fornieles en cuanto a que en nues-
tro derecho no es posible confundir al legatario de cuota con
el heredero. No se discute que el art. 3719 demarca perfecta-
mente anibas categoras, pero tampoco deja de advertirse que
la mentada norma omite pronrinciarse sobre si ellas consti-
tuyen un par de especies de un gknero comn. Nadie discute,
tampoco, que el legatario de cuota no es un continuador de
la persona del causante ni que no habr de responder ultra
tlirec. Pero advirtase qiie esas dos consecuencias anejas a la
calidad de heredero no son las esenciales para reconocerle a
ste el carcter de sucesor iiniversal. Debe observarse que
ciiando el Cdigo define al sucesor universal, llama asi a
(7cl?iel a quien pastt el todo o ztna parte alicuota del pt r i -
71~onzo d e una persona. Es decir, se enfatiza la idea patrimo-
iiial con abstraccin de la continuidad personal. Debe obser-
irar se tambin que la segunda consec~irncia es perfectamente
separable de la condicin de heredero, y tanto que en la le-
gislacin vigente, a partir de la reforma, se lo presume
siempre beneficiario con un patrimonio que no habr de
confundirse y respondiendo tan slo intra vires.
No resulta vlida, tampoco, la afirmacin de que el he-
redero sea el nico propietario de todos los bienes de que era
propietario el difunto. No es sa la expresin del art. 3417,
ni puede inferrsela de los arts. 3344, 3365 y 3421. Cuando el
primero de los preceptos atribuye la propiedad de la herencia,
no dice que el heredero la tenga con exclusividad, ya que
existe la posibilidad de que el causante haya dispuesto lega-
dos de cosa cierta o de crditos. Con mayor razn an cuan-
do la disposicin es de una parte alcuota. Pinsese la situa-
cin creada cuando ha nacido ya el estado de comunidad por
la aceptacin de los herederos: en el supuesto y con proyec-
cin a la propiedad, el ttulo de stos no tiene diferencias con
el del legatario, ya que habr de concretarse sobre una parte
definida de la herencia sin posibilidad de expansin y, so-
breviniendo su muerte, esa fraccin se trasmitir a sus suce-
sores de la misma forma que habr de trasmitirse la parte
del legatario.
No cabe duda de que el legatario carece de vocacin al
todo, puesto que no es un heredero. Pero esa carencia del
acrecimiento no significa que su ttulo no sea universal.
Cuando la ley emplea el trmino uni ver s al i dad, para caracte-
rizar al sucesor, no le da el sentido de t ot al i dad, sino que es
usado con una significaciil tcnica precisa y que est refe-
rida a cmo se sucede y no a c unt o se sucede. Si el alcance
de la universalidad estuviera en funcin de lo cuantitativo
r,o podramos decir que el heredero es un sucesor universal en
cuanto hubiera legados que restaran bienes a la masa, como
en el caso del prrafo anterior, ya que no podra aspirar a
la totalidad. Y no hay tal: la universalidad no es una entidad,
sino que implica una operacin del pensamiento y un modo
de considerar las cosas en determinadas relaciones jurdicas.
Esa operacin conceptual es la que recoge Vlez, siguiendo a
Savigny, cuando en la Ilota al art. 3281 dice: "La sucesin
itniversal ~ u e d e tambin no abrazar la totalidad sino una
porcin determinada de 10s bienes porque esta porcin tiene
por base necesaria el conjunto total como la fraccin a la
unidad".
En cuanto al argumento referido a la nota del art. 3719,
carece por completo de relevancia. Aun sin entrar a consi-
derar la validez que como elemento interpretativo debe darse
a las notas, es preciso advertir que el vocablo cantidad que
aparece en ella como tomado de Troplong, ha sido la infiel
traduccin del trmino quotit que emplea ste. Adems
de ello, los estudios realizados por Rbora y Grnberg de-
muestran concluyentemente que la citada nota no correspon-
de a la redaccin que le dio Vlez, y que es apcrifa tal como
aparece en las ediciones del Cdigo posteriores a 1883, puesto
que los doctores Ruiz de los Llanos y Chavarra introdujeron
una sustitucin y un agregado al original.
En efecto, la frase de Troplong, en la traduccin de .V-
lez, deca. "Pero otra cosa sera si el testador hubiese dicho:
lego los tres cuartos de mis bienes a Sempronio. En tal caso
el testador no habra hecho sino legados de cuota (quotit),
y por consiguiente, no siendo el ttulo universal y estando
divididas las porciones de cada legatario, m habra derecho
de acrecer. El testamento contendra dos legados distintos sin
ielacin alguna". Segovia, pretendiendo aclarar sus alcances,
hizo intercalaciones enunciando la frase as: "Pero otra cosa
sera si el testador hubiese dicho: lego los tres cuartos de mis
bienes a Sempronio. En tal caso el testador no habra hecho
sino legados de cantidad (o de parte alcuota; ver art. 3501),
y por consiguiente, no siendo el ttulo universal (ver art.
3625) y estando divididas las porciones de cada legatario no
habra derecho de acrecer (ver art. 3821, inc. 2). El testa-
mento contendra dos legados distintos sin relacin ni con-
xin alguna". Sancionada la Ley de Fe de Erratas, los docto-
res Ruiz de los Llanos y Chavarra presentaron como del
propio codificador un texto en el cual, bajo la evidente in-
fluencia de Segovia, aparece a continuacin de la frase legados
de cantidad, la frase o parte alicuota, y con este agregado ha
aparecido la nota en las sucesivas ediciones del Cdigo.
28 ~ ~ A N ~ J A L DE DERFCHO SUCESORIO
16. NATIJRALEZA J UR~DI CA DEL DERECHO OTORGADO
A LA NUERA VIUDA.
La ley 17.71 1 ha creado un nuevo sucesor. El art. 3,776
bis establece: La viuda qlie permaneciere en ese estado y na
tliviere hijos, o que si los tuvo no sobrevivieren en el momen-
to en que se abrid la sucesin de los suegros, tendr derecho a
la cuarta parte de los bienes que hubiese correspondido a su
esposo en dichas s%icesiones. Este derecho no podr ser invo-
clzdo por la mujer en los arts. 3573, 357S y 3575 o si hubiere
incurrido en actos de notoria inconducta moral.
El novel instituto ha originado posiciones encontradas
en nuestrn doctrina, al pretender desentraar su naturaleza
jurdica.
Salas ha sostenido que se trata de un supuesto de repre-
sentacin anmala, que tiende a remediar la premoriencia
del marido. Borda, Spota y Guastavino, por su parte, entien-
den hallarse frente a u11 heredero por derecho propio, mien-
tras que hlolinario y Povifia consideran que la nueva figura
corresponde a la de un heredero de vocacin limitada.
Entendemos que ninguna de las tres posibilidades enun-
ciadas es vlida, no obstante los mritos de sus argumenta-
ciones.
Digamos, en primer trmino, que es imposible asimilar
tcnicamente el nuevo instituto a la representacin. Ello
resulta evidente, ya que, como lo atestigua la nota de Vlez
Sarsfield al art. 3549, la representacin imaginada para re-
parar el inters de los hijos perjudicados por la muerte prema-
tura de sil padre, supone como requisito que los representan-
tes sean hijos o descendientes del representado. Por otra
parte, dos circunstancias ms preceptuadas por el mismo C-
digo impiden la asimilacin: el art. 3551 exige que para qu'e
la representacin tenga lugar es preciso que el representante
mismo sea hbil para suceder a aquel de cuya sucesin se
trata, y, por su parte, el ya mencionado art. 3549 establece
que los representantes sucedern a la misma parte de la he-
rencia a la cual el padre o la madre habran sucedido.
.4s como no aparece claro que pueda hablarse de un
derecho de representacin, no se advierten cules son las
razones que haran admisible sustentar que se trata de una
representacin anmala.
Tampoco es posible considerar a la nuera como heredera.
Para ello se han aducido distintas razones: en primer lugar
se ha afirmado que la ley no niega la vocacin universal de
ella y que la referencia a la cuarta parte contenida en la
norma debe entenderse formulada en filncin de una plura-
lidad de herederos, y no en el caso de acudir como nica suce-
sora intestada; se aduce, en segundo trmino, que esa inter-
pretacin se justifica por el mtodo de la ley, ya que la nue-
va norma se la ha ubicado en las concernientes a la sucesin
intestada; en tercer lugar, se afirma que 1.a nuera excluye al
fisco, ya que la adjudicacin de la herencia a ste se produce
cuando no hay sucesores legtimos, circunstancia que no se
dara frente a ella, puesto que es una pretendiente con dere-
cho a la sucesin, con porcin legtima y ubicada entre los
sucesores a los cuales remite el art. 3586; en cuarto trmino,
se agrega que si le son aplicables a la nuera viuda las mismas
causales de exclusin hereditaria que al cnyuge suprstite,
cabe inferir la igualdad de naturaleza de un derecho some-
tido a idnticas posibilidades extintivas; se sostiene, final-
mente, que dichas razones estn corroboradas desde un punto
de vista axiolgico por lo preferible que resulta que los bie-
nes relictos se trasmitan en su totalidad a la nuera, y no que
una parte de ellos sea adquirida por el Estado, ya que nor-
malmente cabe suponer entre ella y el causante un grado de
afeccin, y que la circunstancia evidenciara una situacin
de soledad y desamparo que refirmara la conveniencia del
derecho de acrecer.
Estas pautas interpretativas no aparecen como suficien-
tes para otorgar a la nuera viuda el carcter de heredera. En
primer lugar, no resulta convincente el argumento referido a
la ubicacin del nuevo art. 357G bis. No es vlido hacer repo-
sar la afirmacin en un error, ya que el lugar dad6 a la
norma no es el que un buen mtodo legislativosindicaria, y
sostener que la inclusin del precepto en el captulo destinado
a la sucesin de los cnyuges es correcta porque se trata de
efectos del vnculo matrimonial, implica forzar las reglas del
razonamiento y disimular el injerto en un sistema que ha
cuidado de discriminar ntidamente los distintos rdenes here-
ditarios. En segundo lugar, no parece exacta la afirmacin
de que la nuera excluira al fisco, ya que el art. 3539 establece
que si luego de trascurridos los trminos fijados, o habiendo
repudiado la herencia el heredero, ningn pretendiente se
presentara, la sucesin se reputar vacante, lo que equivale
a decir que la reputacin de vacancia se producir en ausen-
cia de quienes invoquen ttulos a la universalidad de lo re-
licto. El argumento est, por tanto, viciado por una peticin
de principios, ya que para admitir la exclusin del fisco debe
concederse previamente la vocacin universal a la nuera.
Tampoco resulta suficiente el argumento fundado en la
aplicaciri a la nuera de las mismas causas de prdida de
la vocacin sucesoria establecidas para el cnyuge suprs-
tite. Se ha observado que cualquiera que fuese la naturaleza
de ese delecho, sa sera la solucin obligada, ya que el lla-
mamiento tiende a remediar el fallecimiento del marido que,
contrariando el orden natural, se ha producido antes que el
de sus padres, puesto que de otra forma aqul hubiera here-
dado a stos y a su vez la esposa lo habra sucedido a l. Pero
esta circunstancia no se dara en los supuestos en que la cn-
yuge hubiera incurrido en las causales de los arts. 3573 y
3575, lo que torna procedente la extensin de ellas.
Finalmente, si bien es cierto que desde una perspectiva
axiolgica es preferible que los bienes relictos pasen en su
integridad a la nuera, y no que una parte de ellos sea ad-
quirida por el Estado, desafortunadamente la solucin de la
ley ha sido otra.
Menos vlida resulta la tesis que asigna a la nuera su-
cesora el carcter de heredera de vocacin limitada. Quienes
sostienen esta posicin, segn la cual la nuera no tendra
posibilidad en caso alguno de extender su vocacin al todo
por falta de una norma expresa que as lo permita, la abonan
con los precedentes romanos y con la acogida que a esa cate-
gora dieron los proyectos de reforma.
Conviene observar que no obstante tan ilustres antece-
dentes, la figura del heredero de vocacin limitada no ha sido
acogida por nuestro ordenamiento, y no resulta vlido con-
ceptuar as a la nuera sucesora en un sistema en el cual la
caracters~ica esencial del heredero es su vocacin a la uni-
versalidad. De aceptarse esta tesis, se llegarla a la ostensible
desarmona de permitir por va de la ley el llamamiento de
un heredero limitado en su vckacin e impedirlo cuando
la vocacin pretendiera ser creada por el testador al hacer
la institucin hereditaria.
De lo que llevamos dicho al formular las valoraciones
de las tesis precedentes, queda claro que rechazamos la con-
dicin de heredera que algunos han pretendido asignarle.
Pero ello no importa desconocer que estamos en presencia de
un legitimario, como claramente resulta de su inclusin y de
lo dispuesto por el art. 3592: Tienen una porcin legtima,
todos los !lamados a la szccesin intestadn en el orden y modo
determinado en los cinco primeros cap;tulos del ttulo ante-
~ i o r . La naturaleza del nuevo sucesor crzado por el art. 3576
bis es, entonces, la de un legitimario no heredero, sucesor
universal.
Del carcter que le asignamos se desprenden las siguies-
tes consecuencias: a) que no continuar la persona del cau-
sante conio puede continuarla el heredero; b) que no podr
representar, como lo hace el aceptante beneficiario, a la masa
sucesoria; c) que no es propietaria de la universalidad ni
de los elementos que la componen; d) que su responsabilidad
no ser ultra vires; que no debe ni le es debida la colacin;
): e ) que, como lo ha sealado muy autorizada doctrina, PO-
dAa ser considerado como un copropietario virtual: un copro-
pietario cuyo derecho a la particin se subordinara al de
los acreedores hereditarios.
En caso de no existir ningn heredero o, de haberlos,
que stos renunciaran a la herencia, el patrimonio del cau-
sante es recogido por el fisco. Es lo que dispone el art. 3388,
al regular la vacancia de la herencia: A falta de los que tengan
derecho u heredar conforme a lo displtesto anteriormente,
los biener del difunto, sean raices o muebles, que se encuen-
tren en el territorio de la Repblica, ya sea extranjero o ciu-
dadano a~gent i no, corresponden al fisco, provincial o nacio-
nal, segn fueren las leyes que rigieren a este respecto,
Entre las distintas concepciones sobre la manera en que
el Estado interviene en las sucesiones nuestro codificador ha
optado claramente, y segn la solucin dada, es incuestiona-
ble que el fisco no hereda, sino que, procediendo jure occu-
pationis, toma los bienes porque stos no tienen dueo. El
concepto es explcitamente aceptado por Vlez, quien en la
nota al artculo trascrito seala que el Estado en realidad no
es un heredero ni un sucesor en el sentido tc:ico de la pala-
bra, porque l adquiere los bienes de un muerto precisa-
mente en virtud de un ttiilo que supone que no haya here-
deros.
Esta concepciGn es tambin la francesa, cuya doctrina
apela a un trmino ms contundente, puesto que afirma que
el Estado recibe los bienes par desh~ence.
Si bien es cierto que en el art. 3,589 se establece que
los derechos y obligaciones sern los mismos que los de los
Iiet-ederos, es preciso reducir el alcance del principio a su
verdadera dimensin, ya que la equiparacin no puede ir
ms all de pagar las deudas del causante y, lgicamente, den-
tro de los lmites de lo que recibe. Conviene agregar que4si
el Estado se asimilara al heredero recibira la universalidad
patrimonial del causante y no se producira, como ocurre en
nuestro sistema, el traspaso de los bienes al Estado nacional
o a los Estados provinciales, segn sea la jurisdiccin en que
se hallen situados.
En definitiva, puede afirmarse que no obstante los em-
bates que ha sufrido la teora medieval del dominio eminen-
te, es este principio combinado con razones de polica el
que justifica el derecho estatal a los bienes relictos sin due-
fio. En ese sentido, el art. 2342 considera como bienes priva-
dos del Estado general o de los Estados particulares todas las
tierras de la Repblica que carezcan de dueo, y ms espe-
cficamente, los bienes vacantes o mostrencos y los de las
personas que mueran sin tener herederos.
IV. CONTENIDO DE LA SUCESIN
18.
DERECHOS Y OBLIGACIONES QUE SE TRASMITEN POR CAUSA
DE MUERTE.
Segn la definicin dada por el art. 3279, la sucesin
por causa de muerte es la trasmisin de los derechos activos
y pasivos que componen la herencia de una persona muerta,
a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador llama
para recibirla. A su vez, el art. 23 12 caracteriza al patrimonio
como el conjunto de los bienes de una persona.
Si ambos conceptos se unieran simplemente, sera fcil
conclur estableciendo una identidad total entre patrimonio
y herencia o, dicho de otro modo, todo lo qde constitua
aqul se trasmitira por sta. Sera Mcil pero equivocado, ya
que en la generalidad de los casos lo trasmitido no compren-
der en su integridad lo que conformaba el patrimonio del
causante.
Conviene advertir, por otra parte, que no debe confun-
dirse el contenido de la sucesin con derechos nacidos en
cabeza del heredero con motivo de su apertura, aunque ella
sea el hecho originante de su nacimiento.
En lo que sigue se tratar de precisar cules derechos
y obligaciones integran la trasmisin y cules no son trasmi-
sibles por causa de muerte.
Debe observarse, inicialmente, que los derechos extra-
patrimoniales resultan ajenos a la trasmisin hereditaria. Y
as los derechos de la personalidad, es decir, los atributos
de la persona, el derecho a 1-a vida, al honor, a la integridad
fsica, a la libertad, etc., concluyen con la muerte de su titu-
lar y no se trasmiten sucesoriamente.
De la misma forma, todos los derechos y obligaciones
que resultan del emplazamiento en el estado de familia son
inherentes a la persona e intrasmisibles por causa de muerte;
no es concebible que se herede o se legue el carcter de pa-
dre, de hijo o de esposo.
En cuanto a las acciones de estado, dado el fin primor-
dial por ellas perseguido, resultan no trasmisibles y se extin-
gue el derecho a promoverlas con la muerte del legitimado
activamente. Ello no obsta para que producido el falleci-
miento, la ley confiera la posibilidad de su ejercicio a otras
personas, pero otorgndoles la legitimacin en calidad de
parientes, y no como herederos. El hecho de que ellas no
integren la trasmisin hereditaria no impide que en deter-
minadas ocasiones sean el medio necesario para la proteccin
de los derechos sucesorios.
El principio general de trasmisin de derechos y obliga-
ciones de contenido patrimonial est dado por el art. 3417,
donde se dispone: El heredero que ha entrado en posesin de
la herencia, o que ha sido puesto en ella por juez competen-
te, contina la persona del di f unt o, y es propietario, acreedor
o deudor de todo lo que el di f unt o era propietario, acreedor o
deudor, con excepcin de aquellos derechos que no son tras-
misibies por sucesin. A su vez, el art. 1195 seala las pn-
mras limitaciones al principio declarando la intrasmisibi-
lidad de los derechos inherentes a la persona, o los de aque-
llos que as lo determinara una clusula del contrato o una
disposicin expresa de la ley o su naturaleza misma.
Vean~os los supuestos principales.
a) Derechos reales. - Son trasmisibles el dominio y con-
dominio sobre las cosas, as como los dems derechos reales,
su posesin y las correspondientes acciones petitorias y pose-
sorias.
Dos excepciones deben marcarse. La primera est refe-
rida al usufructo, que se extingue por la muerte del usu-
friictuario y cualquiera que sea el trmino asignado a aqul
(arts. 2920 y 2921). La segunda est dada por el art. 2969,
donde se dice que lo dispuesto sobre la extincin del usu-
fructo se aplica igualmente al uso y al derecho de habita-
cin.
Corresponde, tambin, marcar una particularidad en
materia de propiedad intelectual y artstica. Los derechos de
autor se trasmiten al heredero, pero limitados en el tiempo,
ya que se le reconocen durante el plazo de cincuenta aos
(ley 11.723 y decr.-ley 12.603 de 1957).
b) Contratos. El principio general sentado por el art.
1195 es el de la trasmisibilidad de los efectos de los contratos.
Sin embargo, la misma norma declara su intrasmisibilidad
cuando estipularen obligaciones inherentes a la persona o
resultaren as por la misma naturaleza del vnculo creado.
Las prestaciones de hacer quedan extinguidas por la
muerte cvando la persona del deudor hubiese sido elegida
para hacerla por su industria, arte o cualidades personales
(art. G26). Corolario de esta regla es lo dispuesto sobre la
locacin de obra, donde el contrato queda resuelto por la
muerte del empresario, pero no por la del locatario, quien
debe pagar a los herederos de aqul -en proporcin del pre-
cio convenido- el valor de la parte ejecutada y de los mate-
riales preparados si fueran tiles a la obra. Adems, los here-
deros podrn continuar la construcciii de la obra cuando
sta no exigiese en el empresario cualidades especiales (arts.
1640 y 1641).
En la compraventa, el derecho adquirido por el pacto
de preferencia, dado que est vinculado estrechamente a las
afecciones en favor de quien se instituy6, no es trasmisible
mortis causa (art. 1396).
En materia de donaciones, la reversin condicional de
ellas no puede ser estipulada sino en provecho del donante,
ya que si se hubiera convenido copulativamente en favor del
donante y sus herederos, la clusula ser reputada no escrita
respecto a estos ltimos (art. 1842). Pero tratndose de la
revocacin de las donaciones por inejecucin de las cargas
o por ingtatitud, la accin compete tanto al donante como a
sus herederos (arts. 1852 y 1864).
En materia de sociedades, dos normas encontradas del
Cdigo han suscitado disidencias en su interpretacin. Se-
gn el art. 1670, n o t i enen calidades de socios los herederos
o legatarios de los derechos sociales, si todos los otros socios
no consintiesen e n la sustitucin; o si sta no fuese conuenida
con el socio que hubiera fallt.cido, y ace#tada por el heredero.
Ida solucin aparece contradicha por el art. 1761, donde se
establecen las normas de par~icin, aun cuando se hubiese
convenido en el contrato social que la sociedad continuaria
con los herederos, a no .ser que stos y los otros conuiniesen
entre ellos cont i n~rar la sociedad. Como se ve, la contradiccin
es evidente, pues mientras la primera norma no exige que los
dems socios consientan nuevamente y slo requiere que la
siistitucin sea aceptada por el heredero, la segunda impone
el mutuo convenio entre los herederos y los socios sobrevi-
vientes.
Hacindose cargo de la contradiccin, Segovia sostuvo
que la primera de las normas no exiga que los dems socios
consintiesen nuevamente y slo requera que la sustitucin
fuese aceptada por el heredero, mientras que en la segun-
da se ~ r e ~ c r i b e el mutuo convenio entre los herederos y los
socios sobrevivientes, de manera que el pacto primitivo y el
inciso ltimo del art. 1670 quedan sin efecto.
L,lercna, en cambio, ensayaba otr.1 explicacin. En el
comentario al art. 1670 escriba: "A ms es necesario que
los otros socios consientan en continuar la sociedad como lo
establece el art. 1761 en el caso all propuesto". Y en el rela-
tivo al ait. 1761, volva sobre la contradiccin sosteniendo
que ste se refiere al caso especial del art. 1759, es decir, cuan-
do el socio muerto es administrador, o es industrial, o es tan
importante que su falta hiciese probable que la sociedad no
pudiese continuar, y el art. 1670 a cuando el socio muerto no
reine ninguna de las condiciones indicadas, pudiendo, por
consiguiente, suplir su falta con sus herederos.
A esto contestaba Rfachado que la explicacin podra
considerarse satisfactoria, ap!icando el artculo al falleci-
miento de! socio administrador, en que los dems asociados
tienen dcrecho para disolver la sociedad, habindose conve-
nido en el contrato que continuara con los herederos; eso
explicara la razn por que necesitan del consentimiento
de los deins socios, ya que el fallecimiento del administrador
los autoriza para pedir la disolucin, y pueden usar esa facul-
tad, en cuyo caso slo con su consentimiento se puede conti-
nuar. Y agrega: "Pero entre una disposicin expresa como la
del presente artculo, y una dudosa o que guarda silencio,
como la del art. 1670, no debemos trepidar; si all se exigi
slo el consentimiento de los'herederos, es porque de elloa se
hablaba; el presente la completa, pidiendo adenis la de
los socios, conformndose as con la verdadera doctrina, y
debemos entenderlo as; la sociedad no puede continuar sin
el consentimiento de los socios y de los herederos del falle-
cido, siii hacer distincin alguna. Por qu buscar colisin
entre una disposicin que dice, se necesita el consentimiento
de los herederos, y otra que exige el consentimiento de los
herederos y de los socios? Es natural completarla con la se-
gunda, porque el silencio de la una no puede oponerse a la
expresin categrica de la otra".
Pareciera que esta interpretacin, al considerar que de-
ben complementarse los requisitos del art. 1670, que res-
guarda la libertad de los herederos, con los del 1761, que
ampara la libertad de los socios sobrevivientes, resulta la ms
valedera, aunque la redaccin de los textos no aparezca muy
feliz.
Tratndose de sociedades comerciales, la ley 19.550 con-
sagra la validez de los pactos de integracin de la sociedad
con los herederos, apartndose del requisito impuesto por
el ordenamiento civil al no requerir la ;.onformidad de stos
para su incorporacin. En el art. 00 de la mencionada ley
se establece que e n las sociedades colecttvm y en comandita
simple es licito pactar que la sociedad contine con sus he-
rederos. Dicho pacto obliga a stos sin necesidad de un nuevo
contrato, pero pueden ellos condictonar su incorporacin a la
trasformacin de su p a ~t e e n comandita1 za. -4 su vez, con re-
lacin a las sociedades de responsabilidad limitada, el art.
155 dispone que si el contrato previera la incorporacin de
los herederos del socio fallecido, el pacto ser necesario para
stos y los sobrevivientes.
Ida solucin consagrada por la ley puede analizarse des-
de dos perspectivas. Por una parte, resulta satisfactoria la
licitud del pacto de incorporacin de los herederos a la so-
ciedad, niodalizado con el derecho que se les ha conferido
del ingreso, debiendo sancionarse el incumplimiento de los
socios sobrevivientes con el resarcimiento de daos y perjui-
cios, tal como corresponde en las obligaciones de hacer. Pero,
desde otro ngulo, resulta desacertada la admisin del pacto
de incorporacin en la modalidad que impone a los herede-
ros del socio muerto la obligacin de ingresar a la sociedad,
la que se ha pretendido justificar con el argumento de no
diferir la situacin del sucesor-socio a la del sucesor-deudor,
y que nadie puede tener derecho a heredar un patrimonio
activo sin obligaciones, por lo cual, del mismo modo que el
heredero debe responder por las deudas del causante, tam-
b i ~ debe cumplir la obligacin de incorporarse a la sociedad.
Como observa Guastavino, cuyo pensamiento comparti-
mos, no cabe admitir de manera alguna tal razonamiento. El
contrato de sociedad presupone, al menos en los tipos a que
aluden los arts. 90 y 155 de la ley 19.550, el elemento de
nffertio s oc i ~t at i s como requisito esencial e impone obliga-
ciones muy particulares, por lo que seria inadmisible incor-
porar a alguien forzosamente a una sociedad. Lo compren-
di Vlez al consignar en la nota al art. 1670 que nadie puede
ser socio por herencia, o de otra manera. contra su voluntad.
Prever como nico medio de eludir la incorporacin a la
sociedad cl camino de la renuncia a la herencia es altamente
inconveniente, pues ello, iiiiplcitamente, forzara a los he-
rederos a ingresar como socios, contra su ntima voluntad o
predisposicin, para no perder la herencia, y al faltar la affec-
tio soci~tatis es probable que las actividides societarias se re-
sientan de un modo pronunciado.
Con relacin al mandato, establece el Cdigo que el
contrato cesa por falleciniiento del manda,nte o del manda-
tario. Sin embargo, los herederos del mandatario suceden
en la obligacin de continuar por s o por otros los negocios
que no admiten demora, hasta que el mandante, sus herede-
ros o representantes dispongan sobre ellos, bajo pena de
responder por el perjuicio que de su omisin resultare (arts.
1963 y 1969).
La obligacin de pagar una renta vitalicia se extingue
por la muerte de la persona en cabeza de quien ha sido cons-
tituda. No obstante, cuando el acreedor de una renta cons-
tituda en cabeza de un tercero, llega a morir antes que ste,
la renta pasa a sus herederos hasta la muerte del tercero (arts.
2083 y 2086).
La granta de eviccin existe entre todas las personas
que directamente han sido parte en el contrato que la origi-
na, sea como enajenantes, sea como adquirentes. Pero, como
fluencia natural del principio senrado en el art. 1195, el de-
recho de invocar la garanta de eviccin como la obligacin
de prestarla se trasmite a los herederos de ambos.
c) Obligaciones de fuente no contractual. Con la muerte
se extinguen la tutela y la curatela. Sin embargo, las obli-
gaciones de restitucin y rendicin de cuentas que pesaban
sobre el causante, se trasmiten a sus herederos (art. 460).
La gestin de negocios concluye con el fallecimiento
del gestor, pero pasa a sus herederos la obligaci3n de rendir,
en nombre del causante, las cuentas pendientes (arts. 2296
y 3417). \.'a de suyo que si los sucesores continan los nego-
cios pendj:entes, habr5 una nueva gesticin de negocios entre
ellos y el dueo, pero no la coritinuacin de la que haba
emprendido el gestor fallecido. Adems, estableciendo tina
diferencia con las soluciones dadas en materia de mandato,
se dispone en el art. 2290 que comenzada la gestin y pro-
ducida durante la agencia la muerte del interesado, es ohli
gacin dcl gestor continuarla hasta que puedan pioveer los
herederos de aqul.
En cuanto a los gastos funerarios, la obligacin de satis
facerlos integra el contenido de la sucesibn, constitriyendo
una genuina carga de la herencia (arr. 3474 y su nota). Per(s
si el causante nada dejarc. su pago podr ser reclamado a
otras personas, tal como lo prccepta el art. 2308: No dejan
do el dijunto bienes, los gastos funerarios sern pagados por
el cnyuge sobreviviente, y cuan do ste no tuviese bienes,
por las personas que tenian obligacin de alilnentar a2 muerto
citando vizra.
En iriateria de delitos y cuasidelitos, el derecho que te-
na el causante de reclamar los daos sufridos en su patrimo-
nio se trasmite a sus herederos. Tratdndose del dao mora!,
la segunda parte del art. 1708, en la redaccin dada por la
ley 17.71 1 , establece que la accin por indemnizacin slo
competeri al damnificado directo: si del hecho hubiera re-
sultado la muerte de la victima, nicamente tendrn accidn
los herederos forzosos. Empero, aceptando la posicin pre-
dominante entre nuestros autores, la Cmara Nacional Civil
en pleno ha decidido que la accin en curso por reparacin
del dao moral no caduca por la muerte del damnificado y
puede ser continuada por sus herederos. Se ha tenido en
cuenta para ello que si bien es cierto que el art. 1078 limita
la legitimacin activa, tambin lo es que dicho precepto debe
.ser entendido en el sentido de que no corresponde el resarci-
miento por agravio moral si la pretensin accionable no la
ha intentado el damnificado directo. Como bien se destaca,
si el propio interesado no se siente daado o no cree digno
precio a su dolor, nadie puede hacerlo, pero si l la
hubiese iniciado y luego fallece por causa ajena al hecho,
pueden continuarla sus herederos. Por otro lado, esta solu-
cin recibe su fundamento en la norma general del art. 1099
del C. Civil (Cm. Nac. Civ., en pleno, 7/3/77, "J.A.",
1977-11-229).
d ) Derechos sucesorios. El llamado a la herencia tras-
mite a sus sucesores todos los derechos que sobre ella le
competan, es decir: aceptarla con beneficio de inventario,
pura y simplemente, o repudiarla. De la misma forma, el
derecho que competa al causante para impugnar la acep-
tacin o retractar la renuncia se trasmite a sus herederos.
20 bis. T' RASMISIN HEREDITARIA. MOMENTO EN QUE
SE OPERA.
El niomento en que opera la traslacin de los bienes en
virtud de la sucesin rnortis causa ha recibido distintas so1u.-
ciones prcticas, encaminadas a regular el comienzo de los
efectos del traspaso.
En el derecho romano, sustancialmente en el periodo
final de la codificacin, la mutacin sucesoria no se produ-
ca de manera instantnea, ya que ella slo se operaba con
la aceptacin del heredero. Esta concepcin ofreca no pocos
inconvenientes derivados de la existencia de una masa de bie-
ries que careca de titular. Como remedio a ello apareci el
instituto de la herencia yacente, entidad controvertida en
cuanto a sus facultades, ya que para algunos romanistas era
iin sujeto de derecho, mientras que otros le niegan tal calidad.
Distinta es la concepcin de nuestro Cdigo, donde la
trasmisin hereditaria se opera en el momento mismo de
6 - Hiffia. Manual. 1.
la muerte del causante, producida de pleno derecho en ese
instante y sin solucin de continuidad. El criterio aceptado
por Vlez est expuesto en la nota al art. 3282: "La muerte,
la apertura y la trasmisin de la herencia, se causan en el
mismo instante. No hay entre ellas el menor intervalo de
tiempo; son indivisibles".
Distiritos artculos sientan el criterio resumido en la nota,
y a ese resultado conduce lo preceptuado en el 3415, en el
3-19 y en el 3420. De manera tal que, con abstraccin de que
el sucesible haya o no aceptado la herencia, !a trasmisin here-
ditaria se produce desde el instante misrno de la muerte, sin
que exista el menor intervalo en que los bienes carezcan de ti-
tular. La dificultad que puede presentarse cuando e1 here-
dero no es conocido o no est precisado, es resuelta mediante
la curatela de los bienes.
Como se ve, la trasmisin ipso j ure adoptada por nuestro
Cdi go es tcnicamente distinta del sistema romano, pero
con ms simpleza nos conduce a resultados prcticos similares.
20/3. PRUEBA DIi. LA MCERTE, DE SU T1EhiPO Y LUGAR.
Como se observa, siendo la niuerte el hecho determinan-
te de la apertura de la sucesir., y como las circunstancias de
tiempo y lugar en que ella se produzca habrn de aparejar
consecuencias sobre el rgimen de la trasmisin, se advertir
la importancia de un orden de prueba y, por otra parte, como
se muestra en ello un ejemplo genuino del entrelazamiento de
las disposiciones de fondo y de forma, hasta un grado que
resulta problemtico desvincular las unas de las otras.
a) Prueba directa.
Deben distinguirse tres pocas con relacin a la prueba
de defuncin: la anterior al Cdigo Civil, la del Cdigo Civil,
y la posterior a la creacin de los registros de estado civil.
La legislacin vigente establece que todos los actos y he-
chos que den origen, alteren o modifiquen el estado civil y
la capacidad de las personas debern inscribirse en los corres-
pondientes registros de las provincias y de la Nacin, los que
sern organizados por los gobiernos locales. La prueba de la
defuncin se har mediante las partidas o fotocopia de los ori-
ginales que expidan los registros, los que tendrn carcter de
documento pblico (decr.-ley 8204/b3, modif. por las leyes
18.248, 18.327 y 20.751).
Convendr advertir qiie la presuncin legal sobre la
veracidad del contenido de esos doc~imentos puede ceder a
otras pruebas. Es posible que las enunciaciones del acta no
se ajusten a lo real. o se hayan deslizado en ella errores, los
que estaian corrietidos a 13 prrtinenre rectificacin. Particu-
larmente en lo relaiivc a! n3omento del fallecimiento, debe
tenerse en cueiita qiie el acca ser redactada conforme a lo que
exprese el respectivo certificado de defuncin que comn-
mente se expide sc;brt. 12 base de informaciones proporciona-
das por amigos oficiosos que rodean a los dolientes. h'o sera
extraordiiiario, entonces, que la determinacin del tiempo
rio coincidiera con cl verdadero instante de la muerte, inexac-
titud que puede tener una honda repercusin.
b) Prueba supletoria.
En el caso de imposibilidad de producir la prueba legal
por medio de la correspondiente partida, ser procedente la
prueba supletoria, obtenida por el prgcedimiento judicial
que establezca el hecho del fallecimiento. Ella ser admisible
cuando no hiibiere registros, o faltaran ios asientos en ellos,
o por no estar stos en la debida forma (arts. 85 y 104 del
C. Civil). Va de suyo que quien intente la prueba scpletoria
deber demostrar primeramente su procedencia, esto es, las
circunstaiicias enunciadas por el precepto que impiden la pre-
sentacin de la partida.
Para labrar la partida es necesario que se extienda el
certificado de defuncin que pruebe la muerte por quienes
hayan visto el cadver. Por tanto, tambin corresponder la
prueba supletoria cuando el cadver no haya podido ser visto.
La ley 14.394, recogiendo el nuevo criterio judicial sentado a
partir del caso planteado por el naiifragio del rastreador
"Fournier", agreg al art. 108 el siguiente apartado: En los
casos e n que el cadver de ztna persona no fuese hallado, el
juez podra tener por comprobada la muert e y disponer la
pertinente i nscri pci c;~~ en el registro, ~i ernpre que la desapa-
rict0n se hut ~i era ~ r o ~ l ~ ~ c z d ~ c n rlrrzc~zstanc~as tales que la
muert e deba ser trnzcia c/lrnQ czrrta. Iglial regla se aplicar
en los caros e71 que ?lo f i l esc $ost?)le la identtficacin del
cadiver.
La trasmisi6n instant.inea operada en el momento de la
muerte del causante pilede repercutir en un problema deri-
vado del deceso siniultneo de dos o rns personas, sin que
sea posible deterrninzr ciil se produjo primero.
El estudio del tenia resiilta ajeno a nuestra materia. Rs-
tenos precisar qiie la solucin aparece dada por el art. 109,
donde se establece que si dos o rns personas fallecieren en un
desastre cornn o en ciialqiiier otra circunstancia de modo
que no 5e pueda saber curil falleci primero, se presume que
fallecieron todas al niismo tiempo, sin que se pueda alegar
trasmisin alguna de derechos entre ellas.
22. .APERTURA DE LA S C C E S I ~ N, DELACIN DE LA HERENCIA
Y ADS ~ UI S I CI ~ N DE LA HERENCIA.
Como se advierte, el fenmeno sucesorio se integra a tra-
vs de tres aspectos que en alguna ocasin pueden ofrecer
siniultaneidad. Ellos son: la apertura, la delacin y la adqui-
sicin de la herencia.
Ya hemos visto que la afiertura se cfectiviza a la muerte
de la persona o en 10s casos de ausencia con presuncin de
fallecimiento.
La delacin es la atribucin de la here~icia que se opera
mediante el derecho de opcin concedido al sucesible, dere-
cho que se desdobla en la facultad de aceptar el llamado o de
repudiarlo. Conviene advertir que el trmino delacin no es
admitido uniformemente por nuestros autores, ya que R-
bora, siguiendo a Bello, lo vincula con el vocablo francs
dvolution, mientras que Mar~nez Paz lo desecha, en tanto
que Guastavino encarece la utilidad de su empleo. Para este
ltimo, el ius delationis es el derecho que tiene el sucesible de
hacer suya la herencia de modo efectivo y actual o de recha-
zarla.
La adquisicin de la herencia, finalmente, se produce
por medio de los actos de aceptacin que pueden ser expre-
sos o tcitos o, en determinadas circunstancias, impuestos
por la ley por va de sancin.
Ya hemos puntualizado que la muerte, la apertura y la
trasmisin de la herencia se producen en el mismo instante.
El principio resulta cundo en consecuencias, y as:
a) El heredero, aunque fuera incapaz o ignorase que la
herencia se le ha deferido, es, sin embargo, propietario de ella
desde la muerte del autor de la sucesin (art. 3420).
b) A partir del deceso se opera la mutacin del acervo,
cambiando cada uno de sus elementos de titular.
c) El sucesible que sobrevive un solo instante al difun-
to trasmite la herencia a sus propios Iierederos, que gozan
como l la facultad de aceptarla o de repudiarla.
d ) La aptitud del sucesibIe para recibir la herencia est
referida al da de la muerte del causante (art. 3287).
e) La competencia para entender en el juicio sucesorio
corresponde al juez del domicilio al producirse el fallecimien-
t o (art. 3284).
f ) El derecho aplicable en todo lo relativo a las conse-
ciiencias jurdicas de la trasmisin se rige por la ley vigente
a la fecha del fallecimiento, sean los sucesores nacionales o
extranjeros (art. 3283).
g) Los herederos estn obligados a responder las deman-
das que sc entablen contra el causante, sin que sea procedente
la excepcin de falta de accin, aunque se trate de aquellos
que no tienen la posesin de pleno derecho y que deben pe-
dir la investidura judicial (art. 3414).
h) Desde el instante mismo de la muerte se origina, tra-
tndose de pluralidad de herederos, el estado de indivisin
hereditaria, y cada uno de ellos tiene los mismos derechos
que el causante en cuanto a la propiedad y posesin de los
bienes. Ese estado de indivisin ha de cesar, en el supiiesto
comin, con la particin hereditaria.
VI. LEY APLICABLE
24. SISTEAIAS DE LA UNI DAD Y DE LA PLURALIDAD
DE SLICESIONES.
El tema referido a la debatida cuestin sobre el sistema
aplicable en materia sucesoria evade los lmites de nuestra
materia, puesto que su tratamiento es propio del derecho
internacional privado. De todas formas convendr que haga-
mos refeiencia, aunque en forma sucima, a los perfiles del
problema.
En la actualidad, dos son las soluciones que ofrece el de-
recho en materia de conflictos de leyes sucesorias. Para una,
la ley aplicable debe ser nica, y ella ser la que corresponda
al domicilio o nacionalidad del causante; para la otra, en
cambio, debe aplicarse en cada caso la ley del pas donde es-
tn los bienes, 10 que implica la pluralidad de leyes cuando
ellos estn situados en distintas naciones.
El primero de los sistemas, denominado d e u n i d a d d e las
szicesiones, responde a la aspiracin de los internacionalistas
en el intento de lograr la comunidad jurdica universal.
Quienes sostienen su procedencia la abonan en las siguientes
razones: en primer trmino, la inspiracin seguida por el
(:digo en cuanto al patrimonio-persol~a, universalidad in-
divisible y abstracta dependiente del sujeto y con radicaci6.n
en un solo lugar; en segundo trmino, las ventajas que se de-
rivan de la tramitacin de un solo juicio sucesorio; en tercer
orden, la admisin de que la trasmisin hereditaria responde
a la voluntad expresa o presumida del causante, lo que hace
necesario que esa volicin no quede fragmentada por la apli-
cacin de distintas leyes; por ltimo, se sostiene que la zpli-
cacin de una ley nica, aun cuando fuera extranjera, en
nada afecta la soberana nacional. ya que distinto es el rgi-
men de la propiedad regulado por cada Estado y el derecho
que pueden tener los sujetos sobre ella.
No cbstante la vieja prosapia del sistema, que responde
a la tradicin estatutaria y que en pocas de desorden crim-
pli puntiiales servicios, el principio de la unidad ha debido
recibir los embates crticos de los partidarios del sistema de
la pluralidad. Segn tstos, la clebre construccin del patri-
monio-persona carece actualmente del vigoroso predicamento
de que goz, y ei derecho moderno se inclina hacia el sistema
de sucesin en los bienes, lo que hace que la unidad suceso-
ria no resulte una consecuencia obligada de la trasmisin
mortis caitsa. Adems, se remiten a las objeciones que merece
la teoria del afecto presunto del causante, ya que el exage-
rado sometimierrto a la vsluntad individual no existe, puesto
que debe ceder a las regulaciones inipuestas por el legislador.
Por ultinio, radican la critica en el hecho de que el ordena-
miento sucesorio responde a principios de poltica que se en-
marcan en el orden pblico nacional.
Acertadamente se ha observado que ninguna de las dos
teoras presenta una consistencia inconmovible que permita
elegirla como la valedera y, por tanto, el problema se des-
plaza del campo cientfico al utilitario. De esa forma, es pre-
ciso admitir que la doctrina de la unidad aparece como ms
conveniente al ofrecer la ventaja de una liquidacin unifor-
me de la masa sricesoria. Eti ese sentido, Lafaille ha serialado
que en el campo de la poltica jurdica cabe aceptar un modus
vivendi entre los diversos Estados, que no abrace en abso-
luto ninguna de las opiniones en pugna y que partiendo de
una de ellas como regla introduzca las suficientes atenuacio-
nes, y as propugna la adopcin del sistema unitario con las
reservas derivadas del orden pblico.
Nuestro ordenamiento se ha pronunciado aceptando el
principio de la unidad, pero la concepti- acin esti muy lejos
de ser clara y unvoca.
La regla general aplicable est dada por el art. 3283,
donde se establece: El derecho de sucestn al patrimonio del
difzlnto, es regido por el derecho local del domicilio que el
difunto tenia n S I L muerte, sean los sucesores nacionales o
extranjeros.
El derecho de sltcesi8n mentado en esta norma com-
prende tres categoras, que son: a) el orden sucesorio, lo rela-
tivo a las personas a quien se concede vocacin; b) los dere-
chos y obligaciones de los herederos, esto es, la porcin que
reciben y en qu condiciones; c) el derecho testamentario
en cuanto al contenido del testamento, su validez o nulidad.
Si Ia cuestin se detuviera aqu no se plantearan pro-
blemas de interpretacin, pudiendo definirse el sistema le-
gal diciendo que el derecho sucesorio es regulado por las nor-
mas vigentes en el ltimo domicilio del causante. Las difi-
cultades aparecen, sin embargo, con la existencia de otras
reglas que enfrentan el principio y sobre cuyo alcance ha dis-
crepado la doctrina.
Una opinin, que puede considerarse mayoritaria entre
los tratadistas de derecho internacional y que ha sido soste-
nida -entre otros- por Vico, Romero del Prado y Lazcano,
sostiene que la nica excepcian al principio de la unidad
estara dada por el art. 3470, donde se dispone que en el
caso de divisin de una misma sucesin entre herederos
extranjeros y argentinos o extranjeros domiciliados en la Re-
pblica, estos ltimos tomarn de los bienes situados en el
una porcin igual al valor de los bienes situados en el
Estado extranjero de los que fueran excludos en virtud de
leyes locales.
Los sostenedores de esta posicin no dejan de advertir
la argumentacin realizada por los pluralistas en funcin
del art. 10 del Cdigo Civil. segn el cual los bienes races
sit~iados en la Repiihlica son exclusivamente regidos por las
leyes del pais, respecto a su calidad de tales, a los derechos
(1; las pul tes, a la cnpacidad de adquirirlos, a los modos de
trasferirlfir, y a las solemnidades que deben acompaar esos
actos. El titulo, por lo tanto, a una propiedad raz slo puede
ser adquirido, trasferido o perdido de conformidad con las
leyes de la Repiihlica. Ello no obstante, sostienen que esta
norma no tiene aplicacin con respecto a las trasmisiones uni-
versales, estando dirigida exclusivamente a las ut singuli, y
la referencia a "los modos de trasferir y a las solemnidades
que deben acompaar esos actos" estara referida al sistema
de la trasmisin, y no a lo relativo a la capacidad y derechos
de las partes. De otra manera, arguyen, la discriminacin en-
tre cosas muebles e inmuebles en el patrimonio hereditario
regidas por la lex rei sitae y los derechos personales y de cr-
dito sometidos a la Iey de1 ltimo domicilio del difunto,
pierde de vista la naturaleza puramente intelectual de los ele-
mentos que integran el patrimonio y, en absoluta contradic-
cin con la teora de Aubry y Rau, lleva a establecer una dis-
tincin fundada solamente en las cualidades naturales de las
cosas comprendidas en aquel.
Para otra opinin, en cambio, que es la que cuenta con
la mayora de los sufragios en la doctrina de los civilistas y
en 10s pronunciamientos judiciales, las excepciones a la regla
del art. 3283 no se limitaran a la sola enunciada anterior-
mente, sino que su mbito seria ms amplio. Y as, el prin-
cipio de 13 unidad cedera en tres situaciones: en la trasmi-
sin de los bienes inmuebles, en la de los muebles que tienen
una situacin permanente y en 10 relativo a la regulacin
de la porcin legtima.
Segn esta tesis, resulta arbitrarkn la distincin entre
trasmisiones de los bienes considerados ut singuli o como inte-
grantes de un patrimonio, ya que la sucesin es una de las
maneras admitidas de trasmitir los bienes a ttulo prt i cul ar
(art. 2524). De donde resultara incongruente que los 'mismos
inmuebles pudieran estar sometidos a leyes distintas segn
que fuesen considerados en si: individualidad o formando
parte del patriinoriio del difunto. A ello se agrega que la
teora de Aubry y Rau no puede ser esgrimida como un
antecedente vinculatorio en la interpretacin, ms an cuando
dichos autores reconocan una excepcin al principio de la
unidad en materia de trasmisin de inmuebles. El pensa-
miento est robustecido por la argumentacin de que si el
Estado debe proteger de manera muy especial la propiedad
raz, como lo acepta nuestro Cdigo acogiendo la opini6n de
los territorialistas, los mismos motivos deben guiar la soluci6n
cuando se trata de trasferencias a ttulo universal, ya que
sera inconsecuente defender la soberana en un caso y desam-
pararla en otro, mxime en un pas de inmigracin como es
el nuestro. Esta interpretacin es la que informa el pronun-
ciamiento casi unnime de nuestros tribunales (puede verse:
plenario de las Cmaras Civiles de la Cap. Fed., "J.A.", t. 5,
p. 29; Cm. Civ. Cap., sala D, "La Ley", t. 75, p, 596; Cm.
Civ. l e a p . , "J.A.", t. 54, p. 101).
La excepcin referida a los bienes races es extendida
por algunos a los muebles de situacin permanente, tomando
como razn el art. 11 del C. Civil, donde se dispone: Los
mzsehles que tienen situacin permanente y que se conser-
van sin intencirjn de trasportarlos, son regidos por las leyes
del lugar en que estn situados; pero los muebles que el pro-
pietario lleva siempre consigo, o que son de su uso personal,
est o no en su domicilio, como tambin los que se tienen
para ser vendidos 0 trasportados a otro lugar, son regidos por
las leyes del domicilio del du,eo.
Sostienen que es evidente que si se admite que el derecho
hereditario de los ininuebles se rige por la ley territorial,
igual conclusin hay que aceptar respecto de los muebles con
sitiiacin permanente. Se aduce que si el art. 11 no ha em-
pl ead~ los mismos trminos que el anterior, ello est moti-
vado por la razn de evitar una repeticin intil y fatigosa,
7 que nada se infiere de !a circunstancia de que el codificador
no cornplet el enunciado de las excepciones al art. 3283, si
se tiene en cuenta que ellas surgan de la confrontacin de
ese precepto y aqiiellos otros incompatibles con tal norma.
Para otros, en cambio, no se justificara la extensin y,
por tanto, ningn mueble quedara sometido a la ley local.
Afirman que as como el arL. 10 comprende la trasmisin por
causa de muerte, dada la fuerza y generalidad de sus trmi-
nos, nada hay en el art. 11 que suponga lo mismo. Su redac-
cin distinta y los antecedentes doctrinales a que obedece
demuestran que se refiere al rgimen de los muebles por actos
entre vivos. Su lectura, agregan, demuestra que son muebles
de situacin permanente todos los que se hallan en un pas
de manera fija, no participando de tal carcter nicamente
los que el propietario lleva siempre consigo o que tiene para
ser vendidos o trasportados, excepcin que no tiene ninguna
relevancia.
Lafaille afirma que el distingo aparece en la vida real
erizado de dificultades y sera arriesgado fundar en l una di-
ferencia de legislacin. Adems, agrega, no cabe aducir con
la misma eficacia el fundamento de orden pblico que tanto
se esgrime en materia de inmuebles. Las sucesiones, en con-
secuencia, cuando se trata de valores mobiliarios, se rigen por
el estatuto personal del de ciljus. A pesar de los inconvenien-
tes que ofrece tal dualidad, no queda sino circunscribir la
norma del art. 11, primera parte, a los objetos considerados
ut singuli.
Si bien debe admitirse que en ocasiones resulta muy
dificultoso establecer un distingo entre las distintas catego-
ras de muebles, las razones del apartamiento no parecen muy
decisivas rii congruentes. Guarda mayor coherencia, a nues-
tro juicio, adoptar la misma solucin que en materia de in-
muebles.
Las decisiones judiciales scn vacilantes y no puede ha-
blarse de una lnea definida. Se ha tratado de caracterizar la
categora diciendo que para determinar si un bien mueble
tiene situacin permanente en la Repblica, debe atenderse
r\. la intencin de su titular, la que puede inferirse de la na-
turaleza de aqul, de las condiciones y circunstancias en que
se le ha dado ubicacin, y de la manera como se ha compor-
tado a su respecto. Y as, las alhajas que el causante llevaba
consigo al momento de su muerte, no son muebles de situa-
cin permanente y estn sometidas a la ley del domicilio del
difunto. En cuanto a los crditos, se ha decidido que debe
reputarse bien mueble con situacin permanente el crdito
garantizado con hipoteca sobre un inmueble ubicado en la
Kepblica, no as el quirografario resultatite de haber pa-
gado conio fiador una deuda contrada por el afianzado en
el extranjero. Se ha negado la calidad de situacin perma-
nente a los depsitos bancarios a plazo fijo, o en cuenta co-
rriente, cualquiera que fuere su antigedad, como a las c-
dulas hipotecarias argentinas depositadas en custodia en un
banco del pas, salvo que por las circunstancias particulares
del caso se pueda inducir la voluntad de su titular de conser-
varlas inmovilizadas por tiempo indefinido en la Repblica.
El punto referido a la regulacin de la legtima ha ori-
ginado tambin dificultades. La doctrina sentada por los pro-
nunciamientos judiciales se vuelca a entender que, dado que
todo lo referente a la organizacin de la sucesin legitima-
ria constituye materia de orden pblico, ella debe estar nor-
mada por la legislacin nacional, y resulta improcedente, por
tanto, la aplicacin de la ley extranjera.
De todas formas, quiz interese advertir que la cuestin
parece no revestir caracteres de importancia y de practicidad.
Corno ha sido sealado, si se tratara de herederos legitima-
rios argentinos o domiciliados en nuestro pas su legtima est
suficientemente protegida por lo preceptuado en el art. 3470.
.4 ello debe agregarse que lo referente a la trasmisin de
bienes races o muebles de situacin permanente debe re-
girse por la ley nacional. Corno ce advierte, el margen de po-
sibilidad queda rediicido a que se tratara de bienes muebles
de situacin no permanente y de extranjeros no domicilia-
dos en nuestro pas. Bien se observa que el hecho de que un
extranjero no domiciliado en el pas sea privado de recibir
bienes qiie por nuestra ley le hubieran correspondido, no
afecta ninguno de los principios bsicos de nuestro ordena-
miento jurdico.
El l'ratado de hlontevideo de 1889, del cual son signa-
tarios nuestro pas, Uruguay, Paraguay, Bolivia y Per, ha
adoptado el sistema de la pluralidad sucesoria.
Por sus arts. 44 y 45, que regulan la materia, se establece
que la capacidad de testar y la de los herederos estar regida
por la ley del lugar de situacin de los bienes de la misma
forma que la validez y efectos del testamento, los ttulos y
derechos hereditarios, la regulacin de las legtimas y todo
lo relativo a la sucesin deterida por ley o por testamento.
Inclusive la forma del testamento debe regirse por la ley l ocw
rei sitae, aunque se reconoce eficacia a los testamentos por
acto pblico realizados en cualquiera de los Estados signa-
tarios.
El sistema ortodoxamente pluralisti ha sido atenuado en
el segiindo Tratado, que se redact en 1940. En l se estipul
que la capacidad para testar debe regirse por la ley del domi-
cilio del causante y que las formas del testamento deben regu-
larse por la ley del lugar de su otorgamiento.
El anteproyecto de Juan Antonio Bibiloni y el Proyecto
de la Coniisin reformadora de 1936 adoptan el principio de
la unidad, determinado por el domicilio del causante. La
nica excepcin est dada en lo referente a la trasmisin de
ls bienes inrnuebles situados en eI pais, la cual es regida por
la ley nacional.
El Proyecto de 1954, en cambio, adopt el sistema de la
pluralidad sucesoria.
28. JUEZ COMPETENTE PARA ENTENDER EN EL JUICIO
SUCESORIO.
Ida competencia para entender en el juicio sucesorio
est dada por el art. 3284, donde se establece que la jurisdic-
cin sobre la sucesin corresponde a los jueces del lugar del
ltimo domicilio del di f unt o.
Va dc suyo que para la determinacin del domicilio de-
bern aplicarse las normas establecidas por el Cdigo en los
arts. 89 y siguientes. En el supuesto de dificultades suscita-
das en la precisin, ellas han sido resueltas por las decisiones
judiciales sentando diversas pautas. A4 se ha establecido,
por ejemplo, que en caso de duda debe presumirse que la
persona se domiciliaba donde falleci o que el conocimiento
del sucesorio corresponde al juez del lugar donde el causante
resida con su familia, y no al del asiinto de sus negocios;
en la hiptesis de que una persona tuviera distintas residen-
cias, prevalece la competencia de1 juez del lugar en que aqu-
lla tuviera el asiento principal de sus negocios o la mayor
parte de sus bienes.
Conviene sealar que la jurisdiccin no puede ser pro-
rrogada, ya que los alcances del art. 3284 son de orden p-
blico. Ello no obstante, dentro de una misma provincia la
jurisdiccin es prorrogable siempre que medie el acuerdo
de los interesados.
Como principio, se acepta que el domicilio es el que
enuncia el acta de defuncin, si coincide con el lugar del fa-
llecimiento. E~ilpero, como se ha visto, la presuncin de ve-
racidad del contenido de las partidas puede ceder. Y as se
ha resuelto que el acta de defuncibri, Ilor si solo, prueba el
deceso del causante pero no el ltimo domicilio, y aunque
seale un sitio como residencia del causante y que su muerte
se ha producido en ste, ello no basta para desvirtuar la con-
clusin que resulta de otras pruebas m5s relevantes acumu-
ladas a la causa, que demuestran que el domicilio lo tena
en otra parte.
En caso de duda sobre cul fue el ltimo domicilio real
del de CI L ~ Z L S, debe tenerse como tal el del lugar donde falle-
ci, todava ms si as lo manifest el propio causante al cele-
brar ciialquier acto jurdico.
En el supuesto de impugnarse el doniicilio que consta
en el acta de defuncin y que coincide con el del lugar del
fallecimiento, la carga de la prueba pesa sobre el impugnan-
te. Para ello, se admite todo gnero de probanzas, adquirien-
do particular significacin la que emanx de escrituras pbli-
cas en que el causante ha expresado su domicilio, en especial
el que se atribuye en su testamento. Sin perjuicio de esto,
otros hechos adquieren igual fuerza de conviccin, y as se
han tenido por contrarios a la intencin de rnudar domici-
lio al extranjero las circunstancias de que poco antes de su
partida el causante tomara una caja de seguridad en un ban-
co de la ciudad, trasladara la mercadera restante de la venta
de un negocio, prestara dinero que deba devolverse all, y
mantuviera intacto el hogar conyugal.
Cabe sealar, finalmente, que la cumpetencia aceptada
por todos los herederos al iniciar el juicio sucesorio en un
determinado tribunal es irrevisible, ante la pretensin de
uno de ellos que no discuti oportunamente el domicilio.
Admitidas las excepciones a la regla de la unidad suce-
soria, el fallecimiento de una persona con domicilio en el
extranjero que deja bienes en nuestro pas, suscita el pro-
blema de determinar el juez competente para entender en
la sucesin.
Conio no es de aplicacin el principio sentado en el art.
3284, habr de acudirse al juez donde estn situados los bie-
nes. Si stos estuviesen diseminados en distintas jiirisdiccio-
nes podri recurrirse a cualquier juez en cuya jurisdiccin
existan bienes, a eleccin de quien inicie el juicio, aplicri-
dose las reglas de .prioridad que examinaremos. Como se
destaca, no hay razn alguna que d preeminencia al juez
d.onde est situada la mayor cantidad de bienes, pues como
acota Vlez en la nota al art. 3238, la menor parte de los
bienes merece tanta atencin como la mayor. Adems, ha-
bra que estarse al monto, lo que sera impracticable, puesto
que ello dependera del inventario y avalo, medidas que
forman parte ya de la tramitacin del juicio y que slo pue-
den ser decretadas por juez competente.
El art. 722 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin dispone que cuando se hubiesen iniciado dos juicios
sucesorios, uno testamentario y otro ab-intestato, para su acu-
mulacin prevalecer, en principio, el primero. Quedar a
criterio del juez la aplicacin de esta regla, teniendo en cuen-
ta el grado de adelanto de los trmites realizados y las medidas
tiles cumplidas en cada caso, siempre que la promocin del
proceso o su sustanciacin no revelen el propsito de obtener
una prioridad indebida. El mismo criterio se aplicar en caso
de coexistencia de juicios testamentarios o ab-intestato.
1,a norma es reproducida por el rt. 731 del Cdigo
Proccsal de la provincia de Buenos Aires.
29/ 1. ACUMUI.ACIN DE JUICIOS SUCESORIOS
DE DISTINTOS CAUSANTES.
La acumulacin de juicios referidos a distintos causantes
es admisible cuando exista conexidad entre ellos, por tras-
mitirse un acervo comn y concurrir los mismos herederos.
Si se trata de acumular las sucesiones donde ambos cbnyuges
son los causantes, debe preferirse la del que primero hubiera
muerto.
Persiguiendo la unidad procesal se establece el denomi-
nado "fuero de atraccin", que se traduce en que el juez que
entiende en el sucesorio no se limita exclusivamente a ste,
sino que su conocimiento se extiende a cuestiones vincula-
das a la trasmisin. Ello se funda en la ostensible ventaja que
deriva de centralizar todo lo relativo a la herencia, en la
realizacin del acervo y en la distribucirin de los bienes. Re-
sulta ocioso destacar que esta solucin protege no solamente
los intereses de los sucesores, sino que alcanza tambin a los
terceros interesados. Esto hace, como enseaba Chabot, "que
los herederos, los legatarios, los acreedores, todos los que
tengan algn derecho, no se hallen expuestos a tener que liti-
gar en una multitud de tribunales diferentes, sea en razn
del domicilio de cada uno de ellos, sea en razn de la situa-
cin de los bienes, sea por las demandas de garanta que ten-
dran que interponerse unos contra los otros, y de esa forma
es preciso que no haya ms que un solo tribunal para decidir
sobre las cuestiones relativas a la sucesin an indivisa, y
este tribunal debe ser, naturalmente, el del lugar en que la
silcesin se ha abierto, desde que all los bienes y los negocios
del difunto son ms conocidos que en ninguna otra parte".
Debe advertirse, sin embargo, que la regla de la atrac-
cin no fiinciona de manera absoluta, y el mismo art. 3284
desgrana en cuatro incisos los alcances de ella.
3 1.
Xc c i o ~ ~ s COMPRENDIDAS EN EL FUERO DE ATRACCIN.
El inciso 1 del art. 3284 establece que debern entablar-
se ante el juez de la sucesin las demandas concernientes n los
bienes hereditarios, hasta la particin incl~rsive, cuando son
interpuestas por nrgunos de los sucesores universales contra
sus coherederos.
El precepto se refiere a todas las cuestiones que piie-
dan surgir entre los integrantes de la comunidad hereditaria
o las que se susciten sobre los elementos que la componen.
De esa forma quedan iricludas, en el inciso de marras, tanto
las acciones referidas a la colacin como las que versan so-
bre la inclusin o exclusin de bienes en el inventario. Lle
la misma manera, quedan comprendidas aquellas que persi-
guen la peticin o la exclusin de la herencia, aun cuando
se ha observado que la heredttatis petztto corresponde al juez
de la universalidad, ms que por lo dispuesto en el inciso, en
virtud del prrafo inicial del artculo, va que un pleito de
esta naturaleza forma parte del juicio sucesorio mismo. En
cuanto a las acciones que tienden a la exclusin de herederos
(cnyuges, indignos o desheredados), el resultado de ellas de-
terminar quines son los llamados a recibir la herencia ) ,
por tanto, el destino de los bienes.
El iiiciso 2 se refiere a las controversias que pudieran
suscitarse con motivo de la particin, expresando: Las de-
mandas relattvas n las garantas de los lote^ entre los coparti-
cipes, y las que tiendan a la refornza o nulidad de la partzcin.
En este supuesto, el fuero de atraccin se prolonga ms all
de la divisin, y pese a que el acervo est liquidado. Sin con-
sideraciii al tiempo trascurrido, es el iuez del sucesorio el
llamado a conocer cuando uno de los comuneros reclama
contra los otros por la integridad de su lote, alterada por la
eviccin que hubiese sufrido. El hecho de que en el expe-
diente sucesorio estn reunidos todos los elementos relativos
al litigio, justifica que sa sea la solucin, de igual manera
que en el supuesto de que se pretendiera atacar la cuenta
particionaria.
El inciso 3 est referido exclusivamente a la sucesin
testamentaria. Atribuye al juez del sucesorio el conocimien-
to de las demandas relativas n la ejecucin de las disposiciones
del testador, aunque sean 1 titulo particular, como sobre la
entrega de los legados. Es decir, todo l o referente a la validez
e interpretacin de las disposiciones testamentarias, la forma
de cumplirlas, la reduccin de las mandas, las exigencias de
cumplimiento de cargos o, en una palabra, la ejecucin de
la voluntad del testador. El precepto enmarca en la conve-
niencia de la intervencin de un solo juez y de la unicidad
de la liquidacin.
Por ltimo, el inciso 4 comprende las acciones perso-
nales de los acreedores del difunto, antes de la divisin de
la herencia.
Previo a todo, convendr remarcar dos circunstapcias.
La primera, que el vocablo acreedores debe ser entendido en
sentido lato, comprendiendo todos los casos en que la silce-
sin es demandada, aun en el caso de que la demanda fuera
deducida por un deudor, conio sera el siipuesto de un juicio
de consignacin. En segundo lugar, que como lo enfatiza el
codificador en la nota, estn excludas las acciones reales, ya
que ellas deben dirigirse al juez del lugar donde se hallan
situados los bienes.
En cuanto a la ejecucin hipotecaria, una reiterada ju-
risprudencia de la Corte nacional tena resuelto que el fue-
ro de atiaccin no rega respecto de ella, sosteniendo, en
concordancia con las manifestaciones de Vlez expuestas en
la nota, que se trataba de una accin real. La tesis opuesta
era la sostenida por la casi totalidad de las salas de la C-
mara Nacional y es, actualmente, la predominante en los
pronunciamientos judiciales. Sin duda, esta solucin es la
correcta, ya que consulta tanto la naturaleza personal del
mutuo que constituye la obligacin principal, de la que la
hipoteca es un accesorio, cuanto las finalidades prcticas
que han determinado el fuero de atraccin. Si se tratare de
la accin por cobro del saldo resultante, luego de la venta
del bien hipotecado, resulta indiscutible el carcter personal
& aqulla y su atraccin por el juicio sucesorio.
El fallecimiento del deudor origina soluciones particu-
lares con relacin a los juicios en trmite. Si la muerte se
produce cuando al conocimiento se hubiera avocado el tri-
bunal de apelacin no hay atraccin, pero s la hay, en cam-
bio, cuando el pleito se hallare pendiente de sentencia en
primera instancia. Aun ms: una vez dictada la sentencia
definitiva. nace la atraccin del juicio sucesorio para la eje-
cucin de aqulla, y si se hallare en trmite, deber conti-
nuarse ante ste. As, se ha decidido que aun cuando es juez
competente para la ejecucin costas devengadas el que
intervino en el juicio principal, ese principio se refiere a las
situaciones normales, y no cuando la persona contra la cual
se pide la ejecucin ha fallecido, pues en ese caso particular
entra a jugar el fuero de atraccin del juicio sucesorio, ya
que no se da ninguna situacin de excepcin a la regla con-
tenida en la norma que lo establece.
En el caso de litisconsorcio pasivo, el fallecimiento de
uno de los codemandados produce el desplazamiento de la
competencia hacia el juez de la sucesin. Si a la herencia de
aqul concurren varios herederos, la demanda deber sus-
tanciarse contra todos los sucesores universales, originndose
un litisconsorcio necesario; de all que si el procedimiento
es nulo respecto de alguno de los demandados por defecto
de la notificacin, la invalidez alcanza a todos, inclusive a
los que hubieran sido bien notificados.
Conxendr formular un par de observaciones antes de
finalizar. La ~Fi mera es que siendo en esencia la reconven-
cin una genuina demanda, se entiende que el juicio en que
se ha reconvenido a la sucesin es atrado por sta. La se-
gunda, que aun cuando el causante hubiera constitudo d e
micilio especial en una obligacin personal, la competencia
de ese lugar deber ceder ante el fuero de atraccin.
a) Acciones reales.
Conio ya se ha dicho, las acciones reales estn exclu-
das de la atraccin, y deben sustanciarse ante los jueces del
lugar donde estn situados los bienes. Por tanto, la accin
reivindicatoria de un objeto determinado comprendido en
la herencia, no podr ser entablada ante el juez del suce-
sorio si ste no es el que corresponde al lugar de la situacin
del bien. Tampoco seri atrada. por su mismo carcter, la
accin de divisin de un condominio que integraba el cau-
sante, ni las declarativas o de mera certeza de derechos reales,
como la de simulacin de un condominio, o la accin decla-
rativa de usucapin.
Ello no obstante, el juez del sucesorio no est impe-
dido de conocer en las acciones reales cuando las partes se
someten 3 su jurisdiccin, dado que la competencia terri-
torial es prorr&ble, aun cuando se trate de acciones reales
inmobiliarias.
En materia de expropiaciones, el art. 19 de la ley 21.499
establece que el proceso se ~ramitar por juicio sumario, y
no estar sujeto al fuero de atraccin de los juicios univer-
sales. A su vez, el art. 21 dispone que tratndose de inmue-
bles, aun por accesin, sera competente el juez federal del
lugar donde se halle el bien a expropiar con jurisdiccin
en lo contenciosoadministrativo. Tratndose de bienes que
no sean inmuebles, ser competente el juez del lugar en que
estn o el del domicilio del demandado, a eleccin del actor.
Con relacin a la ejecucin prendaria, el art. 28 del
decr.-ley 15.348.56 dispone, en su art. 28, que la accin com-
pete al jiiez de comercio del lugar convenido para pagar el
crdito, o del lugar en que segn el contrato se hallaban o se
hallan situados los bienes, o del lugar del domicilio del deu-
dor, a opcin del ejecutante.
En cuanto al cobro de medianera, se ha resuelto que
si bien se funda en un derecho real, tiende a la percepcin
de una indemnizacihn y que, por tanto, es una accin per-
sonal comprendida en el fuero de atraccin,
b ) Acciones por cobro de impuestos.
Los tribunales pacficamente haban sostenido la doc-
trina de que el juez del sucesorio era el llamado a conocer
en los juicios por cobro de impuestos, cualquiera que fuera
la jurisdiccin en que estuvieran los inmuebles, puesto que
las demandas relativas a cargas impositivas tienen carcter
personal, y no real.
La solucin no ha sido recibida por los cdigos proce-
sales de la Capital Federal y de la provincia de Bs. As., ya
que ambos ordenamientos en su art. 5, inc. 7, al establecer
las reglas generales de competencia disponen: En lar accio-
ttes fiscales por cobro de impuestos, tasas O multas, y salvo
disposici8n en contrario, el juez del lugar del bien o activi-
dad gravados o sometidos a inspeccin. inscripcin o fisca-
lizacin; el del liigar en qqre deban pagarse o el del domicilio
del deudor, a eleccin del actor. Ni el fuero de atraccin ni
la conexin modiJicartin esta regla.
c) Contrato de trabajo.
En lo referente a las consecuencias emergentes de la
relacin laboral, el Rgimen de Contrato de Trabajo (le-
yes 20.744 y 21.297) establece, en su art. 265, que la suce-
sin del empleador. no atrae las acciones judiciales que ten-
ga promovidas o promoviere el trabajador por crditos u
otros derechos provenientes de aquella relacin.
d ) Liquidacin y particin de sociedades.
Sobre la base de lo dispuesto por el primitivo texto
del art. 428 del Cdigo de Comercio 7 sus concordantes, las
decisiones judiciales establecieron que las cuestiones relati-
vas a la liquidacin y particin de los bienes sociales de una
sociedad comercial regular resultaban excludas del fuero
de atraccin.
I,a ausencia de normas semejantes en la nueva ley 19.550
torna objetable esa conclitsin. Nada obsta en la actualidad,
a nuestro juicio, a la aplicacin de las previsiones del art. 3284.
Tanibin resulta ajena al juicio sucesorio la cuestin
derivada del traslado del cadver.
f) Faz actiua de la uni ve~sal i dad.
Debe marcarse, finalmente, que la unidad procesal no
comprende tampoco todo lo relativo a la faz activa de la uni-
versalidad. De all que si los herederos tienen que accionar
contra terceros, sean las acciones reales o, personales, deber
someterse a la competencia comn, con abstraccin de la
vigencia del fuero de atraccin.
Dispone el art. 3255: Si el difunto no hubiese dejado
mi s que un solo heredero, las acciones deben dirigirse ~ n t e
el j uez del domicilio de este heredero, despus que hubiere
aceptado la herencin.
La iriterpretacin de esta norma ha suscitado divergen-
cias doctrinales, las que tambin se han proyectado a los pro-
nunciamientos judciales. Segn una posicin, el precepto
constituye una excepcin que abarca todos los supuestos pre-
vistos por el art. 3284, inclusive a la tramitacisn del juicio
sucesorio. Para otra, en cambio, se refiere exclusivamente a
las acciones personales mentadas por el inc. 4. Dentro de esta
posicin hay quienes defienden un criterio ms amplio, ~0s -
teniendo que tambin estn includas las acciones previstas
en el inciso 3.
Quienes sostienen que cuando existe solamente un here-
dero tiene competencia el juez de su domicilio, aducen para
abonar sus tesis distintas razones. Se dice, as, que el art. 3285
no hace distinciones, y que, por tanto. el intrprete no est
64 ~I ANUAL nE DERECHO SUCESORIO
autorizado a hacerlas sin violar la ley; que- si se obliga a los
acreedores por acciones personales a ocurrk al juez del do-
micilio del nico heredero, en t o d ~ s los casos, no se ve la
razn por la cual los legatarios u otros que se creyeran con de-
recho a la herencia y que ejercen acciones personales tendran
el privilegio de ocurrir al juez del domicilio del difunto;
que la separacin establecida entre el art. 3285 y el inciso 4
del 3284 obliga a inferir que aqul est dirigido a todos los
supuestos de competencia previstos por ste; que existiendo
solamente un heredero no apareceran las dificultades que
han impulsado al codificador a establecer la competencia
d.el juez del ltimo domicilio del causante cuando exista plu-
ralidad de herederos, y ya que los acreedores deben iniciar
sus acciones ante el domicilio del heredero, no habra nin-
guna ventaja en tramitar la sucesin en un lado y las accio-
nes en otro. Se hallan enrolados en esta posicin Machado
y Borda.
Otros, en cambio, entre los cuales puede mencionarse a
Segovia, Fornieles, Rbora y Guastavino, hacen una inter-
pretacin estricta, sosteniendo que en todos los casos, aun
existiendo un solo heredero, la competencia para el juicio
sucesorio corresponde al juez del ltimo domicilio, y que
el art. 3285 solamente comprende las acciones personales
de los acreedores a que hace referencia el inciso 4 del art. 3284.
Esta interpretacin restrictiva, que compartimos, pue-
de fundarse en varios argumentos. En primer lugar, uno de
carcter gramatical: el art. 3285 menciona a las acciones,
mientras que el comienzo del art. 3294 -de igual forma
que el art. 90- habla de la sucesin.
Pero si la mera referencia gramatical resultara insufi-
ciente, pueden aducirse otras razones corroborantes. Asi,
cabe observar que para que funcione la norma excepcional
establecida por el art. 3285 es requisito previo que se deter-
mine la existencia de un nico heredero, ya que hasta tanto
ello ocurra no ceder la competencia del juez del ltimo
domicilio, Y, como escribe Rbora, el juez competente para
investir al heredero o a 10s herederos es el juez del lugar
del ltimo domicilio del difunto: solamente l puede decir
si el heredero es uno solo o son ms.
A ms de los fundamentos estrictamente jurdicos, de-
ben aadirse otros que son de relevancia por su razonabili-
dad. Guastavino ha cuidado de puntiializar que los motivos
que determinan la competencia del juez del ltimo domi-
cilio no se refieren exclusivamente a los problemas de par-
ticin de la herencia o al pago de las deudas del causante,
sino que tienen un alcance mucho mayor y subsisten aun
para el supuesto en que haya un solo heredero. Es preciso
tener en cuenta que habitualmente el ltimo domicilio del
causante ser ei lugar donde es ms conocido, como tam-
bin donde sern conocidos sus sucesores, all se sabrn las
causas de indignidad si existieren, en ese lugar estarn sus
bienes y ser donde se han contrado las deudas. Por tanto,
"desligar el juicio sucesorio de los jueces del ltimo domi-
cilio del causante y atribur la competencia a jueces del do-
micilio del heredero nico -que para iniciar el juicio debe-
r comenzar por titularse heredero excl~isivo sin que todava
haya certeza de que jurdicamente lo sea-, alejara la juris-
diccin del lugar donde han ocurrido los hechos que origi-
naron la relacin jurdica hereditaria, con los inconvenientes
que derivan de la falta de inmediatez procesal. Los que quie-
ran promover acciones de exclusin de la herencia del sujeto
que se titula heredero nico, los herederos pospuestos que
quieran concurrir con l a la herencia, o los que tengan inte-
rs en cuestionar la validez o la inteligencia del testamento,
deberan, de prosperar la interpretacin amplia del art. 3285,
acudir a jueces distantes -donde se damicilia el heredero
inico- para proteger sus derechos a la herencia. En caso de
discutirse el sentido de una clusula del testamento, el juez
del ltimo domicilio del causante se encuentra en mejores
condiciones de conocer la verdadera voluntad del testador que
el juez del domicilio del heredero. Es muy que
en jurisdiccin del primero hayan ocurrido los hechos que ex-
pliquen la disposicin testamentaria y se encuentren las prue-
bas de la verdadera intencin del testador.
"Tambin el juez del ltimo domicilio del causante
estar en mejores condiciones de apreciar las causales de ex-
clusin de herencia contra el heredero o las reclamaciones
de conciirrencia de otros herederos".
Una reiterada y antigua jurisprudencia de nuestro ms
alto tribunal haba establecido que el art. 3285 constitua
una excepcin que comprenda todos los supuestos re vistos
en el art. 3284 y tambin al juicio sucesorio ("Fallos", t. 113,
p. 174; t. 123,p.24; t. 163,p. 116; t . 2 1 5 , ~ . 449).
La postura inicial ha sido dejada de lado en el ltimo
pronunciamiento del tribunal, dado el 18 de julio de 1968
en los autos "Himrnelpacher, Carlos, S / Suc.", donde se esta-
bleci que el domicilio que tena el difunto al tiempo de su
muerte determina el lugar en que se abre su sucesin aunque
exista un heredero nico, pues el art. 3285 del Cdigo Civil
slo fija la jurisdiccin del juez a quien corresponde enten-
der en las acciones personales que se dirigen contra el here-
dero nico que hubiere aceptado la herencia, pero no sefiala
otro lugar que el previsto para la apertura del juicio sucrso-
rio ("J.A.", t. 1968-V, p. 341).
BIBLIOGRAF1.4 ESPECIAL
ACURA ANZQRENA, Arturo: El fuero de atraccidn del juicio sucesorio en las accio-
nes deducidas por acreedores de la sucesidn, "L.L.". t. 11, p 1157.
AMBROSIONI, Carlos: El concepto de sricesidn universal en el derecho romano,
"Rev..del Colegio de Abogados dc La Plata". t. vrr, nQ 13, julio-diciembre
1964, p. 73.
.~NASTASI, Lenidas: La situacidn jurdica de los legatarios de parte alicuota:
"L.L.", t. 14, p. 822.
RELLUSCIO, Augusto C.: Naturaleza del derecho suresorio de la nuera viuda, "J.
A.", t. 10-1971, p. 579.
Russo, Eduardo B.: Et legatario de parte alicuotn, "Rev. Jurdica de Bs, As.",
Bs. As., 1957, nQ 1, p. 13.
F~ssr, Santiago C.: Contratos sobre hr~cnci a futura, "L.L.", t . 124, p. 411~ El
contenido de la herencia. "L.L.", . t . 94, p. 571; El legado de cuota, "Rev.
del Colegio de Abogados de La Plata". t. x, nQ 20, enero-junio 1968, p. 53.
GUASTAVINO, Elas P.: Pactos sobre herencia futuras, Rs. As., 1968; Competencia
sucesoria en cato de heredero nzco, "J.A.", t . 1968-V, p. 341; Dtrecho
sucesorio de la nuera, "L.L.", t . 134, p. 1343; El derecho sucesorw dc la
nuera ante la exhtencia de hijos del marido habidos con otra mujer, "L.L.",
t. 150, p. 584; Interpretacin del u t . 3576 bis del C. Civil, "L.L.", t . 140,
p. 536.
~ I E , Eduardo: Legado de parte alic,uota, "L.L.", t. 91, p. 939.
~ r \ z c a ~ o , Carlos A.: Undad sucesoria en el derecho pr i ~ado y en el derecho
fiscal, "L.L.", t . 84, p. 833.
L~ AMB~ AS , Jorge J . : Est ud~o de la reiorma del Cddigo Civil. Ley 17.711, Bs.
As., 1969.
MAFF~A, Jorge O. : El derecho sucesorio en la reforma del C. Civil, 2' ed., Bs.
As., 1972.
M ~ T ~ N E Z PAZ, Enrique: Nocin y fundamento de la sucesin hereditaria, "Rev.
del Colegio de Abogados d2Es. .As.", t. xxx, no 1, enero-abril 1952, p. 5.
M~ NDEZ COSTA, M. J. : Mandato para aceptar herencia, "J.A.", 1977-1-735.
MORENO DUBOIS, Eduardo: ~a ur a e r a del derecho sucesoro otorgado a la viuda
sin hijos e n la sucesidn de s w suegros, "L.L.", t. 133, p. 1422.
ORS, Manuel: Sucesiones (Fundamento filosfico. Unidad y pluralidad), 8.
As., 1941.
PORTAS, Nstor L.: Conmoricncia, "L.L.", t. 67, p. 868.
PUIG BRUTAU, Jos: Introduccin al derecho de suceswnes por causa de muerte,
"Rev. Internacional del Notariado", ao 11, no 44, p. 63.
QUINTEROS, Federico D. : Lo trasmisin "mortis causa" y la respons~bilidnd del
heredero, Bs. As., 19M.
RAYCES, Alejandro: Legado de la universalidad de los bienes con asignacin de
partes, "Rev. Jurdica y Ciencias Sociales", ao 1934, p. 598.
RBORA, Juan C. , y GRWNBERG, Carlos M. : Ls principios que rigen la succsin
y la naturaleza jurdica del legado de parte alcuota, en Cinco estudios de
derecho sucesorio, Bs. h., 1930, p. 7.
ROMERO DEL PRADO, Vctor N.: Manual dc derecho internacionaI privado, Bs.
As., 1944; Rgimen de los bienes muebles y rdgimcn sucerorw de los mismos.
Ley aplicable a uno y otro, "LL.", t. 48, p. 372
SALAS, Acdeel E. : Acciones de indemnizacin por la muerte dc una personca: [o
accidn directa y la accidn como heredero del difunto, "J.A.", t. 1943-11,
p. 942; La sucesin de la nuera (art. 3576 bis del C. Civil), "J.A.", t.
1968-IV, secc. doct., p. 831.
SPOTA, Alberto G. : La unidad y pluralidad de suceswnes, "J.A.", t. 1942-1.
D. 715.
V I C ~ Carlos A. : Curso de derecho internacional priuado, Bs. As., 1936.
Notas de jurisprudencia: Naturaera del legado de parte alicuota, "L.L.", t. 57,
p. 219; El fuero de atraccin dcl juicio sucesorio, "L.L.", t . 118, p. 1072;
Fuero de atraccidn, "E.D.", t. 7 , p. 461.
CAPACIDAD PARA SUCEDER
1. CAPACIDAD PARA SUCEDER Y EXCLUSION
DE LA VOCACIN
La capacidad para suceder consiste en la aptitud legal
para recibir por trasmisin mortis causa. En el estado actual
de nuestro derecho y obedeciendo al principio liberal que
lo caracteriza, son capaces de adquirir por s mismos o por
sus representantes todas las personas, y as, en el art. 3288,
se establece: Toda persona visible o jurdica, a menos de una
Oisposicin contraria de Zn ley, goza de la capacidad de suce-
der o recibir una sucesin.
Conviene advertir que el tema referido a la capacidad
sucesoria ha perdido prcticamente t o d ~ vigencia, dado que
han desaparecido en las legislaciones actuales las incapaci-
dades que otrora se conocieron, tales como la de los esclavos,
los muertos civiles, la de los extranjeros, o, ms reciente-
mente, las fundadas en motivaciones raciales o religiosas.
Conviene advertir, tambin, que la capacidad mentada
es la de derecho, ya que las aptitudes de que hablan los arts.
3.286 y siguientes del Cdigo se refieren a la titularidad de los
derechos sucesorios, y no a su ejercicio.
Conviene advertir, por ltimo, que no debe confundirse
la capacidad requerida para recibir una sucesin con la que
se exige para aceptarla o repudiarla.
36. MOMENTO EN QUE DEBE EXISTIR LA CAPACIDAD.
Segn lo establece el art. 3287, la capacidad para adqui-
rir una sztcesin debe tenerse al momento en que la sucesin
se defiel-e. La norma, coherente con el sistema de nuestro
Cdi.go que refiere la adquisicin de los derechos al instante
de la muerte del causante, importa una solucin distinta de
la que imper en Roma, donde, en virtud de la regla cato-
niana, era necesario tener capacidad al tiempo en que el
testamento se realizaba y al niomento del fallecimiento del
de cujus.
Sin embargo, el principio sentado cede a una excepcibn.
En el art. 373.5, concordantemente con lo establecido en el
47 y en el 1806, se autori7a a recibir por testamento a las cor-
poraciones que no tengan el carcter de personas jurdicas,
cuando la siicesiii que se les defiera o el legado qiie se haga
sea con el fin de fundarlas y requerir despus la competente
autorizacin.
37. LOS CASOS DE INCAPACIDAD.
La norma del art. 3288 es completada por el art. 3289:
No hay ot r a incapacidades para suceder o recibir las suce-
siones que las designadas en este titulo y en el "De las suce-
siones testamentarias". A rengln seguido el Cdigo seala
las dos primeras excepciones referidas al no concebido y a
los indignos, agregando en el ttulo xv ciertas incapacidades
para recibir por testamento.
Pues bien, esta conceptuacin de incapacidades reali-
zada por el codificador y que parece atribuble a la influen-
cia de Aubry y Rau, no lo muestra muy feliz en el uso de la
terminologa. ya que, como lo advierte pacficamente nues-
tra doctrina, 10s supuestos dados no se enmarcan en la ge-
nuina nocin de incapacidad.
En efecto, vase lo dispuesto en el art. 3290: El hijo
concebido es capaz de suceder. El que no est concebido a1
t i empo de la muert e del autor de la sucsin, no puede suce-
derle. El que estando concebido naciere muert o, tampoco
puede sdcederle. Como puede observarbe, en ninguna de las
dos hiptesis se halla en juego un problema de capacidad.
En ambas corresponde hablar de inexistencia del sujeto, ya
que el que no est enkendrado no es persona y mal puede,
por tanto, adjudicrsele incapacidad. De la misma forma,
los concebidos son plenamente capaces siempre que nacieren
vivos, ya que la niuerte producida antes de estar completa-
mente separados del seno materno, obrando como condicin
resolutoria, har que se los considere como si nunca hubie-
ren existido (art. 74 del C. Civil).
Ida segunda incapacidad que establece el Cdigo es la
de los indignos (arts. 3291 y siguientes). Tampoco aqu pue-
de hablarse correctamente de capacidad. Al legislar el ins-
tituto. Vdlez Sarsfield ha seguido la concepcin francesa se-
gn la cual la indignidad no produce ningn efecto hasta
que haya sido declarada judicialmente: mientras tanto el
indigno recibe los bienes, puede disponer de ellos gratuita
u onerosamente y tendr su calidad de sucesor hasta que una
sentencia lo excluya de la herencia. Debe agregarse a ello
que los deudores de la sucesin no pueden oponer la excep-
cin de indignidad y que sta puede desaparecer por el per-
dn del causante o purgarse por el trascurso de tres aos
de posesin de la herencia. En otros supuestos, tales como la
omisin de la muerte violenta del causante o sustraccin de
su testamento, la indignidad se configura a posteriori de la
apertura, y, declarada, dejar sin efecto una trasmisin ya
operada.
Fcil es conclur de todas estas notas del instituto que
dejamos apuntadas, que en ninguno de los casos la indigni-
dad se traduce en una incapacidad de derecho que se ope-
rara mintsterlo legis, sino que configura un impedimento
para conservar la sucesin, y que ello se ~r oduci r cuando
una sentencia judicial as lo declare. Como se ve, el con-
cepto no corresponde al trmino que usa la ley.
En cuanto a la sucesin testamentaria, el Cdigo esta-
blece algunas incapacidades para recibir por testamento que
responden a aventar las posibilidades de captacin de heren-
cia. Se menciona entonces como incapaces a los tutores, salvo
que sean ascendientes, a los confesores del testador en su
ltima enfermedad, los parientes de stos dentro del cuarto
grado, las iglesias en que estuviesen empleados y las comu-
nidades a que pertenecieren, extendiendo la misma prohibi-
cin al niinistro protestante que asiste al testador en su lti-
ma enfermedad (arts. 3736, 3739 y 3740).
Si se examinan las normas respectivas, y pese al lenguaje
que se emplea, se advierte que para impedir la captacin
que podran lograr ciertas personas en mrito a su situacin,
la ley anula la disposicin testamentaria que los favorece.
No puede hablarse, por tanto, de incapacidad, ya que nada
obsta a que las mismas personas puedan recibir vlidamente
si en ausencia de testamento heredaran ab intestato.
En resumen, ni en el supuesto del no concebido, ni en
la indignidad, ni en las disposiciones destinadas a evitar la
captacin, puede usarse el concepto incapacidad sin incurrir
en una errnea aplicacin de l.
Tal vez corresponda marcar aqu una observacin que
realiza nuestra doctrina sobre el inters prctico que reviste
la cuestin. Como advierte Fornieles, la nica repercusin
utilitaria radicara en la determinacin de la ley aplicable.
Sin embargo, es de observar que ese inters desaparece, pues-
to que cuando la ley establece que la rapacidad se rige por
la ley personal del heredero, ha de entenderse a lo que ella
acertada o errneamente mienta con el vocablo capacidad.
I)e manera tal que frente a cada supuesto y tratndose de un
sucesor domiciliado fuera de la Repblica, habr que refe-
rir la posibilidad hereditaria a la ley de su domicilio.
El Cdigo dedica al tema dos normas que se hallan, apa-
rentemente, en colisin. Segin el art. 3283 el derecho dv
CPPACIDAD P AR. SUCEDER 75
szlcesin cl patrimonio del difzinto es regtdo por el derecho
local del domicilio que el di f unt o tena a su muerte, sean los
sucesores nacionales n ext ~anj eros, A su vez, el art. 3286 esta-
blece que la capacrdad para suceder es regida por la ley del
domicilto de la per~iinn a tiempo de la muerte del autor
de la sucesidn.
Esta aparente diferencia de soluciones, en cuanto una
norma somete e2 derecho de siicesidn a la ley del domicilio
del causante y la otra refiere la capacidad para suceder a la
ley del domicilio del heredero, ha motivado distintas explica-
ciones en nuestra doctrina. Por nuestra parte, siguiendo el
pensamiento de Fornieles, entendemos que no existe con-
tradiccin alguna entre ambas disposiclones. Para e110 nos
fundamos en que lo aludido por el art. 3283 es la vocacin
hereditaria, es decir, el llamamiento que realiza la ley a cie-
terminadas personas, mientras que el art. 9286 estB r-ferido
a la capacidad del heredero.
Sin perjuicio de io qtir hrn:os de considerar en el par-
grafo siguiente, estableciendo las d;lercncias entre ambos
conceptos, convendr obseilrar que los dos preceptos r ece
noceii una misma fiieiite, que fue la Formulada por Savigny
en su Sistema. De cualquier forma y- en atencin a 18s dife-
rencias, es preciso reconocer que tanto la capacidad del cau-
sante, la vocacin hereditzria o la forxxa de los testamentos
mencior~adas por el arr. 3288, y la capacidad del sucrsor re-
glada por el art. 3286, debieron someterse a una solucin
iiniforme que resultara ms racional.
No est de ms agregar que tratndose de bienes inrnue-
bles o muebles de situacin permanente ha de aplicarse en
todos los casos la ley de !a Repblica. Nos remitimos a lo
dicho cuando considerarnos las soluciones en wteri a de
colisin de leyes.
7 - Mi f f a. Manual. 1.
No obstante que hemos hecho referencia reiterada, aun-
que tangencial, al concepto vocacin, corresponde que pre-
cisemos ahora sus alcances.
Hemos dicho, al iniciar el captulo, que la capacidad
para suceder consiste en la aptitud para recibir por trasmi-
sin mortk causa. El concepto debe diferenciarse de la voca-
cin, en cuanto sta constituye el llamamiento de un sucesor
a una sucesis determinada, llamamiento que presupone ne-
cesariamente como sustento previo la capacidad del llamado.
La vocacin sucesoria reconoce como fuente una dispo-
sicin legal que la otorga en funcin de determinada relacin
de parentesco, o en mrito al vinculo conyugal, o bien, por
ltimo, en virtud del llamado que puede realizar el causante
mediante el acto de ltima voluntad denominado "testa-
mento".
Como se ve, este llamado o titulo a la sucesin constituye
antes de la apertura de ella un dato de hecho que solamente
con la muerte del causante cobrar eficacia jurdica actual.
Sin pretender adelantarnos a lo que habr de ser mo-
tivo de estudio pormenorizado al considerar la sucesin del
cnyuge (infra, cap. IX), convendr mencionar los distintos
supuestos erigidos por el Cdigo como causales de exclusin
de la vocacin hereditaria. Ellos son:
a) El matrimonio in extremis, esto es, la privacin de
la vocacin sucesoria cuando hallndose enfermo uno de los
cnyuges al celebrar el matrimonio, muriese de esa enfer-
medad dentro de los treinta das siguientes, salvo que el
matrimonio se hubiere celebrado para regularizar una situa-
cin de hecho (art. 3573).
b ) En el caso de que los cnyuges estuvieran separa-
dos por sentencia de juez competente, el que hubiere dado
causa al divorcio no tendr ningn derecho sucesorio. Tam-
poco los tendr el inocente, si con posterioridad a la senten-
tia viviere en concubinato o incurriere en injurias graves
contra el otro cnyuge (art. 3574).
c) Cesa tambin la vocacin entre los cnyuges si vivie-
sen separados de hecho sin voluntad de unirse o estuvieran
provisoriamente separados por juez competente. Si la sepa-
racin fuera imputable a uno solo de ellos, el inocente con-
serva su vocacin siempre que no incurriere en adulterio o
grave inconducta moral (art. 3 57 5) .
d) Con relacin a los matrimonios disueltos durante la
vigencia de la ley 14.394, la ley 17.71 1 ha establecido el man-
tenimiento de la vocacin sucesoria del inocente, la que
perder si hubiere pedido la disolucin del vnculo, con-
trado nuevas nupcias o incurrido en actos de grave incon-
ducta moral (art. 6) .
11. INDIGNIDAD
La relacin jurdica sucesoria anudada por la vocacin,
supone que el nacimiento de sta responde a vnculos de
afecto y solidaridad. Pero puede ocurrir que el llamado a la
sucesin, por hechos propios, se haya colocado en una suerte
de incompatibilidad moral respecto del causante y que eila
posibilite su exclusin de la herencia.
A esta situacin responde el instituto de la indignidad,
al que puede definirse como la sancin operada por medio
de sentencia judicial y a peticin de los legitimados activa-
mente, en virtud de la,cual se produce la caducidad de la
vocacin sucesoria y hace que el declarado indigno sea ex-
cIudo de la sucesin.
En nuestro derecho, como ocurra en el sistema roma-
no, el indigno es capaz de suceder y el llamamiento se efec-
tiviza, pero est sometido a la eventualidad jurdica de que
se produzca su exclusin de la herencia. Por consiguiente,
no est imposibilitado de convertirse en sucesor, sino que
obtenida la declaracin judicial que as l o califique no po-
dr continuar siendo sucesor. Su situacin es, por tanto, la
descrita en el viejo brocardo: potest capere, sed non potest
retinere. Claro est que declarada, ella obrar retroactiva-
mente, y quien sustituya al indigno suceder directamente
al causante.
Si bien resulta innegable que la conciencia se rebela
frente a la posibilidad de que alguien que ha cometido un
grave delito contra el difunto pueda sucederle, el funda-
mento de la indignidad no debe buscarse en una razn de
orden piblico, sino que est referida a una interpretacin
de la presunta voluntad del causante. Ocurre que la ley im-
pone la sancin presumiendo que el de cujits no ha conocido
la causal en que incurri el sucesor o que, conocindola, no
pudo manifestar s,u voluntad para excluirlo. Pero esta pre-
suncin debe ceder cuando el causante mantiene la vocacin
del indigno, perdonando la ofensa inferida (art. 3297).
Esta concepcin del fundamento de la indignidad nos
lleva a no aceptar otra tesis que se ha formulado, y segn la
cual la sancin no se impondra atendiendo a la presunta
voluntad del causante, sino que respondera a velar por la
moral y el buen orden social.
43. PERSONAS QUE PUEDEN SER DECLARADAS INDIGNAS.
Los herederos, sea que yngan su llamamiento de la ley
o de un testamento, como los legatarios, pueden ser alcan-
zados por la declaracin de indignidad. Nuestro Cdigo no
establece. a diferencia del ordenamiento francs, distincin
alguna, y del texto del art. 3300 resulta clara la inclus'in de
los legatarios entre los que pueden ser objeto de la exclusin.
Nuestro Cdigo erigi en causales de indignidad a las
siguientes: a) el homicidio o la tentativa de homicidio con-
tra el causante, su cnyuge o descendientes; 6 ) omisin de la
denuncia de la muerte violenta del causante; c ) acusacin
criminal contra el causante; d) adulterio con la mujer del
causante; e ) abandono del difunto cuando se hallare de-
mente; y f ) atentado contra la iibertad de testar.
A esta enunciacin debe sumarse dos nuevas causales,
incorporadas por la ley 23.264, modificatoria del rgimen de
la filiacin y de la patria potestad, mediante el art. 3296 bis
que se agrega al Cdigo. Conforme a este precepto consti-
tuyen tambin causales de indignidad para suceder los pa-
dres a los hijos, la falta de reconocimiento voluntario durante
la menor edad o no haberles prestado alimentos y asistencia
conforme a su condicin y fortuna.
Las causales enumeradas son de carcter excepcional y
lhitado, no pudiendo, por tanto, extendehe a otras situa-
ciones aunque ellas fueran de mayor gravedad. Corresponde
advertir que no obstante el silencio de la ley, a diferencia
de lo preceptuado al regular la desheredacin, donde una nor-
ma expresa impone el carcter taxativo, la limitacin deriva
de la naturaleza misma del instituto.
La primera causal es la descrita por el art. 3291, La
existencia de circunstancias atenuantes no es suficiente para
evadir la indignidad. De igual forma, se incurre en ella en los
casos de eutanasia, en la muerte producida con consentimiento
de la vctima y en la ayuda al suicidio.
Incurre tambin en indignidad, segn lo ~receptuado
en Ia norma, el cmplice. El concepto debe comprenderse
con el alcance que determina el art. 45 del Cdigo Pena& es
decir, no solamente los que tomaren parte en la ejecucin
del hecho o prestasen al autor un auxiIio o cooperacin sin
los cuales no habra podido cometerse, sino tambin los que
hubiesen determinado directamente a otro a cometerlo.
La causal se configura no slo cuando se atenta contra la
vida del causante, sino tambin contra su cnyuge o los des-
cendientes, sean matrimoniales, extramatrimoniales o adop-
tivos, ya que la norma legal no distincue. Reiteradamente
se ha sealado la parcializacin en que lamentablemente, por
seguir con toda fidelidad al modelo, incurri el codificador
al omitir considerar el homicidio de los ascendientes del cau-
sante, ya que por su gravedad tambin debi erigirse en cau-
sal de indignidad.
En cuanto al delito, la norma en estudio presupone una
condena firme, la que slo puede ser dictada por los tribu-
nales penales por ser la autoridad competente. En torno de
este punto, interesa considerar la situacin planteada en la
hiptesis de que el acusado se hallare prfugo o falleciere
antes de recaer sentencia, la que no podr entonces dictarse.
Se ha formulado la opinin de que en este caso sera aplica-
ble, por analoga, lo previsto por el art. 1101 del C. Civil,
que autoriza en iguales supuestos a dictar el fallo al juez
civil. Aunque no deja de advertirse el principio de justicia
que envuelve la proposicin, ella no puede admitirse frente
al texto preciso del art. 3291, robustecido por sus fuentes
y por las explicaciones que trae la nota respectiva.
Ida parte final del articulo establece que Ia causa de
indignidad no puede ser cubierta ni por gracia otorgada al
criminal ni por la prescripcin de la pena. En ambos supues-
tos la culpabilidad existe, con abstraccin de que mediante
un indulto o por el trascurso del tiempo se exima al victima-
rio de la pena.
46. OMI SI ~N DE DENUNCIA DE LA MUERTE VIOLENTA
DEL CAUSANTE.
En el art. 3292 se establece: Es tambin indigno de
suceder, el heredero rnuyorfde edad que es sabedor de la
rni.&erte violenta del at~tor de la sucesin y que no la denun-.
,-ia a los jueces en el tkrrnino de un mes, cuando sobre ella
no se hubiese procedido de oficio. Si los homicidas fuesen as-
cendientes o descendientes, marido o mujer, o hermanos del
heredero, cesara en Lste la obltgacitz de denunciar.
Esta segunda causal tiene tan slo importancia histrica
y carece de aplicacin prctica, ya que resulta en extremo
difcil que actualmente las autoridades no hayan procedido
de oficio frente a una muerte violenta.
La exigencia de la norma se reduce a la simple denuncia
a la justicia, sin que sea menester que designe expresamente
la persona del matador aunque le fuese conocida.
I,a obligacin de denunciar recae exclusivamente sobre
el heredero mayor de edad, ya que se supone el discerni-
miento para valorar las ci~cunstancias del caso. Va de suyo
que debe tratarse de persona capaz, puesto que de no ser
as cesara la obligacin, ya que un dempnte o un sordomudo
que no sabe darse a entender por escrito carecen del discer-
nimiento suficiente para apreciar el hecho.
El cmputo del plazo se remite a conocimiento de la
muerte, y no a la fecha de producida sta, lo que constituir
una situacin de hecho a determinarse en cada caso. Debe
estimarse que si un heredero formul la denuncia dentro
del trmino, los dems coherederos estarn eximidos de for-
malizarla, puesto que la autoridad tendr conocimiento del
hecho y seguir actuando de oficio por tratarse de un delito
de accin pblica.
La norma expresamente excepta de la obligacin de
denunciar a los ascendientes, descendientes, cnyuges o her-
manos del homicida, resultando indiferente que el paren-
tesco sea legtimo o extramatrimonial, ya que la ley no dis-
tingue. Son las mismas personas que el Cdigo Penal exime
de penalidad como encubridores.
El art. 3293 declara indigno a quien voluntariamente
acus o denzincin al difzi~zto de un delito que habria podido
hacerlo conden~r a prisibn o trabajos p~iblicos por cinco
aos o mh.
Al e~i gi r la denuncia contra el causante como motivo de
indignidad, Vlez sigui las inspiraciones del derecho ro-
mano y de las codificaciones de su tiempo. Sin embargo, en
la solucin de nuestro codificador hay un apartamiento de
las fuentes, ya que en aqullas se exigia que se tratara de un
delito punible con capital y que la denuncia fuera
calumnicsa.
Como se advierte, es necesaria la presencia de tres re-
quisitos para que se configure la causal.
En primer lugar, que exista una acusacibn contra el di-
funto, siendo indiferente que se lo condene o no en razn
de ella. Importa sealar que al mentar el concepto denuncia
o acusacin, la norma esti exigiendo iina presentacin for-
mal ante un funcionario, y no la mera expresin irrelevante
jurdicaniente.
En segundo lugar, es preciso que esta denuncia sea reali-
zada volcntariamente. De all que si mediare por parte del
sucesor un deber legal de formular la dznuncia no incurrira
en indignidad.
En tercer lugar, debe tratarse de la denuncia de un de-
lito que posibilite una condena a cinco o ms aos. Conviene
advertir que la terminologa del Cdigo resulta anacrnica,
pues hace referencia a prisin o trabajos pblicos, esto es, las
penas que pudieron imponerse en otros tiempos cuando la
condena se integraba adems con la imposicin de trabajos
forzados. Actualmente debe referirse la norma a prisin o
reclusin, que son las nicas traducciones de la privacin dc
la libertad que contemplan las leyes penales.
48.
ADUL~TERIO CON LA MUJER DEL DIFUNTO.
Segn lo establece el art. 3294, es igualmente indigno el
condenado en juicio por adulterio con la mujer del difunto.
Corresponde formular dos observaciones sobre la norma.
Digamos, en primer lugar, que al exigirse la condena
en juicio se establece el requisito de una sentencia dictada
en sede penal. El requerimiento guarda coherencia con lo
dispuesto al considerar el delito de homicidio. Sin embargo,
bien se ha observado que aparece cierta desarmona con lo
preceptuado en materia de exclusin de cnyuges, donde
la sola sentencia civil que admita el adulterio resulta sufi-
ciente para determinar la caducidad de la vocacin. No resul-
ta lgico, pues, que la misma sentencia que apareja la exclu-
sin del culpable no baste para determinar la de su cmplice.
En segundo trmino, debe marcarse que el precepto
se refiere nicamente al cmplice por adulterio con Ia mu-
jer, lo que expresa un inequitativo concepto de la fidelidad
conyiigal. Ello ha llevado a que se sostuviera que la sancin
alcanza por igual no slo al cmplice de la mujer, sino
tambin a la del marido, ya que la semejanza de las situa-
ciones hara que el distingo se tradujera en un agravio a la
moral, a l a equidad y al buen sentido.
Debe reconocerse que la distincin no es razonable y
resulta injusta. Pero la ley ha limitado a esos trminos la
causal, y no puede el intrprete, precisamente por tratarse
de una sancin, salirse de los mrgenes de la estrictez para
dar a la norma un sentido lato, sin incurrir en un exceso
inadmisible.
En cuanto al ejercicio de la accin, conforme a lo dis-
Puesto por el art. 74 del Cdigo Penal, ella es privada y
corresponde exclusivamente al cnyuge, de all que si ste
en vida no ha obtenido la sentencia luego de-haber hecho
la denuncia, no ser procedente ejercer la pretensin luego
de su fallecimiento. Compartimos, por lo dems, la posicin
de quienes sostienen la imposibilidad de que la accin pueda
82 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
ser continuada por los herederos cuando el ofendido hubiera
muerto diirante el curso del proceso penal.
E1 art. 3295 considera indigno al pariente del difunto
que hnlkndose ste demente y abandonado, no cuid de
recogerlo o hacerlo recoger en establecimiento pblico o pri-
vado.
La norma ofrece dos dificultades en su interpretacin,
motivadas por el alcance de los trminos empleados.
L,a primera est referida al concepco parientes. Una in-
terpretacin rigurosamente gramatical llevara a la afirma-
cin de que los nicos alcanzados por la sancin seran los
parientes en grado sucesible del demente abandonado. Pare-
ciera, sin embargo, que el sentido de la norma no puede ser
ese y que la expresin "pariente" ha sido empleada en uso
de lo que Rbora denomina sinonimia accidental, de donde
cabe inferir que tambin est alcanzado por la indignidad
el heredero institudo que incurri en la inasistencia. Con
mayor razn a h, debe considerarse includo en los alcances
de la no:.ma al cnyuge, ya que si bien no puede concep-
turselo pariente, los deberes de asistencia estn impuestos
sobre l con mayor rigor y constituyen una de las obliga-
ciones sustanciales del matrimonio. Sobre el tema hemos
de volver al considerar la legitimacin activa para entablar
la accin de indignidad.
La segunda dificultad la ofrece la condicin del aban-
donado. Segn la norma en estudio, ste debe hallarse de-
mente, lo que ha llevado a algunos a equiparar situaciones
y entender que en la misma sancin incurrira tambin quien
no prestara asistencia al sordomudo que no supiera darse
a entender por escrito y al menor de diez aos por carecer
de diacerriimiento. Estimamos que no obstante que hubiera
sido preferible que la ley abarcara esos supuestos, los lmi-
tes del precepto son muy precisos y no admiten esa extensin.
Dos observaciones finales en cuanto a la norma. Diga-
mos, en primer lugar, que para confiqurar la causal no es
menester que se trate de un demente declarado, puesto que
la interdiccin no agrega nada a la injuria. Ello no implica
que la demencia ostente un grado tal de notoriedad que
pueda ser apreciada por el pariente, ya que de otro modo
sera imposible que este la conociera. En segundo trmino,
el deber de asistencia queda cumplido tanto con los auxi-
lios directos prestados al insano como si se hubieran hecho
las diligencias necesarias para que fuera internado en un
establecimiento pblico, sin consideracin a la posesin de
reciirsos suficientes.
50. ATENTADO CONTRA 1.A LIBERTAD DE TESTAR.
La ltima causal de indignidad est tipificada por el
art. 3296. All se establece: Es incapaz de suceder el que
estorb por fuerza o fraz~de, que el di f unt o hiciera testamen-
to, o reuccara el ya hecho, o que sustrajo este, o que forz al
di f ~i nt o a que testara.
Ida norma, tomada casi literalmente del Proyecto espa-
ol de 18.51, est dirigida a proteger la libertad de testar y
prev cuatro situaciones bien diferenciadas que analizare-
mos por su orden.
La primera situacin comprendida es la de quien estor-
b por fuerza o fraude que el difunto hiciera testamento.
La amplitud de los trminos legales permite inferir que
la fuerza a que hace mencin el precepto no es la fsica irre-
sistible, caracterizada por los arts. 936 y siguientes del C-
digo como vicio de los actos jurdicos. Basta, por tanto, cual-
quier medio violento o fraudulento encaminado a estorbar
que el causante manifieste su ltima voluntad. Lo que s
importa sealar es que el autor del impedimento debe ser
el sucesor.
En el supuesto de qiie la fuerza o el fraude no se ejer-
k a n sobre el causante, sino sobre e1 escribano o 10s testigos
para impedir que se otorgue el testamento, igualmente se
configurara la causal de indignidad, ya que sera sa una
forma, aunque indirecta, de atentar contra la libertad de
testar.
Con relacin a los alcances del concepto estorbar puede
presentarse una dificultad, ya que algunos han entendido
que se incurrira igualmente en indignidad aun en el caso
en que, no obstante las maniobras dolosas o la fuerza em-
pleada por el sucesor sobre el causante, ste hubiera otor-
gado testamento. Se aduce para ello que el legislador no
exige que efectivamente se haya impedido testar, que el
uso del verbo estorbar induce a pensar que de ninguna ma-
riera la ley ha querido que se evite que efectivamente se
cumpla la voluntad del testador y porque, adems, el fun-
damento del inciso es garantir la libre y espontnea volun-
tad del testador, ya que aunque e\ sucesor no alcance plena-
mente su propsito queda igualmente vulnerada. Entende-
mos que el sentido del precepto no puede ser ese, y que l o
penado es el haber impedido que la voluntad del causante
se expresara.
1,a segunda situacin es la que se configura cuando por
los mismos medios se impide que el causante revoque un
testameiito anterior.
Se ha planteado la posibilidad de si se configurara igual-
mente la causal cuando se impidi revocar un testamento
nulo. La respuesta debe ser afirmativa, ya que lo que tipi-
fica la ley es el comportamiento ilcito del sucesor impi-
diendo la libre manifestacin de la voluntad. Debe agregarse,
como se ha observado, que al impedir la revocacin el suce-
sor ha contribudo a un estado de incertidumbre jurdica
que pudo desaparecer si el causante efectivamente hubiera
revocado el testamento.
La tercera situacin se presenta cuando el sucesor sus-
trajo el testamento.
Ha de entenderse que la accin del sucesor debe ser
dolosa y que la causal se configura, con mayor razn, cuan-
do aqul ha destrudo el testamento. Por igualdad de mo-
tivos a los dados al considerar la re\rocacin, entendemos
que la indignidad tambin se configura aun cuando fuere
nulo el testamento sustrado.
La ltima hiptesis prevista es la de quien forz al
difunto a que testara.
Como se advierte. conforme a la redaccin pareciera
haberse limitado la conceptuacin de la conducta del suce-
sor, ya que el precepto no menciona aqu el fraude. Pese a
ello, parecjera ser la interpretacin ms razonable el enten-
der que la conducta fraudulenta del heredero para obtener
que el causante otorgue el testamento debe estar alcanzada
por la indignidad.
Como ya se ha dicho, el nuevo art. 3296 bis, introdu-
cido por la ley 23.264, incorpora dos nuevas causales de
indignidad.
La primera de eUas vicia la vocacin sucesoria del padre
o de la madre que no hubieran reconocido voluntariamente
al hijo durante la menor edad. Como se advierte, la aplica-
bilidad de la norma supone el emplazamiento del causante,
a su muerte, en el estado de hijo extramatrimonial, puesto
que de otro modo sera de aplicacin el nuevo art. 249 del
C. Civil, el cual, buscando coherencia con el primitivo rgi-
men de nuestro ordenamiento, priva de vocacin sucesoria
al padre que reconociera al hijo ya fallecido y a los ascen-
dientes de su rama (vase, infra, no 430).
De manera tal que el supuesto podr cobrar vigencia
en los casos en que el reconocimientci se hubiera producido
voluntariamente luego de haber llegado el hijo a la mayor
edad, o que aqul fuera el fruto de una accin de reclama-
cin de estado.
Vinculada con esto ltimo aparece una dificultad, deri-
vada de la equiparacin que el nuevo art. 256 del C. Civil
establece entre la posesin de estado y el reconocimiento
expreso. Dicho de otra forma, la causal ;carecera de anda-
miento cuando, pese a la ausencia de reconocimiento expreso,
el padre hubiera dado trato de hijo a su descendiente? No
obstante que una autorizada opinin se ha pronunciado por
la afirmativa, estimamos que en tal supuesto tambin se con-
figura la indignidad. Ello as porque la equiparacin conce-
dida por la ley se establece para el caso de una accin de
reclamacin de estado, lo que supone, obviamente, la ausen-
cia de reconocimiento voluntario.
Convendr formular una ltima precisin. A diferencia
de la veda total de llamamiento que el art. 249 impone para
todos los ascendientes, la indignidad que predica el art. 3296
bis se configura exclusivamente para el padre o la madre,
sin proyectarse sobre los ascendientes de stos.
La segunda causal establecida por el art. 3296 bis se
configura respecto al padre o la madre que no hayan pres-
tado alimentos y asistencia al hijo, conforme a su condicin
y fortuna.
El precepto ha pretendido recoger una solucin postu-
lada por la doctrina y que ha tenido acogimiento en orde-
namiento~ modernos, como el Cdigo mejicano (art. 13 16)
o el venezolano (art. 810). Desafortunadamente, su viciosa
redaccin lo hace doblemente objetable.
En primer lugar, por la conjuncin establecida conL res-
pecto al reconocimiento, los nicos su jetos pasivos resultan
ser el padre y la madre, no pudiendo admitir la mencin
el lato alcance de ascendientes. Por eso, podra darse la sin-
gular situacin de que el abuelo, que tampoco hubiera cum-
plido su deber alimentario, estara legitimado activamente
para solicitar la indignidad de su hijo, padre del causante.
En segundo lugar, se ha omitido considerar la situa-
cin simtrica, esto es, la indignidad del hijo que incurriera
en idntica falta.
Es vlido conjeturar que estas deficiencias habrn de
corregirse en una futura reforma. Para entonces parecera
10 indicado acudir, separando en oraciones distintas las cau-
sales, a una frmula extensiva, como la d por el ordena-
miento venezolano, donde se aluda a los parientes a quienes
incumba prestar alimentos al causante.
Segn lo que establece el Cdigo en su art. 3302, con-
cordante con el principio sentado en el 3287, para calificar
la indignidad se atender solamente al tiempo de la muerte
de aquel a quien se trate de heredar.
Ello no obstante, deben advertirse dos excepciones al
principio general. La primera est dada por el supuesto de
omisin de denuncia de la muerte violenta del causante. La
segunda, en el caso de sustraccin del testamento, donde el
hecho generador de la indignidad tambin puede producirse
a posteriori del deceso del de cujw.
111. ACCION DE INDIGNIDAD
Al considerar la situacin del indigno hemos visto que
61 no est incapacitado para adquirir la herencia, y que &lb
ser excludo mediante la condigna sentencia que as 10
declare.
El pronunciamiento, solicitado por aquellos a quienes
la ley les confiere legitimacin exclusiva, ser dado por el
juez civil del ltimo domicilio del difunto (art. 3284). La
accin deber deducirse en juicio ordinario, y no podr elu-
dime ste aunque hubiera sentencia criminal condenatoria
Pasada en autoridad de cosa juzgada.
lo dispone el art. 3304, las exclusiones por causa
de incapacidad o indignidad no pueden ser demandadas'sino
por los parientes a quienes corresponda suceder a falta del
excluido de la herencia o en concurrencia- con l .
Bien se ha observado que la expresin parientes mini-
miza la noma, ya que, literalmente interpretada, no estara
comprendido entre los legitimados el cnyuge. Esa solucin
contrariara el sistema de nuestro Cdigo, que ha colocado
a los esposos en un grado preferencial en los rdenes suce-
sorio~ y debe entenderse, por tanto, que la accin tambin
est conferida al cnyuge, unido naturalmente al causante por
lazos ms estrechos que los derivados de la relacin parental.
De igual forma, y considerando que el vocablo pariente
ha sido usado, en funcin de una sinonimia accidental, reem-
plazando el concepto heredero, debe inclurse entre los titu-
lares de la accin de indignidad a los herederos institudos.
Esta conclusin, concordante con la enseada por Chabot,
a quien se cita en la nota, est abonada por las soluciones
dadas en otros preceptos. En efecto, en materia de revoca-
cin de donaciones por ingratitud, la accin est conferida
tanto a los herederos legtimos como a los testamentarios del
donante (art. 1864).
Es de hacer notar, sin embargo, que la interpretacin
amplia del concepto no puede llevarse ms all, y que los
legatarios carecen, por ende, de la legitimacin activa. No
se desconoce que stos pueden tener un genuino inters pa-
trimonial que podra ampararse en la declaracin de indig-
nidad (tal, por ejemplo, si se fuera el medio de enervar
una accin de reduccin ejercida por el indigno) ; pero pac-
ficamente advierte nuestra doctrina que si la mera existen-
cia de un condicionamiento patrimonial fuera motivo sufi-
ciente para otorgar la accin, el art. 3304 quedara sosla-
yado y se burlara el sentido evidentemente restringido que
lo ha inspirado.
El fisco tampoco puede ejercer la accin de indignidad.
CAPACIDAD PARA SUCEDER 89
~ l l ~ ad, por el carcter con que acude a recoger la herencia
(supra, nq 17).
Tampoco pueden ejercer la accin los acreedores del
heredero que pasara a ocupar el lugar del indigno, ya que
este supuesto evadira los casos en que es concedida la accin
subrogatoria, puesto que si bien estamos en presencia de un
contenido patrimonial, el derecho est fundado en razones
eminentemente morales y debe, por tanto, considerarse inhe-
rente a la persona.
Carecen de la legitimacin activa, tambin, los acreedo-
res y deudores del causante. Las motivaciones que pudieran
justificar la accin de los primeros encuentran su remedio
en otras previsiones de la ley, como puede ser la separacin
de patrimonios. En cuanto a los segundos, el art. 3299 ex-
presamente les niega la posibilidad de excepcionarse en la
indignidad del demandante.
Debe advertirse, por filtimo, que los parientes de grado
ms alejado no podian ejercer la pretensin en caso de
inaccin del que debiera ocupar el lugar del indigno, ya que
la categrica redaccibn del art. 3304 impide la extensin
analgica de lo preceptuado en el art. 3424.
La accin no caduca con la muerte del indigno. Si hu-
biera sido iniciada en vida de ste deber ser continuada
contra sus sucesores y, deducida luego de muerto, la legiti-
macin pasiva estar en cabeza de sus herederos. Claro est
que dicha solucin ceder frente a los descendientes, dadas
las previsiones expresas contenidas en el art. 3301, que ha-
bremos de considerar en particular. El art. 3300 establece
que a los herederos se trasmite la herencia o legado de que
su autor se hizo indigno, pero con el mismo vicio de indig-
n$ad por todo el tiempo que falte para cmpl et ar los tres
aos. El principio es concordante con lo dispuesto en el
art. 3307, donde se lee: La accin reivindkaimia contra los
bienes de la sucesin, puede intentarse contr los herederos
del mdigno.
Como se advierte entonces, sacando a los hijos del in-
digno, a quienes la ley por su propia decisin coloca en SU
lugar para que no se perjudiquen por las faltas de aqul, los
dems herederos no podrn beneficiarse por la excepcin.
Deber tenerse en cuenta, adems, que la mencin del pre-
cepto no es la acertada, puesto que malamente se alude a la
reivindicacin cuando se trata de una peticin de herencia,
ya que la pretensin se proyecta sobre la universalidad here-
ditaria, y no sobre un bien particular.
Como ya lo hemos dicho, la accin est dada contra
todos los sucesores, sea que tengan su llamamiento de la ley
o de una disposicin testamentaria (supra, nv 43).
La nica dificultad se presenta al considerar si es pasi-
ble de incurrir en indignidad una persona jurdica, deter-
minada la sancin por hechos de sus administradores. Sin
olvidar la posibilidad planteada por Rbora con relacin a
que stos hubieran impedido al causante modificar el testa-
mento que beneficiaba a la sociedad, entendemos que la
caracterizacin de pena civil que implica el instituto impide
que sea aplicable a una persona jurdica.
Con relacin a si la accin es ejercible contra los lega-
tarios del indigno, compartimos el pensamiento de Salas que
rechaza esa posibilidad. Esa interpretacin halla su asidero
no s61o en la letra de la norma, que mienta exclusivamente
a los herederos del indigno (arts. 3300 y 3307), sino tam-
bin en la consideracin de que los sucesores singulares del
indigno no resultan afectados por la calificacin de su tras-
rnitente, aunque el traspaso se hubiere operado a titulo gra-
tuito tal como lo prev el art. 3309, debiendo aplicarse la
misma solucin al beneficiario del legado que al donata-
rio, pues existe identidad de razones. Claro est que debe
exceptuarse de ello la hiptesis tn que hubiese mediado el
concilium fraudis previsto por el art. 33 10.
IV. EFECTOS DE LA INDIGNIDAD
a ) Alcances de la exctusin.
Segn lo dispone el art. 3303, el que ha sido declarado
indigno de suceder no es excluido srno de la herencia de la
persona hacia la cual se ha hecho culpable de la falta por
la que se ha pronunciado su indignidad.
Tal como lo establece la norma, la privacin del llama-
miento est referida nicamente respecto al causante que
fue objeto de su ofensa. Pero ello no impide que pueda reci-
bir de aquellos a quienes benefici su exclusin. Dicho de
otra manera, si por exclusin del indigno hubieran recibido
los bienes sus hermanos, nada obsta para que a la muerte de
stos los suceda aqul, recogiendo el patrimonio del que
fuera privado por la declaracin de indignidad.
Conviene advertir que en virtud de lo dispuesto por el
art. 3553, no es posible ejercer el derecho de representacin
respecto de aquellos de cuya sucesin se ha sido excludo por
indignidad. De all que, siguiendo con los ejemplos, si el
hijo ha sido declarado indigno con respecto a su padre, no
podr representar a ste en la sucesin del abuelo que mu-
riera con posterioridad.
b ) Restitucin de la herencia.
El efecto sustancial de la declaracin de indignidad es
apartar al indigno de la herencia, y si ste hubiera entrado
en posesin de ella deber reintegrarla. As lo dispone el
art. 3305 al establecer: El indigno que ha entrado en pose-
sin de los bienes, est obligado a restituir a las personas a
las cuales pasa la herencia por causa de su indignidad, todos
los objetos hereditarios de que hubiere tomado posesin con
los accesorios y aumentos que hayan recibido, y los productos
o rentas que hubiere obtenido de los bienes de la herencia
desde la apertura de la sucesin.
La norma est inspirada en el art. 729 del cdigo fran-
cs a travs de las proposiciones de Aubry y Rau, y su ante-
cedente ms remoto, segn lo atestigua la nota, puede refe-
rirse al Cdigo romano, donde se estableca: "Los herederos
que constare que dejaron sin vengar la muerte del testador,
sean obligados a restitur ntegros los frutos. Porque no se
considera que fueron poseedores de buena fe antes de pro-
movida la controversia, los que a sabiendas hubieren omitido
el debido oficio de piedad".
En la misma nota el codificador, repitiendo las ense-
anzas de Chabot, expresa que el derecho considera al indig-
no como un poseedor de mala fe. aun antes de la demanda
que contra l se deduzca. No obstante la categrica afirma-
cin de Vlez, la cuestin ha suscitado Controversias en nues-
tra doctrina. Y as, mientras algunos sostienen la equipara-
cin absoluta, otros entienden que la situacin del indigno
es similar a la del poseedor de mala fe, pero no idntica.
El primero en establecer reservas fue Segovia, quien, no
obstante afirmar que el derecho considera al indigno como
poseedor de mala fe, frente al silencio de la norma no haca
plenamente extensivo el art. 2439, "por ser una disposicin
un tanto dura", ni el art. 2432 por no permitirlo el 3302. Sc
ha sostenido tambin que, pese a la conceptuacin de la nota,
la calificacin no est en el texto de la ley y que el precepto
enumera taxativamente cules son las obligaciones a que
est sometido el indigno declarado judicialmente. Se aduce
que si bien es verdad que el art. 3306 le impone la obliga-
cin de pagar los intereses de las sumas que hubiera dejado
improductivas, hay entre esta hiptesis y la falta de produc-
tividad de otras cosas una diferencia muy sealada, pues
mientras stas exigen para rendir frutos cuidados, trabajos, y
quiz gastos, el dinero puede colocarse con un mnimo de
esfuerzo; no hacerlo, por tanto, constituye una negligencia
grave que debe ser sancionada y que explica el desigual tra-
tamiento con relacin a las otras cosas fructferas.
Sin dejar de admitir que la cuestin resulta en extre-
%no opinable y que el sistema de la ley hubiera ganado en
claridad aplicando una simple remisin a los principios ge-
neral% nos inclinamos por conceptuar al indigno en igual
situacin a la del poseedor de mala fe, es decir que su obli-
gacin no se reducir a resttuir tan slo los frutos y pro-
ductos que hubiere obtenido, sino que tambin estar obli-
p d o por los que por su culpa dej de percibir y los que
hubieran obtenido los llamados a sustiturlo (arts. 2438 y
2439). Fundamos nuestra- posicin en que el indigno posee
una herencia que no le corresponde con perfecto conocimien-
to del vicio que afecta su posesin, puesto que la ignorancia
de las leyes no podra aducirse aqu, y no se advierte cules
son las razones que impulsen a suavizar las previsiones de la
ley. Adems, no parece convincente fundar soluciones dis-
tintas en la mayor o menor laboriosidad que exija la obten-
cin de los frutos. Por ltimo sealemos, aunque no consi-
deramos al argumento decisivo, que el criterio expuesto se
compadece con el pensarnientu del codificador y el de las
fuentes de que se sirvi.
Convendr advertir que la restitucin, segn lo esta-
blece la norma que analizamos, debe hacerse con los aumen-
tos y accesorios que los bienes hayan recibido, comprendin-
dose tanto las accesiones espontneas y naturales como las
mejoras introducidas. En cuanto a estas ltimas, su regula-
cin est dada por los arts. 2440 y 2441. Por tanto, deben
ser restitudos los gastos necesarios, porque sin ellos la cosa
hubiera perecido. Si las mejoras se hubieran destrudo por
caso fortuito o fuerza mayor proceder tambin el reembol-
so, ya que en su momento tuvieron un carcter indispensa-
ble. E11 cuanto a las mejoras tiles, se podr repetir aqGellas
que hayan aumentado el precio de la cosa hasta la concu-
rSencia del mayor valor existente, tal como lo dispone la
primera parte del art. 2441. Pero si hubieran sido destru-
das, no corresponder la indemnizacin, ya que no obran
aqu los fundamentos dados para los gastos necesarios, y
"nguna ventaja se habra producido para el actor. Final-
mente, cuando los accesorios son de mero lujo o recreativos,
. . .
ef decir, voluptuarios, los perder el indigno, sin perjulclo
del ius tollerzdi si al hacerlo no causare perjuicio a la cosa.
c ) Enajenacin de la cosa.
Si las cosas hereditarias hubiesen sido enajenadas, por
cualquier ttulo, el indigno estar obligado a satisfacer la
indemnizacin por los daos y perjuicios causados, tal como
lo establece la ltima parte del art. 3309.
Cuando la enajenacin hubiese sido a ttulo oneroso y
el precio obtenido resultara superior al del valor de la cosa,
se plantean discrepancias. Para algunos, la restitucin debe
comprender el precio ntegro, ya que el indigno no puede
enriquecerse por causa de la herencia que no le perteneca.
Otros, en cambio, entienden que se debe el valor justo de
la cosa apreciado al tiempo de la demanda, con indepen-
dencia de que se haya obtenido por ella un precio mayor o
menor del justo. Como se observa, la discrepancia no alcan-
za mayor relevancia prctica, pues, obviamente, el precio
obtenido ser siempre un elemento sustancial para la deter-
minacin del valor, mxime cuando l sea superior al esti-
mado por los peritos.
d ) Sumas de dinero.
El art. 3306 dispone que el indigno est obligado igual-
mente a satisfacer intereses de todas las s uma de dinero que
hubiere recibido, pertenecientes a la herencia, aunque no
haya percibido de ellas intereses algunos.
El precepto constituye una traduccin estricta de los
principios referidos al poseedor dt: mala fe, que est obliga-
do a satisfacer los frutos que hubiere dejado de percibir por
su culpa (art. 2438).
Como se advierte, la ley no ha fijado desde qu momen-
to se inicia el curso de los intereses, tema que ha suscitado
divergencias en la doctrina francesa. En nuestra doctrina
predomina, con acierto, el criterio de que el indigno incu-
rre en mora legal sin necesidad de requerimiento alguno y,
por ende, debe los intereses desde el momento que ha
recibido las sumas de dinero.
e ) Extincin de la confusin de crditos y deudas.
En los casos en que la herencia es aceptada sin benefi-
cio de inventario, la identificacin de los patrimonios pro-
duce la extincin por confusin de los crditos y deudas exis-
tentes entre el causante y el heredero. Ello no obstante, si
ste es declarado indigno, las obligaciones reviven en virtud
de lo establecido por el art. 3308, donde se dispone: Los
crditos que tenia contra la herencia o de los que era de udo~
el heredero excluido por causa de indignidad como tambin
sus derechos contra la sucesin por gastos necesarios o tiles,
renacen con las ,?arantias que los aseguraban como si no
hubieren sido extinguidos por confusin.
En el caso de que el indigno hubiese pagado deudas o
cargas de la sucesin con fondos propios, tendr derecho a
exiair su reembolso por parte de los herederos.
f ) Bienes recibidos en vida del causante.
La exclusin emergente de la declaracin de indigni-
dad trasforma al indigno en un extrao a la herencia. Co-
rolario de elio resulta que no estar obligado a restitur los
benes que hubiera recibido del causante por actos entre
vivos, cualquiera que fuera el ttulo de la trasferencia. Por
tanto, en la medida en que no fueran revocables por ingra-
titud, las donaciones mantendrn su validez, ya que no esta-
rn sometidas a la colacin. Ello, sin perjuicio de la accin
de reduccin que pudieran intentar los herederos forzosos.
g ) Indiubibilidad de la accin.
Para conclur, conviene hacer referencia a la posible
divisibilidad de la obligacin de restitur admitida por algu-
nos autores y segn la cual, en caso de pluralidad de here-
deros que entraran a sustituir al indigno, ejercida la accin
por uno solo de ellos, la declaracin nicamente beneficiara
al que la hubiera reclamado y en la medida de su inters.
Entendemos que no es sa la solucin que corresponde,
Ya que ese fraccionamiento llevara a que el heredero fuera
digno con respecto a unos e indigno con relacin a los dems,
lo que estara en abierta contradiccin con lo normado en el
art. 3317.
El art. 3301, en su redaccin anterior, dispona que los
hijos del indigno vienen a la sucesin por derecho propio y
sin el auxilio de la representacin, no son excluidos por las
faltas de su padre. El principio recogido por Vlez reconoce
un antiguo linaje, ya que en el siglo xvm, cuando se enfren-
taban las soluciones del derecho romano y las del derecho
de las costumbres, Pothier sostuvo que la indignidad no
poda trasmitirse a los herederos. El concepto, determinado
por la nueva concepcin de la personalidad de la pena, fue
el que inspir el art. 730 del Cdigo francs, fuente de nues-
tro art. 3301. Sin embargo, nuestro codificador incurri en
una infidelidad al traducir el modelo, y en lugar de viniendo
us la forma verbal vienen. De esta manera se apart de
la solucin francesa, ya que hizo desaparecer el condiciona-
miento impuesto por aqulla, y en todos los casos se afirm
que el descendiente del indigno concurra a la sucesin por
derecho propio, no obstante la exclusin de su ascendiente.
Sabido es que el precepto, en su redaccin original, provoc
crticas e interpretaciones encontradas, sobre las cuales no
hemos de detenernos.
El nuevo texto, conforme a la redaccin dada por la
ley 17.711 al art. 3301, establece: Los hijos del indigno
vienen a la sucesin por derecho de representacin, pero el
indi,qno no puede en ningn caso reclamar sobre los bienes
de la sucesin el usuf ~uct o y la administracin que la ley
acuerda a los padres sobre los bienes de sus hijos.
La redaccin ha resultado deficiente y posibilita, ate-
nindose estrictamente a su letra: interpretaciones incompa-
tibles con el sistema del Cdigo. As, la de entender que en
los supuestos de indignidad la representacin existe en todas
las lneas, o que en los casos en que no juegan los esquemas
de la representacin, los descendientes no tendran Ilama-
miento aunque pudi erb invocar un ttulo propio.
Sin lugar a dudas, estas posibilidades deben desecharse.
Debe advertirse, no obstante, que no resulta feliz el reem-
plazo de un texto criticado por otro tan deficiente como el
sustitudo, y hubiera sido preferible acudir a la frmula ima-
ginada por Bibiloni: Los descendientes del indigno que vie-
nen a l a sucesin m su defecto, no son exctuidos por las
faltas de su ascendiente. Pueden representarlo como si hu-
biese fallecido.
Por el nuevo texto se priva al indigno no slo del usu-
fructo de los bienes de la sucesin que la ley coficede a los
padres sobre los bienes de sus hijos, sino tambin de la admi-
nistracin. Se ha equiparado de esta forma la sancin a la
aplicada en el caso de desheredacin, haciendo desaparecer
las diferencias que sobre el punto existan entre los origina-
rios arts. 3301 y 3749.
Conviene advertir que la nueva retlaccin de la norma,
al igual que la referida a los descendientes del desheredado,
pone punto final a las discrepancias que en torno de las vincu-
laciones de ambos supuestos con el instituto de la colacin
mostraba la doctrina. As, aunque algunos entendan que
pese a la defectuosa concepcin del precepto, el descendiente
del indigno deba colacionar lo donado a su padre, no faltaron
autorizadas .opiniones que sostuvieron lo contrario, y sin dejar
de reconocer que con su interpretacin se llegaba a conclu-
siones estrictamente legales pero injustas, que se traducan
paradjicamente en un premio legal al sancionado, afirmaron
que el art. 3482 no era aplicable a los hijos del indigno o del
desheredado, porque como ellos no representaban al excluido
no podan ser obligados a colacionar donaciones que no ha-
ban recibido.
La actual redaccin aventa toda posible duda sobre la
vigencia del art. 3482 en los supuestos y, por tanto, los des-
cendientes del indigno o del desheredado estn obligados a
colacionar el valor de las donaciones recibidas por el excludo.
Debemos decir, finalmente, que la nueva redaccin mo-
difica virtualmente otras dos aormas del Cdigo. Ellas son:
el art. 3554, que establece que no se puede representar sino
a las personas muertas, con excepcin del renunciante a la
herencia, y el art. 3576, que dispone que no se puede repre-
sentar sino a las personas que habran sido llamadas a la
sucesin del difunto.
57. EFECTOS CON RELACI ~N A TERCEROS.
El art. 3309 dispone: Las ventas que el excluido por
indigno de la sucesin hubiere hecho, las hipotecas y servi-
dumbres que hubiere constituido en el tiempo intermedio,
como tambin las donacbnes, son vlidas y slo hay accin
contra l por los daos y perjuicios.
Tal como resulta de esta norma, el indigno es conside-
rado en sus relaciones con los terceros como un genuino here-
dero hasta el momento en que una sentencia califique su
indignidad. El concepto es enfatizado por el mismo Vlez,
en la nota respectiva, donde escribe: "El indigno era dueo
efectivo de los bienes hereditarios, aunque el derecho lo
suponga poseedor de mala fe, al solo efecto de castigar su
culpa o delito. Su dominio slo se revoca desde la sentencia
que lo excluye de la sucesin ex nmc. Las donaciones hechas
por l no son revocables porque tanto el heredero que entra
en lugar dd excludo como el donatario, tratan ,de obtener
una ganancia, y en tal caso es mejor la condicin del que
posee".
Aunque en la norma pareciera existir una parcializacin
en cuanto a los actos celebrados a ttulo oneroso, puesto que
slo menciona a las ventas, servidumbres e hipotecas, va de
suyo que en su conceptuacin estn comprendidos todos los
derechos reales que pudo constituir el indigno, as como tam-
bin los personales por los cuales se hubiere obligado.
Igualmente el precepto extiende la validez a los actos
realizados a ttulo gratuito. La solucin aparece como un
corolario lgico de conceptuar al indigno como un heredero;
empero, no deja de advertirse que tal conclusin no se aviene
del todo con los principios de justicia, ya que si bien es muy
respetable el inters del donatario, ms indicado pareciera
atender los derechos del heredero. De todas formas, sa es
la expresa solucin del Cdigo y marca una diferencia sus-
tancial con relacin a los actos realizados por el heredero
aparente, a los cuales tan slo se les reconoce validez cuando
son celebrados a ttula oneroso. Como se advierte, vuelve a
repetir el Cdigo las soluciones dadas para el donatario n-
grato en el art. 1866.
En punto a esta ltima semejanza, debe destacarse una
diferencia. En cfecto, el art. 3309 reconoce validez a los actos
que hubiere realizado el indigno en el tiempo intermedio,
es decir, los celebrados hasta el momento en que la senten-
cia declara la indignidad, y no hasta que fue promovida
la pertinente accin. En cambio, en materia de donaciones la
inevocabilidad de los actos realizados por el donatario ingrato
slo se extiende a aquellos celebrados con anterioridad a la
notificacin de la demanda de revocacin (art. 1866, in fi ne).
Como se ha destacado, aunque la expresin tiempo intenne-
d w resulta un tanto imprecisa, la interpretacin que dejamos
sentada est confirmada por la fuente del precepto, tomado
literalmente de Aubry y Rau, quienes llegan a igual con-
clusin.
La validez de los actos est sujeta, sin embargo, a una
excepcin. Es la que establece el art. 3310 al disponer: Lm
enajenaciones a titulo oneroso o gratuito, las hipotecas y las
servidumbres que el indigno hubiese constituido, pueden ser
evocad as, cuando han sido el efecto de un concierto fraudu-
lento entre l y los terceros con quienes hubiese contratado.
La interpretacin de la norma pareciera de toda clari-
dad. Sin embargo, su inteligencia ha originado criterios dis-
pares en cuanto a los requisitos de su procedencia. Y as, una
posicin mayoritaria de nuestra doctrina se inclina a entender
que la intencin que gui al codificador fue la de exigir algo
ms que la mala fe del tercero, configurada por el conoci-
miento de la condicin del indigno, al requerir el concierto
o acuerdo destinado a perjudicar los derechos de quienes
habran de sustitur al excluido. Para otros, en cambio, exis-
ten en el mismo Cdigo elementos interpretativos que permi-
tiran soslayar esa solucin que tiene como consecuencia obli-
gada y reconocida la de amparar la mala fe. En este sentido,
sostiene Salas que en la accin pauliana se requiere, cuando
se trata de actos a ttdo oneroso, que el. tercero haya "sido
cmplice en el fraude" (art. 968), esto es, el concilium fraudk
de la doctrina tradicional, que es tambin acuerdo, concierto ;
pero este concierto fraudulento se presume si el tercero, al
contratar, conoca el estado de insolvencia del deudor (art.
969), o lo que es lo mismo: la mala fe del tercero hace pre-
sumir su complicidad en el fraude. Agrega que no se percibe
la razn por la cual, en materia de indignidad, la mala fe del
tercero que contrata con el indigno no puede hacer presumir
"el concierto fraudulento", lo mismo que en la accin pau-
liana, debiendo observarse que la mala fe del indigno resulta
tanto del conocimiento que necesariamente ha tenido de la
causa por la cual se lo poda exclur de la sucesin -ya que
se trata de actos que le son imputables-, como de la situa-
cin en que la misma ley lo coloca.
V. EXTINCIN DE LA ACCIN DE INDIGNIDAD
Hay dos modos de extincin de la accin de indignidad:
por el llamamiento que el causante haga en su testamento
y por la posesin por parte del indigno de la herencia o legado
durante el trmino de tres aos. De una y otra nos ocupa-
remos en lo que sigue.
El art. 3297 establece: Las causas de indignidad men-
cionadas en los artculos precedentes, no podrn alegarse
contra disposiciones t est ament ari a posteriores a los hechas
que las producen, aun cuando te ofreciere probar que el
difunto no t uvo conocimiento de esos hechos al t i empo de
testar ni despus.
Este artculo constituye ia reproduccin literal de la
norma redactada por Bello para el Cdigo Civil chileno,
estableciendo un principio admitido en casi todas las legisla-
ciones contemporneas. Su fundamento debe hallarse en el
respeto a la voluntad del causante, quien puede decidir si
es aplicable la sancin legal motivada en la injuria come-
tida contra su persona.
Segn los trminos de la norma, es suficiente para que
cobre eficacia el perdn cualquier disposicin testamentaria
hecha en favor del indigno, sin que sea necesario que la
remisin de las ofensas conste de manera expresa. Parece
ocioso acotar que si la disposicin de ltima voluntad se
redujera a expresar que el causante perdona, la manifesta-
cin adquiere igual relevancia como causal extintiva de la
indignidad.
A ello conviene agregar las dos circunstancias marcadas
por la misma norma. La primera es la exigencia de poste-
rioridad del testamento con relacin al hecho determinante.
La segunda atae al carcter jure et de jure de la presuncin
establecida, al no admitirse la prueba de la ignorancia por
parte del testador de la inconducta del indigno.
Debe advertirse que la extincin supone como presu-
puesto necesario la existencia de un testamento vlido. De
all que ella no se operara cuando aqul fuera nulo o hubiese
sido revocado por una disposicin ulterior. Claro est que
ello podr repercutir sobre la prueba del perdn, si se admi-
ten otros medios que la exclusiva expresin testamentaria,
cuestin a que hemos de referirnos en lo que sigue.
Existen discrepancias en nuestra doctrina en cuanto a la
posibilidad de eficacia del perdn no instrumentado en testa-
mento. Para algunos, fundndose en la letra del artculo y
en lo manifestado por el codificador en la nota al 3307, la
nica forma admisible sera la testamentaria. Otros, en cam-
bio, entienden que cuando existe la prueba inequvoca del
perdn del causante queda extinguida la accin, sin nece-
sidad de la manifestacin de ltima voluntad.
Gt a interpretacin pareciera ser la ms lgica y razo-
nable. Pese a la opinin vertida en la nota, la solucin se
concilia con otras respuestas del Cdigo dadas en situaciones
semejantes. En efecto, como lo veremos ms adelante, dos
causales de indignidad lo son tambin de desheredacin: el
atentado contra la vida y la acusacin criminal; en cualquiera
de ambos supuestos, la desheredqcin queda sin efecto si me-
dia reconciliacin posterior entre el causante y el ofenm.
Pues bien, de atenemos a la primera posicin caeramos en
la ostensible contradiccin de admitir que el hijo que atent
contra la vida de su ascendiente y fue por ello desheredado,
no quede excludo de la herencia si medi una reconciliacin
posterior, y entender que se lo excluya cuando el perdn so-
breviene sin que el padre ht haya desheredado previamente.
No est de ms recordar, como anotaba Bibiloni, que
parece excusado decir que el perdn ha de ser fundado en
hechos inequvocos, graves y concordantes, tanto ms acen-
tuados cuanto ms grave sea el hecho cometido.
La segunda causal de extincin de la accin de indigni-
dad est dada por el art. 3298, donde se establece: La indig-
nidad se purga con tres aos de posesin de la herencia o
legado.
La razn de la norma resulta clara: se busca de esa
forma la seguridad jurdica, evitando que las cuestiones rela-
tivas a la titularidad de la herencia se prolonguen en el tiempo.
No tan claro, en cambio, resulta caracterizar a que clase
de posesin ha hecho referencia el precepto, y en punto a ello
discrepan las respuestas de nuestros autores. Para algunos
se tratara de la posesin material de los bienes, fundndose
para ello en que lo primordialmente perseguido por la 'ley
al imponer el plazo es evitar que la masa de bienes est por
mucho tiempo en manos de quien, no obstante ser heredero,
no puede actuar como dueo, pues si lo hace deber respon-
der ms tarde a aquellos que lo sustituyan, de lo cual habrn
de derivar serios daos. El perjuicio existira, entonces, en el
caso de poseerse materialmente los bienes. Por otra parte, se
aduce que la ley habla de posesin de la herencia o legado,
aludiendo en ambos casos a una misma clase de posesin, y
resulta evidente que con respecto a estos ltimos no pueda
existir otra posesin que la material. Se seala, por ltimo,
que la solucin contraria consagrara una injusticia, ya que
los ms allegados al causante que tienen la posesin heredi-
taria de pleno derecho y desde la muerte del causante, pur-
garancon ms rapidez la indignidad que los parientes leja-
nos que deben pedir la posesin judicial, de modo tal que
quienes ms acreedores se hacen al repudio resultaran bene-
ficiados.
Sin desconocer el mrito de esos argumentos, nos incli-
namos por la tesis que concepta que la posesin mentada
es la hereditaria. Ello as, por una razn sustancial destacada
por los defensores de esta posicin, consistente en el hecho de
que si se tratase de la posesin material el trmino correra
con independencia respecto a cada uno de los objetos indivi-
duales que integran el acervo. Corolario obligado de ello es
que la accin de indignidad podra prosperar con respecto
de unos bienes y cabra rechazarla respecto de otros, lo que
posibilitara una dual situacin del indigno que resultara
heredero de parte del patrimonio y sera excludo del resto,
contrariando esa situacin hbrida el principio sentado por
el art. 3317.
Compartimos la observacin realizada por Salas en el
sentido de que la posesin de legado slo puede referirse a
la que deriva de su entrega (art. 3767), es decir que lo re-
querido por la ley no es tampoco aqu la mera posesin
material, sino la que se apera una vez que el legatario fue
puesto en posesin de la cosa por el heredero o albacea.
La segunda dificultad se presenta cuando se trata de
caracterizar el plazo establecido por la norma, ya que sobre
su naturaleza discrepan tambin nuestros autores y se pro-
yectan las respuestas ensayadas en tres direcciones definidas.
Algunos entienden que se tratara de un supuesto de
prescripcin adquisitiva. Tal postura nos parece inadmisible,
puesto que si se tratara de una usucapin estaramos frente
a una adquisicin originaria, contrariamente a lo que ocurre
wn el indicgno que adquiere y retiene los bienes como genui-
no sucesor, y no como un extrao.
Para otros, consistira en una prescripcin liberatoria.
Debe observarse que tal explicacin tampwo resulta satisfac-
toria, si consideramos que la situacin del indigno no se con-
solida con la mera inaccin de los legitimados para exclurlo,
sino que adems es necesario que haya posedo durante el
plazo legal la herencia o legado.
Por lo dicho, consideramos que la caracterizacin debe
ser otra. Admitiendo que existen diferencias especficas entre
prescripcin y caducidad, debe convenirse que es a esta lti-
ma a la cual debe referirse el lapso trienzl. El trmino otor-
gado a los que podran sustitur al indigno constituye uno de
los ejemplos de los derechos o facultades que requieren un
ejercicio pronto o perentorio dentro de? plazo marcado, de
manera tal que fenecido ste, el derecho se ha extinguido. Va
de suyo que esta conceptuacin del plazo lleva consigo todas
las consecuencias del instituto en cuanto a oponibilidad, invo-
cacin, improcedencia de la interrupcin o suspensin, etc.
VI. DESHEREDACION
Conforme a la conceptuacin establecida por los arts.
3714 y 3744, la desheredacin consiste en la privacin de la
legtima a los herederos forzosos en virtud de una causa justa,
demostrable, taxativamente sealada por la ley y expresada
en el testamento.
El concepto de nuestro Cdigo, por tanto, se ajusta cei-
damente a las notas que perfil el derecho romano y man-
tiene sus caractersticas esenciales, no obstante las vicisitudes
experimentadas por el instituto a lo largo del tiempo.
.
Sin duda, el fundamento de la desheredacin queda ge-
nricamente referido al juego de las potestades y deberes
familiares, y ellos son los que dan la explicycin ltima de
esa facultad. Sin adentramos en el examen de las seductoras
posibilidades del tema y restringiendo las perspectivas al
aspecto exclusivamente jurdico, es evidente que ,au funda-
mentacin est ineludiblemente unida al sistema de legt-
mas. Pareciera ocioso remarcar que entre los dos sistemas
antagnicos que pueden determinar el orden sucesorio, nues-
tro instituto supone necesariamente la herencia forzosa y re-
sulta extraa a aquellos que admiten la libertad de testar.
En el sistema de herencia forzosa el testador debe tener
presente a aquellos herederos a quienes no puede privar de
su porcin, porque ello se lo impide la ley. Y es aqu donde
adquiere toda su vigencia la desheredacin, ya que si la leg-
tima se funda en los deberes de afecto y asistencia del cau-
sante hacia el legitimario, aqulla importa la dispensa que
el orden jurdico confiere al testador de seguir vinculado a
ese officium pietatc cuando concurre una causa grave y reco-
nocida por la ley. La desheredacin aparece'como una regla
o pauta que el causante puede ejercer o dejar de hacerlo, y
todava ms, ya que aun en el supuesto de haberla establecido
puede borrar sus efectos mediante el perdn. De todas for-
mas, esta suerte de contracara del sistema legitimario no es
otra cosa que una consecuencia lgica de l, ya que no sera
racional obligar al testador a favorecer a aquel que por su
conducta resulta indigno de recibir el beneficio.
Con acierto se ha observado que en forma compatible y
sin excluirse, desheredacin e indigniaad han convivido du-
rante siglos en los ordenamientos jurdicos. Sin adelantamos
a lo que ha de verse ms adelante, conviene advertir que
desarrollada en el derecho romano, aunque tardamente, mos-
tr luego de la poca justinianea notas caractersticas, que
marcaban su diferencia con la indignidad. La desheredacin
de los ascendientes y descendientes deba realizarse en un
testamento que contuviera institucin de herederos y en vir-
nid de alguna de las causas previstas pm Justiniano, lo que
originaba una exclusin determinante de que los bienes pa-
saran directamente a los que venan a suceder en su lugar.
Por la indignidad, en cambio, no se originaba una verdadera
exclusin inicial, y la situacin ha quedado acuada en la
frase que hemos recordado: indignus potest capere sed non
potest retinere. Los bienes de que era privado el indigno
pasaban al fisco por el procedimiento de la extraordinaria
cognitio (bona ereptoria) .
Tambin el derecho consuetudinario francs admiti la
indignidad y la desheredacin como institutos diferentes. Sin
embargo, apartndose del precedente romano, se uniicaron
las causales que para uno y otro resultaron idnticas, varian-
do las formas operativas. La desheredacin dependa de la
voluntad del causante expresada en el testamento, apare-
ciendo la indignidad como una forma tcita de aqulla, pro-
nunciada por la justicia despus de la muerte del causante,
cuando las circunstancias no le haban permitido desheredar
al heredero culpable. Ambas producan anlogos efectos, ya
que a diferencia del sistema romano, los bienes de los cuales
era excludo el indigno pasaban a los otros si?cesores sin que
se produjera la confiscacin por el Estado. La dualidad de
institutos subsisti durante el perodo revolucionario, desapa-
reciendo al dictarse el Cdigo Civil francs, que aboli la
desheredacin.
El Cdigo argentino se mantuvo fiel a las inspiraciones
justiniarieas y legisl separadamente ambos institutos. No
han faltado crticas contra esta solucin, postulndose la su-
presin de la desheredacin por considerarla odiosa e intil.
As, Bibiloni, al borrar el titulo respectivo, adujo que tratada
en el Cdigo la exclusin del heredero o legatario por indig-
nidad, de manera comprensiva toda clase de sucesin, care-
ca de objeto decir cundo el heredero forzoso deba ser sepa-
rado de la sucesin por declaracin del testador. El mismo
temperamento fue adoptado por el Proyecto de 1936, aunque
Martnez Paz cuid de puntualizar que si bien la Comisin
haba seguido el consejo 'del Anteproyecto, las razones con
que Bibiloni apoyaba su supresin no aparecan como del todo
convincentes.
Quienes, en cambio, rechazan la refundicin, defienden
la conveniencia de mantener la autonoma de los kstitutos
para posibilitar de esa forma el ejercicio por parte del testa-
dor de una suerte de magistratura domstica, permitindole
castigar la infraccin de deberes contrarios al buen orden de
la familia. Se agrega, adems, que la desheredacin se pro-
pone moderar las consecuencias del sistema legitimario. En
concordancia con ello ) en la pretensin de sealar diferen-
cias, se formulan dos ase\,eraciones ms: primero, que deshe-
redacin e indignidad tienen distinto carcter y sentido, ya
que mientras aqulla se desenvuelve en la esfera privada, sta
se mue\.e cn la pblica y que apunta a la conservacin de la
sociedad, quedando la otra adscrita a la rbita estrictamente
familiar; en segundo lugar, se aciuce que en los supuestos dc
indi<gnidad es la ley la que determina la exclusin, siendc, en
cambio, en la desheredacin el ofendido el encargado de
apreciar y sancionar la falta del heredero.
Importa advertir que eFtos arqumentos no parecen muy
valederos. Conviene sealar, con referencia a la ndole de las
causales, que el carcter de pblico o privado no resulta de
la propia naturaleza de las faltas, ya que tanto entre las
causales de' indignidad como en las de desheredacin se ha-
llan comprendidas las de ambos tipos. En cuanto a la distin-
cin entre la esfera familiar y: la pblica, la diferenciacin
slo es factible desde la perspectiva de los posibles sujetos
sancionados, puesto que el desheredado slo puede ser un
familiar, mientras que la indignidad puede alcanzar a cual-
quier sucesor, sea heredero forzoso o no. Sin embargo, debe
tenerse en cuenta que si el que incurre en indignidad es un
legitimario, su falta no dejar de incidir en la esfera familiar.
Agudamente se ha sealado que en cuanto hay causas de
desheredacin que al mismo tiempo estn enunciadas como
de indignidad, no es admisible la aseveracin de que unas y
otras puedan representarse como dos crculos concntricos
de radios desiguales, que una se refiera a la moral social y
la otra se reduzca al castigo de faltas privadas, ya que un
mismo hecho no puede originar una ofensa en el orden social
y otra en el familiar y privado del testador.
Respecto a la distincin fundada en quin determina la
exclusin, debe hacerse notar que no est en juego la magni-
tud de la ofensa, ya que si la ley sanciona la indignidad no
lo hace porque la falta sea ms grave, sino porque se sustituye
a lo que se presume que hubiera sido la voluntad expresa
del causante. Y sin llegar a sutilezas exageradas, puede afir-
marse que tanto en la indignidad como en la desheredacin
se halla siempre presente la voluntad del causante, puesto que
conociendo la ofensa la sanciona con la mencin expresa o
bien se abstiene de remitirla con su perdn.
Piies bien, ms all de las razones que determinen o no la
refundicin de los institutos, nuestro Cdigo ha aceptado
ia desheredacin y la indignidad legislndolas por separado.
Examinando la regulacin que se ha dado a cada una de
ellas pueden advertirse diversas notas diferenciales.
En primer lugar en cuanto a su nacimiento, ya que
mientras la desheredacin requiere la voluntad expresa del
causante manifestada en su testamento (art. 3745), la indig-
nidad opera por decisin de la ley (arts. 3 29 1 a 3 296).
En segundo trmino en lo relativo a las causales, dife-
rencia que se proyecta en un doble aspecto. Por una parte,
son distintas -aunque un par de ellas coinciden-, y por la
otra, las causales de desheredacin deben ser anteriores a
la muerte del causante, lo que no ocurre necesariamente
con las de indignidad que pueden originarse con posterio-
ridad a ella, como ocurre en las hiptesis previstas en los
arts. 3292 y 3296 (supra, no 51) .
En tercer lugar, difieren en cuanto al mbito de actua-
cin, tanto objetivo como subjetivo. En efecto, la indigni-
dad recibe aplicacin sea la sucesin ab-intestato o testamen-
taria, mientras que la desheredacin acta exclusivamente
en la ltima. En cuanto a los sujetos comprendidos, tambin
es ms amplio el radio de la indignidad, ya que abarca a
toda clase de sucesores, quedando reducida la posibilidad
de desheredar exclusivamente a los legitimarios.
En cuarto trmino, las diferencias se manifiestan tam-
bin en cuanto a los legitimados activamente para iniciar las
respectivas acciones. Si bien es cierto que nuestra doctrina
exhibe encontradas opiniones sobre los alcances que debe
conferirse al art. 3304, la limitacin impuesta en materia de
indignidad no existe en cuanto a la desheredacin, Puede
encontrarse una justificacin de las distintas soluciones en el
hecho de que la accin de indignidad importa remover epi-
sodios ntimos que el causante pudo haber callado, en tanto
que la desheredacin es la expresin ostensible del testa-
dor que ya no es necesario silenciar.
En quinto lugar, pueden sealarse tambin diferencias
en cuanto a la extincin. El art. 3298 establece que la indig-
nidad se purga con tres aos de posesin de la herencia o
legado, mientras que para la desheredacin ningn trmino
temporal se ha determinado.
Cabe observar, finalmente, que algunos autores conside-
ran distintos los efectos que producen ambos institutos. Y
as se ha sealado que una vez pronunciada la deshereda-
cin en el testamento del causante, la vocacin sucesoria que-
da solemnemente refutada, y lo que en materia de indig-
nidad habra sido una anomala, aparece como un descono-
cimiento antagonista, lo que aparejara - e n t r e otras conse-
cuencias- que el desheredado no pudiera beneficiarse con
la posesin de pleno derecho. Sobre este aspecto, y dada su
importancia, volveremos al considerar los efectos de la des-
heredacin.
Para que la desheredacin resulte vlida debe ser hecha
en testamento, expresando la causa y designando al deshe-
redado.
La primera parte del art. 3745, al establecer que la cau-
sa de la desheredacin debe estar expresada en el testamento:
responde al criterio tradicional que no admita ninguna otra
forma que no fuera la testamentaria. Va de suyo que la
revocacin del testamento determina la invalidez de la des-
heredacin realizada. Empero, la nueva redaccin dada por
la ley 17.711 al art. 3828 abre en este aspecto novedosas
posibilidades, en el supuesto de que el causante falleciera
habiendo otorgado varios testamentos que resultaran compa-
tibles. En ese caso, como se ha observado, las circunstancias
legalmente necesarias para la desheredacin podrn no cons-
tar todas en cada uno de los testamentos, siempre que reuni-
dos las completen y que no se excluyan o revoquen uno al
otro.
El mismo art. 3745 establece el segundo de los requisi-
tos, al prescribir que la desheredaciri que se haga sin expre-
sin de causa o por una que no sea admitida por el Cdigo
no tendrn ningn efecto. Importa sealar que el requeri-
miento legal queda satisfecho si el causante se limita a enun-
ciar la causa, sin evocar los hechos que la configuraron, de
la misma forma que si describe la falta del heredero sin
nominar la causal, bastando que la voluntad de desheredar
aparezca clara y sin ambigedades.
La ley 3, ttulo va, de la 6@ Partida, citada entre las
fuentes del artculo que venimos considerando, estableca la
necesidad de la designacin de manera que ciertamente pueda
saber cul es aquel que se deshereda. No hay en nuestra
materia una disposicin expresa, pero la solucin resulta
idntica teniendo en cuenta otras prescripciones del ordena-
miento. En efecto, al regular la institucin de heredero, se
establece en el art. 3712 que el llamado debe ser designado
con palabras claras que no dejen lugar a dudas sobre la
persona instituda.
El art. 3744, en su afn de enfatizar limitaciones, repite
a Garca Goyena e incurre de esa forma en igual redundancia
' que ste al expresar: El heredero forzoso puede ser privado
de la legitima que le es concedida, por efecto de la deshere-
dacin, por las causas designadas en este ttulo, y no por otras
aunque sean mayores.
Como se ha sealado con precisin, se trata de una enu-
meracin taxativa, de un numerus clausus sin posibilidad
de analoga ni de interpretacin extensiva, ni siquiera de
argumentacin de minoris ad maiorenr.
Importa advertir que el mismo Cdigo, como un coro-
lario de lo anterior, en su art. 3745 seala que la deshereda-
cin hecha sin expresin de causa ser de ningn efecto, como
tampoco lo tendr la fundada en causas que no fueran enu-
meradas por la ley.
La primera de las causales de desheredacin de los des-
cendientes legtimos o extramatrimoniales, vlida tambin
por supuesto para los adoptada y su descendencia, sea la
adopciGn plena o la simple, est preceptuada en el inciso
inicial del art. 3747 y se configura con la injuria de hecho,
poniendo el hijo las nzanos sobre su ascendiente, agregando
la misma norma que la simple amenaza no es bastante.
El enunciado resulta objetabie por sus limitaciones. Cir-
cunscribir la ofensa a la violencia fica, importa dejar dc
lado hechos qrie piieden resultar ms sensibles que aqulla,
ya que la difamacin, por ejemplo, puede constituir un ul-
traje muchc mzyor que una bofetada. Si la parcializacin
se, motiv en el afn de evitar los peligros de una excesiva
latitud en 12 apreciacin judicial, es evidente que la frmula
no result feliz. Con agudeza se adelant a aventar el pre-
juicio Goyena, reflexionando que ser mayor el nmero
de quienes devoren en silencio las injurias graves, que el de
quienes usen esta arma legal para las realmente leves.
No est de ms advertir que la injuria supone para su
andamiento la intencionalidad, lo que equivale a decir que
no incurriran en el ultraje ni el demente ni el menor de
catorce aos.
La segunda de las causales la constituye el atentado
contra la vida de2 ascendiente. Como se ve, se reitera aqu
la causa de indignidad que prev el art. 3291, aunque con
dos caractersticas diferenciales. En primer lugar, se limita
el radio de accin, puesto que no estn comprendidos en la
figura el cnyuge y los descendientes del causante. Pero, por
otra parte, se establece una latitud mayor al no requerirse
la condena criminal. Fuera de ello, jugarn aqu los mismos
elementos, ya que ambas causales suponen la imputabilidad,
lo que importa dejar de lado los hechos producidos por im-
prudencia, en estado de necesidad o aquellos realizados por
quienes carecen de discernimiento.
La tercera de las causas de desheredacin coincide tam-
bin con una de las de indignidad: consiste en haber acusado
criminalmente el descendiente al ascendiente de delito q u ~
merezca pena de cinco aos de prisin o de trabajos forzador.
Debe observarse, sin embargo, el matiz diferencial que
aparece aqu al erigirse en causal la acusacin, y no la mera
denuncia como en el tercero de los casos de indipiidad. Debe
observarse, tambin, que por lo establecido en las leyes adje-
tivas, excepto en los casos de delitos cometidos contra el de-
nunciante, no es admisible la denuncia de descendiente con-
tra ascendiente, o viceversa.
Debe agregarse que la causal se tipifica con abstraccin
de la consumacin del delito. Este apartamiento del prece-
dente qiie exiga el requisito de que !a acusacin fuera ca-
lumniosa, ha sido justificado entre nosotros sostenindose que
el solo hecho de exponer al causante a Ia acci6n criminal
constituye ultraje suficiente que justifica la desheredacin.
Antes de finalizar el pargrafo, convent?r detenerse en
la cuestin planteada en torno del alcance de la mencin
ascendient~ empleada por la norma. O dicho de otra forma,
y tal como lo plante Machado: 2 Es necesario que la injuria
se haya cometido contra el mismo ascendiente que deshereda
o, por el contrario, la facultad se extiende 2 10s supuestos
en que la conducta injuriante se manifieste con relacin a
cualquiera de los ascendientes de1 heredero? Machado res-
ponde el interrogante pronuncindose por la segunda va-
riante, sosteniendo que el espritu se halla inclinado forzosa-
mente a extender esta facultad, para castigar hechos tan
bochornosos, y aunque el Cdigo busca el perdn de la ofen-
sa por la reconciliacin del ofensor y del ofendido, hay que
sujetarse al hecho material de la injuria contra la persona
de su ascendiente. de modo que el padre pueda ejercer la
facultad de la desheredacin aun por hechos que no le sean
personales,
Ms all de las valoraciones y sin entrar a considerar
la bondad de ampliar la norma, entendemos que no es v-
lida la interpretacin ensayada por Machado. De haber sido
otro el criterio dei codificador, hubiera apelado a una fr-
mula similar a la del art. 1208 del Cdigo chileno, o simple-
mente le hubiera bastado pluralizar y no usar el singular
arcendiente.
El descendiente legtinio puede desheredar a su ascea-
diente por las causale5 r~iunciadas en los incisos 2 y 3 del
art. 3747. La misrria aciiltad podr ejercer el hijo extra-
matrimonial con respecto a su padre natural y el hijo adop-
tivo con relaci6ii a silb pddres adopticos.
Se ha obseriado que la limitacin responde al deber
correctivo impuesto a l o h paares, a quieries se autoriza a
infligir castip.os moderados para lograr ese propsito; de all
que el descendiente no podra invocar ia primera de las cau-
sales. Sin embarqo, no deja de adcertirse que si la motivacin
resulta vlida pdra las relaciones entre Icx padres y sus hijos
menores, no lo es cudndo lcts majorcs de edad sufren el
maltrato de sus asceritiientes.
Segn los trminos del art. 3744 puede ser sujeto pasivo
de la desheredacin el heredero forzoso. Aparentemente di-
cha norma no originaria ninguna dificultad interpretativa.
Sin embargo, sta aparece cuando se correlaciona e1 enun-
ciado con la asignacin de causales que hacen los arts. 3747
y 3748. En stos se menciona exclusivamente a ascendien-
tes y descendientes, con omisin del cnyuge.
La discordancia ha originado criterios dispares en nues-
tra doctrina, proyectndose la discrepancia en dos posiciones.
El primero en formular su tesis fue Segovia, quien sos-
tuvo que no obstante la omisin se inclinaba en ese delicado
asunto a pensar que el cnyuge puede ser desheredado por
las causales enunciadas en los incisos 2 y 3 del art. 3747,
aduciendo que parece absurdo otorgar a ste una posicin
inferior a la de los ascendientes. Rbora, por su parte, acoge
la idea, pero con una extensin mayor, ya que sostiene que
tambin sera aplicable como causal de desheredacin entre
cnyuges la injuria de hecho.
La posicin contraria, que compartimos, es sustentada
por Llerena, h~Iachado, Lafaille y Fornieles. Segn ella, no
obstante la amplitud del art. 3744, el cnyuge no puede ser
desheredado, pues el instituto supone la existencia de cau-
sas especficas que faltan en el Cdigo Civil, y es imposible
aplicar una sancin usando por analoga causales previstas
para otros herederos.
Obsrvese, por lo dems, que el cnyuge agraviado cuen-
ta, para lograr la exclusin hereditaria del otro, con la accin
de divorcio.
Hemos considerado hasta aqu el juego de las faculta-
des del testador frente a sus legitimarios. Corresponde ana-
lizar la situacin que puede plantearse frente a herederos
legtimos no forzosos, es decir, si tiene el causante el derecho
de excluirlos mediante la manifestacin de su voluntad ex-
presada en el testamento. La falta de regulacin legal deter-
mina que las respuestas que se han ensayado resulten dis-
cordante~ y que se reitere, entre nosotros, un tema que tam-
bin ha preocupado a la doctrina extranjera.
En ausencia de sucesores a quienes la ley asigna una
porcin legitimaria y existiendo solamente herederos legiti-
m ~ , el causante puede apartar a cualquiera de stos o a
todos mediante el llamamiento que haga -instituyendo here-
deros o disponiendo totalmente de su patrimonio mediante
legados- de otros sucesores que los que indica la ley para
acudir a la sucesin ab intestato. Resulta obvio que esta
facultad del testador para apartarse y modificar el juego de
la trasmisin legal es perfectamente lcita y no plantea nin-
g h problema. ste aparece cuando la exclusin no resulta
de esa modalidad tcita, sin:, de una modalidad expresa o
negativa, o sea, cuando el testador sin institur herederos sc:
limita a exclur de su sucesin intestada a una o a varias de
las personas llamadas a ella.
Para algunos debe rechazarse esa posibilidad aduciendo,
para ello, un doble orden de razones relativas a la proce-
dencia y a la licitud de ese tipo de exclusin. As se sostiene,
en primer lugar, que ella contrara la significacin del testa-
mento en cuanto ste es un acto de di+asicin de bienes, la
que no existira en la mera exclusin.
Se aduce, en segundo trmino, que la modalidad no sera
lcita, puesto que de esa forma se estara admitiendo la inje-
rencia de un particular en una materia de orden pblico, y
se permitira que el testador pudiera despojar a un sucesor
de la aptitud qur le ha conferido la ley en mrito a su rela-
cin cie parentesco y que 10 sita en una posicin que e! cau-
sante no puede alterar. Ella podra importar una implcita
extensin de los casos de indiLpidad, que son obra exclusiva
de la ley, por parte del testador.
Los argumentos esgrimidos no aparecen como vlidos.
Es cierto que est en la esencia del testamento la disposicin
de bienes, pero no es menos cierto que al ordenar su sucesin
eliminando alguno de sus sucesores el causante est disponien-
do de su patrimonio. De alli la frase exclurs c'est disposer,
acuada por la doctrina francesa. No corre mejor suerte el
segundo de los argumentos, ya que para el caso tan vlida
resulta una modalidad tcita de exclusin que una expresa.
Sin embargo, la admisibilidad del apartamiento no pue-
de extenderse a que la facultad se ejerza como una privacin
total de sucesores. O dicho de otra manera, el causante pue-
de exclur a todos sus herederos si sa es su voluntad, y de
esa forma habr determinado indirectamente que la herencia
sea recogida por el fisco.
Debe advertirse que la posibilidad de esta forma de dis-
posicin no implica pronunciarse admitiendo la procedencia
de la desheredacin de herederos no legitimarios concebida
como figura jurdica con caracteres y efectos especficos.
Tal como ha sido legislado en nuestro ordenamiento civil,
el instituto' de la desheredacin presupone la privacin de
un derecho sucesorio ya existente por imposicin de la ley,
y con reIacin al cual la voluntad del testador slo puede
manifestarse para ello, en las circunstancias ezcepcionales
que la misma ley ha determinado. Resulta, por tanto, impro-
cedente hablar de desheredacin en este supuesto, y parece
preferible la nominacin de apartamiento o exclusin de
herederos no legitimarios.
Dispone el art. 3746: LOJ herederos del testador deben
probar la causa de desheredacin, expresada por l y no otra,
aunque sea una causa legal, si la cama no ha sido probada
en juicio en vida del testador.
Segn lo preceptuado en esta norma, no basta la sim-
ple expresin de causa para que la desheredacin se haga
efectiva, sino que es necesario que quien pretenda la exclu-
sin del ofensor pruebe la veracidad de aqulla. La expli-
cacin del precepto, por obvia, pareciera innecesaria: de
otra forma bastara la falsa mencin de una causa cualquiera
realizada por el causante para burlar el derecho de su le@-
timario.
Pero si bien la carga de la prueba recae sobre el here-
dero que pretende la exclusin, va de suyo que si e1 deshe-
redado invocara defensas para excepcionarse, ser l quien
deba cargar con la probanza correspondiente.
La ltima parte de la norma exime de la prueba cuando
ella ha sido hecha en juicio en vida del testador. Debe
entenderse, no obstante, que ser necesario de todos modos
aportar el testimonio de la sentencia condenatoria. La prue-
ba, con todo de ser simple, no dejar de ser tal.
En cuanto a los legitimados activamente para promover
la desheredacin, no aparecen las limitaciones que el Cdigo
ha impuesto en materia de indignidad. Si bien es cierto que
nuestra doctrina muestra discrepancias en cuanto a los al-
cances que se debe conferir al concepto parientes a quienes
corresponda suceder mentado en el art. 3304, ellas no pue-
den manifestarse en la desheredacin. La razn es sencilla, y
como bien se ha observado, la indignidad supone remover
cuestiones ntimas y delicadas que a veces el causante mismo
ha silenciado, de all que se confiera el derecho a promover
la accin a los allegados del causante. En la desheredacin,
en cambio; es el propio testador quien ha puesto en eviden-
cia la ofensa, y no existe motivo ya para resguardar Ia inti-
midad y el decoro familiar.
En mrito a esa amplitud, estarn legitimados activa-
mente para promover la accin: a) los herederos llamados a
concurrir con el desheredado; b) los herederos que recoge-
ran la herencia faltando el excludo; c) los herederos ins-
titudos; d) los legatarios; e ) los sucesores de todos los men-
cionados anteriormente ; f ) los acreedores de quienes pueden
alegar la desheredacin, en ejercicio de la accin oblicua;
g) el fisco, si hubiese sido llamado a la sucesin; h ) el albacea
designado por el testador.
El juez competente ser el de la sucesin, tal como lo
establece el inc. 3 del art. 3284. Debe observarse que en
determinados supuestos la tramitacin de la causa penal
puede constitur una cuestin prejudicizl; tal, por ejemplo,
si estuviera constituda por un atentado contra la vida del
causante, y a ella deber someterse el trmite civil poster-
gando su decisin. Pero no implica ello que, a diferencia
de lo que acontece en materia de indignidad, la imposibi-
lidad de continuar el trmite penal obste a la eficacia de
la causal de desheredacin. Cuando fuera imposible la con-
denacin por razones derivadas de las particularidades del
proceso penal (muerte del procesado, prescripcin de la ac-
cin, etc.), la prueba d d hecho y de la responsabilidad de sil
autor podrn ser hechas ante el juez civil.
Un fallo judicial ha admitido la accin del causante para
constitur la prueba de la causa de la desheredacin y cuya
formulacin estar en el restamento que haya otorgado u otor-
gue. Se adujo que en ese supuesto la accin judicial tendr
por objeto la anttesis de la hiptesis prevista en el art. 3770,
pues si la recoriciliacin quita el derecho de desheredar y
deja sin efecto la desheredacin ya hecha, accionando el cau-
sante acreditar el motivo que lo autoriza a ejercer el dere-
cho de desheredar o a sostener la desheredacin ya hecha.
Se agreg que el precepto segn el cual !os herederos deben
probar la causa de desheredacin no representa un principio
absoluto ni atribuye un derecho exclusivo, porque semejante
carga slo incide sobre aqullos "si la causa no ha sido pro-
bada en juicio en vida del testador", locucin, sta, que en
su latitud permite abarcar cualquier clase de juicio y, por
ende, el promovido por e: testador mismo sin que s::a del
caso distinguir entre procesos penales y civiles, por mas que
los autores nacionhles se ocupen coiamente de los primeros
y s6lo Lafaille mencione genricamente y con acierto la po-
sibilidad de que se trtp de pleito criminal o civil.
En disidencia con el criterio de !a mayora se proriunci
el Dr. Soiarroille, sosteniendo la improcedencia de la accin.
Se fund, para ello, en que la desheredacin est supeditada
a la aperhra de la sucesin, como que la s~stancia de la ins-
titucin es la privacin del derecho hereditario y ste no
debe debatirse en vida del causante. La expresin concreta
de la ley, emergente art. 3582, es que la sucesin o el derecho
sucesorio se abre, tanto en las sucesiones legtimas como en
las testamentarias, desde la muerte o presuncin de ella. La
proteccin legal del derecho a desheredar est encomendada
a otras vas que la accin directa del causante ejercida en
vida, cuando no est abierta la sucesin ("La Ley", t. 81,
p. 675) .
De todas formas. admitiendo la posibilidad de discre-
pancias en torno de la procedencia de la accin intentada
por el causante, es indiscutible que ella no podra ser pro-
movida por aquellos sucesibles que aprovecharan, luego de
la muerte, la exclusin del desheredado. Nadie puede inve
car, para justificar su legitimacin, los eventuales derechos
que pudieran corresponderle en una sucesin futura.
Si la desheredacin cohs t e en un instituto cuyo Unico
y exclusivo fin es el de privar al heredero forzoso de su por-
cin legtima, su efecto se limitara a la exclusin del legiti-
mano de la sucesin. Sin embargo, sus resultados no se redu-
cen a ello, y es preciso, por la falta de una perfecta sistem-
tica, de la cual adolece su regulacin, examinar las conse-
cuencias que puede originar. Habr que referirse entonces
a la situacin del desheredado, a sus relaciones con herederos
y terceros y, por ltimo, a la situacin de los descendientes
del desheredado.
Es preciso examinar, en primer trmino, la situacin del
desheredado mientras no se haya producido el condigiio pro-
nunciamiento judicial que ratifique la voluntad del testador.
Se ha sostenido entre nosotros que pronunciada la des-
heredacin en el testamento del causante, la vocacin suce-
soria queda solemnemente refutada, y que lo que en materia
de indignidad habra sido una anomala aparece en estas
circunstancias como un desconocimiento antagonista. Se in-
vierte, por tanto, la situacin: si en la indignidad asistimos
a una vocacibn internamente nsuficiente, en la deshereda-
cin enfrentamos a una vocacin externamente insuficiente.
De all que sc afirme que iina vez abierta la siicesin el deshe-
redado siifrc la privacin de su vocacin sucesoria, aunque
CAPACIDALI PAR4 SUCEDER 121
con reserva de la prueba de los hechos en que la deshereda-
cin se haya fundado. De esto ltimo se infiere que el deshe-
redado no se beneficia con la posesin de pleno derecho de
la herencia.
Discrepamos con tal conclusin. La desheredacin no
puede privar a los ascendientes y descendientes, ipso jure, de
la posesin de la herencia, conferida a ellos de pleno derecho
por el art. 3410. Aceptar lo contrario implica otorgar al
testador poderes excesivos y determinar consecuencias que
ninguna norma autoriza. Mientras no se produzca la prueba
de los hechos y el pertinente pqnunciamiento judicial, di-
chos herederos tendrn la posesin de la herencia.
Declarada judicialmente la desheredacin, si el herede-
ro hubiese posedo la herencia deber restiturla a quienes
lo sustituyan, siendo de aplicacin en la hiptesis las mis-
mas soluciones que hemos visto al contemplar la situacin
del indigno (supra, nQ 7 5 ) .
Con respecto a las relaciones que el desheredado pudo
establecer con terceros son aplicables tambin, con la debida
adecuacin, las soluciones establecidas por el Cdigo para
los supuestos de indignidad. Las mismas razones de estabi-
lidad jurdica y de proteccin al adquirente de buena fe,
determinan que deban ser tenidas por vlidas las enajena-
ciones, la constitucin de derechos reales, as como tambin
los actos de administracin que hubiere realizado, sin per-
juicio de las indernnizaciones que deba hacer.
74. SITUACI~N DE LOS DESCENDIENTES DEL DESHEREDADO.
Vlez Sarsfield adopt como solucin para la situacin
de los descendientes del desheredado, segn lo atestigua Se-
govia, una norma similar a la imaginada por Gara Goyena,
estableciendo en el art. 3749: Los descendientes del deshere-
dado que sobrevivan al testador, ocupan su lugar, y tienen
derecho a la legtima que su ascendiente tendra si no hu-
biese sido desheredado, sin que ste tenga derecho al usu-
fructo y administracin de los bienes que por esta causa
hereden sus descendientes.
No es sta la ocasin de pormenorizar los problemas
interpretativos que la norma origin. Digamos, simplemente,
que conforme a ella se creaba en favor de los descendientes
un llamamiento especial, que en ausencia de regulaciones
propias deba regirse por las previsiones del derecho de repre-
sentacin.
Cabe recordar, a ttulo meramente ejemplificativo, algu-
nas de las cuestiones surgidas, de las distintas tesis postuladas.
Segn el texto primitivo, aunque el descendiente ocupaba el
lugar del desheredado no lo representaba, a lo que se opona
el art. 3556 ( No se puede representar sino a las personas que
habrian sido llamadas a la sucesin del difunto). No resul-
taba claro, entonces, cul era la fuente del llamamiento de
los nietos y dems descendientes que, segn el art. 3566, slo
son llamados por derecho de representacin. Se adujo, para
este caso, que lo haran en funcin del llamamiento especial
que creaba el art. 3749. En segundo lugar, se observaba que
la legtima sera de la misma dimensin de la que hubiera
gozado el desheredado, pero no sera la legtima de ste,
porque la haba perdido y el descendiente no lo representaba.
Por ltimo, al no aclararse en qu lea funcionaba, se con-
trovirti el alcance, puesto que mientras algunos postularon
que sao operaba en la lnea recta descendente, no falt la
opinin de que en el supuesto de que el abuelo fuera excludo
por desheredacin, heredara un hijo de ste, to del causante,
no obstante la existencia de un hermano de dicho causan-
te, rompiendo el orden del llamamiento en la lnea colateral.
La ley 17.7 1 1, de reformas al Cdigo Civil, ha dado
al art. 3749 una nueva redaccin, estableciendo: Los descen-
dientes del desheredado heredan por representacin y tienen
CAPACWAD PARA SUCEDER 123
derecho a la legitima que ste hubiera tenido de no haber
sido excluido. Pero el desheredado no tendr derecho al
usufructo y administracin de los bienes que por esta causa
reciban sus descendientes.
La solucin es concordmte con la dada en el supuesto
de indignidad por el art. 3301. Tratando de soslayar las
dificultades interpretativas que se originaban con el texto
anterior, se estaMece un rgimen jurdico expreso que habr
de regirse por las normas del derecho de representacin, apli-
cndose, por tanto, lo dispuesto en los arts. 3549 y siguientes.
Los descendientes dcl desheredado tendrn llamamiento
a toda la porcin que el desheredado hubiera tenido de no
ser privado de la herencia o de no haber usado el causante
de su porcin disponible, o al monto de la legitima de aqul
si se hubiera dispuesto de la porcin disponible.
Importa advertir que tambin se ha borrado la dife-
rencia que en cuanto a la administracin y usufructo exista
en los primitivos textos del art. 3301 y del 3749. Debe sea-
larse que en ambas hiptesis la privacin del usufmcto bene-
ficia al hijo, pues de otorgrselo al otro cnyuge se rever-
tira de nuevo en provecho del desheredado, atento a su
carcter de ganancial.
El art. 3750 es la reproduccin literal del proyecto espa-
ol de 1851. Por l se establece: La reconciliacin posterior
del ofensor y del ofendido quita el derecho de desheredar,
y deja sin efecto la desheredacin ya. hecha.
Como se advierte, el precepto se proyecta sobre dos p*
sibilidades. En primer lugar, la reconciliacin que ha tenido
lugar despus de producida la causa de desheredacin, pero
con anterioridad a que sta se formalizara en el testamento,
priva al testador de la facultad excluyente. En segundo
lugar, si es posterior a su formalizacibn la deja sin efecto.
Conviene sealar que la reconciliacin requiere una
relacin recproca y bilateral, restableciendo las afecciones
hi t a s en el parentesco. Debe entenderse, por tanto, que se
establece aqu una diferencia con el perdn previsto en
la indignidad, que supone tan slo un acto unilateral del
ofendido.
Ha de sealarse, por ltimo, que la reconciliacin no
requiere ninguna formalidad. La ausencia de requerimientos
legales en ese sentido, permite que ella pueda acreditarse
por cualquier medio de prueba. Debe rechazarse, por ello,
la pretensin de quienes sostienen la necesidad de que la
reconciliacin haya sido instrurnentada o, an ms, que slo
tenga validez la manifestada en un testamento posterior.
BUPPELAN LANoRE~.Y.: La autonoma de la voluntad y iu facultad de deshereda,
"Rev. Trimestnelle de Droit Civii", ao LXV, nv 3, jul.-set. 1 W , p. 456.
FASSI, Santiago C.: Los descendientes del desheredado y la reformo del Cddigo
Civil, "E.D.", t. 22, p. 987.
FEBREK, Francisco M.: La indignidad por causa de homicidio y la declaratorio
de herederos, "L.L.", t. 27, p. 241.
GATTI, Hugo: La indignidad para suceder POT causa de muerte, Estudios de
derecho sucesorio, Montevideo, 1950.
GUAOLIANONE, Aquiles H.: El desctndiente del desheredado, Bs. AS., 1958; El
derecho hereditario de los descendientes del indigno, "L.Lv, t. 86, p. 766.
HERNNDEZ GIL, Flix: La indignidad sucesoria: naturdera jurlica, declarmidn
judicial y efectos, "Rev. de Derecho Privado", Madrid, junio de 1961, p. 468.
L A N ~ U R U , L.: Indignidad para suceder, "J.A.", t. 55, p. 324.
Ma ~ r , Jorge O.: La desheredacin, "Rev. del Colegio de Abogados de La
Plata", enero-junio de 1973, ao XIV, nv 30, p. 49.
POVIA, Horacio: Indignidad y desheredacidn, Tucumn, 1965.
QUINTANA, J. M.: La desheredacidn en el Cddigo Civil espaol, "Rev. de De-
cho Espaol y Americano", Madrid, 1958, ao nI, no 12, p. 93.
SALAS. Acdeel E.: De la indienidad bara suceder bor causa de muerte. "J.A.".
t.. 1953-1, p. 393; 12 idignidad para suceder por caGa da h o mk i o :
"J.A.", t. 1953-IV, p. 161.
SANCHO R~BULLIDA, ~r&cisco de Asis: Sobre la n a t u r a l c ~~ y encuadre sktemd-
tic0 de ia indignidad para suceder, "Rev. Internacional del Notariado", ao
u, nv 44, p. 203.
VALLET DE GOYTISOLO, Juan: El apartamiento y la dcshcrsd<rcin, "Anuatio de
Derecho Civii", Madrid, 1968, t. xxr, fasc. 1, p. 20.
ACEPTACION Y RENUNCIA DE LA HERENCIA
1. DERECHO DE OPCldN
Producida la muerte del causante, el llamado a la suce-
sin no est obligado a aceptar la herencia. Esta facultad, acu-
ada en la mxima medieval n'est hritier qui ne veut , im-
plica un diametral apartamiento de las soluciones romanas,
donde los llamados a la sucesin se dividan en tres catego-
ras: los heredes sui et necessarii, los necessarii y los heredes
extranei. Mientras que los pertenecientes a los dos primeros
grupos reciban la herencia de pleno derecho y carecan de
la facultad de repudiarla, los del ltimo podan aceptarla
o renunciarla.
Nuestro ordenamiento, coherente con el sistema impe-
rante en todas las legislaciones contemporneas en el cual la
condicin hereditaria no es impuesta a nadie, posibilita que
el llamado a la sucesin pueda manifestarse voluntariamente
sobre si la acepta o renuncia. Esa manifestacin habr de
determinar la posicin del sucesible frente a la herencia, ya
que segn elija uno u otro de los trminos de ese derecho de
opcin habr de convertirse en sucesor o en extrao a la
herencia. Puede ocurrir tambin que lejos de expresarse
guarde silencio, en cuyo caso corresponde determinar las con-
secuencias jurdicas de esa abstencin.
Conviene recordar lo que hemos dicho al considerar la
trasmisin hereditaria (szrpra, no 20), sealando que segn
la concepcin de nuestro Cdigo aqulla se opera en el
momento mismo de la muerte del causante, producida de
pleno derecho desde ese instante y sin solucin de continui-
dad, de manera tal que con abstraccin de que el sucesible
haya o no aceptado, el traspaso se produce con el deceso, sin
que exista el menor intervalo en que los bienes carezcan de
titular. De lo expresado, podra inferirse que la aceptacin
carecera de todo inters y que lo nico +relevante sera la
renuncia. Sil-: embargo, pese a la posible contradiccin que
el sistema de nuestra ley evidencia, la aceptacin tiene como
efecto fijar la posicin del heredero consolidando su ttulo.
E1 ejercicio del derecho de opcin supone, como ele-
mento necesario y previo, el fallecimiento del causante. Es
lo que dispone el art. 331 1, donde se lee: Las herencias fu-
turas no pueden aceptarse ni repudiarse. La aceptacin y la
renuncia no pueden hacerse sino desp~is de la apertura de
la sucesin. A su vez, con notoria superfluidad, el artculo
siguiente agrega que el heredero presuntivo que hubiere
aceptado o repzidiado la sucesin de una persona viva, Po-
dr sin embargo acefitarla o renunciarla despus de la muerte
de esa persona.
Estas normas constituyen un corolario del sistema pro-
hibitivo de los pactos sobre herencia futura que ha adoptado
nuestro legislador y al cual hemos hecho referencia (su-
Fa , nQ 7) .
78. PLAZO PARA EJERCER EL. DERECHO DE OPCI ~ N. PROBLEMAS
QUE PLANTEA SU PRDIDA.
El art 33 13 establece: El derecho de elegir entre la acep-
tacin y la renuncia de la herencia se pierde por el trascurso
de veinte aos, desde que la sucesin se abri.
El texto reabre entre nosotros la misma controversia que
sil antecedente, el art. 781) del Cdigo Napolen, produjo en
Francia al ensayarse la respuesta a este interrogante: el suce-
sible que dej trascurrir el plazo establecido (queda por ello
convertidc en aceptante o renunciante a la herencia? Como
los trminos de la polmica reiteran entre nosotros las mis-
mas discrepancias que exhibe la doctrina francesa, til ser la
referencia ?aunque sucinta- a sta.
Los civilistas franceses han propuesto soluciones que por
sil alcance pueden clasificarse en absolutas o relativas, segn
sea que asignen una solucin nica o distingan diferentes
posibilidades conforme a la posicin del sucesible.
I,a primera posicin absoluta est dada por quienes sos-
tienen que tratndose de que la facultad de aceptar o repu-
diar que la ley declara prescrita no es otra cosa que el derecho
de opcin, lo cual no es otro que el derecho a la sucesin
misma, o sea, el llamamiento sucesorio, despus de ese plazo
de inaccin lo que queda extinguido es ese llamamiento y
el sucesible se convierte en un extrao a la sucesin. Alinea-
dos en esta posicin, que es la sustentada por la jurispruden-
cia actual de la Corte de Casacin, se hallan Duranton, Huc,
Laurent y Josserand.
Para otra posicin absoluta, en cambio, la omisin de
pronunciamiento convierte al sucesible en aceptante. Este
pensamiento es seguido por Marcad6 y Demolombe.
Entre los sostenedores de la posiciii relativa pueden dis-
tinguirse dos grupos. As, Baudry-Lacantinerie propone re-
solver el problema apelando a la distincin entre los here-
deros que tienen la saisine y los que deben pedirla, ya. que
los primeros se convertiran en aceptantes, mientras que los
ltimos, que han permanecido fuera de la sucesin, tendran
1 condicin de renunciantes. Para otros, entre quienes puede
citarse a Chabot, Belost Jolimont, Aubry y Rau y Zachariae,
deben distinguirse dos situaciones planteadas por la posibi-
lidad de que la herencia haya sido aceptada durante el plazo
legal por siicesibles de grado igual o ~ost eri or que nadie
la haya aceptado; en el ~ r i me r caso el sucesible se convierte
128 MANUAL DE UERECIIO SUCESORIO
en extrao; en el segundo, pierde la facultad de renunciar y
queda como aceptante.
Como hemos dicho, las respuestas ensayadas por nuestra
doctrina se proyectan tambin en concepciones absolutas y
relativas.
Una de las concepciones absolutas es la adoptada, con
diferentes razones, por nuestros primeros comentaristas. As,
para Llerena, Machado y Segovia, el vencimiento de los
veinte aos convierte al sucesible en aceptante, ya que -sos-
tiene el ltimo de los nombrados- adquirida la propiedad
de la herencia, sta no puede perderse por el mero trascurso
del tiempo. A esta posicin se adhiere Lafaille, quien no
acepta las postulaciones relativas derivadas de la nota al ar-
tculo y a la cual hemos de referirnos ms adelante.
Prayones, por su parte, adopta una solucin absoluta y
diametralmente opuesta a la anterior. Sostiene que el art.
3313 establece que lo que se pierde es el "derecho de elegir
entre la aceptacin y la renuncia" y que esa eleccin viene
a constitur, en definitiva, el derecho hereditario que se des-
compone en ambas facultades. Luego, afirma, lo que se pierde
por el trascurso de los veinte aos es ese derecho hereditario,
y ya no habr lugar a aceptar, a renunciar, ni a efectuar nin-
gn acto referente a la herencia: la persona queda como un
extrao a la sucesin, tal como si no hubiese sido heredero,
porque ha perdido la facultad de aceprar o renunciar, que
es lo que constituye en esencia el derecho del heredero.
La primera tesis de alcance relativo es la formulada por
Rbora. Para este autor, la cuestin que ha dividido a la
doctrina francesa se halla implcitamente resuelta en nuestro
Cdigo por el art. 3315, de manera tal que entiende que debe
considerarse aceptante al llamado a la herencia si no existen
otros que hayan aceptado la sucesin y renunciante si los
hubiera. Pero se apresura a aclarar que el texto no resuel-
ve el punt o relativo al derecho de opcin emergente de la
institucin hereditaria en consideraciri a la lgica de su
origen, al empleo de la palabra pari ent e, que no podra ser
tomada como sinnima de sucesor, y a las hiptesis de igno-
rancia formuladas. 'Por lo tanto, distinta es para l la solucin
a darse para los sucesores legtimos de la referida a los here-
deros testamentarios, a quienes deber considerarse renun-
ci ant e~ por el trascurso de los veinte aos.
La segunda tesis relativa, sostenida por Fornieles, Arias,
Quinteros, Fassi y Borda, entre otros, se atiene sin distingos
a la solucin establecida en la nota al art. 3913.
Creemos que sta es la posicin valedera en el sistema
de. nuestro Cdigo. Ello as, por varias razones. En primer
lugar, por la existencia del art. 3315, que descarta, entre
nosotros, la posibilidad de alguna postura de la doctrina
francesa, cuyo ordenamiento carece de iina norma semejante.
El mencionado precepto establece que 10 falta de reniincia
de la sucesin n o p~( e ( i e op011ersr a1 parit7nte q u e probase que
por i gnorar, o 6i rn la ml t ei -t e del i l i f l l ~!t o O la renunci a de l
pariente tz qui en corresf i ot ~di n in .\itcesirin. ha dejado correr
el tkrnzit!o de los ueinte afio.7 desig~larios. :omo puede ob-
ser\,arse, este articulo descarta la posibilidad de considerar
1.eniii-iciante al sucesible qiie en el lapso de veinte aios no se
proniincia, ya que si no pudiere probar la ignorancia de la
miierte del caiisarite o la reniincia del heredero preferente
se lo teridri corno aceptarite.
En segundo lugar, esta interpretacin coincide con el
rtgimen (lile el codificador acepta en la nota al art. 3313, y
aunque las notas carecen de fuerza vinciilatoria, sienta las
guas de iin sistema que ninguna norma del Cdigo contra-
dice, coherente con la doctrina de los autores que sirvieron
de fuente al precepto niencionado y al art. 3315. Como bien
se ha observado, slo as se explica que la norma se refiera
al derecho a optar entre la aceptacin y la renuncia, pues si
siempre debiera considerarse como aceptante luego de ven-
cido el plazo, debi establecer que el derecho a renunciar se
extingue a los veinte aos.
Conviene, adems, que apunremos las objeciones que
muestra la restriccin ensayada por Rbora. No es aceptable,
en primer trmino, que una norma ubicada en un ttulo
cuyas disposiciones son comunes a la sucesin ab intestato y
a la testamentaria se aplique exclusivamente a una de las
especies. En segundo trmino, tampoco resulta convincente
el argumento fincado en el uso de la palabra pariente en
lugar de sucesor, ya que como el mismo Rbora lo acepta
para otro supuesto, el trmino ha sido empleado en una sino-
nimia accidental y con sentido lato. Finalmente, como lo
destaca Quinteros, la afirmacin de que el precepto limita-
ra las hiptesis de ignorancia al no haber comprendido en
ellas el desconocimiento de la vocacin emergente del testa-
mento, puede refutarse observando que tampoco ha sido
comprendida la ignorancia de la vocacin que proviene del
parentesco, lo que no significa que probadas ambas no sea de
aplicacin la disposicin del art. 3315, que se limita a enun-
ciar solamente dos hiptesis.
En sntesis, estimamos que la interpretacin vlida del
art. 3313 es la de considerar que por el trascurso de veinte
aos el sucesible -provenga su llamamiento de la ley o de
fuente testamentaria- deber ser considerado heredero si
otro no ha aceptado la herencia, y renunciante si otro here-
dero la hubiera aceptado.
El plazo de veinte aos otorgado al heredero para optar,
que venimos analizando, tiene como presupuesto la inexis-
tencia de terceros interesados en el pronunciamiento del
llamado a la sucesin, ya que si los hubiere, sera inaceptable
imponerles la quieta espera para aguardar el conocimiento
de quin es el legitimado pasivamente contra el cual dirigir
sus acciones. Previendo esta circunstancia, dispone el art.
3314: Los terceros interesados Pueden exigir que el 1zeredero
acepte o repzidie la herencia en un trmino que no pase d e
ACEPTACIN Y REKUNCIA DE LA HERENCIA
131
treinta dias, sin perjuicio de lo que se dispone sobre el bene-
ficio de inventario.
Debe observarse que la facultad otorgada se subordina
a otra disposicin, mal ubicada en el ttiilo III, referido a la
aceptaciri beneficiaria, puesto que la norma es de aplica-
cin genrica y previa a cualquier manifestacin, por la cual
se establece el novenario de llanto y de luto. El art. 3357,
recogiendo un instituto de viejo linaje, ya que su origen
debe atriburse a Justiniano, dispone qrie hasta pasados nue-
ve das de la muerte del causante no puede intentarse accin
alguna contra el heredero para que acepte o repudie la
herencia. Como se ve, y aunque pareciera ocioso remarcarlo,
la intimacin prevista por el art. 3314 no podr formularse
hasta que trascurran nueve das desde el deceso.
En cuanto a las formas, ante la ausencia de requerimien-
tos expresos, debe admitirse que la intimacin puede ser
realizada tanto judicial como extrajudicialmente. Sin em-
bargo, parece razonable la exigencia de que la notificacin
se haga mediante un medio fidedigno que asuma los carac-
teres de un genuino emplazamiento.
Con relacin al plazo de treinta das, se ha sostenido
entre nosotros por Rbora, siguiendo las soluciones del C-
digo espaol y del brasileo, que dicho lapso constituye un
trmino mximo y que nada obsta para que los jueces pue-
dan fijar uno menor. No resulta vlida la interpretacin
ensayada, ya que, como bien se ha observado, la ley no con-
fiere a los interesados la facultad de elegir el plazo que ms
les convenga ni el derecho a los jueces de abreviarlo, lo que
podra llevar a la posibilidad de que el llamado a la suce-
sin debiera pronunciarse en trminos angustiosos, cuando
el sentido del precepto es evidentemente otro. En efecto, lo
facultado es con relacin al heredero que dentro del lapso
fijado podr pronunciarse aun antes del vencimiento. In-
teresa observar, adems, que siendo procedente cualquier
forma de iritiiilacin, se dara ia discordancia que la formu-
lada extr;.judicialniente debera ceiirse estrictamente al tr-
mino, mientras que la judicial quedara sometida en su ex-
tensin al arbitrio de los jueces.
Debe comprenderse en la mencin terceros interesados,
que realiza la norma, a los acreedores de la sucesin, a los
legatarios y a los acreedores del llamado a la sucesin.
Con relacin a los primeros la ley no exige ninguna for-
malidad cn cuanto a los requisitos del titulo que sustente su
pretensin, bastando simplemente que pri ma facie justifi-
quen su condicin de interesados. Los legatarios, a su vez,
fincan su inters en la necesidad de determinar contra quin
debern dirigir la peticin de entrega de su legado. Por fin,
los acreedores personales del llamado a la sucesin deben for-
mular el emplazamiento para poder, lucgo, ejercer los reme-
dios concedidos por la !ey, que a su turno analizaremos,
al considerar en particular la aceptacin y la renuncia de la
herencia.
El vencimiento del plazo de treinta das, determinado
para la intimaciin, plantea los mismos problemas que suscita
el art. 331 3. En efecto, icurles son las consecuencias jur-
dicas qiie deben imputarse al silencio de quien, iritiniado, ha
omitido proniiiiciarse?
Tres soliiciones han sido propuestas para responder al
interrogante. J' as, mientras cliic algunos consideran que
se lo debe tener por renunciante, otros entienden que debe
imputarse al silencio el valor de una aceptacin; a 1n5s de
estas respiiestas, cabe recordar algn proniinciamiento jiidi-
cial qiic adiijo como solucin para la especie la dada por
i;i nota al art. 3319 a la inaccin vcinteaial.
La tr2duccin del silencio en renuncia ha sido sostenida
por Sego~i a. quien para defender esa concliisin aduce que
ACEPTACI~N Y RENUNCIA DE LA HERENCIA
135
aunque por regla general la renuncia no se presume, tam-
poco debc presumirse fcilmente la aceptacin por los com-
promisos irrevocables que ella acarrea, ya que sta no es revo-
cable como aqulla y la abdicacin de un derecho -como
es el d e renunciar- nunca se presume.
No obstante la indiscutida aiitoridad de Segovia, ms
vlida nos resulta la interpretacin realizada por quienes
conceptian que debe tenerse al intimado como aceptante.
Ello as, por el sistema adoptado por nuestro Cdigo, donde
la herencia es deferida al heredero de pleno derecho desde
la muerte del causante, momento desde el cual se lo considera
a aqul como propietario. Por tanto, como bien se observa,
si el heredero quiere cambiar ese status del cual goza debe
manifestarlo expresamente. De todas formas resulta acon-
sejable, para soslayar el vaco legal, que si la intimacin es
realizada judicialmente se haga bajo apercibimiento de te-
ner al silencio como manifestacin asertiva de aceptacin
(art. 919).
Si el llamado a la sucesin falleciera antes de haber ejer-
cido el derecho de opcin, esa facultad integrar el conte-
nido de sil herencia y se trasmitir, por tanto, a sus herederos,
quienes podrn utilizar los trminos de la alternativa. As
lo establece el art. 3316, al disponer: Toda persona que goza
del derecho de aceptar o repudiar una herencia, trasmite a
sus .nicesores el derecho de opcin que le correspondia. Si
son varios los coherederos pueden aceptarla los unos y repu-
diarla los otros; pero los que la acepten deben hacerlo por
el todo de la szicesin.
Conviene observar que la parte final del precepto, con-
cordantemente con lo establecido en el art. 3317, al admitir
la independencia de los pronunciamientos impone que la
aceptacin se haga por el todo.
El plinto referido a si el trasmisiario sucede exclusiva-
mente al trasmitente o si, al contrario, es sucesor de ste en
el derecho de opcin y sucesor del primer causante en su
herencia, ha originado respuestas divergentes. La adopcin
de un criterio o del otro se proyecta sobre cuestiones de sus-
tancial importancia, tales como la capacidad del trasmisiario,
que deber ser referida nicamente al propio causante o
exigirse tambin respecto del primero. De igual manera,
podr funcionar o no la obligacin de colacionar respecto de
donaciones recibidas por el trasmisiario del causante original.
Para la tesis predominante, que compartimos, quien
acepta por efecto de la trasmisin hereda por derecho del
trasmitente, no por derecho propio, y sucede mediatamente.
El ius transmissionis y el derecho de representacin ofre-
cen puntos de contacto, por lo que convendr sealar las di-
ferencias entre ambos institutos, p a n recortar con precisin
sus perfiles. Pueden marcarse as:
a) Son distintos los fundamentos. Mientras que la re-
presentacin ha sido imaginada para tutelar la familia del
representado y los vinculos de solidaridad de sta, el ius trans-
missionis est referido a consideraciones exclusivamente tc-
nicas: se reciben del causante todos los derechos trasmisibles
por causa sucesoria, entre ellos aqul.
h) Corolario obligado de lo anterior resulta que, mien-
tras la representacin constituye una ficcin legal que se tra-
duce en una excepcin a los principios genenles (art. 3546),
y que no puede ser alterada por el causante, el derecho de
trasmisin no importa ninguna excepcin, sino la traslacihn
de los derechos de una persona a quieiies por voluntad ex-
presa de sta o por determinacin de la ley son llamados a
su sucesin.
r ) El derecho de representacin slo tiene lugar en fa-
vor de los descendientes (arts. 3557 y 3560) y nunca con res-
pecto a los ascendientes (art. 3559), en tanto que el ius trans-
missionis puede darse con relacin a cualquier pariente e,
inclusive, importar un llamado de extraos. Adems difiere
el Imbito de actuacin, pues mientras que el primero est
referido exclusivamente a la sucesin intestada, el segundo
tanto puede funcionar en sta como en la testamentaria.
d) Diferente es, tambin, el modo de operar. El tercero
que acude en la representacin, lo h-ice en virtud de un
llamamiento directo de la ley (art. 3550), mientras que en el
izts transmissionis acta en funcin de un llamamiento indi-
recto, resultante de la adquisicin del derecho de opcin que
perteneca a otro. De all que el representante pueda repre-
sentar a aquel cuya sucesin ha repudiado (art. 3552), cosa
que no podr operarse en el derecho de opcin (arts. 3316 y
3419). De igual forma, la diversidad del llamamiento se pro-
yecta sobre la capacidad del tercero, como acaba de verse.
e) Sealemos, para finalizar, que el derecho de repre-
sentacin supone, entre otras hiptesis, el prefallecimiento
del trasmitente con relacin al primer causante, cosa distin-
ta de la que ocurre en la segunda figura, donde la sobrevi-
vencia de aquel a ste constituye el requisito ineludible.
A modo de sntesis, pueden sentarse los siguientes efec-
tos del derecho de trasmisin:
a) El iw trasmissionis proyecta en favor de los herede-
ros del trasmitente la facultad de optar que aqul no pudo
ejercitar por su muerte.
b) Para que el beneficiario del derecho de trasmisin
pueda efectivizarlo, es necesario que acepte la herencia del
trasmitente.
c) Pero ello no impide que el trasmisiaria, luego de
aceptar la herencia del trasmitente, pueda repudiar la del
primer causante.
136 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
d) Si los favorecidos por el derecho de trasmisibn fue-
ran varios, pueden aceptarla los unos y repudiarla los otros,
pero los que acepten deben hacerlo por el todo de la sucesin.
e) Por tanto, el repudio que alguno de los beneficiarios
realice acrecentar la porcin de sus coherederos y no im-
portar una delacin de la cuota vacante en favor de otros
posibles herederos del primer causante.
J) La capacidad requerida al beneficiario para ejercer
el i zi s transmissionis est referida excliisivamente al trasmi-
tente.
g) El trasmisiario no est obligado a colacionar las do-
naciones recibidas del primer causante.
11. ACEPTACI6N DE LA HERENCIA
La aceptacin de la herencia es el acto entre vivos, uni-
lateral, mediante el cual la persona llamada a la herencia
manifiesta su decisin de convertirse en heredero y asumir
los dereclios y obligaciones inherentes a esa condicin.
Como ya se ha dicho, ajena a nuestra concepcin suce-
soria la categora de herederos necesarios, no porque una
persona sea llamada por la ley o por el testamento a la suce-
sin del causante se trasforma, por ese solo hecho, en suce-
sor: es necesario, adems, que se produzca su aceptacin. sta,
por tanto, cumple la funcin jurdica de perfeccionar el
derecho en pendencia que confiere la vocacin y, haciendo
propia la herencia, convierte al sucesible en sucesor.
I,a aceptacin de la herencia puede ser pura y simple
o con beneficio de inventario. Como a su turno se ver, sus
efectos son radicalmente diversos.
I,n aceptacibri se distingue por los siguientes caracteres:
a) EJ volzrntaria o facultativa. Como se ha dicho, y
aunque resulte reiterativo, nadie est obligado a aceptar.
Cualqiiier disposicin del causante que obligara al heredero
a aceptar sera invlida, y en cuanto a los terceros, el nico
derecho que les asiste es el de intimar al llamado para que
manifieste su decisin (art. 3314; supra, nQ 80). Conviene
advenir qiie en ciertas circunstancias puede hablarse de una
aceptacin forzosa en las cuales, como ms adelante ha de
verse, en virtud de las previsiones del art. 3331 se impone
la aceptacin a ttulo de sancin cuando el sucesible ha sus-
trado u ocultado bienes del acervo sucesorio.
O) Es indivisible. El sucesib!e no puede declarar que
acepta no toda la herencia, sino una fidccin aritmtica de
ella. La ley no admite esa parcializacin, e imputa a esa
expresin, en caso de haberse realizado, las consecuencias de
una aceptacin total, como categricamente lo dispone el
art. 3317: La aceptacin o la renunciu, sea pura y simple,
sea bajo beneficio de inventario, no puede hacerse a trmino
ni bajo condicin, ni slo por una parte d e la herencia. La
aceptacin o la renltncia hecha a trmino y slo por una parte
de la herencia equivale a una aceptacin integra. La acep-
tacin hecha bajo condicidn se tiene por no hecha.
Como se observa, el precepto constituye la traduccin
de un viejo principio que obedece a la necesidad de deter-
minar coi1 certeza !a persona contra quizn han de dirigir sus
acciones todos los que tengan que hacer valer sus derechos
derivados de la sucesin.
c) Es lisa y llana. Como se evidencia en el precepto que
hemos trasmito, la aceptacin no puede estar subordinada a
modalidad alguna. Si se realizara de esa forma, la ley fija
las sanciones: subordinada a un trmino se entender como
una simple adicin, y sometida a condicin se tendr por
n o hecha.
11 - Maffia, Mmn~<al , 1.
d ) Es retroactiva. Segn lo dispone el art. 3341, el efec-
to de la aceptacin se produce retroactivarnente y remonta al
da de la apertura de la sucesidn.
El principio resulta fecundo en consecuericias, algunas
de las cuales han sido sealadas por Vlez en la nota respec-
tiva. Y as: "lo) El heredero aprovecha todos los beneficios
venidos a la herencia desde que la sucesin se abri, y so-
porta todas las prdidas. Le pertenecen todos los frutos y
rentas de los bienes heredados, como si hubiese aceptado
la herencia en el momento en que se abri la sucesin. Toma
la sucesin entera, tal corno estaba el da en que abri con
sus cargas y beneficios. 2" -4provecha las renuncias que hu-
biesen hecho sus coherederos en el intervalo de tiempo que
corre desde el da de la apertura de la sucesin hasta su acep-
tacin. 39) Aprovecha tambin las prescripciones que han
corrido a beneficio de la sucesin en el intervalo de !a aper-
tura y aceptacin, y est obligado a soportar las prescripcio-
nes que en el mismo intervalo han corrido o se han curn-
plido contra la sucesin. 49 Aunque no sea llarnado a la
sucesin sino en lugar de un heredero ms prximo que ha
renunciado, el efecto de su aceptacin remonta a la poca
de la apertura de la sucesin. Es considerado como si hubie-
se sido hecho heredero desde esa poca; pues que, el here-
dero ms prximo que ha renunciado, be juzga que nunca ha
sido heredero, y por co~isiguiente la sucesin le pertenece, a
contar de la apertura de ella y no slo desde su aceptacin".
Como bien se ha observado, la materia relativa a las
formas de aceptacin de la herencia pudo quedar regida por
los ~r i nci pi os generales de la manifestacin de la voluntad
regulados en 10s arts. 913 y concordanles del Cdigo, con
lo que se hubiera soslayado el excesivo 1 eglarneritarisriiu que
ostenta esta parte del ordenamieilto, a la vez que --corrio
hemos de verlo ms adelante- se hubiera evitado el defecto
de considerar como aceptacin actos del heredero que no
llevan ese propsito inequvoco.
Segn la conceptuacin adoptada por Vlez, la acepta-
cin de la herencia puede ser expresa o tcita, constituyendo
ambas formas una manifestacin libre de voluntad. Junto a
estos modos tpicos aparece una tercera especie, la forzosa,
impuesta como sancin al heredero en determinadas hiptesis.
La aceptacin expresa esta definid2 por la primera par-
te del art. 331'3, donde se drce Es expresa la que se hace en
instrzcmef;to pblico o prtvndo, o cllando se toma titltlo de
heredero en un r,cto, spa fniblico o privado, judicial o extra-
jl~dicin2. manifestando una i nt enci n cierta de ser heredero.
El precepto. como se ve, determina dos posibilidades.
La primera de ellas, manifestacin formulada en un instru-
mento p~blico o privado, no ofrece dificultad alguna en su
examen. Puede s presentarla la segunda, esto es, la toma del
ttulo de heredero manifestando la intencin cierta de serlo.
Importa entonces observar que en todoc los casos lo exigido
es la forma escrita, puesto que, como oportunamente lo des-
tac Segovia, el vocablo acto ha sido ucado como sinnimo
de escritura. Es evidente que la ley ha excludo totalmente
ia posibilidad de una aceptacin verbal, admitiendo inica-
mente la forma escrita. El codificador ha sido coherente con
su pensamiento, como lo atestigua la nota al axt 33.30, que
ms arriba hemos trascrito.
De all, entonces, que cuando se inicia el juicio suce-
sorio y se reclama la declaratoria de herederos el sucesible
ha hecho aceptacin expresa de la herencia Pero conviene
advertir que no es necesario que el documento del cual re-
sulte la aceptacin se haya redactado especialmente para ha-
cerla constar, ya que sta puede derivar de cual qui e~ mencin
inddental que aqul contenga. En torno de esto aparece el
interrogante sobre el valor de las manifestaciones realizadas
en cartas misivas. En la doctrina francesa predomina la opi-
nin que distingue entre las cartas que solamente constitu-
yen "conversaciones escritas" y las que efectivamente tienen
valor de docuinento, o sean cartas de negocios escritas a
acreedores u otra$ interesados en la sucesin, aceptando que
solamente estas ltiri,;i< ~ u e d e n implicar aceptacin expre-
sa. Por nuestra parte roncardarnos que no se justifica en este
supuesto un apartarniento de las reglas generales sobre el
valor probatorio de las cartas misivas y, por tanto, habr
que establecer estas distinciones: a) las cartas confidenciales
dirigidas a terceros que no tengan inters en el sucesorio no
pueden acreditar la aceptacin, porque no son admisibles
en juicio; b) las cartas dirigidas a los interesados, sean stos
coherederos, legatario\ o acreedores, aunque se trate de misi-
vas confidenciales, sern idneas para acreditar la aceptacin;
c) tambin lo sern las dirigidas a terceros cuando no ten-
gan el carcter de confidenciales.
Tambin calificar la intencin cierta puede, en ocasio-
nes, originar dificultades, puesto que no siempre el tomar
el ttulo de heredero ser razn suficicnte para inducir la
aceptacin. Frente a ello debe recordarse que la regla es que
cualquier duda debe resolverse en contra de la aceptacin. A
ms de esto, muchas veces no resultar tarea fcil caracteri-
zar la aceptacin como expresa o tcita, y si bien es cierto que
la apreciacin de la intencin quedar Librada al arbitrio ju-
dicial, amn de que no variarn sustancialmente las conse-
cuencias, ya que ambas formas se equiparan en cuanto a sus
efectos, lo indudable es que ello se traduce en un padeci-
miento de la doctrina legal.
1.a aceptacin tcita de la herencia ha sido definida por
la segunda parte del art. 3319, estableciendo: Es tacita cuan-
do el heredero ejecuta un acto jurdico que no poda ejecutar
legalmente sino como Propietario de la herencia.
Los trminos usados para la definicin son reprochables
y exhiben un gran descuido del lenguaje. Sin contar la defi-
ciencia tcnica que implica la mencin propietario en vez de
t i t ~l l ar de la herencia, debe observarse que la norma habla
de acto jurdico, l o que implica una criticable parcializacin,
puesto que, como ha de verse, la aceptacin tcita puede
resultar de simples actos que no revisten aquel carcter, tal
como sera la reparacin de un edificio.
Pero ms objetables que estas deficiencias verbales re-
sultan otros aspectos de la regulacin de la figura. En primer
lugar, el apartamiento de la fuente ha llevado a una frmula
que no se caracteriza por su acierto, ya que aqulla -el art.
778 del Cdigo francs- define con ms precisin la, acepta-
cin tcita al establecer, como tal, la verificacin de un acto
por el heredero que supone necesariamente su intencin de
aceptar y que no poda haber verificado sino en calidad de
heredero. En segundo lugar, esta ampliacin del concepto
se agrava tremendamente con la enumeracin de actos que a
rengln seguido formula el Cdigo y que importan la adicin
de la herencia. Desgraciadamente, Vlez ha seguido aqu toda
la casustica interpretativa de los tribunales franceses, y al
trasformarla en reglas expresas ha impedido una conceptua-
cin ms fluda y equitativa de la conducta de los llamados
a la sucesin. Por tanto, cabe entre nosotros el mismo repro-
che que la doctrina de aquel pas formul a esa interpreta-
cin, calificndola de capciosa e inicua respecto de actos del
heredero que por manifestar su condicin de tal para ejecu-
tar meras medidas conservatorias o realizar inocentes, actos
de disposicin eran declarados aceptantes. Y as, graciosa-
mente se ha observado en las sesiones de la comisin de
reformas del Cdigo francs, que el hecho de calentarse
'la viuda y los hijos con leos de la sucesin en el velorio
del causante haba sido considerado un acto irrevocable de
adicin.
142 ANUAL DE DERECHO SUCESORIO
90.
ENUME~ACIN LEGAL DE LOS ACTOS DE ACEPTACIN
TAC~TA.
Como ya se ha dicho, luego de dar la definicin de acep-
tacin tcita en la segunda parte del art. 3319, el Cdigo
enumera a continuacin, en distintos artculos; diversos actos
a los cuales les imputa ese carcter. En lo que sigue haremos
SU examen.
a) Actos de enajenaciiz y gravamen.
Segn lo establece el art. 3321, el heredero presuntivo
practica actos de heredero que importan la aceptacin de la
herencia, cuando dispone a titulo oneroso o lucrativo de un
bien mueble o inmueble de la herencia o cuando constituye
una hipoteca, una seroidzimbre, zt otro derecho real sobre los
inmzlebles de la sucesin.
Esta norma merece dos observaciones. La primera es
la infiel traduccin de Chabot, fuente de ella, puesto que
ste mentaba los actos onerosos o gratuitos. Dado que estos
ltimos tienen mayor significacin como expresin de volun-
tad, es indiscutible que deben conceptuarse como supuestos
de aceptacin tcita. En segundo lugar, debe entenderse que
la enajenacin o gravamen de cualquiera de los bienes que
integran el acervo tiene dntica relevancia y que, por tanto,
no es procedente la limitacin que pareciera imponer la
norma al referirse en su ltima parte a los derechos reales
constitudos exclusivamente sobre los inmuebles. De manera
tal que si el sucesible prendara un bien mueble o constituyera
&obre l un usufructo, habra realizado un acto de aceptacin
tcita,
b) Cesin de herencia.
Dispone la primera parte del art. 3322: La cesin que
7lno cle los herederos hace de los derechos sucesorios, sea a
u n extrao, sea a 521s coherederos, importa la aceptacin de
la herencia.
ACEPTACIN Y RENUNCIA DE LA HERENCIA
143
El legislador ha considerado que no se puede ceder lo
que no se tiene. Si, como hemos visto, la disposicin de cual-
quiera de los elementos singulares que integran el acervo
constituye un acto de aceptacin, con mayor razn ha de dr-
sele ese significado a la disposicin del patrimonio sucesorio
en su universalidad.
c) Renuncia de herencia.
La segunda parte del art. 3322 expfesa: Importa tam-
~ptacin de la herencia, la renuncia, aunque sea gra-
ti,! , O por un precio a beneficio de los coherederos.
-a redaccin dada al precepto ofrece blanco a la crtica.
Obsrvese, en primer trniino, que si la repudiacin se ha
hecho por un precio no puede calificarse correctamente tal
acto como renuncia, ya que constituye una genuina disposi-
cin de los bienes.
En segundo lugar, la referencia a los coherederos resulta
tambin insatisfactoria. En efecto, la infiel traduccin del
modelo francs ha tenido como consecuencia una frmula
confusa, ya que aquPl -el ctrt 780 del Cdigo Napolen-,
al conten~plar uno de los supuestos de aceptacin tcita,
establece como tal la renuncia hecha en favor de uno o de
varios de los coherederos. Como se ve, la referencia se hace
a una parte de los llarnados a la herencia, y este es el alcance
que debe darse a la norma. Por lo tanto, no obstante la equ-
\loca redaccin del art. 3322, debe entenderse que si el Ila-
mado a la herencla renunciara en beneficio de todos los
coheredeios a quienes por sustitucin o acrecimiento corres-
pondera su porcin, estaramos frente a un caso de renuncia,
y no de aceptacin. Como muy bien se ha observado, nada
importa en este supuesto que se nombre a los herederos como
beneficiarios, ya que dicha mencin no pasa de Ser una re-
dundancia sin objeto. Hemos de volver sobre el tema al
considerar los caracteres de la renuncia a la herencia (infra,
no 107).
t i ) Demandas y ejercicio de derechos correspondientes
a la sucesin.
Segn los trminos del art. 3323, el heredero presunt i ~o
hace acto de propietario de la sucesin, y la acepta tcita-
mente, cuando pone demanda contra sus colzerederos por
licitacin o particin de la sucesin a la que es llamado, o
cuundo demanda a 10.5 detentadores de un bien dependt ~nt c
de la sucesin, para que sea restituido a ella, o cuando ejerce
un derecho cztalquiercl que pertenece a la sucesin.
Es evidente que la promocin de un pleito constituye
iin genuino acto de adicin, ya que al hacerlo se est asumien-
do la titularidad de la condicin de heredero y actuando como
dueo de la herencia. Conviene advertir que los enunciados
del precepto son simplemente ejemplificativos y que iguales
consecuencias acarrear cualquier otra demanda que presu-
ponga, como legitimacin activa, la condicin de heredero.
El artculo concluye con una generalizacin que, como
oportunameiite lo seiial llachado, debe ser sometida a una
interpretacin rigurosa para no coyrer el riesgo de perderse
eii vaguedades. Conlo la conceptiiacin puede ofrecer dificul-
lades, convendr acudir como auxilio ,i las pautas sentadas
por el art. 3328, que servirn para esclaLecer los alcances del
rjercicio tle vn dcreclzo. Y as deberii separarse los actos
que tengan por objeto nicamente la conservacin, inspec-
cin o administracin provisoria de los bienes hereditarios
y corisiderando, fuera de ellos, como ejecutados por un here-
dero todos aquellos que importen una enajenacin o dis-
posicin exenta de un fin conservatorio.
e ) :ontestacin de demandas.
La primera parte de la norma que hemos trascrito en el
pargrafo anterior, es completada con la disposicin del art.
3325: Importa t ambi i n aceptacin thcita de la herencia, pres-
tarse el heredero a una demanda j?idicial relativa a la .ruce-
sin, jotlnada contra l como heredero.
ACEPTACI~N Y RENUNCIA DE LA HERENCIA
145
La aplicacin ms frecuente de este principio se da en
los casos en que abierto el juicio sucesorio y antes.de haberse
manifestado la aceptacin de los llamados a la herencia, se
presentan terceros reclamando que se declare de legitimo
abono sus crkditos. La contestacin de tales pretensiones por
los sucesibles importa un verdadero acto de adicin, ya que
en definitiva ello puede traducirse en la disposicin de los
bienes del acervo, y no podria hacerse, por tanto, como a
modo de gestin de negocios o simple medida conservatoria.
f ) Transaccin o juicio arbitral.
En el art. 3324 se establece: Cztando el heredero pre-
sutltivo transa o somete a juicio de arbitros un pleito que
interesa n la sucesin, ejerie acto de heredero, y el acto i m-
porta la aceptacin de la herencia.
La transaccin implica el abandono o la enajenacin de
una parte de los derechos y constituye. por tanto, un acto
de disposicin que importa la aceptacin tcita de la heren-
cia, concordantemente con lo dispuesto por el art. 3322.
Interesa sealar que en la especie estn comprendidas tanto
las transacciones privadas como las realizadas judicialmente,
ya que la norma no formula distinciones.
En cuanto al sometimiento de un dsunto de la sucesin
a las deciiiones de un rbitro, importa tambikn haber asu-
mido la titularidad del carcter de heredero, puesto que ello
significa apartarse del procedimiento sealado legalmente,
y slo puede hacerlo quien acta como dueo.
g) Cobro de deudas y pago de crtditos.
El art, 3326 expresa: El heredero presnntiuo que exige
o que recibe lo que se debe a la sucesidn, ejerce acto de here-
dero. Lo mismo si con dinero de la suceribn paga una deuda,
legado o carga de la herencia.
La primera posibilidad enunciada al comienzo de la
norma es clara y resulta de toda lgica, ya que el presupues-
to de la exigibilidad es que quien la ejerce se ha colocado
como heredero. Pero la segunda ya no parece tan razona-
ble y sus consecuencias pueden ocasionalmente resultar de-
masiado rigurosas, si no se establecen las necesarias distincio-
nes. Obsrvese que si el sucesible se limitara a recibir lo
debido y lo depositara en la sucesin, habra actuado como
mero gestor y no podra drsele a ese acto otra significacin
que la de una medida simplemente conservatoria. Distinta,
en cambio, sera la situacin si hubiese guardzdo los fondos
para s, puesto que estara haciendo actos de disposicin que
lo tornaran en heredero.
Con relacin a los pagos, tambin es preciso formular
distinciones. Si para hacerlos se acude a los fondos de la
masa, hay sin duda un acto de disposicin de los bienes
siicesorios. Conviene, sin embargo, advertir que no todos los
pagos asumirn ese carcter, ya que no podra asignrsele
esa entidad a las erogaciones de contenido humanitario, como
podran serlo los gastos de sepelio, o aquellas que correspon-
dieran a la administracin provisoria v pudieran encuadrarse
en las notas conceptuales del art. 3328.
Si, por el contrario, el pago lo efecta el llamado a la
herencia con sus propios fondos, no asume con ello la calidad
de heredero, ya que obra en funcin de quien realiza un
pago como tercero (arts. 729 y concs. del C. Civil).
h) Actos de adicin o administracin.
El art. 3327 cierra el detalle casustico. En l se dispone:
El heredero presuntivo ejerce acto de adicin de herencia,
entrando en posesin de los bienes de la sucesin: cuando los
arrienda o percibe ~21s rentas; cuando hace operaciones que
no son necesarias o urgentes; cuando corta los bosques de
los terrenos; cuando cambia la superficie del suelo de las
heredades, o la forma de los ediftcios, y en general cuando
administra como propzetario de los bienes.
La sobreabundante ejemplificacin de la norma est
sometida a una serie de necesarias precisiones. As, en primer
termino, la percepcin de las rentas est condicionada a lo
que hemos distinguido en el pargrafo anterior. En cuanto
la mencin de operaciones, se trata de rin evidente error
ACEPTACI ~N Y RENUNCIA DE LA HERENCIA
147
de pluma, siendo el vocablo correcto reparaciones, como se
lee en su fuente, que fue Chabot. A ms de ello, debe enten-
derse que cuando dichas reparaciones son necesarias o urgen-
tes constituyen medidas conservatorias que no implican adi-
cin de la herencia.
Interesa remarcar, finalmente, que la ltima parte del
precepto seala una pauta de interpretacin decisiva que
concuerda con lo establecido en el art. 3328.
91.
.ACTOS QUE NO IMPORTAN ACEPTACIN TACITA.
El Cdigo ha exceptuado de asignarle las consecuencias
de una aceptacin a actos de dos tipos: los meramente con-
servatorios y los que pudiera haber realizado el llamado a la
sucesin por error.
Con relacin a los primeros, establece el art. 3328: Los
acto$ que tienden slo a la conseroactBn, tnspeccin o admi-
ntstracin prouisoria de lor btenes hereditarios no importan
una aceptacin tcicita, si no se ha tomado el titulo o caltdad
de heredero.
El sentido de la norma se adecua al verdadero alcance
de esos actos, que no son ms que diligencias tendientes 2
evitar la destruccin de los bienes, ejercidas frecuentemente
con carcter de urgencia y sin necesidad para hacerlo de la
titularidad del derecho.
No dejan de advertirse las dificultades que suscita dis-
tinguir los actos que constituyen una administracin provi-
soria de aquellos que pertenecen a una definitiva. Acaso la
nica pauta vlida sea la de encapsular el acto en una estricta
tarea coriservatoria con relacin al acervo, no apareciendo
por ello como muy felices los ejemplos que acota Vlez en la
nota respectiva, puesto que ellos (entierro y gastos funera-
rios) se refieren al difunto, y no al patrimonio hereditario.
Ms vlido resulta entonces ejemplificar con las reparaciones
urgentes, la recoleccin de frutas naturales o la reiwcripcin
de hipotecas al trmino de su vencimiento.
Debe estarse, adems, a que los actos tipificantes de la
aceptacin tcita deben ser interpretados restrictivamente y
cualquier duda traducirse en un criterio favorable al heredero.
Con referencia a los actos realizados por error, el art.
3320 establece la siguiente regla: Si el heredero presuntivo
ha ejecutado un acto qzie creia o podia creer que tenia el
derecho de ejecutar en otra calidad que en la de heredero,
no debe j ~~zgarse que ha aceptado tccitamente la herencia,
nunqzte realmente no haya tenido el derecho de ejectuar el
acto, sino en calidad de heredero.
Es decir que para que se den las consecuencias impu-
tadas en el precepto, se hace necesario que medien otras
circunstancias que justifiquen una actividad realizada en otro
carcter que la supuesta por la titularidad de la herencia.
Pero es necesario advertir, como lo ensea Chabot, que ha
sido fuente de la norma, que no sera suficiente que el lla-
mado alegase haber ignorado que el bien perteneca a la su-
cesin y que en consecuencia slo en carcter de heredero
hubiera podido disponer de l. Es necesario, adems, que el
error que alegue sea verosmil y que el heredero haya teni-
do personalmente una calidad que le habra dado el derecho
de disponer del bien en la suposicin de que l no hubiera
formado parte de la herencia. El mismo autor ejemplifica
con el dato tomado del Digesto, que reitera la nota de Vlez,
en el cual expresamente se decida que si el hijo estaba en
posesin de un bien que l creia depender de la sucesin de
su madre, pero que perteneca a la de su padre, no se juz-
gaba que haba aceptado esta ltima sucesin,
En cuanto a la admisibilidad del error de derecho exis-
ten discrepancias en nuestra doctrina, pues mientras una par-
te de ella admite su alegacin, otra la descarta. Para quienes
se ubican en la primera posicin, el vocablo creia empleado
por el precepto pareciera justificar, contra la doctrina general
del Cdigo, un errar de derecha. No nos parece vlido este
apartamiento de los principios generales de nuestro sistema,
y estimamos que s e g h 10s arts. 20 y 923 seria ineficaz la
invocaci6n del error de derecho. La conceptuacibn .del error
admisible sera nicamente, por tanto, la referida a las notas
establecidas en el art. 929, es decir, cuando ha existido una
razn para errar, y no cuando la ignorancia del verdadero
estado de las cosas ha provenido de una negligencia culpable.
92. . ~CE~' TACIN FORZADA.
Ile lo que llevamos dicho surge que la aceptacin tcita
est inferida por actos que presuponen, ineludiblemente, la
voluntad de asumir la condicin de heredero. La ley imputa
esas consecuencias tutelando intereses de acreedores y legala-
rios, pero sin descartar los propios del heredero. Sin embargo,
como agudamente se ha observado, hay actos que guardan
con stos marcada analoga, ya que se ejecutan en calidad
de heredero y con el objeto cle gozar los bienes de la sucesin,
pero que dan lugar en ciertas circunstancias discrepantes con
la voluntad de aceptar a que se entienda que se ha producido
la aceptacin simple.
Segn lo establece el art. 3331, el que aun no hubiese
aceptado o repudiado la herencia, y hubiese ocultado o sus-
traido algunas cosas lzcreditarias teniendo otros coherederos,
ser considerado como que ha aceptado la herencia.
La fcirmula elegida por el codificador no ha sido feliz y
su redaccin ha suscitado las crticas de nuestra doctrina.
Demolombe, a quien cita Vlez en la nota, observaba
lo fcil que resultara, frecuentemente, la sustraccin frau-
dulenta de bienes de la herencia, sobre todo en los mo-
mentos de confusin y dolor contemporneos a la apertura
de la sucesin. se es el motivo por el cual el legislador ha
credo necesario reprimir enrgicamente los fraudes de esta
naturaleza.
La simple lectura del precepto evidencia que ste se tra-
dujo en una parcializacin, puesto que adems de referirse
a las cosas, y no a los valores o bienes que componen el acervo,
como hubiese correspondido, ha condicionado la sancin a
la existencia de coherederos.
Como ha de verse riiis adelante, el nuevo sistema en
materia de aceptacin introducido por la ley 17.7 11 ha solu-
cionado indirectamente el problema de interpretacin que
se planteaba, ya que mientras algunos sostenan que la pre-
sencia de otros herederos constitua un requisito obligatorio
para el funcionamiento de la norma, no falt una autorizada
opini(51i que alegara que la frase interpolada, conformn-
dose a otras disposiciones del Cdigo, significaba que el autor
de !a sustraccin u ocultaciGn teniendo otros coherederos
seria considerado iiiiicamente l, como aceptante simple. En
la dciualidad, la solucin no ofrece duda alguna, sea que
existan o no otros coherederos. Ello es as por la correlacin
que debe establecerse entre la norma en examen y los arts.
3327 y 3-103, ya que aun aplicando la interpretacin literal
del art. 3331, el heredero nico que no comparte su llama-
miento con otros sucesores, si oculta o sustrae bienes del
acervo est tomando posesin de ellos, lo que importa una
aceptacin tcita (art. 3327). Pero como ste es un acto que
apareja la sancin prevista por el art. 3405, el aceptante no
podr ampararse en la presuncin de aceptacin beneficiaria.
Conviene advertir que lo castigado es la conducta dolosa
del heredero, lo que implica que la sancin no podr aplicarse
a quien ha actuado de buena fe. Conviene advertir, tambin,
que el ocultamiento o sustraccin deben producirse con ante-
rioridad a la renuncia de la herencia, puesto que si se operara
despus de ella ocasionara, tan slo, consecuencias penales.
a) Regla general.
Segn lo establecido en el art. 3333, pueden aceptar o
repztdiar la sucesin todos los que tienen la libre adminis-
tracin dc SUS bienes. L.a herencia que corresponda a personas
incapaces de obligarse o de renunciar a u n derecho, no pue-
de ser aceptada o repudiada, sino bajo las condiciones y en
las formas prescritas por la ley para suplir su incapacidad.
La frmula usada eri el precepto, al mentar la libre ad-
ministracin de los bienes, reitera un lenguaje comn en
nuestro Cdigo en el que aqulla adquiere la significacin
de plena capacidad civil. Sin duda, la norma debi tener una
redaccin ms rigurosa, dado que la :iceptacin constituye
un genuino acto de disposicin. De todas formas, deber' a en-
tenderse que la aceptacin podr ser vlidamente hecha por
los capaces de obrar y por aquellos restringidos en sus pode-
res de disposicin, siempre que en este ltimo caso se cuni
plan los iesguardos impuestos por la ley.
sta es la regla general. Empero, se hace necesario con-
siderar supuestos particulares.
h) Personas Po7 nacer.
La personalidad huinana est reconocida desde la con-
cepcin eii el seno materno, subordinada a la condicim reso-
lutoria del nacimiento con vida (arts. 70 y 74 del C. Civil).
Desde la perspectiva de su capacidad, la situacin jurdica del
~zascitzrrus es la de un incapaz absoluto de hecho, con una
capacidad restringida de derecho, puesto que goza de am-
plias facultades para recibir bienes, pero no las tiene para
obligarse.
Esta limitacin ha sido esgrimida por un autorizado
sector de nuestra doctrina para sostener que la situacin del
conceptus es similar a la del pariente excludo de la hcren-
cia por otro de grado ms prximo, y que viene luego a
ella por renuncia del llamado primero, afirmando que en
ambos casos hay un derecho condicioilal: para el primero
la condicin de nacer con vida, para el segundo la renuncia
del heredero preferente. Adems, la limitacin implica que
como la aceptacin, tanto sea pura y simple como beneficia-
ria, importa obligaciones, el conceptus no puede en manera
alguna aceptar herencias.
No rios parece aceptable esta posicin. Concordainos
con Mndez Costa en que el nmciturus se halla en la misma
situacin jurdica del nticido incapaz, y su representante le-
gal en idntica posicin n la del representante de cualquier
otro incapaz de obrar, como lo atestigua la nota al art. 64,
puesto que de otra forma 6ste carecera de aplicacin y sen-
tido, ya que no sera necesario proveer a la representacin
del concebido si para ejercer los dereclios emergentes de la
sucesin fuera preciso esperar a su nacimiento. En cuanto
a la veda de obligaciones, pacficamente admite nuestra doc-
triria que ella no rige cuando stas sean accesorias de los de-
rechos adquiridos.
Por tanto, el representante del nasciturus podri acep-
tar la herencia y en su nombre actuar cn el juicio sucesorio
como si se tratara de u11 heredero comn. Ello sin perjuicio
de la admisin en el proceso de aquellos a quienes se defe-
rira la herencia de no producirse el nacirniento con vida,
a los efectos de controlar el procediniiento.
c) Menores sujetos a patria potestad.
Los padres, en ejercicio de la patria potestad, pueden
aceptar herencias deferidas a sus hijos. La aceptacin debe
ser expresa, sin que sea necesaria la autorizacin judicial ni
la intervencin del ministerio de menores.
Con relacin a la aceptacin tcita, convendr hacer dis-
tinciones Resulta indiscutible que los actos ejecutados por
el menor, sean actos jurdicos o meros actos voluntarios, nun-
ca podrn traducirse en aceptacin, porque en todos los ca-
sos carecern de validez (arts. 1041, 1042 y 3333). La duda
puede suscitarse en torno de la posibilidad de que actos del
progenitor, ejercitados como representante del menor, pue-
dan implicar la aceptacin tcita. Vigente el primitivo sis-
tema del Cdigo, segn el cual toda aceptacin tcita impor-
taba la prdida del beneficio de inventario (art. 3329) , los
autores que consideraban ineludible la calidad de beneficia-
rio del nienor rechazaban categricamente esa posibilidad.
Como bien se observa, en la actualidad no puede invocarse
ese argumento como decisivo, si la forma de aceptacin t-
cita es compatible con el beneficio. De ah entonces que,
como la gestin del representante abarca actos jurdicos ex-
clusivamente, si realizara alguno de los permitidos por la
ACEPTACIN Y REPYUPYCIA DE LA HERENCIA
153
ley habra aceptacin ticita. As, por ejemplo, si el padre
cobrara crditos de la sucesin o contratara la realizacin de
reparaciones que no sean urgentes.
(1) Iticapaces suj et os a tzitela o curatela.
No obstznte que en este supuesto tampoco existe una
regulacir? legal expresa, la doctrina se inclina por la nece-
sidad de la intervencin del ministerio de menores y la auto-
rizacin judicial para que sea vlida la aceptacin del tutor
o curador. Se aduce para ello un doble orden de considera-
ciones: primero, que aun la aceptacin beneficiaria puede
ocasionar perjuicios al menor, y segundo, que la autoriza-
cin es requerida para la aceptacin de donaciones (art.
1808), lo que justifica la interpretacin analgica, tratn-
dose de un acto de mayores consecuencias.
e ) Emancipados.
Los emancipados slo podrn aceptar herencias contan-
do con el consentimiento judicial o integrando el propio con
el del cnyuge si ste fuera mayor de edad, tal como lo dis-
pone el art. 135 en su nueva redaccin.
Concordamos con Mndez Costa en que los actos que
acarrearan aceptacin y que pueden celebrarse sin asenti-
miento no producirn esa consecuencia. ya que lo contrario
importara soslayar el requisito impuesto por el art. 135,
excepto que el emancipado obre con el consentimiento del
cnyuge, no necesario para el acto en s, pero indispensable
para la aceptacin de la herencia.
Va de suyo que el emancipado ser pasible de las con-
secuencias imputadas por el art. 3331, si sustrajera u ocultara
bienes de la herencia.
Por tratarse de un genuino acto de disposicin, el inha-
bilitado no podr aceptar herencias sin la conformidad de
sil curador (art. 152 bis).
La necesaria autorizacin judicial que debe requerir el
curador para los actos de disposicin, en virtud de la remi-
sin realizada por el precepto, aventa casi por completo las
posibilidades de una aceptacin tcita inferida de la reali-
zacin de aqullos.
Cabe la imposicin de la aceptacihn forzada en virtud
de los ilcitos previstos por el art. 3331, si al cometerlos el
inhabilitado obr con discernimiento.
g ) Concursados y {allidos.
Se haba interpretado, durante la vigencia de la ley
17.719, que los concursados y fallidos podan aceptar o re-
pudiar herencias, sin perjuicio de las acciones que poda en-
tablar el sndico si consideraba que el acto resultaba per-
judicial para los intereses de la masa. Es de destacar que a
su tiempo se advirti que aunque el art. 108 de la mencio-
nada ley estableca que en caso de repudio de la herencia por
el fallido poda el sndico aceptar la herencia, este acto no
constitua estrictamente una aceptacin, sino que configu-
raba una revocacin de la renuncia, prevista por el art. 3351
del C. Civil y ejercitada colectlvamente por los acreedores
representados por la sindicatura.
Las mismas pautas han sido seguidas por la ley 19.55 1,
donde se evita decir que el sndico puede aceptar la heren-
cia que hubiera repudiado el fallido, y se establece en el
primer prrafo del art. 11 5 que el fallido puede aceptar o
repudiar herencias o legados, agregando el prrafo tercero
que la repudiacin slo produce sus efectos en lo que exceda
del inters de los acreedores y los gastos ntegros del con-
curso. En todos los casos acta el sindico en los tramites del
sucesorio en que est comprometido el inters del concurso.
Como bien se observa, la inoponibilidad a los acreedores
de los actos de administracin y disposicin del deudor que
establecen los arts. 11 1 y 113 de la ley 19.551, se traduce en
una idntica ineficacia relativa de la aceptacin tcita que
ellos pudieran importar.
ACEPTACI~N Y RENUNCIA DE LA HERENCIA
155
h) Mujeres casadas.
Con relacin a la capacidad de la mujer casada para
aceptar herencias, pueden advertirse tres etapas sucesivas en
las soluciones dadas por nuestra legislacin. En la primera,
y conforme a lo establecido por Vler. en el art. 3334, la
mujer casada no poda aceptar herencias sino con licencia
del marido, y en su defecto con la del juez, debiendo hacerlo
en todo caso con beneficio de inventario. Esa situacin va-
ri al dictarse la ley 11.357, por la cual se le permiti aceptar
herencias bajo beneficio de inventario aunque no tuviera
licencia del marido o del juez. Por ltimo, con el dictado
de la ley 17.71 1 se establece la etapa final de esa evolucin,
eliminando todo rastro de incapacidad de la mujer casada
al establecerse que la muj er mayor de edad, cualquiera sea
su estado, t i ene plena capacidad civil.
i) Religiosos profesos.
Digamos, por ltimo, que los religiosos pof esos pueden
aceptar vlidamente la herencia, ya que para nuestra ley ellos
tienen capacidad de hecho y, en principio, de derecho. Esta
ltima est limitada estrictamente por las prohibiciones ex-
presas: incapacidad de contratar (art. 1160), para ser tutores
(art. 398), para ser testigos en instrumento pblico (art. 990)
y para ser fiadores (art. 201 l ), siendo, por tanto, para todos
los dems actos plenamente capaces.
Segn lo dispuesto por el art. 3330, la aceptacin puede
hacerse por medio de un mandatario constitudo por escrito
o verbalmente.
La solucin es justificada por Vlez en la nota respectiva,
sosteniendo que una cosa es tomar verbalmente el ttulo de
heredero y otra dar un mandato verbal para asumir esa cali-
dad, ya que este ltimo indica una voluntad positiva y de
otra importancia que las palabras que hubiese empleado
sin reflexin. "As, aun cuando no se admita la aceptacin
meramente verbal, no puede rechazarse un mandato verbal
de aceptar la sucesin".
Como es fcil advertir, pese a los argumentos aducidos
por el codificador, la facultad conferida por el precepto en-
trafia riesgosas posibilidades que han sido pacficamente mar-
cadas por nuestra doctrina. Eso mismo ha determinado que
en los proyectos de reforma nicamente se autorice el man-
dato otorgado por escrito.
Conviene recordar que segn lo dispuesto por el art.
1881, en su inciso 16, se requiere que el mandato sea especial.
Al considerar las clases de aceptacin, hemos precisado
que sta puede ser pura y simple o con beneficio de inven-
tario. Sin adelantarnos a lo que ser materia de consideracin
especial en el captulo siguiente, se sealan a continuacin
los efectos sustanciales de la aceptacin pura y simple.
a) Confusin de patrimonios.
La c~nsecuencia inmediata de la aceptacin pura y sim-
ple consiste en la confusin del acervo dejado por el causante
con el patrimonio del heredero. As lo establece el art. 3342:
La aceptacin de la herencia causa definitivamente la confu-
sin de ku herencia con el patrimonio del heredero; y trae la
extincin de S I LS deudas o crditos a fauor o en contra del
difzinto, y la extincin tambin de los derechos reales con
qzte estabcln gravados sus bienes a fazjo~ del difunto, o que le
competml sobre szis bienes.
Como se observa en nuestra doctrina, el adverbio defini-
tivamente evidencia que si este efecto se produce igualmente
ipso jure por la muerte del causante, al realizarse la acepta-
cin queda consolidado, vedando al llamado a la herencia
la posibilidad de una conducta ulteriol- distinta,
IAa confusin de patrimonios lleva, como corolario 16-
gico, la de cada uno de los bienes que integran el acervo. De
all que queden reunidos en una sola persona los derechos
reales que antes hubieran estado constitudos sobre cosa aje-
na (art. 862) o que quede suspendida la calidad de acreedor o
de deudor que pudo, en su momento, existir entre el cau-
sante y sii heredero.
b) Responsabilidad ultra vires.
La otra consecuencia sustancial que implica la acepta-
cin pura y simple es la de originar la responsabilidad del
heredero con sus propios bienes por las deudas del causante.
Segn los trminos del art. 3343, el heredero que ha aceptado
la herencia queda obligado, tanto respecto a sus coherederos
como respecto a los acreedores y legatarios, al pago de las
delidas y cargas de la herencta, no slo con los bienes heredi-
tarios sino tambin con los suyos propios.
El tema planteado por la responsabilidad ultra vires
del heredero ha suscitado una enconada controversia, que
persiste en la actualidad. Desde el momento en que Percerou
public su famoso trabajo sobre la liquidacin del pasivo
hereditario y Saleilles realiz su preseitacin a la Sociedad
de Estudios Legislativos francesa, el principio de la imposi-
cin de responsabilidad al heredero por las deudas del cau-
sante ha sido uno de los ms combatidos en la doctrina civil.
Nuestra literatura muestra el disfavor con que la mayora
de los autores se manifiesta hacia el sistema que consagr
Vlez, propiciando su abandono.
Es que, como escribi Toullier hace ya muchos aos,
"nadie est obligado a pagar las deudas de otro, pero los
bienes que un hombre deja al morir estn afectados al cum-
plimiento de todas sus obligaciones. El heredero que recibe
estos bienes debe, pues, soportar las cargas; pero l, al tomar
los bienes, no tiene la intencin de obligarse ms all de su
valor: su fin es el de aumentar su fortuna, y no de dismi-
nuirla; no se puede suponer razonablemente que l se obli-
gue a pagar ms de lo que recibe; no debe a los acreedores
ms que la cuenta exacta de todos los bienes de la sucesin.
Los acreedores no pueden exigirle nada ms, puesto que el
difunto mismo que el heredero representa no podra, si
viviera, darle ms de lo que posea. Es, pues, un principio fun-
dado sobre la razn y la equidad el de que el heredero no
est naturalmente obligado ms all de las fuerzas de la
sucesin".
Importa advertir que las consecuencias del sistema es-
taban agravadas por la deficiente regulacin adoptada, ya
que, a ms de imponer plazos angustiosos para poder limitar
responsabilidades, el llamado a la herencia bordeaba a sta
recorriendo un sendero sembrado de trampas, que al pri-
mer traspi lo convertian en aceptante puro y simple.
Los alcances del art. 3343 han quedado sensiblemente
limitados por el nuevo sistema adoptado por la ley 17.7 1 1,
segn el cual toda aceptacin se presume realizada bajo be-
neficio de inventario. La repercusin de la nueva concep-
cin sobre las primitivas normas del Cdigo habr de anali-
zarse en el captulo siguiente.
111. NULIDAD DE LA ACEPTACIN
La aceptacin expresa de la herencia constituye un
acto jurdico y queda, por tanto, sometida a las reglas gene-
rales que regulan la materia. Ello equivale a decir que su
validez estar afectada cuando aparezcan los vicios comunes,
y as, como toda manifestacin de voluntad, ser atacable
cuando se halle viciada la intencin, el discernimiento o la
Libertad del agente. Tambin lo estar cuando se hayan omi-
tido en el acto las formas impuestas por' la ley o no se haya
cumplido con las formalidades prescritas para suplir la in-
capacidad del heredero a cuyo nombre es aceptada la heren-
cia (arts. 33 19 y 3355). Debe agregarse que, de igual forma,
caer bajo los efectos de la accin revocatoria cuando el
aceptante haya perjudicado, mediante ese acto, a sus acree-
dores.
No obstante la sumisin a los principios generales, el
codificador ha dedicado normas especiales que implican, en
algn sentido, la modificacin de aqullos introduciendo
reformas no siempre felices.
Las causales de nulidad contempladas son el error, el
dolo y la violencia, las que seguidamente analizaremos.
Ya hemos tenido ocasin de referirnos a la excepcin
establecida, con referencia a los actos de aceptacin tcita,
en el art. 3320. En l se contemplan los actos que el sucesible
creia o poa creer que tenia el derecho de ejecutar en otra
condicin que en la de heredero. Del juego de esta norma
con la parte final del art. 3319, surge claramente el sentido
de la ley que da prioridad a la intencin sobre el hecho exte-
riorizante de la voluntad.
Un supuesto particular y que merece especial conside-
racin es el previsto por el art. 3338, donde se establece:
Puede igualmente demandarse la nulidad de la aceptacin,
czbando la herencia se encuentra disminuida en ms de la
mitad por las disposiciones de tin testamento desconocido
al tiempo de la aceptacin.
Este precepto constituye la traduccin, casi literal, del
art. 783 del Cdigo francs. Ello ha permitido que Rbora,
siguiendo las inspiraciones de la doctrina francesa, haya ase-
verado que el supuesto constituye una hiptesis de la lesin
enorme. Entendemos que esa explicacin no es vlida entre
nosotros. En primer lugar, debe advertirse que esa concep-
tuacin mal parecera armonizarse con las soluciones de Vlez,
quien, expresamente, haba descartado la lesin como vicio
de los actos jurdicos. En segundo lugar, admitida sta en
la reforma del Cdigo, tampoco sera procedente esa concep-
tuacin, ya que la lesin lleva como presupuesto necesario
la existencia de un contrato oneroso donde una de las par-
tes obtiene una ventaja patrimonial evidentemente despro-
porcionada, aprovechando el estado de necesidad o inexpe-
riencia del lesionado (art. 954).
Borda, en cambio, sostiene que la invalidez se funda en
un principio derivado de un hecho inimputable al heredero
y, estrictamente, no habra una nulidad propiamente dicha
sino una revocacin del acto por el interesado.
Entendemos, por nuestra parte, que la interpretacin
valedera es conceptuar el supuesto como englobado en los
alcances del art. 927: el aceptante es inducido en error por
ignorar la existencia de un testamento que reduce el activo
en ms de la mitad. La norma ampara al llamado a la he-
rencia cuando, por distintas circunstancias, las disposiciones
de ltima voluntad resultan desconocidas y las falsas aparien-
cias determinan una aceptacin que de otra forma no hubiera
realizado.
Debemos advertir que no se presentan entre nosotros las
discrepancias que exhibe la doctrina francesa, donde la opi-
nin de los autores se halla dividida entre quienes concep-
tan que debe atenderse al haber bruto del acervo y los que
entienden que debe computarse el activo neto. En forma
pacfica, nuestra dpctrina se pronuncia en el sentido de com-
prender el activo lquido, deducidas las obligaciones. Como
lo expresa la mxima romana, no existen bienes sino dedu-
cidas las deudas (Bona non sztnt nisi deducto aere alieno).
Segn lo dispuesto por el art. 3336, pttede demandnrsc.
lu nitlidatl de la nceptactn, cuando ella haya sido n conce-
rtencia (le1 dolo de uno de los cohel ede~oc. o de i l n ncr ~et f or
de 10 h~r c nc i a, o de u n tercero.
Pese a la justificacin que aduce el codificador en la
nota recpectila, la norma trascrita resulta superflua, ya qiie
iio existe ninguna modificacijn a los principios comiines,
bastando simplemente con la aplicacin de lo dispuesto por
los arts. 931 y concordantes.
En materia de violencia tambin se ha includo una
norma superflua, ya que no se hace nis que reiterar los
principios generales al establecerse, en el art. 3337, que puede
t ambi n demandarse la nulidad de la aceptacin, cuando ha
sido el r e s ~~l t ado de mi edo o de violeqcia ejercida sobre el
aceptante.
El art. 3339 establece que la nulidad de la aceptacin,
en los supuestos precedentes, puede ser demandada tanto
por el aceptante como por los acreedores en su nombre.
Como observa Segovia, del significativo silencio de nues-
tro artculo se colige que adems de los citados, los nicos
que pueden deducir la nulidad son los herederos del acep-
tante, pero no. los sucesores por ttulo singular, incluso el
cesionario del heredero, a quienes no hay razn ni conve-
niencia para autorizarlos a anular la aceptacin y discutir
el carcter de heredero de su causante. ya que no podran
tener inters en la accin. Y en cuanto al cedente, l confir-
ma la aceptacin con la cesin misma.
En cuanto a los acreedores, sin perjuicio de la accin
de fraude prevista por el art. 3340, que ms adelante consi-
deraremos en particular (injra, nQ 1031, ellos actan ejer-
ciendo la accin subrogatoria. Conviene destacar que para
algunos tambin la accin sera ejercible por los acreedores
cuyo crdito se hubiera originado con posterioridad al acto
de aceptacin. Pareciera, sin embargo, ms aceptable con-
ferir exclusivamente la legitimacin activa a los que han
sido perjudicados por la aceptacin, es decir, a quienes al
momento de producirse ella eran ya acreedores. Con agudeza
se ha observado que el precepto dice sabiamente acreedores
del aceptante, y no del heredero.
Corolario obligado del pronunciamiento de nulidad de
la aceptacin es el retorno al estado anterior a sta, tal como
lo dispone el art. 1050 del Cdigo Civil. Ello equivale a decir
que el llamado a la herencia est en condiciones de ejercer
cualquiera de las posibilidades emergentes del derecho de
opcin.
Conviene, no obstante, aclarar otras consecuencias origi-
nadas por los actos que pudo cumplir el heredero en el
tiempo intermedio.
Si el aceptante hubiese realizado actos de administra-
cin, ellos sern vlidos y conservarn su eficacia frente a los
herederos que ocupen su lugar, por aplicacin de !as solu-
ciones previstas para el heredero aparente.
Estas mismas soluciones son las que debern aplicarse
para determinar la suerte de los actos de disposicin que
hubiese realizado. Y as, si exhibiendo la declaratoria de
herederos o el auto aprobatorio del testamento hubiese dis-
puesto a titulo oner os ~ de algn inmueble de la sucesibn, la
disposicin realizada ser inatacable por los herederos que
lo sustituyan. Hemos cuidado de marcm que la solucin se
aplica a los actos realizados a ttulo oneroso, puesto que si se
tratara de una disposicin gratuita ella quedara anulada,
pesando sobre el beneficiario la obligacin de restitur.
IV. REV0CAC:ON DE LA ACEPTACION
103. LA ACCIN REVOCATORIA CONFERIDA A LOS ACREEDORES.
E1 sistema que en esta parte ha seguido el Cdigo, im-
plica iin apartamiento de las pautas sentadas por el art. 961,
y se consagra de esa forma una solucin desarmnica. Por
otra parte, debe advertirse una suerte de desproteccin de
los acreedores del heredero, puesto que si la sucesiii es
insolvente, ste puede acudir al beneficio de inventario. De
igiral forma, y como remedio para los acreedores de la heren-
cia, se confiere a stos, frente a la posibilidad de que sus
crditos sean perjudicados por la presencia de un heredero
insolvente, la separacin de patrimonios. Ello indica un des-
igual tratamiento con respecto a los acreedores del heredero,
puesto que la nica accin que se les confiere es la prevista
por el art. 3340, concebido en estos trminos: Los acreedores
del heredero podrn, en el caso que ste hubiese aceptado una
sucesin evidentemente mala por una connivencia fraudu-
Ientn con los acreedores hereditarios, demandar en su pro-
pio nomhre por una accin revocatoria la retractacin de la
a~ept aci dr~.
Conforme a este precepto, los requisitos necesarios para
la procedencia de la accin son los siguientes: primero, que
se trate de una herencia evidentemente mala; segundo, que
haya existido una connivencia fraudulenta entre el aceptante
y los acreedores de la herencia; tercero, que dichos acree-
dores sean titulares de crditos nacidos con anterioridad a la
aceptacin.
Como se observa, la accin pauliana queda reducida a
lmites estrechsimos y el remedio aparece como ilusorio,
puesto que difcilmente podr probarse la connivencia frau-
dulenta entre el aceptante y los acreedores de la sucesin.
Como acota Lafaille, "el extremo de la connivencia con ni-
mo de perjudicar no aparece impuesto por la ley sino en
cuanto a los actos a ttulo oneroso (art. 968), lo que fcil-
mente se explica porque eri virtud de ellos, si hay enajena-
cin tambin ingresa al patrimonio la contraprestacin co-
rrespondiente, que puede ser inferior, igual o superior en
importancia a la primera. Yero al aceptar una herencia, no
podra sostenerse que se efecte un negociado de este gnero,
ya que el llamado a la sucesin no hace ms que consolidar
un derecho y despojarse de la facultad de renunciar. Cierto
es que toma sobre s una serie de cargas, susceptibles o no
de ser cubiertas con el activo; pero el legislador habla de una
sucesin evidentemente mala, de suerte que por hiptesis
sera inoficioso acreditar el perjuicio que fluye por s. Obli-
gar, entonces, a los acreedores a soportar una situacin que
aumenta considerablemente el pasivo, es en realidad injusto".
V. RENUNCIA DE LA HERENCIA
Como ya se ha dicho, nuestra legislacin ha seguido el
sistema iinperante en los modernos ordenamientos, donde
la condicin hereditaria no es impuesta a nadie. De ello surge,
como un corolario obligado, la posibilidad otorgada al lla-
mado a la herencia de renunciar a ella.
La renuncia es la contrafigura dc la aceptacin de la
herencia. Por ella el interesado, mediante la manifestacin
de su voluntad, hace abandono de los derechos y se excluye de
las obligaciones insitas a la calidad hereditaria.
105. OPORTUNIDAD PARA RENUNCIAR.
Al considerar el derecho de opcin ( supra, nQ 77), he-
mos analizado los problemas que plantea la defectuosa redac-
cin del art. 3313. Aceptamos all como interpretacin vlida
la que considera que por el trascurso de veinte aos el sucesi-
ble, provenga su llamado de la ley o de fuente testamentaria,
deber ser considerado heredero si otro no ha aceptado la
herencia, y renunciante si otro heredero la hubiera aceptado.
Importa advertir, ahora, algunas circunstancias que com-
pletan la enunciacin formulada.
En primer lugar, debemos reiterar que tanto el derecho
de aceptar la herencia como el de repudiarla, slo existen
vlidamente desde que se ha producido la apertura de la
sucesin, tal como lo prescriben los arts. 33 11 y 3312 (su-
pra, nQ 77) .
En segundo lugar, es preciso que el llamado a la herencia
conozca su llaniamiento. Y este llamamiento no solamente
ser realizado por la ley, como con notoria impropiedad pa-
reciera desprenderse de la lectura del art. 3315, sino tam-
bin el hecho por la voluntad del causante. Y as, la falta de
renuncia tampoco podri oponerse a quieii ignoraba su insti-
tucin como heredero en un testamento, puesto que la razn
es la misma.
En tercer lugar, es preciso que el llamado a la herencia
no haya realizado ningn acto que importe la aceptacin
pura y sirriple.
El art. 3419, que segn el mismo Vlez destruye la regla
del derecho romano heredi t as non addi t a, non t r ans mi t i t ur ,
establece que el heredero que sobrevive un solo instante al
difunto trasmite la herencia a sus propios herederos, que
gozan conio l la facultad de aceptarla o renunciarla. Por su
parte, el 3316 dispone que toda persona que goza el derecho
166 ANUAL DE DERECHO SUCESORIO
de aceptar o repudiar una herencia trasmite a sus sucesores
el derecho de opcin que le corresponda.
No obstante la aparente sencillez, el ejercicio de este
derecho ha dado origen a dificultades dirimidas judicialmen-
te. El problema radica en determinar si quienes, adems de
su llamamiento directo, tienen una vocacin derivada -en
la cual se trasmite el derecho de opcin- pueden renunciar
a sta en nombre de su causante y acudir por derecho propio.
El caso sustanciado en nuestros tribunales se plante as: El
seor Salvador Duhart falleci dejando como nica heredera
u BU, hermana hlariana. A su vez, sta muri sin ejercer su
derecho de opcin, dejando tres hijos. stos, en nombre de
su nadre, renunciaron a la herencia que a ella le correspon-
da como hermana de Salvador Duhart y se presentaron a
recogerla como sobrinos de ste. Impugnado el acto por el
representante del Consejo Nacional de Educacin, la Cmara
Civil Segunda de la Capital Federal resolvi la validez del
acto, aceptando que se trataba de una sola sucesin y, por
tanto, de una nica trasmisin gravasle impositivamente
("J.A.", 1946-11-212).
a) El primer carcter que presenta la renuncia como
acto jurdico es la unilateralidad. La simple manifestacin
del interesado, realizada en la forma que la ley exige, es sufi-
ciente. La lectura del art. 3347, sin embargo, origina una
aparente contradiccin con lo afirmado. En efecto, la se-
gunda parte de la norma mentada establece que la que se hace
en instrumento privado no puede serle opuesta al renun-
ciante por los coherederos, sino cuando hubiese sido acep-
tada por stos. Lafaille sostiene que, no obstante la termino-
loga usada por el codificador, no nos hallamos aqu frente
a un caso de conformidad que hara desaparecer el carcter
unilateral del acto, sino ms bien de un supuesto de notifi-
ACEPTACIN Y RENUNCIA DE LA HERENCIA
167
cacin, basado en la necesidad de que los dems interesados
tengan conocimiento de la posicin adoptada.
Vinculado tambin con el carcter unilateral de la re-
nuncia, se halla el supuesto contemplado en la segunda par-
te del art. 3322, donde se establece que importa aceptacin
de la herencia la renuncia, aunque sea gratuita o por un
precio, a beneficio de los coherederos. Pues bien, aqu la
unilateralidad del acto da la clave de interpretacin de la
norma. El artculo mencionado no concuerda con la fuente
que cita en primer trmino su nota, puesto que el 780 del
Cdigo Civil francs, al contemplar uno de los supuestos de
aceptacin tcita de la herencia, establece como tal la re-
nuncia hecha en favor de uno o varios de los coherederos,
aunque sea gratuita. De manera que, no obstante la confusa
redaccin del art. 3322, si el llamado a la herencia renunciara
en beneficio de aquellos a quienes por sustitucin o acreci-
miento correspondera su porcin, designndolos a todos, es-
taramos frente a un caso de renuncia, y no de aceptacin.
Por ello decamos que la unilateralidad tipifica el acto, dado
que cuando entraa una liberalidad en favor de determina-
da persona y con mayor razn an cuando se hace mediante
iin ttulo oneroso, implica un verdadero contrato donde el
renunciante asume un papel activo de cedente, calidad que
presupone en forma necesaria el ttulo hereditario previo.
b) En segundo lugar, la renuncia debe ser lisa, llana e
indivisible. As lo dispone el art. 3317, al establecer: La
aceptacin o la renuncia, sea pura y simple, sea bajo bene-
ficio de inventario, no puede hacerse a termino, ni bajo con-
dicin, ni slo por una parte de la herencza. La aceptacin o
la renuncia hecha a trmino y slo por una parte de la he-
rencia equivale a 11i2a aceptacin integra. La aceptacin hecha
bajo condicin se tiene por no hecha. De ello resulta que una
renuncia parcial o sonletida a plazo implica una verdadera
aceptacili y no valdra como abdicacin. Si se sometiera a
condicin sera una manifestacin desprovista de todo efecto,
no trasformando a quien la realizara ni en renunciante ni
en aceptante. A su turno hemos de considerar las variantes
que estos caracteres pueden asumir entre coherederos, coil
arreglo a las previsiones del art. 3318.
c) Debe ser expresa y formal, requiriendo una manifes-
tacin categrica de voluntad. La interpretacin de los actos
que tiendan a probarla es, por tanto, restrictiva.
d) La renuncia tiene efectos retroactivos. As lo esta-
blece el art. 3353 al disponer: Se juzga al renunciante como
no habiendo sido nzrnca heredero; y la sucesin se defiere
como si el renunciante no hubiese existido.
e) Debemos referirnos ahora al ltimo de los caracteres:
el relativo a la revocabilidad. Y, como ensea Rbora, hemos
de decir que la renuncia es en principig irrevocable, puesto
que la categrica afirmacin sentada en la primera parte
del art. 5347 es inmediatamente atenuada por otras nor-
mas del Cdigo. ,4s, el artculo siguiente posibilita al renun-
ciante -en determinadas circunstancias- a retirar su mani-
festacin, y el 3351 autoriza a los acreedores a solicitar la
revocacin de la renuncia hecha en su perjuicio.
Cuando nuestro codificador estructur el sistema de la
renuncia io hizo apartjndose del modelo francs, estable-
ciendo un doble orden de posibilidades que no figura en
aqiil. El esquema imaginado por Vlez -escritura pblica
o realizacin mediante el instrumento privad* no se tra-
diijo en resultados logrados ni felices, como lo atestiguan las
dificultades de interpretacin y las diferencias que stas sus-
citan tanto en la doctrina de nuestros civilistas, como en los
pronunciamientos de los tribunales.
Pero antes de entrar al anlisis del Cdigo argentino
ser conveniente que apuntemos, aunque en forma somera,
las lneas del sistema francs.
ACEPTAC~~N Y RENUNCIA DE LA HERENCIA
169
El antiguo derecho francs brindaba a los interesados
la posibilidad de efectuar la renuncia a la herencia ante
cualquier notario. Esta circunstancia tornaba prcticamente
imposible, como apunta Marcad, el conocimiento por parte
de los acreedores de la real situacin del sucesible.
Para salvar estas dificultades y en la bsqueda de la
vigencia de un efi ca~ sistema de publicidad, al san.,ionarse
el cdigo se estableci en su art. 784: "Nunca se presume
la repudiacin de una herencia; y ella no podr hacerse sino
en poder del escribano del tribunal de primera instancia, en
criyo distrito se abri la sucesin, en un registro particular
destinada a ese objeto".
Es decir que en el derecho francs la reni~nzia pre-
senta ei carccer de un acto sclenlne, reaii~ado mediante la
manifestacin de ~ol nt ad ante el escribano del ~riburial
en cuya jurisdiccin se hay2 abierto la sucesibn.
110. LA F OR MA DE RENUNCI A ESTABLECI DA POR EL C( DIGO
ARGENTIYO.
El art. 3345, luego de reiterar un principio ya sentado
en el 874 en el sentido de qiie la renuncia no se presume y
que los actos que ind~izcon a probarla deben ser reserictiva-
mente interpretados, establecia las formas de eficacia segn
las circunstancias frente a acreedores y legatarios. Y as, en
cuanto a la renuncia como acto unilateral, aparecan dos
posibilidades:
a) si Io renuncia importaba ms de mil pesos, deba
ser hecha en escritura pblica en el domicilio del renunciante
o del difunto;
h ) pero si la herencia importaba inenos de mil pesos,
la renuncia poda ser hecha en instrumento privado y tenia
igiia! eficacia que la realizada en escritura pblica.
13 - Maffa. Alanual. J.
170 ~' IANUAL DE DERECHO SUCESORIO
La segunda posibilidad emergente del art. 3343 que
hemos apuntado, ha quedado derogada indirectamente con
la nueva redaccin dada al inc. G del art. 1184, al suprimirse
de ste el lmite de mil pesos que estableca en su antigua
frmula.
Par tanto, la renuncia como acto unilateral requiere
siempre para su eficacia la realizacin en escritura pblica,
cualquiera que sea su valor, habiendo desaparecido la posi-
bilidad del instrumento privado.
Importa advertir que, con rigor tecnolgico, sta es la
nica manifestacin de voluntad que puede denominarse
renuncia. A su lado el codificador ha erigido otras especies
mentadas con el mismo nombre, pero que conceptualmente
responden a notas distintas, puesto que resultan el elemento
o accesorio de una convencin entre coherederos.
11 1. I,A RENUNCI A ENTRE COHEREDEROS.
Dijimos que junto a la renuncia unilateral, el codifica-
dor haba erigido otras especies que respondan a notas con-
ceptuales distintas. Son las tambin mal llamadas renuncias
que pueden tener lugar entre coherederos. El Cdigo, luego
de sentar en el art. 3346 que la renuncia hecha en instrii-
mento privado es efica7 y tiene efectos entre coherederos, es-
tablece eri el art. 3349: Entre los (dile tengan derecho a la
rucesirjn la renuncta no estti somettda a ntngilna forma espe-
cial. Puede ser herhn y nceplncla en t o &~ e.rpecie de doczimen-
to publico o prtvarlo. A su ve7, el 3318 permite que esa ma-
nifestacitjn cntrc coherederos pueda sei- condicional o bajo
reservas.
Es decir, entonces, que lo que se regula con eslas
normas no es otra coia que riri contrato entre herederos, con-
vencin que como tal requerir el aciierclo de voliiritades y
que estar sometida intrnseca y extrnsecamente a las regias
de las estipulaciones.
En el art. 834.; se reitera una exigencia ya formulada
por el Cdigo en el art. 1184, requirieiido la realizacin de
escritura pblica cuando la renuncia excede la cantidad de
inil peqos. L,a persecucin de un fin de publicidad ha sido,
sin diida alguna, la mot i ~aci n que impuls al codificador.
Sin embargo, resulta evidente que el medio elegido no cum-
ple esa finalidad.
Las crticas formuladas por Alarcad para el antiguo
derecho francs y que hemos apuntado al comienzo, son
nuevamente vilidas aqii. Desde iin principio nuestros pri-
meros coinentaristas seiialaron el problema, sosteniendo hla-
chado que la renuncia -tanto como la aceptacin-, tratn-
dose de una herencia abierta, se hace ante el juez de la suce-
sin, no necesitndose en ese caso de escritura pblica. Lle-
rena, por sil parte, estima que si la reniincia se opera por
exigencia de los acreedores, que haciendo uso del derecho
otorgado por el art. 3314 se presentan al juez pidiendo que
el llamado a la herencia opte por la repudiacin o la acep-
tacin, es suficiente el escrito que se presente al juez, puesto
que la ley quiere que conste de manera autntica la renun-
cia, y ese reqiiisito se satisface de esa forma.
' sin duda alguna, el fin de publicidad pretendido se
logra con plena eficacia de esta ltima manera. Y no por la
discutible referencia a instrumento pblico que realiza el
art. 3347, dado que presuntamente sc ha buscado una sino-
nimia con lo exigido en el 3345, sino por el cumplimiento
de esa finalidad publicitaria debe considerarse plausible la
recepcin realizada en la doctrina iiirispriidencial aceptando
como vlida la manifestacibn hecha en los autos sucesorios.
Claro est que ello no implica desechar el carcter expreso
de la renuncia y no podri darse ese alcarice a otros actos pro-
cesales. De ah, por ejemplo, que el pedido realizado por un
llamado a la herencia solicitando que se l o excliiya de la
declaratoria de herederos no tendrr-el carcter de reiiiincia
y ser ineficaz eri ese sentido.
Recogiendo estas crticas y siguiendo las enseanzas del
cdigo alemn, Bibiloni proyect la supresin del art. 3345,
establecieiido que la declaracin de aceptacin o renuncia
a la herescia debe hacerse ante el juez de la sucesibn.
Sin per~uicio de remitirnos a lo dic$o cuando considera-
mos la capacidad para la aceptacin de la herencia ( supra,
nQ 87), convendr hacer referencia a la situacin de los
emancipados.
Segn el sistema del Cdigo y lo preceptuado por el
art. ,4333, el menor emancipado no poda renunciar por s
a la herencia, ya que no tena la libre administracin de sus
bienes y no se daban, por tanto, las exigencias de la norma
citada.
La ley 17.7 1 1 ha modificado sustancialmente el rgi-
men de la capacidad de los meriores emancipados. Interesa,
entonces, establecer los alcances de la reforma en esta materia.
Segn el nuevo art. 135, los emancipados adquieren ca-
pacidad de administracin y disposiciri de sus bienes, pero
respecto de los adquiridos por ttulo gratuito antes o despus
de la emancipacin, slo tendrn la administracin; para
disponer de ellos debern solicitar autorizacin judicial, sal-
vo que mediare acuerdo de ambos cnyuges y uno de ellos
fuere mayor de edad. A su vez, el art. 134 establece que los
emancipados no pueden, sin autorizacin judicial, hacer do-
nacin de bienes que hubiesen recibido a titulo gratuito.
Del juego de ambas disposiciones resulta que el menor
emancipado no podr, por s solo, renunciar a herencias, ya
que necesitar para ello la autorizacin judicial o el acuerdo
del cnyuge si fuere mayor de edad. Debe observarse que
aunque el precepto se refiere a los bienes adquiridos, es decir,
a los que ya estn en el patrimonio del emancipado, la solu-
cin se impone de la misma manera con respecto a los bienes
ACEPTACI~N Y RENUNCIA DE LA HERENCIA
173
a adquirir y cuj o ingreso se i~npedira con la repudiacin, ya
que la identidad dc ra7oiics resulta evidente.
Esto en cuanto ,i la renuncia unilateral, pues que si se
tratara de iina reriii~icia lieclia en favor de uno o varios de los
coherederos, dicho acto constituira tina donacin, tal como
reslilta de la niiexa redacciiii dada al art. 1731, que el eman-
cipado no piiede reaIi7ar ni aun con aiitorizacin judicial.
114. RENUNCIA P OR MEDIO DE. MANDATARI OS.
La renuncia puede manifestarse por medio de iin re-
presentante voluntario. No obstante que el art. 3330 perrni-
te la constitucin en fornia verbal del mandatario para acep-
tar la herencia, y que podra aducirse que existen las inisinas
razones para admitir esa forma en uno y otro caso, no parece
prudente extender la aplicacin analgica de una norma que
no se caracteriza, precisamente, por l o feliz.
En los casos en que se exige la escritura pblica, el po-
der deber tambin ser extendido mediante esa forma en
virtud de lo preceptuado por el art. 1184, en su inciso 10.
Claro est que debemos hacernos cargo aqu de que el sii-
puesto jugar cuando el poderdante se halle fuera de su pro-
pia jiirisdiccin y de la del domicilio del caiisaiitc, puesto
qiie de otro modo obvio resulta que quien va a renunciar
puede apelar a la forina ni5s simple de liacerlo directamente
por la escritura pblica.
1 15. EFECTOS DE LA RENUNCIA.
Producida la reniincia, sta traer coino consecuencia
una serie de efectos, que variarn en dos distintos supiiestos:
caso comn y caso del llamado coi1 doble vocaciii.
A) Supuesto coi n~i n.
La consecuencia obligada de la repudiacin es juzgar
al renunciante como si nunca hubiese sido heredero. Tal es
la norma sentada por el Cdigo en el art. 3353, y de ella
se desprenden los siguientes corolarios:
a) La sucesihn se deferir coino si el reiiunciante no
hubiese nunca existido. De tal manera que habiendo cohere-
deros, la porcin repudiada acrecer la de stos, y si ellos no
existieran se actualizar5 el llamamiento de los sucesores de
grado posterior.
b) Desaparece para el renunciante la obligacin de cola-
cionar, pues ste es iin deber impuesto a los herederos, y el
que repudia ha dejado de serlo.
c) No se opera la compensacin de los crditos y deu-
das que existieran entre el renunciante y la sucesin.
d) Ninguna responsabilidad puede adjudicrsele respec-
to de las deudas de la sucesin, puesto que por nada debe
responder.
e ) El hecho de la renuncia no impide que los sucesores
del repudiante ejerzan el derecho de representacin.
B) Supuesto del heredero con doble vocacin.
La situacin del heredero con doble vocacin -es
decir, el llamado por la ley y a la vez por voliintad del cau-
sante expresada en su testamento-, que recibi la atencin
del legislador romano y del espaol, no ha sido contemplada
expresamente por nuestro codificador. Ello no obstante, la
solucin ms correcta est en considerar que el heredero de
doble vocacin que renuncia por uno de sus ttulos, renuncia
por 10s dos.
Sin embargo, debe admitirse, conforme a los principios
sentados por el Cdigo en los arts. 922 y 954, como vlida
la invocacin de la ignorancia. Y as, el heredero legtimo
que hubiese renunciado desconociendo el llamamiento que
el causante le hiciera por medio del testamento, podr vol-
ver sobre su repudiacin.
Al establecer los caracteres de la renuncia, cuidainos
de puntualizar que la irrevocabilidad tiene un carcter rela-
tivo, afirmando que la categrica afirnacin del art. 3347
est atenuada por otras normas del Cdigo. De ello nos ocu-
paremos en este pargrafo y en los que siguen.
El art. 3348 establece que mientrm la herencia no hu-
biese sido aceptada por los otros herederos o por los llama-
dos a la sucesin, el renunciante puede aceptarla sin perjul-
cio de los derechos que terceros pudiesen haber adquirido
sobre los bienes de la sucesin, sea por prescripcin, sea por
actos vlidos, celebrados con el curador de la herencia va-
cante; pero no podr aceptarla cuando la herencia ha sido
ya aceptada por los coherederos, o por los llamados a la
siicesin, sea la aceptacin de stos pura y simple, o sea con
beneficio de inventario, haya o no sido posterior o anterior
n la ren~iltcia.
E.1 sentido de la ley claramente se encamina a facilitar
siempre la aceptacin. La nota del codificador a esta norma,
cita lob comentarios de hlarcad y de Chabot sobre el art. 790
del cdigo francs, sosteniendo que el favor va brindando
una oportunidad que se detiene cuando otros herederos ya
han aceptado, puesto que entonces se hdbra operado la tras-
misin hereditaria.
A su turno, el Cdigo contempla especialmente la re-
tractacin del legatario renunciante, establecindose en el art.
3806 que ste no podr retirar su renuncia cuando ha inter-
venido un acto de particin entre los herederos.
VI. NULIDAD DE LA RENUNCIA
Segn los trminos del art. 3350. el renunciante est
autorizado a demandar en el trmino de cinco aos la anula-
cin de su renuncia en los casos siguientes:
1) cuando ella ha sido hecha sin las formalidades pi-es-
critas para suplir la incapacidad del renunciante a cuyo iioiii-
bre ha tenido lugar;
2) cuando ha sido efecto de dolo o violencia ejercida
sobre el renunciante;
3) cuando por error, la renuncia se ha hecho de otra
herencia que aquella a la cual el heredero entenda renunciar.
Es conveniente observar que la narma citada, no obs-
tante estar referida a la renuncia del heredero, es tambii.11
aplicable al repudio que hubiera hecho el legatario.
A ms de estos supuestos de nulidad relativa, el Cdigo
ha conteinplado otras hiptesis de niilidad absoluta. Ellas
son :
a) cuando no se ha cumplimentado la forma exigida;
b) cuando la renuncia ha sido parcial o se ha sometido
a condicin o a trmino (art. 3317'
C) cuando se hubiera rep .ICO una mrencia no aoier-
ta (arts. 331 1 y 3312).
Ida legitimacin activa para ei ejercicio de la acciiln de
nulidad queda referida a los principios generales. De ral
forma, si el supuesto encuadrara en una nulidad relativa la
accin sera conferida exclusivainente al lieredeio. Si, al
contrario, se tratara de una riulidad ahsoliita, ln legitiliia-
cin activa compete a cualquier interesado.
En los supuestos de incapacidad del rcri~inciaiite, dolo,
violencia y error, el art. 3350 ha fijado como trniino de
prescripcin para el ejercicio de la accin el de cirico aos.
Como puede observarse, la norma extiende para estos
supuestos especficos el plazo que para los actos jiirdicos
en genera! establece el art. 4030 del Cdigo.
Los efectos adjudicados a la nulidad establecen un ma-
tiz diferencial con las previsiones referidas a la retractacin
de la renuncia.
La ley permite que el renunciante retracte su manifes-
tacin anterior, que se supone libremnte ejercida, pero
como es lgico, carga con la obligacin de respetar los actos
que se han cumplido en el tiempo trascurrido entre ambas
expresiones. La anulacin, por el contrario, sigue los prin-
cipios generales y, por tanto, el heredero debe ser conside-
rado como si nunca hubiese sido desapoderado de sus dere-
chos y no teniendo, por tanto, obligacin de respetar los
actos que indebidamente hubiesen realizado los que ocupa-
ron sil lugar. Ello sin perjuicio, claro est, de las consecuen-
cias aparejadas por el instituto de la apariencia hereditaria
(infra, no'. 249 y SS.).
VII. REVOC.i( I OS IIE I,:I RENUNCIA
Acogiendo la vieja solucin francesa, nuestro codificador
estableci en el art. 3351 que los acreedores del renunciante
de una fecha anterior, y toda persona interesada, pueden
demandar la revocacin de la renuncia que se ha lrecho ert
perjuicio de ellos, a fi n de hacerse autorizar para eiercer 1o.r
derechos sucesorios del renunciante hasta la conctc~rencia
de lo que les ES debido.
El supuesto constituye un caso tpico de la accin pau-
liana, que enmarca en los conceptos de los arts. 961 y 964 y
sigue la amplitud que le dio Vlez, apartndose del derecho
romano, que no la conceda cuando el deudor simplemente
haba dejado de aumentar su .fortuna.
Pero esta accin pauliana no alcanzara por s sola para
satisfacer los intereses de los acreedores, puesto que produ-
cida la nulidad y quedando inactivo el heredero nada logra-
ran. De ah que el mencionado art. 3351 agrega una se-
gunda accin, y sta es la subrogatoria, la cual, si en lneas
generales responde al supuesto tpico, en alguna medida es-
tablece excepciones a los requisitos exigidos para el ejercicio.
Las condiciones de procedencia de la accin son:
a) que el crdito invocado por los acreedores sea de.
fecha anterior a la renuncia;
h ) que el heredero renunciante se halle en estado de
insolvencia.
El criterio del codificador en cuanto al ejercicio de la
accin pauliana ha diferido aqu del sentado en el art. 3340,
con respecto a la aceptacin de la herencia, puesto que no
es necesario que se pruebe el propsito fraudulento.
El punto referido a la posibilidad de revocacin de la
renuncia a una herencia insolvente, suscita opiniones encon-
tradas. As, para Fornieles, que sigue en ello el pensamiento
de Baudry-Lacantinerie, debe probarse, adems de la insol-
vencia, que la sucesin deja un margen de activo capa7 de
enriquecer el patrimonio del renunciante. Otros, en caiiibio,
opinan que aun cuando se tratara de una sucesin insol-
vente debe admitirse la accin revocatoria, ya que no existe
norma que limite la procedencia. Este ltimo criterio no
parece encajar bien con lo conceptuado por la norma, pues
no se alcanza a ver dnde radicara el perjuicio al repudiar-
se una herencia insolvente.
El codificador desliz en el art. 3351 una mencin poco
feliz. La frase y t oda persona interesada, includa en el pre-
cepto, que segn Segovia ha sido indiscretamente tomada de
Aubry y Rau, constituye un error de Vlez que evidente-
mente carece de significacin.
Debe conclurse, por tanto, que los nicos legitimados
activamente para perseguir la revocacin de la renuncia son
los acreedores del renunciante.
El art. 3352 precisa los alcances de la revocacin en los
siguientes trminos: Los acreedores autorizados a ejercer los
derechos sucesorios de su deudor no ron herederos del d i -
funto y no pueden ser demandados por los acreedores de la
herencia. Todo lo que quede de la porcton del renunciante,
o de la herencia misma, despus del pago a los acreedores del
heredero, corresponde a sus coherederos, o a los herederos
de grado subsiguiente. iVi unos ni otros pueden reclamar del
renzincia~ite el reembolso de las sumas o valores pagados a
S US acreedores.
De manera tal que, procedente la accin revocatoria y
operada ella, los acreedores ejercern los derechos del here-
dero reniinciante, y solamente en la mvdida de su faz favo-
rable, pero no en la desfavorable, esto es, en la anexa a la
resporisabilidad hereditaria.
Los acreedores que sustituyen al renunciante no adquie-
ren la calidad de herederos, porque ella es esencialmente per-
sonal, obteniendo tan slo las ventajas patrimoniales que
resulten y hasta la concurrencia de sus crditos, los que da-
r i n la medida de su inters legitimo. Nos encontramos as
con una verdadera aceptacin parcial de la herencia que est
en pugna con lo dispuesto por el art. 3317, puesto que la
renuncia es revocada nicamente en el aspecto que significa
empobrecimiento, pero no llega ms all y no implica, por
tanto, que se reasuma la responsabilidad hereditaria ni en
cabeza del heredero ni en cabeza de su acreedor.
BIBLIOGRAFfA ESPECIAL
C A ~ ~ N , L.: El silencio del heredero que se ha abstenido acerca de la herencia,
"L.L.", t. 98, p. 308.
DASSEN. Julio: El heredero puede renunciar a una herencia deferida al causant?
y aceptarla por derecho propio, "J.A.", t. 1946-11, p. 212.
GUAGUANONE, Aquiles: El heredero renuntiante y su acreedor, Bs. As., 1966.
LEUNA, Julio: La renuncia a la herencia despus de la ley 17.711, "L.L.", t.
146, p. 976.
LLAMB~AS, Jorge J.: Acciones y derechos susceptibles de subrogacin, "J.A.".
t. 1967-V. -c. doct., p. 895.
M~NDJLZ C~FTA, Jwrfa: Capacidad para aceptar y repudiar herencias, Bs. As..
1972.
MOI.INAXIO, Alberto D.: Derecho de deliberacidn, Bs. Aa., 1962.
Q u i ~ m o s , Federico D.: La phdida del h e c h o de elegir entre la aceptacid-t
v la renuncia de una herericia, "L.I,.", t. 55, p. 857; La forma de la renuncia
a la hereficia, "J.A.", t. 1959-V, secc. doct., p. 79.
R ~ u , Juan C.. y GnUnsmc, Carlos M.: Los plazos para la aceptacid~l de la
herencia. La doctrina del Cbdigo CNil, en Cinco estudios de derecho suce-
iorio, Bs. As., 1930, p. 75.
BENEFICIO DE INVENTARIO
1. BENEFICIO DE INVENTARIO
Al estudiar los distintos sistemas sucesorios (supra, no'. 8
y SS.), hemos tenido ocasion de manifestar que la historia del
derecho hereditario y el anlisis comparativo de las legisla-
ciones muestran gran variedad de soluciones en cuanto al
alcance que se asigna a la responsabilidad del heredero por
las deudas de la sucesin. Soslayando mdtices, pueden adver-
tirse dos lneas caractersticas en los ordenamientos legis-
lativos: una que deriva del principio de admitir la responsa-
bilidad ilimitada del heredero y otra que consiste en deter-
minar que ella es limitada.
Interesa, iiiicialmente, formular dos aclaraciones para
la mejor inteligencia de lo que ha de desarrollarse.
Lda primera de ellas es que dentro de los perfiles extre-
mos de responsabilidad limitada e ilimitada, los sistemas vi-
gentes admiten excepciones en uno y otro sentido.
La segunda es que en los regmenes de responsabilidad
limitada o en los de ilimitada pero limitable, sta, en su re-
duccin, puede ser pro viribus hereditatis o cum viribus
hereditatis. La primera de ellas es puramente cuantitativa
o contable, mientras que la segunda es un deslinde objetivo
y cualitativo. Estas soluciones se traducen en grandes dife-
rencias prcticas, ya que en el caso de responsabilidad en la
cuanta o hasta el limite del valor de lo adquirido (pro
viribus), el heredero respondera con su patrimonio al que se
habra incorporado la herencia, pero slo hasta el lmite de
ese valor, por l o que la prdida o deterioro de los bienes
de la herencia afectara directamente al heredero, ya que
sera responsable ante los acreedores con sus propios bienes
hasta el valor de los inventariados. En cambio, cuando se
trata de responsabilidad cum uiribzls el heredero responde
ccrncretainente con los bienes recibidos, como patrimonio
separado y especialmente afectado al pago de las deudas y
cargas de la herencia.
El beneficio de inventario es el instituto dirigido a li-
mitar la responsabilidad dcl heredero para que pueda acep-
tar la herencia y mantenerla separada de sii patrimonio,
respondiendo por las deudas y cargas de aqulla exclusiva-
rnente con los bienes recibidos del causante, y no con los
propios. El medio proporcionado por la ley somete la heren-
cia a una administracin y liquidacin separada, individua-
lizando el patrimonio, hasta que las deudas y cargas heredi-
tarias se hayan extinguido.
El beneficio de inventario ha sufrido una gran evolu-
cin que es preciso marcar, aunque sea en sus'rasgos ms
genricos, para comprender las notas de nuestra actual legis-
lacin.
En el derecho romano, la responsabilidad ultra vires
era un corolario de la confusihn de patrimonios derivada de
la sucesin universal: absorbida la persana del causante por
el heredero, ste deba responder por 105 actos de aqul como
si l misnio los hubiese cumplido. Las graves consecuencias
de esta regla determinaron la aparicin de sucesivos reme-
dios para mitigarlas. As, se concedib a los hcredcros el jus
deliberandi, modificando el derecho primitivo que no p s i -
bilitaba la reflexin y haca qiic cl llaniado a la sucesicin de-
biera proxiunciarse inmediatamente entre la aceptacin y la
renuncia. I)e igual forma se autoriz la declaracin del here-
dero hecha a los acreedores de la sucesin de no aceptar sta
sin la concesin de una quita de las deudas, operndose una
suerte de concordato donde la decisin de la mayora rcsui-
taba vinciilatoria para todos.
Sin embargo, la primera excepciri formal al principio
de la responsabilidad ultra uires aparece en el Imperio como
un privilegio castrense, concedido por Gordiano a los mili-
tares y segn el cual cuando stos hubiesen aceptado por
ignorancia una herencia, solamente deban responder con
los bienes del causante. Este privilegio fue generalizado por
Justiniano para todos los herederos, limitando la responsa-
bilidad a condicin de levantar el inventario de la herencia.
ste es el origen del instituto. Las l=gislaciones sucesivas
lo han recogido con matices diferenciales en su regulacin,
pudiendo advertirse en la actualidad la polarizacin de los
sistemas en dos grupos: la de aquellos que parten de la res-
ponsabilidad ilimitada, pero limitable del heredero, y la de
los que. en cambio, limitan desde un comienzo esa respon-
sabilidad.
A) Ststemas de 1-esponsabilidad ilimitada, pero limitable.
Ubicado en la primera corriente se halla el Cdigo Ci-
vil francs, que ha organizado la materia de la siguiente
forma: si el heredero desea limitar su r e ~~oi ~s a bi l i da d dis-
pone de tres meses, a partir de la muerte del causante, para
la faccin del inventario, y luego, vencido ese plazo o ter-
minada la diligencia, de cuarenta das para deliberar. Su
pronunciamiento sobre la aceptacin o la renuncia no le es
exigible sino despus del vencimiento de esos plazos. Debe
dvertirse, como muy atinadamente se ha sealado, que las
normas francesas no se destacan precisamente por la clari-
dad deseable, y que la doctrina del beneficio de inventario
ha sido, por el contrario, la obra de los tratadistas y de la
jiirisprudencia en su afn de colmar los vacos legales y re-
solver innumerables problemas de detalle.
El ordenamiento espaol, de igual forma, consagra como
principio la responsabilidad del heredero por las deudas de
la sucesiii, establecindose dos excepciones. La primera de
ellas est referida a la mujer casada, que puede aceptar he-
rencias con licencia de su marido o, en su defecto, con la
del juez, en cuyo caso no respondern por las deudas heredi-
tarias los bienes ya existentes en la sociedad conyugal. La
segunda es la del acogimiento al beneficio de inventario, va-
riando, para,esa opcin, los plazos concedidos al heredero,
ya sea que tenga o no en su poder los bienes o que resida en
el lugar en que hubiese fallecido el causante o fuera de l.
Tambin el Cdigo Civil italiano de 1942 acepta el prin-
cipio de la responsabilidad ilimitada del heredero, pero limi-
table mediante el beneficio de inventario, el cual vara en
cuanto a los plazos para acogerse y las formas condicionantes
en funcin de la posesin de los bienes hereditarios.
A su vez, el Cdigo Civil alemn de 1900 sienta el prin-
cipio de la responsabilidad plena del heredero, la que puede
limitarse por diferentes medios. E nmero de estas excep-
ciones es tan grande que no han faltado los que sostuvieron
que el priiicipio no es el de la responsabilidad ilimitada sino
el opuesto. Como observa Kipp, la regulacin es tremenda-
mente complicada y la faccin del inventario ha dejado de
tener un valor sustancial para convertirse en un factor secun-
dario. Intcresa sealar que la responsabilidad se limita en los
siguientes casos: a) cuando hay intimacin de los acreedores;
h ) establecimiento de una administracin; c) apertura del
concurso; d ) insignificancia de la masa; e ) preclusin por el
trascurso de cinco aos sin que el acreedor ejerza sus derechos.
La limitacin de la responsabilidad dejar de producirse si
el herede10 no inventara en el plazo otorgado por el juez o
si incurre en actos de mala fe en la faccin del inventario.
B) ~, e~i sl aci oi zes q u e i mponen la l i mi t aci n inicial d e la
responsabilidad.
Con matices de distinta graduacin, la limitacibn inicial
de la responsabilidad del heredero por las deudas de la suce-
sin ha sido consagrada por distintos ordenamientos contem-
porneos.
As, el Cdigo Civil peruano establece esa regla. De la
misma forma, el Cdigo para el Distrito Federal de Mxico
precepta que toda herencia se entiende aceptada con bene-
ficio de inventario aunque no se exprese.
El ordenamiento brasileo dispone que el heredero no
responde por las obligaciones que sobrepasen las fuerzas de
la herencia, pero le incumbe, sin embargo, la prueba del
exceso siempre que no exista inventario que acredite el va-
lor de 10s bienes heredados.
E1 reciente Cdigo Civil de Portugal, por su parte, acep-
ta la misma extensin de la responsabilidad invir~iendo la
carga de la prueba en caso de ausencia del inventario al dis-
poner en su art. 2071: Siendo la herencia aceptada con bene-
ficio de inventario, slo responden por las obligaciones res-
pectivas los bienes inventariados, salvo que los acreedores o
legatarios probaran la existencia de otros bienes. Siendo la
herencia aceptada pura y simplemente. la responsabilidad
tampoco excede el ~ a l o r de los bienes heredados, pero incum-
be, en este caso, a los herederos probar que en la herencia
no existen valores suficientes para el cumplimiento de las
obligaciones.
C) Sistema del Cdi go Civil argentino.
El sistema original de nuestro Cdigo estableci como
principio la responsabilidad plena del heredero por las deu-
das y cargas sucesorias, extendindola no solamente a lo re-
cibido sino al patrimonio propio de aqul. Pero esa responsa-
bilidad poda ser objeto de limitacin mediante el acogimien-
t.o al beneficio de inventario.
Como ha de verse rn2s adelante, el sistema ha sido sus-
tancialmente modificado por la ley 17.71 1 al establecerse que
la limitacibn de la responsabilidad del heredero es
por la ley, sin necesidad de manifestacin expresa.
14 - Maff ia. Manual. 1.
186 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
126.
DERECHO DE ACOGERSE AL BENEFICIO.
El principio general en cuanto a la concesin del bene-
ficio est sentado por art. 3338, donde se dispone: To d o suce-
sor universal, sea l egi t i mo o testanzentario, puede aceptar la
herencia con betzeftcio de i nvent ari o, contra todos los acl-ee-
dores hereditarios y contra aquellas personas a cuyo fauor se
i mpongan cargas a la s~i cesi n.
La redaccin dada por Vlez al precepto suscita algunas
observaciones. En primer lugar, debe advertirse que la men-
cin de los sucesores universales no aparece feliz, puesto que
no todos ellos podrn invocar el beneficio, ya que los legata-
rios de cuota slo habrn de responder con los bienes reci-
bidos. Lo correcto, por tanto, hubiera sido la referencia a los
herederos.
En segundo lugar, como se ha destacado, la frase contra
los acreedores hereditarios y legatarios, concordante con la
alusin realizada en el art. 3433 al reglar la separacin de
patrimonios, resulta impropia y peligrosa, ya que podra suge-
rir la exigencia de una condicin previa: la prueba de que
existen deudas hereditarias. Y ello no es as, dado que el bene-
ficio de inventario no es simplemente una excepcin que
se otorga al heredero para detener la accin de los acreedo-
res y legatarios, sino una manifestacin general, considerando
en abstracto el pasivo hereditario y dirigida a sustraerse de
la responsabilidad hereditaria.
Por ltimo, como a su tiempo observaron Machado y
Segovia, la referencia a aquellas personas a cuyo favor se i m-
pongan cargas a la sucesin aparece como un agregado ocioso,
ya que ellas no pueden ser otras que los legatarios.
Conviene formular dos precisiones al principio general.
La ~r i me r a de ellas es que, tal como lo dispone el art. 3360,
en el supuesto de pluralidad de herederos el beneficio es con-
cedido individualmente, y as, mientras unos pueden acep-
tar la sucesin pura y simplemente, otros pueden hacerlo con
beneficio de inventario. ,4 su vez, el art. 3361 agrega: La acep-
tacin de la sucesin hecha por u no de los herederos con
beneficio de inventario, n o ~noclifica los efectos de la acep-
tacin pura y si mpl e, llecha por otros, y reciprocamente. Los
derechos y las ohlignciones de cada Irno de los herederos son
siempre los mi smos, t ant o rrsfiecto de ellos como respecto de
acreedores y legatarios. Naturalmente, este principio de la
individualidad e independencia que sicntan airibas normas
se proyecta sobre la gestin de la herencia beneficiaria y, ms
particularmente, sobre la liquidacin del pasi1-o.
Ida segunda precisihn hace a la prohibicitiri impuesta al
testador de ordenar al heredero que acepte la sucesibn pura y
simplemente (art. 3362). La norma, inSpirada sin duda en las
enseanzas de Deinolombe, es justificada por el codificador
aludiendo a las opiniones de quienes sostienen que el testa-
dor puede imponer al heredero no legitimario la condicin
de aceptar sin beneficio de inventario, afirmando que en tal
caso puede haber un dolo por parte del causante, que conoce
ciertamente los bienes que deja y las deudas que lo gravan.
La aceptacin del heredero bajo esa condicin, expresa, sera
cuando menos un acto aleatorio.
Obviamente, si el testador hubiera modalizado bajo esa
condicin la institucin .de heredero, sta caer por aplica-
cin de lo dispuesto en el art. 3608.
No obstante alguna opinin disidente, nuestra doctrina
y jurisprudencia aceptaron que en el rgimen del Cdigo los
menores e incapaces son beneficiarios de pleno derecho y que
no pierden el beneficio por las causales propias a los herede-
ros capaces.
188 MAKI- AL DE DERECHO S1:CESUXlO
Debe hacerse notar, sin embargo, que una proposicin
tan sustancial no est impresa de manera directa sino que
aparece como resultado de otras normas que la presuponen.
As, el art. 450 establece que los representantes legales de los
menores tienen absolutamente prohibido, aunque el juez
indebidamente los autorice, aceptar herencias deferidas a su
pupilo sin beneficio de inventario. La prohibicin es exteri-
dida por el art. 475 a los curadores de los incapaces, y aunque
no est expresamente establecido, debe entenderse que la
misma limitacin tienen los padres respecto a sus hijos ine-
nores, pues de lo contrario stos se hallaran en peor situa-
cin que los sometidos a tutela. Esta interpretacin se com-
pletaba, en el rgimen del Cdigo, con l o dispuesto por el
art. 3564. donde se estableca que cuando la sucesin corres-
pondiera a un menor o incapaz deba hacerse por el tutor o
ciirador la declaracin de aceptar beneficiariamente, bajo
pena de satisfacer a los acreedores de la sucesin los daos
y perjiiicios que la omisin les causare.
Esta imposicin de responsabilidades al representante
legal fue objeto de crticas, apuntando que aqullas estaban
fundadas en la omisin de una formalidad intil y donde no
se alcanzaba a ver en qu se traduciran los perjuicios.
La ley 17.711 fia derogado el art. 3364, considerando
que la exigencia de la manifestacin ya no tiene razn de
ser frente a la presuncin establecida por el art. 3363.
La situacin de la mujer casada origin posiciones en-
contradas dentro de nuestra doctrina, ya que para algunos
ella era beneficiaria de pleno derecho, mientras que otros
descartaban esa posibilidad.
El nuevo rgimen establecido por la ley 17.711 aventa
las posibilidades de discusin al equipararse la condicin
jurdica de los cnyuges y dando trmino a las incapacidades
de la mujer.
c) A lisentes.
En los casos de ausencia simple (art. 15 de la ley 14.394),
designado el curador, ste estar obligado a aceptar las he-
rencias deferidas al ausente con beneficio de inventario, ya
que sus facultades y obligaciones estri equiparadas por el
art. 20 de la mencionada ley a las de los tutores y curadores.
d) Concztrsados y jallidos:
Durante la vigencid de la ley 11 5 19 la condicin de
fallidos y concursados que hubieran aceptado herencias dio
origen a interpretaciones discordantes entre nuestros autores.
Segn algunos, los fallidos deban considerarse acep-
tantes con beneficio de inventario de pleno derecho, ya que
estaban legalmente imposibilitados de contraer obligaciones
que pudicran afectar los bienes desapoderados.
Otro sector de la doctrina entenda, en cambio, que los
fallidos gozaban de la facultad de aceptar sin beneficio de
inventario. Para ello argan que las nuevas obligaciones
resultabari inoponibles a la masa, sin perjuicio de producir
efectos una vez que se hubieran desinteresado los acreedores
o se rehabilitara el fallido.
Ida ley 19.5.51, que establece el nuevo rgimen legal en
materia de concursos, dispone en su rirt. 115 que e n caro
de aceptacin, los acreedores del caztsante slo pueden pro-
ceder sobre los bienes desapoderados, despus de pagados
los del fallido y los gastos del concurso.
Como se observa, sin disponer derechamente que con-
cursados y fallidos estn obligados a aceptar con beneficio de
inventario, el nuevo rgimen establece el aislamiento de
patrimonios y pospone los acreedores del causante a los del
heredero fallido con relacin a los bienes desapoderados. De
manera tal que sin haber establecido el beneficio de pleno
derecho, se concede a los acreedores del fallido la misma ven-
taja que l implica al aislar el patrimonio del causante del
patrimonio del heredero.
11. FORMA DE LA ACEPTACIN BENEFICIARIA
128. RGIMEN DEL CDIGO CIVIL: PLAZOS Y EFECTOS DE SU
VENCIMIENTO.
Como ya se ha dicho, nuestro codificador. al regular la
sucesin, estableci como principio la responsabilidad plena
del heredero por las deudas y cargas sucesorias, extendindola
no solamente a lo recibido sino al patrimonio propio de
aqul.
Pero esa responsabilidad poda limitarse mediante el
acogimiento al beneficio de inventario, el cual estaba some-
tido a plazos y formalidades severas. Segn los trminos del
art. 3363, en su redaccin original, la voluntad de acogerse
al beneficio deba ser manifestada expresamente ante el juez
de la sucesin en el trmino de diez das. Por otra parte, el
sistema se integraba considerando que en todos los casos
de aceptacin tcita la sucesin se entenda aceptada pura y
simplemente, y que la responsabilidad del heredero com-
prenda no slo las deudas del causante, sino que aqul es-
taba tambin obligado por los legados que se hubiesen dis-
puesto, pudiendo eximirse de esa obligacin los legitima-
rios en la medida en que las liberalidades agraviaran la
legtima.
El punto de partida para el cmputo del plazo de diez
das en que se deba declarar el acogimiento suscit una
aguda controversia; manifestada tanto en la doctrina de nues-
tros autores como en los pronunciamientos judiciales.
Las interpretaciones ensayadas se proyectaion en las si-
guientes posiciones:
n) la que entenda que el plazo comenzaba a correr des-
de la apertura de la sucesin;
b ) la que sostena que el plazo principiaba luego de
vencidos los nueve das de llanto y luto;
c) la que subordinaba esa iniciacin a la intimacin del
juez practicada a pedido de los interesados; y
d) la que pospona su comienzo al vencimiento de los
plazos concedidos para el inventario y ia deliberacin.
Como se advierte, aun con la interpretacin ms gene-
rosa el sistema constrea al heredero a plazos angustiosos,
y al restringir de esa forma las posibilidades, agrav las exi-
gencias de Goyena y s~ibvirti el rgimen liberal del Cdigo
francs, que fueron sus modelos, ya que el heredero que omi-
ta su manifestacin en los diez das perda irrevocablemente
el derecho de acogerse al beneficio de inventario.
Las exigencias del Cdigo han sido sustancialmente mo-
dificadas por la ley 17.7 11. Conforme al nuevo rgimen por
l establecido, no es necesario que se cumpla formalidad al-
guna ni que se realice manifestacin expresa para acogerse
al beneficio.
La primera parte del art. 3363, en su nueva redaccin,
establece: T o d a acept aci n d e herenci a se presume efectuada
baj o I j e ~e f i c i o d e i nvent ari o, cual qui era sea el t i empo en q u e
se haga.
Por lo tanto, la limitacin de la responsabilidad del he-
redero a lo recibido es presumida por la ley. Conviene ad-
vertir que esta-presuiicin es juris t a n t z ~ m y puede ceder
cuando el heredero manifieste expresamente su voluntad de
aceptar pura y simplemente. Convielle advertir, tambin,
que la limitacin de responsabilidad es czlm uiribzis Iieredi-
tatis, ya que los alcances del Cdigo en esa materia no han
sido modificados (arts. 3379 y concs.).
130. Los ALCANCES IIE ~ . 4 PRESUNCION DEL ART. 3363.
La presuncin establecids en la nueva iiorrria reperctlte
sobre otros preceptos del Cbdigo, en particular los arts. 33 10,
3320, 3559 y sus concordantes.
192 ANUAL DE DERECHO SUCESORIO
Corno ya se ha visto, nuestro ordenamiento ha estable-
cido que la aceptacin puede hacerse en forma expresa o t-
cita, agregndose a estos supuestos tpicos la posibilidad de
la aceptacin forzosa en los casos en que ella es impuesta a
manera de pena (supra, no 89).
En el sistema original, y segn lo dispuesto por el art.
3329, se consideraba que en todos los casos de aceptaciii
tcita la herencia deba entenderse a c e ~t a da - . pura y simple-
mente. Adems, el art. 3359 estableca que el sucesor iini-
versa1 no poda acogerse al beneficio de inventario cuando
hubiera hecho actos de heredero puro y simple.
Ambas normas deben conceptuarse derogadas. Esta in-
terpretacin se impone en virtud de la expresin inicial del
nuevo art. 3363, donde se hace referencia a toda aceptacin
de herencia. Pero' interesa advertir que r;o todos los actos que
importan aceptacin tcita podrn beneficiarse con la pre-
suncin, puesto que la limitacin surge inmediatamente de
la segunda parte de la norma mentada a1 preceptuar qiie la
realizacin de actos prohibidos en este Cdigo al heredero
beneficiario importard la pkrdida del beneficio. O dicho de
otra manera, los supuestos de aceptacitjn tcita definidos o
ejemplificados por el Cdigo gozarn del beneficio siempre
que no constituyan algunos de los actos prohibidos por los
arts. 3383, 3389, 3390 y 3303. O sea que segn el nuevo rgi-
men se abre una doble posibilidad en ciianto a la aceptacicn
tBcita: iina que podr tener el favor de la presiincin bene-
ficiaria y otra que constitiiir una aceptacihn tcita pura y
simple.
En ciianto a la aceptacin forzada, impuesta como san-
cin por el art. 3331 al que ain no hiibiese aceptado o repii-
diado la herencia y hilbiese ocultado o siistrado algiinas co-
sas hereditarias teniendo otros coherederos. la solucin sigue
siendo la de considerrselo aceptante puro v simple.
13 1.
INTIMACIN A HACER EL INVENTARIO.
La primera parte del nuevo art. 3366 establece que el
heredero fierdert el beneficio si no hiciese el inventario den-
tro del piazo de tres rneies contados desde que hubiese sido
judicialmente intimado por parte interesada.
Como hemos tenido ocasin de ver, el art. 3314 pre-
cepta: Los terceros interesados pueden exigir que el here-
dero acepte o repudie la herencia en I r n trmino que no pase
de treinta dias, sin perjuicio de lo que se dispone sobre el
beneficio de inventario. En torno de esto se presenta la difi-
cultad en establecer si ambas intimaciones deben realizarse
cri forma separada y sucesiva o si, al contrario, la del 3314
puede quedar comprendida en la del 3366.
Entendemos como vlida la primera interpretacin. Ello
as, porque la intimacihn prevista por la nueva norma pre-
supone que el heredero est emplazado en posicin de tal,
es decir, que haya aceptado. Mientras no efectiie la opcin
ser simplemente un llamado a la sucesin, frente al cual los
terceros interesados tendrn nicamente la posibilidad otor-
gada por el art. 33 14 de intimarlo para que acepte o renuncie.
Conviene advertir, adems, que ambas intimaciones es-
t;n someridas a distintas formas, ya qiie la del art. 3366 debe
ser judicial, mientras que !a del 3314 ~ i i e d e realizarse jiidi-
cial o extrajiidicialmente.
La legitimacin activa exigida para formular la intima-
cin recliiiriendo la realizacin del inventario no esti limi-
tada por la eiiiinciacin del art. 3358, dado que la amplia
frmula de parte interesada iisada por la nueva norma ex-
cede los supuestos de acreedores y legatarios.
Por !o tanto, tienen derecho a intimar judicialmente al
heredero para que realice el inventario, adems de 10s acree-
dores de la Iiereiicia y los legatarios, las personas a CUYO fa-
vor se impongan cargas a la sucesin, incliiyendo los titulares
de derechos nacidos de la trasmisin del patrimonio relicto
(arts. 3358, 3431 y nota al art. 3474).
La situacin planteada por los efectos de una intima-
cin realizada por quien careca de legicimacin y cuya falta
de inters se demostrase a posteriori, plantea alguna duda.
compartimos la solucin dada en el sentido de que la inti-
macin formulada a peticin de un interesado tiene plena
eficacia respecto a los dems legitimados, ya que de otra
forma cada uno de stos debera formular su propio reque-
rimiento para evitar as posibles anulaciones. Claro est que
nos parece razonable que de la solucin debe exceptuarse
el supuesto en que el heredero hubiera cuestionado el inte-
rs de qiiien formulara la intimacin.
La especial situacin en que pueden hallarse los herede-
ros intimados origina problemas interpretativos. Convendr,
por tanto. examinar separadamente los distintos supuestos.
a) Inhahilitados.
Compartimos el pensamiento de que la intimacin para
inventariar debe hacerse al inhabilitado que conserva la ini-
ciativa de la gestin de sus bienes, aiinqiie sus actos de dis-
posicibn p aun de ad~ninistracin requieran asentimiento.
Como observa Rlndez Costa, la intimacin debe notificarse
al curador, porque aiinqiie no le corresponde la carga de
inventariar, est5 obligado a controlar e instar al inhabili-
tado a hacerlo, ya qiie se trata de una conseciiencia de la
aceptacin para la ciial dio su aseiitiiuiento, y "la funcin
del curador no debe limitarse a prestar $u conformidad, sino,
asimismo, a vigilar el ci~iriplimieiito de los propsitos que
lo llevaron a concederla".
b) Concursados o fallidos.
Si ha existido aceptacin por parte del f al l i ~~o, la intima-
cin deber ser dirigida al sndico. Ello no enipece a que el
concursado pueda realizar el inventario espontneamente,
cumpliendo as una medida conservatoria permitida por el
art. 114 de la ley 19.551.
c) Muerte del heredero intimado.
Si el intimado fallece, la obligacin de inventariar se
traslada a sus herederos, sin que sea menester una iiueva
intimacin a stos.
En ausencia de intiniacin por parte interesada, nada
obsta a qiie el heredero realice por su propia iniciativa el
inventario, ya qiie ello no contradice los intereses de los ter-
czros y permite consolidar el beneficio.
1 3 3 . PLAZO PARA INVENTARIAR.
Como ya se ha observado, 1s presiiricin legal no exclu-
ye de manera definitiva la responsabilidad personal del
heredero.
Tal coiiio lo dispoiie el art. 3 3 G6 , el heredero perderi
el beneficio si tio realiza el inventario en el pa70 de tres
meses.
El plazo fijado por el art. 3366 es continilo y conipleto,
,coiiiprendiendo los das iiilirbiles. Adernrs, coiiio lo dispone
el art. 3 3 6 8 , es prorrogable, ya que si por la sitiiacibil de los
bienes LI otras causas no lia podido coiil:lurse el iii~eiitario,
el juez podr conceder la prrroga necesaria para sil ter-.
niinacin.
La deterniinacibii de la naturaleza del plazo ~ u e d e ofre-
cer alguna dificultad. Si se entiende que existen diferencias
196 ~IANUAL DE DERECIIO SUCESORIO
especficas entre la prescripcibn extintiva y la caducidad, ha
de admitirse que c'.l debe enciiadrarse en este iltimo instituto.
El trmino concedido al heredero para inventariar cons-
tituye un claro ejemplo de las facultades o derechos que
requieren un ejercicio pronto o perentorio dentro del plazo
marcado. de manera tal que, fenecido ste, el derecho se
lla extingiiido. Del ejercicio de esa facultad depende la modi-
ficacin o la configuracin de la situacin jurdica, la cual
se halla, mientras aqulla no se ejerza, en una fase transito-
ria o provisional que exige un rpido desplazamiento a su
definitiva configuracin.
134. UTI LI ZACI ~N DEL PI.AZO DE DELIBERACIN ]>ARA
COMPLETAR EL INVENTARIO.
Interpretando el sistema implantado por Vlez, era opi-
nin corriente entre nuestros autores qrie el perodo adicio-
nal de treinta das otorgado para deliberar, poda ser utiliza-
do por el heredero para completar el inventario y aun para
levantarIo, si no hubiese sido iniciado. En realidad, como ob-
servaba Fornieles repitiendo a Machado, a los terceros les
era indiferente que el inventario se realizara en tres meses
o cuatro, con tal que en definitiva no se excediera la totalidad
de los trminos otorgados.
Esta interpretacin no tiene cabida ahora, frente a la
terminante disposicin del nuevo art. 3366. El trmino de
caducidad establecido determina que el vencimiento de los
tres meses o del lapso de prrroga que hribiese .otorgado el
juez usai~do la posibilidad del art. 3368, haga caer el beneficio.
1341 1. MUERTE DEI. HEREDERO DURANI-E EL PLAZO
PARA INVENTARIAR.
Puede ocurrir que el heredefo frillezca luego de inti-
rnado y mientras trascurre el plazo para inventariar. En ese
caso, como ya se ha dicho, la carga de inventariar se trasmite
sin ~iecesiclad de nueva intiniacin a sus sucesores. No obs-
tante, no se ha precisado el plazo que tendran &tos para
realizar la diligencia.
Segiiii Giiastavino, coino los sucesores del heredero in-
tiiiiado a inventariar go~a n, a ttulo de derecho personal,
de la facultad de elegir entre la aceptacibn o la renuncia de
la herencia de ste, sera razonable establecer expresaniente
en la ley que el cb~nput o del plazo para inventariar, ya sea
u11 nuevo plazo de tres nieses o el tiernpo faltante para com-
pletar el t61iiiino inicial, slo se compute desde la acepta-
cin por los nuevos herederos. Para esre autor, frente al ac-
tual silencio del CUdigo cabra adrnitir la misma solucin,
ya que 110 es razonable que iin derech.0 sucesorio, coino es
el de realizar el inventario en la herencia deferida al here-
dero fallecido a fin dc conservar la limitacin de la respon-
sabilidad, se pierda antes de haberse adquiiido la calidad
de heredero.
Esta tesis, que a sil tiempo goz de los favores de un im-
portante sector de la doctrina francesa, ha sido contradicha
por XIachado, quien sostuvo que los de-echos deban tomar-
se en el misino estado en que los haba dejado el causante,
sin posibilidad de cambiarlos. Refutando la opinin de De-
molombe, sostena: l ) que el heredero es llamado a la suce-
sin tomando los derechos y acciones de su causante en el
mismo estado en que se hallaban a su fallecimiento y que si
existe un derecho sometido a perderse por el trascurso del
tiempo, ese derecho se perdera irremisiblemente; 2) que el
siicesor, sl venir a la herencia, no ha podido alterar las obli-
gaciones ni los derechos de su causante; 3) que si el derecho
para aceptar la herencia bajo beneficio de inventario estaba
vencido, l no puede hacerlo renacer, y slo podra aceptar
o repudiar esa herencia que forma parte de aquella que se
le ha deferido; 4) finalmente, qrie no hay razn alguna para
derogar el ~r i nc i pi o iiniversalmente aceptado, de que el he-
redero sucede en todos los derechos y obligaciones de sii cau-
sante, salvo en aquellos qiic se extinguen con la persona.
Agrega, en apoyo de sus ideas, que si el inventario estuviera
hecho cuando es llamado a la sucesin, es indudable que el
trmino que gozara el heredero seria el de treinta das para
deliberar, ya que tiene to&s los elementos para juzgar si le
conviene o no aceptarla.
Convendr tener en cuenta, adems, que la primera de
las soluciones se encuentra en pugna con la naturaleza del
plazo (supra, nV 13 3 ) .
En el supuesto de pluralidad de herederos intimados, la
faccin del inventario slo aprovecha personalmente a quien
lo realiz, sin perjuicio de que los dems se adhieran al hecho
por aqul, en cuyo caso deber considerarse satisfecha la
obligacin. Convendr tener presente, adems, la repercu-
sin sobre lo afirmado de algunas previsiones procesales que
imponen la realizacin judicial del inventario, como se ver
en lo que sigue.
Segn lo dispuesto por el art. 3370, el inventario debe ser
hecho ante un escribano y dos testigos con citacin de los
legatarios y acreedores que se hubieran presentado.
El Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin (art.
716) al igual que el de la provincia de Buenos Aires (art. 75 1 ) ,
con discutible procedencia, agregan un requisito que no est
en el Cdigo Civil exigiendo que el inventario debe hacerse
judicialmente.
Conforme a las disposiciones procesales, las partes, los
acreedores y legatarios y el representante del organismo re-
caudador fiscal sern citados, notificndoles por cdula en
la cual se les har saber el lugar, da y hora de la realizacin
de la diligencia, la que se llevar a cabo con las partes que
concurran. El acta de iiiventario contendr la especificacin
de los bienes, con indicacin de la persona que efecte la
denuncia. Si hubiese ttulos de propiedad, slo se har con
relacin sucinta de su contenido. Deber dejarse, adems,
constancia de las observaciones o impugnaciones que for-
iniilaren los interesados. Terminada la diligencia, los com-
parecientes debern firmar el acta, y si se negaren se dejar
tambin constancia. sin qiie ello afecte la validez de aqulla.
El inventario deber ser agregado al proceso sucesorio
y puesto de manifiesto en la secretara por el trmino de
cinco das. notificndose a las partes por cdula. Vencido el
plazo sin haberse deducido oposicin, se aprobar sin ms
triimite. Fn caso de producirse reclamaciones de los herede-
ros o de los terceros sobre inclusin o exclusin de bienes,
se sustanciarjn por el trmite de los incidentes.
Idos gastos a que d lugar la realizacin del inventario,
segn lo precepta el art. 3386, son a cargo de la herencia,,
y si el heredero los hubiese pagado con su dinero ser reem-
bolsado con privilegio sobre los bienes de la sucesin.
La segunda parte del nuevo art. 3366 resuelve el pro-
blema que se haba planteado, desde la vigencia del C-
digo, con respecto al heredero que luego de la faccin del
inventario haba omitido pronunciarse en el mes otorgado
para deliberar. La ausencia de normas claras en nuestro or-
denamiento civil y las discrepancias manifestadas por los
autores repercutieron en los pronunciamientos judiciales.
Por la nueva redaccin, el heredero que durante 10s
treinta das de plazo para deliberar no se pronuncia ejer-
ciendo el derecho de renunciar queda como aceptante bene-
ficiario.
Tambin la segunda parte del art. 3366 resuelve otro
problema que suscitaba el rgimen del Cdigo, en torno de
la posibilidad de que el aceptante con beneficio de inven-
tario pudiera repudiar o no la sucesin.
La cuestin ha sido decidida por la reforma, estable-
cindose que luego de aceptar la herencia con beneficio de
inventario el heredero conserva la facultad de reniinciar.
La omisin del inventario por parte del heredero, lue-
go de haber sido intimado judicialmente para su realizaciii,
es sancionada con la prdida del beneficio. As lo establece el
art. 3366 en su primera pai-te: El heredero perder el bene-
ficio si no hiciese el inuentario dentro del p l ~z o de tres me-
ses contados desde que hubiese sido judicialmente intimado
por parte interesadn.
Conviene advertir que la omisin del inventario plan-
tea otros problemas, consistentes en determinar la situacin
del heredero. O dicho en otros trminos, perdido el bene-
ficio de inventario por la no realizacin de este, :debe con-
siderarse al heredero como aceptante puro y simple o como
renunciante o tiene todava la opcin de elegir entre una y
otra de esas posibilidades?
En lo que sigue hemos de ocuparnos del interrogante,
distinguiendo la sitiiacin del heredero intimado p la del
que expresamente se acogi al beneficio.
140. EFECTOS DE LA OMI S I ~ N DEL INVENTARIO CON RESPECTO
AL. HEREDERO INTIMADO.
I,a situacin del heredero que intimado judicialmente
a confeccionar el inventario deja vencer el trmino sin reali-
zarlo, plantea una cuestin de difcil rcspuesta.
Agudamente se ha sealado la posibilidad de dos solu-
ciones. Una primera tesis llevara a tenerlo como aceptante
no beneficiario, puesto que la facultad de repudiar no se
compadecera con los principios que establecen la irrevo-
cabilidad de la aceptacin ni con la prohibicin de que sta
pueda estar sometida a trmino o condicin (arts. 3341,
3344 y 3317).
Sin dejar de reconocer las graves dificuliades y las du-
das provocadas por la sitiiacin, Guastavino sostiene que
aparentemente la interpretacin anterior no tiene un es-
tricto fundamento legal, inclinndose a juzgar que en la
hiptesis el heredero puede optar entre la aceptacin no
beneficiaria y la renuncia. Discurre para ello que el art.
3341 alude a la irrevocabilidad de la aceptacin pura y sim-
ple de la herencia, que no es el caso contemplado en la es-
pecie, ya que toda aceptacin se presume realizada con be-
neficio de inventario. Agrega que aunque se debe recono-
cer que si el heredero realiz actos de aceptacin de heren-
cia compatibles con el beneficio de inventario y renunciase
despus a la siicesin, vencido ya el plazo de inventariar sin
Iiaberlo hecho, resultara que su aceptacin fue a trmino,
pero advierte que debe observarse si tanto el art. 3317 como
el 3344 no han sufrido en este aspecto la incidencia de la
reforma. Por otra parte, sostiene que el art. 3366 se limita
a establecer que el sucesor perder el beneficio si no inven-
tara, pero no lo priva de la opcin de elegir entre una
aceptacin no beneficiaria o la renuncia. Finalmente, expre-
sa que el art. 3405 tampoco sera estrictamente aplicable al
caso, pues concierne a los supuestos contemplados en los arts.
3404 y siguientes relativos a la prdida del beneficio de in-
ventario por renuncia expresa o por la realizacin de actos
prohibidos al heredero beneficiario.
Resulta conveniente formular un par de aclaraciones,
antes de continuar con el examen del tema. La primera es
que a1 considerar la posibilidad de la renuncia nos referi-
mos a que tal evento pueda darse o no, en el trmino de 10s
treinta das siguientes al lapso otorgado para inventariar. La
15 - Maffia. hfanual. 1.
segunda es que cualquier respuesta que se ensaye debe en-
cararse advirtiendo la incidencia de Ias nuevas normas, ya
que resulta evidente que el supuesto no puede resolverse
con la aplicacin del primitivo sistema del Cdigo y con el
juego de preceptos imaginados en funcin de soluciones
diametralmente distintas de las actuales.
Pues bien, de atenernos a una interpretacin rgida y
literal del art. 3366, en su nueva redaccin, parecera que la
faccin del inventario constituye un paso previo e ineludi-
ble para que el heredero ejerza el derecho de renunciar a la
sucesin. La segunda parte de dicha norma establece que
luego de hecho e2 inuentario el heredero gozar de un plazo
de treinta das para renunciar a la herencia, y agrega que
una vez vencido se lo considerari aceptante beneficiario, lo
que supone necesariamente que en dicho plazo el heredero
ha inventariado.
Como se ve, la frase empleada y las conseciiencias im-
putadas al silencio del heredero cerraran las aperturas a
otras interpretaciones que podran ensayarse si las expre-
siones de la ley hubieran sido otras; tal -por ejemplo-, la
mencin al vencimiento del trmino concedido para inven-
tariar.
Empero, preciso es reconocer que dicha solucin no
est impuesta por motivos lgicos ni parece, tampoco, va-
liosa desde un punto de vista estimativo. No encontramos
ninguna razn que determine que para que el heredero
pueda reniinciar es preciso que antes haya inventariado,
puesto que de esa omisin no deriva dao alguno para los
intereses de los terceros, sino ms b i e ~ indirectamente un
beneficio, ya que los gastos del inventario habrn de ser
soportados por la herencia, tal como lo dispone el art. 3386.
Entonces, ?por qu imponerle al heredero que en cuanto
comienza a inventariar o antes de hacerlo advierte que la
aceptacin no es conveniente, cumpla con una carga que
ninguna razn justifica?
141.
SIT~JACIN DEL HEREDERO Q U E EXPRESAMENTE ACEPT
CON BENEFICIO DE INVENTARIO Y QUE NO REALIZ ESTE
EN PLAZO.
La situacin del heredero que expresamente manifest
su voluntad de aceptar con beneficio de inventario, pero
que no lo realiz en el plazo obligado, plantea otro proble-
ma interpretativo. Ilebe advertirse que en la especie nos
referimos a quien desde el comienzo hizo la reserva expresa
de acogimiento, y no a la situacin del que acept sin nin-
gn aditamento y qued6 protegido por la presuncin.
Entendemos que quien ha perdido el beneficio por la
falta de realizacin del inventario queda en la condicin
del que no se ha manifestado, es decir, libre todava de
aceptar o repudiar. Claro est que seguir teniendo derecho
a la opcin en el caso de que no hubiese hecho actos de
heredero puro y simple, y que si se resolviese aceptar, esta
manifestacin no podr ser ya beneficiaria.
El beneficio de inventario se concede al heredero con
la condicin de que llene algunas formalidades, pero si no
las cumple. todo lo que puede producirse es la prdida del
beneficio. No es posible, en primer lugar, tenerlo por acep-
tante puro y simple, pues que existe una manifestacin ex-
presa en sentido contrario y no hay disposicin alguna que
imponga esa consecuencia. As, nada permite colocar el su-
puesto entre los casos de aceptacin tcita, pues l no se ajus-
ta a lo preceptuado en el art. 3319, ni es asimilable a la ca-
sustica enunciada en los artculos siguientes. Tampoco es
posible referirlo a los casos de aceptacin forzada, ya que
sta -como se desprende de los arts. 3331 y 3405- constitu-
ye una sanciGn que no puede extenderse a la mera omisibn
del inventario.
La nica dificultad se presenta con respecto al art. 3408,
pero ella es aparente. Esta norma establece que la cesacin
del beneficio coloca al heredero en la posicin de aceptan-
le puro v simple. Pero advirtase que ia cesacin est refe-
rida a los supuestos contemplados en los cuatro artculos
que lo preceden. No hay pretexto alguno, entonces, para
extender la conceptuacin de la ley.
Tampoco sera admisible que se lo considerase renun-
ciante, pues ello sera imposible en virtud de lo dispuesto
por el art. 3345. El heredero que acept expresamente con
beneficio de inventario y no realiza ste en el plazo, queda,
por tanto, en condiciones de aceptar o de repudiar.
111. EFECTOS DE LA ACEPTACION BENEFICIARIA
A. Limitacion de la res@onsabilidad
El efecto sustancial que produce el beneficio de inven-
tario es la limitacin de la responsabilidad del heredero has-
ta la concurrencia de los bienes heredados.
El art. 3371, en su primera parte, dispone: El heredero
que acepta la herencia con beneficio de inventario esta obli-
gado por las deudas y cargas de la sucesin s8Eo hasta la con-
currencia del valor de los bienes que ha recibido de la
herencia.
Conviene advertir que la frase hasta el valor de los bie-
nes que ha recibido de la herencia, empleada por el precep-
to, puede inducir en la equivocada interpretacin de que
el heredero est obligado por ese importe con su propio pa-
trimonio. O dicho de otra forma, que los acreedores po-
dran dirigirse contra el acervo propio del heredero, en
tanto no se excediera al valor de lo heredado. Tal interpre-
tacin no es aceptable, piiesto que el sistema adoptado es el
de la responsabilidad cum viribus hereditatis (supra, no 124)
y, por tanto, 10s bienes del heredero nunca respondern.
Como lo destac Bibiloni, si los bienes de la herencia pere-
cen, perecen para ella, y no para el heredero. No se realhan
estimaciones de valores, que luego puedan hacerse efectivas
para los acreedores y legatarios en los bienes personales del
heredero: se realizan los de la herencia, y hasta donde al-
cancen, dentro o fuera de la estimacin, se ejecutan las pres-
taciones adeudadas.
Pues bien, cules son los valores que respondern por
las deudas y cargas de la sucesin? Una respuesta ligera p e
dra remitirse a los elementos que i nce. pn el patrimonio
trasmisible por causa de muerte, pero seria inexacta si no se
sometiera a precisiones derivadas de particulares modalida-
des, como ha de verse.
Segn lo preceptuado por el art. 3372, el heredero no
est obligado con los bienes que el autor de la sucesin le
hubiera dado en vida, aunque debiese colacionarlos entre
sus coherederos, ni con los bienes que el difunto haya dado
en vida a sus coherederos y que l tenga derecho a hacer
colacionar.
El artculo se correlaciona con la regla establecida en el
captulo especfico, donde se establece, en el art. 3478, que
la colacin es debida por el coheredero a su coheredero; no
es debida ni a los legatarios, ni a los acreedores de la sucesin.
Como ha de verse ms adelante, la colacin constituye
un remedio arbitrado para mantener la igualdad entre los
coherederos y mediante el cual las donaciones realizadas en
vida por el causante a lino de sus herederos forzosos, slo
importan una anticipacin de su porcin hereditaria. Es una
operacin que implica la imputacin aritmtica de valores
en la particin y que, como agudamente se ha observado,
trasforma las liberalidades en una ventaja de tiempo (antici-
pacin de la cuota), ms que en una ventaja de contenido (no
hay mayor caudal para un heredero que para otro).
La explicacin del sentido de la norma ha sido dada por
Demolombe, su fuente, quien aduca que esos bienes no es-
tn en la sucesin, y si se reputa que entran en ella, a ciertos
respectos, es en inters nico de los herederos.
Compartimos la apreciacin de quienes sostienen que
este art. 3372 se presta a serios reparos, puesto que la referen-
cia a los bienes que el heredero est obligado a colacionar a
sus otros coherederos no es pertinente, ya que si los acree-
dores pudieran ejecutar esos bienes, los que estaran respon-
diendo serian los coherederos, y no el beneficiario. En cuan-
to a los valores que el beneficiario tenga derecho a hacer
colacionar, resulta excesivo que ellos redunden en su exclu-
sivo provecho con abstraccin de los intereses de los acree-
dores de la sucesin.
El art. 3372 se limita a aludir a los valores provenientes
de la accin de colacin. Ello no ha sido bice para que al-
gn sector de nuestra doctrina se inclinara a sostener que
igual tratamiento debe darse a los bienes que se obtuvieran
ejerciendo la accin de reduccin. Aducen para ello que la
similitud de situaciones impone que una misma solucin
sea la aplicable en ambos casos, como la indican las fuentes
del precepto.
Pareciera, sin embargo, que la posicin ms justa sea
la de restringir los alcances del art. 3372 al supuesto pre-
visto por l. Las acciones de reduccin cobran vigencia cuan-
do se produce el agravio a las porciones de los herederos for-
zosos. De admitirse la interpretacin extensiva de la nor-
ma, se llegara a la absurda consecuencia de que el here-
dero respondera con los bienes cuando su legtima ha per-
manecido intangible y estara eximido de hacerlo cuando el
causante hubiese tratado de despojarlo de ella.
Al determinar los lmites de la responsabilidad del be
neficiario, una de las dificultades que se presentan la cons
tituye la suerte de los frutos producidos por los bienes here-
ditarios. O dicho de otra manera: ;deben o no responder
ellos por las deudas?
Si nos atuviramos estrictamente al p ~ c i p i o de que
el activo que debe responder es el que qued a la mlierte
del causante, la respuesta debiera ser negativa, ya que esos
bienes se han producido con posterioridad al fallecimiento
y son, por tanto, propiedad del heredero.
No obstante, contra ello se ha observado que tales fm-
tos deben seguir la suerte del principal porque son acceso-
rios de ste, como los civiles (art. 23301, o forman un todo
con la cosa, como los naturales (art. 2329). Se ha agregado,
usando el argumento proporcionado por el art. 3439 diri-
gido al instituto de la separacin de patrimonios, que la q u i -
dad aconseja dejar los frutos como accesorios para garanta
de los acreedores. Si los crditos contra la sucesin dcven-
gan normalmente intereses, los frutos constituyen su compen-
sacin y es justo que respondan por las deudas. La misma
razn de justicia determina que si el heredero no debe per-
judicarse, tampoco pueda beneficiarse con los frutos.
B. Relaciones mt re el heredero beneficiario y sus
acreedores personales
Como se ha visto, el principio de la responsabilidad
intra vires salvaguarda el patrimonio personal del heredero y,
por ende, los derechos que sobre l tienen sus propios acree-
dores. Empero, las consecuencias no se agotan en ese plano
patrimonial, ya que se proyectarn sobre otro, aadiendo al
efecto inicial el de preservar los derechos de los acreedores
hereditarios y legatarios.
Y as, operando simulthneamente en esa doble direc-
cin, el beneficio impone tambin que los acreedores per-
sonales del heredero deban ceder, con relacin a 10s bienes
205 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
de la sucesin, frente a los acreedores hereditarios y lega-
tarios. Slo si queda un saldo de la herencia, luego de satis-
fechas las deudas y cargas, podrn cobrar sus crditos. Con-
vendr destacar que esta proposicin, aunque no est con-
templada en la preceptiva legal, es aceptada sin divergencias.
Obviamente, este resguardo indirecto y colectivo de los
derechos de acreedores y legatarios desaparecer si cesa el
beneficio. Pero nada empece a que si stos quieren asegurar
sus derechos, acudan al remedio individual de la separa-
cin de patrimonios, regulado en los arts. 3433 y SS. del C-
digo, evitando as cualquier eventualidad.
Interesa sealar que esos principios han sido recogi-
dos expresamente en el Cdigo Civil italiano de 1942.
C . Separacin dc patrinzonios
El beneficio de inventario se traduce, como corolario
obIgado, en la separacin de los patrimonios, quedando
individualizados los acervos del causante y del heredero.
El piincipio resulta fecundo en consecuencias, como ha
de verse en los pargrafos siguientes.
No se produce la extincin de los crditos o de las deu-
das que hubieran existido entre el causante y el heredero.
El heredero puede perseguir el cobro de sus crditos y con-
serva los derechos reales, de la misma manera que la sucesin
mantiene contra l todos los derechos personales y reales.
Tal lo que dispone el art. 3373, al establecer: La acep-
tacin de la herencia con beneficio de inventario impide la
extincin por confusin de los derechos del heredero contra
la sucesin; y reciprocamente de l a sucesin contra el here-
dero. ste conserva, como un tercero, todos sus derechos per-
sonales o reales contra la sucesin, y l a sucesin conserva
contra l todos sus derechos personales y reales.
1 4 8 . SUBROGACI~N EN LOS DERECHOS DE ACREEDORES
O LEGATARIOS.
Si el heredero beneficiario paga deudas de la sucesin,
satisface obligaciones que no le son propias y se opera la subro-
gacin (arts. 727 y 768). Es lo que establece el art. 3 3 7 4 : El
heredero es subrogado en los derechos del acreedor o lega-
tario a quien hubiese pagado con su propio dinero.
El art. 3 3 7 5 autoriza al heredero a reivindicar de un
tercer adquirente las cosas suyas que el difunto hubiese ena-
jenado.
El precepto est dirigido a evitar las consecuencias de
una enajenacin realizada sin derecho por el causante, tal si
hubiera vendido bienes del heredero como propios. En este
supuesto habra efectuado una enajenacin a non domino y
correspondera dirigirse contra el tercer adquirate, pero esta
accin no podra entablarla el aceptante puro y simple que
estara paralizado por la excepcin de eviccin. Ello no ocu-
rre con el aceptante beneficiario, que est facultado para
reivindicar con absoluta libertad y al cual ninguna defensa
podra oponrsele, ya que l constituye una persona distinta
del causante.
Corolario obligado, tambin, de la diferenciacin de
patrimonios que determina el beneficio es lo preceptuado
por el art. 3376: Los terceros deudores personales del here-
dero beneficiario no pueden oponerle en compensacin los
crditos qjre tuuieren contra la sucesin.
1 rj 1. ACCIONES DEL IIEREDERO BENEFICIARIO CONTRA
LA S U C E S I ~ N .
Como se advierte, todos los derechos que pudiera te-
ner el heredero beneficiario contra la sucesin, sean ellos
reales o personales, mantienen su vigencia, y l ~ u e d e enta-
blar todas las acciones necesarias para su defensa. Cabe en-
tonces formular el interrogante acerca de quin representar
a la masa en caso de plantearse el litigio.
La respuesta est dada por la primera parte del art. 3377,
donde se prev que las acciones que el heredero beneficiarzo
quiera intentar contra la sucesin, sercin dirigidas contra to-
dos los herederos si los hubiere.
En el supuesto de que todos los herederos se hubieran
acogido al beneficio de inventario y debieran demandar a
la sucesin, el juez proceder al nombramiento de un cura-
dor, como lo dispone la segunda parte del mencionado pre-
cepto. All tambin est previsto el caso de que la sucesin
aceptada sea la de un fallido, hiptesis en la cual no corres-
ponde el nombramiento de un curador, ya que esas funcio-
nes sern asumidas por el sndico. Va de suyo, que igual s e
lucin ha de aplicarse en el caso de que el heredero bene-
ficiario fuese el nico llamado a la sucesin y debiera enta-
blar litigios contra sta.
.i 52. ACCIOXES DE I.A SUCESI ~ N CONTRA EL HEREDERO.
RENEFICIARIO.
El art. 3378 considera la situacin inversa a la anterior,
esto es, cuando las acciones deban ser dirigidas contra el
heredero beneficiario, estableciendo que ellas pueden ser
intentadas por los otros coherederos. La misma norma agre-
ga que en caso de inexistencia de coherederos, el pago de las
deudas del beneficiario se har en las cuentas que l presente
de su administracin.
Esta solucin dada para el supuesto de ausencia de co-
herederos ofrece fundados reparos, pues no proporciona a
los acreedores de la herencia y a los legatarios medio alguno
para urgir el pago de las deudas del heredero hacia la suce-
sin. Aunque no existe la ~osibilidad de que ellas prescri-
ban, como se ver en los pargrafos sucesivos, no es ste el
nico perjuicio que la solucin de la ley acarrea a los acree-
dores. El temperamento adoptado, a ms de no resultar efi-
caz, no se traduce en una idnea defensa de los intereses
en juego, y es por ello que la doctrina seala, pacficamente,
la conveniencia de haber dado una solucin distinta. Toda
vez que el heredero enfrente a la masa y que sta carezca de
representacin debiera recurrirse a la designacin de un
curador.
El art. 3972 dispone: La prescripcin no come contra el
heredero que ha aceptado la herencia con beneficio de tnven-
tario, resl~ecto de sus crtditos contra la sucesin.
Cul es el fundamento de esta suspensin? La norma
trascrita ha sido traducida en forma literal del primer p-
rrafo del art. 2258 del Cdigo Civil francs y, aparentemen-
te, podran ser vlidos para nosotros los argumentos ensaya-
dos por la doctrina francesa al tratar de explicar la dispo-
sicin.
Cabra recordar, entonces, la opinin de quienes consi-
deraban que esto era una consecuencia de la antigua regla
contra non valentem agere non currit praescriptio, ya que el
heredero beneficiario no podra accionar contra s mismo.
Pero esta explicacin, que pudo ser atendida a la luz
cxcliisiva de los textos del Cdigo Civil, dej de ser acep-
212 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
table con la sancin del cdigo procesal que previ la desig-
nacin de un curador cuando los intereses del heredero se
contrapusieran con los de la sucesin. Y as, aunque los auto-
res que con posterioridad a la sancin del ordenamiento ad-
jetivo han debido interpretar el precepto civil ensayen, como
unos, el lirgumento de que el legislador ha juzgado intil
forzar al heredero a provocar una condenacin contra la
sucesin que l est encargado de administrar tanto en su
inters como en el de los dems acreedores y legatarios, o
digan, como otros, que no se ha querido obligarlo a obrar
contra la sucesin porque ello sera llevar demasiado lejos
el desdoblamiento de la personalidad, lo cierto es que el pre-
cepto aparece como torpemente reproducido de Pothier y sin
que sean vlidos los fundamentos que en otros tiempos pu-
dieron sustentarlo.
Hemos cuidado de puntualizar estos antecedentes para
demostrar que en el Cdigo la norma que determina la sus-
pensin de la prescripcin resulta todava ms impropia que
su modelo. En efecto, si en el derecho francs la redaccin
de un cuerpo legislativo ulterior priv de fundamentos a lo
dispuesto por el Cdigo Civil, en nuestro ordenamiento di-
cha discordancia es ms notoria. Cuando Vlez redact el art.
3972 lo hizo, segn lo atestigua la nota, pensando en la inuti-
lidad de forzar al heredero beneficiario a provocar condena-
ciones contra la sucesin que est encargado de administrar,
ya que, como representante de ella, la accin se dirigira con-
tra s mismo asumiendo el doble papel de demandante y de-
mandado. Pero el codificador incurra de ese modo en la
inadvertencia de lo que haba establecido, al legislar en el
beneficio de inventario, en el art. 3377 (supra, no 151). Esta
ltima norma hace que el art. 3972 aparezca indiscretamente
tomado del derecho francs,
154. ALCANCE DE LA SUSI'ENSIN. LAS ACCIONES
COMPRENDIDAS.
La suspensin comprende solamente las acciones perso-
nales que tuviera el heredero contra la sucesin, excluyn-
dose las acciones reales. Vlez mismo se encarga de remar-
carlo en la nota, al enfatizar que cuando el artculo habla de
"crditos" no est comprendiendo los derechos reales cuyo
ejercicio tendra por resultado disminur el activo heredita-
rio. No quedan, pues, dice, suspendidas las acciones de rei-
vindicacibn o confesorias de servidumbre que el heredero
beneficiario podra haber ejercido contra aqulla.
155. DERECHOS DEI. HEREDERO FRENTE A LA SUCESIN
ACREEDORA DE EL.
El art. 3974 regula la situacin inversa a la planteada
en el supuesto anterior, disponiendo: El heredero beneficia-
rio no puede invocar a su favor la prescripcin que se hubiese
cumplido en perjuicio dc la sucesin que administra.
La norma es un corolario de las obligaciones impuestas
al heredero beneficiario cuando acta como administrador
de la herencia, ya que conio tal est obligado a realizar todos
los actos conservatorios de los bienes que administra. En
funcin de ello deber interrumpir el curso de las prescrip-
ciones que se estn cumpliendo en contra de la herencia,
aun cuando se trate de sus propias deudas, puesto que resul-
tara inadmisible la invocacin de omisiones culpables para
beneficiarse con ellas.
El art. 3973 contempla la hiptesis de que los herederos
beneficiarios sean varios y tengan deudas con la sucesin,
214 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
Si son varios los herederos beneficiarios deu-
dores a la sucesin, la prescripcin corre respecto a la parte
de los crditos de los coherederos que no la han interrum-
pido, a no ser que el derecho fuese indivisible.
La norma es coherente con lo dispuesto por los arts.
3485 'y 3486, donde se dispone que los crditos divisibles que
integran el contenido de la herencia se dividen de pleno
derecho desde el momento de la apertura, en proporcin a la
parte por la cual cada uno de los herederos es llamado a la
sucesin, y se faculta a cada uno de los coherederos la exigi-
bilidad del pago, hasta la concurrencia de su parte, de la
deuda en favor de la sucesin. Fluye de ello, como conse-
cuencia forzosa, que el heredero est obligado a realizar los
actos conservatorios de sus derechos: si no ha interrumpido
la prescripcin que puede correr en favor de sus coherede-
ros, no podr aducir causa alguna de suspensin, debiendo
cargar con su propia negligencia.
Se ha discutido en nuestra doctrina la determinacin del
momento en que se produce la suspensi6n de la prescripcin
de los crditos del heredero contra la sucesin. Para algunos,
ese trmino deba comenzar a partir del momento en que se
realizaba la aceptacin beneficiaria, despus de haber levan-
tado el inventario y sin remontar esos resultados al tiempo
de la apertura. Otros, en cambio, usando los principios gene-
rales, llegaban a la conclusin de que los efectos se retrotraan
al momento de la apertura, esto es, de la muerte del causante.
Aceptamos como vlida la segunda interpretacin, pues-
to que si ella poda encontrar algunos reparos en lo dispuesto
por el art. 3978 durante la vigencia del priniitivo sistema del
Cdigo, aqiillos han dejado de ser esgrimibles con la refor-
ma y el nuevo sistema de aceptacid11 de la herencia que ella
ha implantado.
El principio general es que la suspensin establecida por
el art. 3972 cesa el da que concluye la administracin por
parte del heredero beneficiario, al realizar ste la rendicin
definitiva de sus cuentas a los acreedores y legatarios, fa1
como lo establece el art. 3382.
Si el heredero hubiese perdido el beneficio, sea por
renuncia expresa que ste hubiese realizado o ello ocurriera
como consecuencia de la sancin establecida por los arts.
3405 y 3406, los efectos suspensivos de la prescripcin desa-
parecern desde el momento de la apertura.
Segn lo dispuesto por el art. 3078. la prescripcin corre
a favor y e n contra de la sucesin, durknt e el t i empo conce-
di do para hacer inventario y para deliberar sobre su acepta-
cin.
IV. XDhlINISTRACION DE LOS BIENES POR
EL HEREDERO BENEF18CIARI0
A. Principios generales
La adniinistracin de la herencia niereca una atencin
inayor que la que el codificador le brind, ya que ste tan
slo dedic al tema escasos preceptos.
Corno oportunamente se verri, al tratarse la indivisin
hereditaria, la regla general sobre administracin ha sidu
establecida por el art. 3351, donde se dispone que ninguno
de los herederos tiene el poder de administrar los intereses
de la sucesin, y que la decisicn y los actos del mayor nme-
ro no obligan a los otros coherederos que no han prestado su
consentimiento, quedando la resolucin sobre las diferen-
cias a cargo del juez.
Con relacin a la herencia aceptada con beneficio de
inventario, el art. 3382 establece que el heredero beneficia-
rio debe administrar la sucesin y dar cuenta de su adminis-
tracin a los acreedores y legatarios.
Las restricciones resultantes de la limitacin de respon-
sabilidad y de la separacin de patrimoiiios, que hemos ana-
lizado, no quitan al heredero beneficiario su calidad de ge-
nuino sucesor universal. La actividad que realiza, por tanto,
no es por cuenta de extraos, ya que administra la cosa pro-
pia. No sera equiparable su actuacin a la del sndico de
un conculso o a la del administrador de una persona jurdica.
Pero la administracin de esa cosa propia est condicio-
nada, ya que el patrimonio recibido constituye la garanta
de acreedores y legatarios, de manera tal que sus derechos no
alcanzan la latitud de los del heredero simple y queda some-
tido a la reglamentacin legal mediante el control del juez
y de los terceros interesados.
Debe tenerse en cuenta que adems de adminiitrador
es liquidador, puesto que su actividad no est recjucida a
conservar los bienes y recaudar los frutos, debiendo exten-
derla a la realizacin del activo para poder satisfacer de ese
modo las deudas. Importa advertir que esto ltimo no cons-
tituye un deber, ya que en virtud.de lo preceptuado por el
art. 3391 no est obligado a vender los bienes muebles ni los
inmuebles de la sucesin y puede satisfacer los crditos de
cttalquier otra manera qzte le convenga.
Corolario, tambin, del carcter de administrador de la
cosa propia es la disposicin del art. 3384, que le veda dere-
cho a retribucin por su actividad, estableciendo en su se-
gunda parte: aun cuando los crditos absorban toda la heren-
cia, no puede pedir comisin alguna por su administracin,
aunque la sucesin sea abandonada.^ los acreedores y lega-
tarios.
162. LA ADMINISTRACI~N EN EL SUPUESTO DE PLURALIDAD
DE HEREDEROS.
Toda la preceptiva del Cdigo en materia de acepta-
cin beneficiaria ha sido redactada en funcin de un here-
dero nico, omitindose la previsin de los supuestos de
concurrencia de varios aceptantes beneficiarios o de stos
con herederos puros y simples.
Los cdigos procesales establecen la designacin de un
administrador de la sucesin y las reglas para su nombra-
miento, sin hacer distincin entre los supuestos de acepta-
cin beneficiaria o pura y simple. Si todos los herederos se
han acogido al beneficio no se presenta dificultad alguna,
ya que el administrador deber ajustar su gestin a las dis-
posiciones de la ley sustantiva.
Los problemas se presentan, en cambio, cuando debe
considerarse el mecanismo de la administracin en el caso
de que 12 comunidad est integrada por herederos que ha-
Jan aceptado pura y simplemente, mientras otros se hayan
acogido al beneficio de inventario. Como se advierte, la cues-
tin se eriza de dificultades, pues se hace necesario componer
todos los intereses en juego y conciliar previsiones contra-
dictorias. El intrprete tendr ante s una relacin jurdica,
cuyos sujetos aparecen dotados de derechos que estn en
colisin. As, por una parte, los herederos puros y simples,
propietarios, acreedores y deudores de todo lo que su cau-
sante lo era, responsable ultra vires por deudas y cargas, en-
tre los cuales los crditos divisibles se dividirn de pleno
derecho y cuyo pago -en la proporcin correspondiente a
cada hert:dero- liberar parcialmente 21 deudor (arts. 3417,
3343, 3.485 y 3488); por otra parte, el heredero beneficiario,
con un emplazamiento igual al anterior, aunque responsa-
16 - Maf f i a. Manua!. 1.
ble intra vires, y facultado para percihlr todos los crditos
que se adeuden a la sucesin; por ltimo, los acreedores
hereditarios, facultados para exigir rendicin de cuentas al
heredero administrador, requiriendo fianzas y, en caso de
que no las diere, pedir la venta de muebles y el depsito de
su precio, al igual que el de los inmuebles que no se emplea-
se en redimir crditos hipotecarios (arts. 3382 y 3385).
Los autores que dentro de nuestra doctrina se han ocu-
pado del tema se inclinan, en general. hacia la preeminen-
cia del heredero beneficiario. Entre ellos, la posicin extre-
ma ha sido defendida por Guaglianone.
Para este autor, el acogimiento al beneficio por parte
de uno o de varios herederos no tendra mayor efecto si, en
forma simultnea, otros sucesores ejercieran derechos que
coartasen la libertad del beneficiario para administrar y li-
quidar el patrimonio sucesorio. Tal, cjemplifica, si fuera
separado de la administracin y no pudiera percibir las su-
mas que rediten los bienes hereditarios sin acudir a la ven-
ta judicial del acervo. Igual situacin se planteara si slo
se le permitiera percibir los crditos de la herencia hasta
el monto proporcional de su cuotaparte; o si junto a l ac-
tuara otro coheredero en las acciones interpuestas por un
tercero, privando de unidad y restando, naturalmente, efi-
cacia a la defensa. Ms grave, todava, resultara la divisin
pedida por uno de los herederos antes de haberse pagado las
deudas y legados, ya que el beneficiario vera destruda su
intencin de mantenerlos indivisos, hasta que sus rentas col-
maran el pasivo, o venderlos para igual fin.
Sostiene, entonces, que el supuesto de concurrencias
plantea esta disyuntiva: o se interpreta ampliamente el art.
3361, con lo cual el beneficiario queda reducido a la situa-
cin de un legatario de remanente (mas no en el sentido
del art. 3720), coartado en su accin y ajeno a las funciones
que legalmente le competen; o se admite que la aceptacin
beneficiaria "suspende" algunos de los derechos reconoci-
dos a otros herederos, puesto que de otra manera el instituto
se tornara intil y no Se lograran los fines apetecidos por
el legislador. Afirma que, frente a esa alternativa, el intr-
prete no puede vacilar, ya que para que el beneficio de in-
ventario rio quede reducido a una mera frmula es preciso
que la institucin se robustezca y prive sobre los derechos de
los dems comuneros, creando una suerte de rectora. Claro
est que esa suspensin, para el autor, no debe ser sin lmite:
durar slo en tanto el beneficiario se desempee en forma
diligente y, bajo esas condiciones, hasts que la gestin haya
concludo o, a juicio del juez, hayan desaparecido las cau-
sas que imponan la unidad de la accin.
Como se advierte, las circunstancias destacadas en la
tesis precedente, en cuanto sealan la colisin entre los he-
rederos beneficiarios y los aceptantes puros y simples, son
reales. Pero no menos real es, tambin, que ningn precepto
legal permite ese cercenamiento de los derechos de estos
ltimos, Idos trastornos han de subsistir, pues, mientras no
se modifiquen los textos, aunque, no est de ms advertirlo,
las posibilidades de conflicto aparecen notoriamente dismi-
nudas con la presuncin que establece el nuevo art. 3363.
En ciianto al argumento sobre la indivisibilidad de cier-
tos actos (faccin del invetario, forma requerida para la
enajenacion de bienes, conservacin del acervo), que impues-
tos a una de las partes deben ser tambin llenados igualmente
por todas, se ha sealado que pugna con la divisibilidad de
la aceptacin o, "para decirlo con mayor precisin tcnica,
con la individualidad de la aceptacin, porque no hay un
acto nico de aceptacin, sino tantos actos distintos como
herederos. en cuya virtud uno puede aceptar la sucesin con
beneficio de inventario, mientras que otro la acepte pura y
simplemente (art. 3360)".
B. Facultades del admini.strador
163. ALCANCE DE LAS FACULTADES DEL ADMINIS'IRAWR.
La latitud de las facultades del administrador estn da-
das por el art. 3383, que le concede ~rnplias atribuciones,
220
MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
las que son completadas por una genrica enunciacin que.
realiza el art. 3388 al disponer que el heredero beneficiario
tiene la libre administracin de los bienes de la sucesin y
puede emplear sus rentas y productos como lo crea ms con-
veniente.
Sin cmbargo, debe entenderse lo dispuesto por el C-
digo en funcin de otras restricciones que l establece, en la
bsqueda de una proteccin de los intereses de acreedores y
legatarios. O dicho de otra forma: el heredero beneficiario
administra con toda libertad, pero no arbitrariamente, puesto
que deber rendir cuentas y ser responsable de su culpa
grave.
En lo que sigue han de verse sus facultades.
Tiene la facultad, a la vez que est; obligado a ello, de
hacer en los bienes de la sucesin todas las reparaciones ur-
gentes o que sean necesarias para la conservacin de los
objetos de la herencia (art. 3383).
Dentro de los actos conservatorios el mismo precepto
alude a la interrupcin de las prescripciones y a la adopcin
de las medidas necesarias para prevenir la insolvencia de los
deudores.
Conviene advertir que la enunciacin de la norma no
es taxativa y que el heredero deber realizar todos los actos
conservatorios necesarios. As, por ejemplo, reinscribir hipo-
tecas, renovar ttulos de crdito, solicitar embargos, etc.
Sin necesidad de autorizacin judicial y en mrito a la
latitud de facultades conferidas por el art. 3388, puede reali-
zar todos los actos de administracin que requiera el patri-
monio sucesorio.
166. c) INTERPOSICIN DE ACCIONES Y CONTESTACIN
DE DEMANDAS.
El heredero beneficiario debe intentar y seguir todas
las acciones de la sucesin. El mismo art. 3383 agrega que
debe contestar todas las demandas que se formen contra ella.
De esta forma se le aade a la administracin otro ingre-
diente, al constituir al heredero en representante de la masa.
Segin lo establece el citado precepto, tiene derecho a
recibir todas las sumas qiie se deban a la sucesin y puede
pagar las deudas y cargas que sean legtimas.
En lo que se refiere al modo de satisfacer los derechos
de acreedores y legatarios, haremos mencin detallada ms
adelante.
En distintos artculos, que carecen de una ordenacin
metdica, el Cdigo establece las normas referidas a los actos
de disposicin que puede realizar el beneficiario.
Con relacin a los bienes muebles re distinguen dos ca-
tegorias, variando las facultades segn se trate de una u otra.
La primera la constituyen los bienes muebles que no pueden
consemarse y los que el difunto tenia para vender, es decir, la
mercadera perecedera, aquellos efectos cuya conservacin se
haga dispendiosa, la produccin de un establecimiento, etc.
.Tales clases de muebles pueden ser enajenados libremente
por el heredero en ejercicio de una administracin normal.
La segunda categora est constituda por los restantes bienes
muebles, para cuya disposicibn es menester la previa licencia
judicial (art. 3393).
En lo referente a la enajenacin de bienes inmuebles,
la regulacin aparece dada en funcin de dos periodos: el
anterior al inventario y pronunciamiento, que se rige por
el art. 3369, y el posterior a stos, normado por el art. 3393.
Durante el trascurso del primer perodo, cuya duracin
puede extenderse considerablemente, ya que en la actualidad
los plazos no corren ipso jure (supra, nm 128 y 129), la
venta est sometida a lo establecido en el art. 3369: Durante
los plazos para hacer inventario y deliberar, el kredero no
puede vender ni los bienes races, ni los muebles sin autwiza-
cin del juez, a no ser que l y la mayor parte de los lega-
tarios acordasen otra cosa.
La interpretacin de este texto ha dividido a nuestra
doctrina, ya que ofrece, como se evidencia de la simple lec-
tura, un doble blanco para la crtica. En efecto, por un
lado se desprotege a los acreedores cuyo inters debe merecer
mayor-tutela que el de los legatarios, y por el otro se concede
al heredero que an no ha inventariado ni optado ms facul-
tades que al que lo ha hecho. Ello no obstante, para algunos
debe interpretarse la norma literalmente, de manera tal que
con la conformidad de la mayora de los legatarios podra el
heredero prescindir no slo de la subasta pblica sino tam-
bin de la autorizacin judicial. Entendemos que sta no
puede ser la interpretacin vlida, y compartimos la posicin
que concepta que en la norma se ha mutilado, por inadver-
tencia, un fragmento de su fuente y que su inteligencia debe
ser dada por sta, es decir, por el art. 852 de Garca Goyena,
donde con la conformidad de la mayora de acreedores y
legatarios poda prescindirse de la pblica subasta, pero no
de la autorizacin judicial.
Los requisitos impuestos para el heredero aceptante en
el segundo perodo son dos: autorizacin judicial y remate
pblico. El segundo expresamente est requerido por la par-
te final del art. 3393, donde se precepta que la venta de los
inmuebles s6Zo podr verificarse en remate pblico. En cam-
RI.:NEFICIO DE INVENTARIO 223
bio, el primero de ellos no aparece exigido explcitamente,
aunque surge de todo el contexto de la norma, ya que si ella
establece ese requisito para los muebles, con mayor razn se
impone ese condicionamiento para los bienes races. A ms
de ello, debe observarse que la venia judicial es necesaria
para constitur hipotecas y otros derechos reales (art. 3390),
y sera en extremo ilgico que para un acto de disposicin
de mayor alcance se eximiera de aqulla al heredero.
Conviene advertir que en cuanto a la exigencia de la su-
basta pblica se manifiestan en nuestra doctrina dos criterios
de interpretacin. Uno, ortodoxamente atenido al texto, im-
pedira soslayar la subasta en cualquier supuesto. Otro ms
amplio, en cambio, admite que teniendo en cuenta el an-
lisis lgico y sistemtico del Cdigo, la conformidad prestada
por todos los acreedores y legatarios presentados hace que
el juez pueda autorizar la venta sin remate pblico, sin que
dicho acto acarree la prdida del beneficio. An ms, se
sostiene que cuando los acreedores y legatarios presentados
discrepan acerca de la venta sin remate pblico, si la mayo-
ra de ellos la consiente el juez tambin podra autorizar la
venta privada, ya que existiran las mismas razones de haber
unanimidad, pues no podra la minora perjudicar a la ma-
yora imponiendo una subasta que puede ser costosa o incon-
veniente.
170. g) CONSTI'TUCIN DE, DERECHOS RE 4LES.
Como termina de decirse, el art. 3390 exige autoriza-
cin judicial para la constitucin de hipotecas u otros de-
rechos reales sobre los bienes de la sucesin. Debe enten-
derse includos, adems de los derechos reales de garanta,
todos los que importan una desmembracin del dominio, ex-
tendindose, por tanto, la prohibicin a la constitucin de
un usufructo o de una servidumbre.
224 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
17 1. h)
ACEPTACIN DE HERENCIAS.
Segn lo prescrito por el art. 3389, no puede aceptar una
herencia, deferida al autor de la sucesion, sin licencia del
juez, y si el juez la diese, debera hacerlo con beneficio de
inventario.
Para la transaccin sobre los bienes del sucesorio o el
sometimiento a rbitros de los negocios de la herencia, el
beneficiario deber contar previamente con la autorizacin
judicial y no podr hacerlo por s solo, ya que ello le est
vedado por el art. 3390.
La nueva redaccin del art. 3363 conforme a la ley
17.7 11, acoge una pacfica interpretacion que nuestra doc-
trina haba formulado en ausencia de textos expresos, y se-
gn la cual si el heredero realiza un acto prohibido pierde
el beneficio de inventario.
Pero la sancin queda limitada a ello. Los actos reali-
zados pese a la prohibicin, tienen plena validez, y as lo
resuelven expresamente los arts. 3395 v 3406.
C. Pago de deudas y legados
Casi al finalizar el ttulo, el Cdigo ha regulado el pago
a acreedores y legatarios, mientras que en el captulo ante-
rior ha legislado en forma conjunta lo referente a los genui-
nos actos de administracin con los actos de disposicin. Una
-
buena tcnica legislativa hubiese indicado como pertinente
agrupar todos estos actos como liquidacin de la herencia.
Como se observa, el pago de los crditos y legados es
un obligado acto de administracin y ms dentro del bene-
ficio de inventario, cuyo fin ltimo apunta a que una vez
liquidados los bienes y satisfecho el pasivo pase a poder del
heredero el saldo que quedare.
Debe remarcarse lo ya dicho (su*, nQ 161), en cuanto
a que la liquidacin del acervo es una facultad que el here-
dero puede soslayar, satisfaciendo de cualquier otra forma las
obligaciones que pesen sobre la sucesin, como expresamen-
te lo autoriza el art. 3391.
La forma en que ha sido legislado el pago de los acree-
dores presenta singulares dificultades. Segn lo establecido
por el art. 3396 deben respetarse los derechos reales y las
prelaciones, y as: Si huhiere acreedores Privilegiados o hipo-
tecarios, el precio de venta de los inmuebles seni distribuido
segn el orden de los privilegios o hipotecas establecidos en
este Cdigo.
En el supuesto de que se tratara de acreedores quirogra-
farios, sus crditos debern ser satisfechos a medida que se
presenten, salvo que existiere oposicin, tal como lo dispone
la primera parte del art. 3398.
Como se observa, el sistema se traduce en que si se pro-
duce la presentacin conjunta de los acreedores, el heredero
est obligado a pagar primero a los privilegiados o hipote-
carios segin el orden de sus privilegios y distribur el saldo
entre los quirografarios proporcionalmente. De no presen-
tarse simultneamente, los acreedores sern satisfechos a me-
dida que se presenten, sean sus crditos privilegiados o co-
niunes. Bien se ve que al no existir el principio de la distri-
bucin proporcional, se da la ~osibilidad de que los acree-
dores o legatarios remisos puedan verse por 13
actividad de otros ms diligentes.
226 MANUAL DE DERECHO SUCESOR10
Estas soluciones, que Vlez ha tomado en todos sus de-
talles y aplicaciones del derecho francs, ha concitado la
crtica uniforme sobre siis deficiencias. Como a su tiempo
l o marc Bibiloni, el Cdigo erige al heredero en rbitro
del pago de deudas y legados, y en la verificacin de los cr-
ditos y su cuanta se paga a s mismo, y fcilmente se com-
prende que no ser el ltimo en el cobro, puede preferir a
algunos en desmedro de otros facilitando las colusiones.
Los inconvenientes sealados podran disiparse median-
te la adopcin de un procedimiento de ejecucin colectiva,
que aseyurara una seria liquidacin mediante una justa dis-
tribucin de los bienes.
Como se ha dicho, el pago de acreedores y legatarios
deber hacerse a medida que stos se presenten, salvo que
hubiere acreedores oponentes (art. 3398).
Los trminos acreedores oponenles, ~s ados por el pre-
cepto, ha^ sido tomados del Cdigo francs y responde11 a
una terminologa procesal extraa a ncsotros. Su inteligen-
cia est dada por el concepto acreedores prejentes y con zl-
cance lato, puesto que no es menester que el acreedor haya
manifestado formalmente que se opone al pago de otros cr-
ditos mientras no est satisfecho el propio, bastando simple-
mente que ponga en conocimiento del beneficiario la exis-
tencia de su derecho.
La oposicin se traducirr en que el heredero beneficia-
rio no podr dejar de tener en cuenta la existencia del cr-
dito y deber efectivizarlo segn su naturaleza, ya sea sta
privilegiada o quirografaria.
Conviene formular aqu un par de observaciones. La pri-
mera es que el dereclio de oposicin, no obstante la redac-
cin imprecisa del art. 3397, asiste contra cualquier clase de
crdito y sin limitacin a los hipotecarios mentados por el
precepto. La seguiida es que tratrndose de una medida con-
servatoria. puede ser ejercida por cualquier acreedor, aun
cuando su crdito estuviese subordinado a plazo o condicin.
La oposicin tiene alcances exclusivamente individuales
y redunda en beneficio de quien la formula. As lo establece
el art. 3399: Las oposiciones deben ser hecha por cada uno
de los acreedo'res individualnzente por su cuenta particular.
La oposicin formada por uno de ellos no aprovecha al que
no la hubiese hecho.
178. REC~JRSOS FRENTE A LA ~NORSEKVANCIA DE
LAS OPOSICIONES.
Si pese a la oposicin formulada por un acreedor, el
heredero hiibiese realizado pagos en desmedro de los dere-
chos de auul, el Cdigo posibilita su defensa concedindole
dos acciones.
En primer lugar, puede dirigirse contra el heredero para
que ste le satisfaga los perjuicios recibidos. La responsabi-
lidad del heredero se extiende no siempre sobre la totalidad
del crdito, sino que el perjuicio que el heredero debe satis-
facer -como lo destaca Vlez en la nota al precepto- con-
siste nicainente en la privacin que resulte para el opoiiente
del dividendo que le habra procurado una distribucin regu-
larmente hecha (art. 3402).
En segundo lugar, el acreedor pi ~ede dirigirse contra
cualquiera de los acreedores pagados indebidamente para
reclainarles la porcin correspondiente.
Conviene observar qiie estas acciones 110 estsri sorne-
tidas a 11ing11 orden de prioridad, pudieiido optarse por
ciialqiiiera de ambas. Es lo que dispone el art. 3-103 al esta-
blecer: Los acreedores, el ca.\~ del (1ytjc1110 anterior. pue-
den dirigirse contv-a e -.reduo por reparacirjn del per-
juicio que hubiesen recibido, sin neczsidad de probar la
insolvencia de los acreedores pagados, o contra los acreedores
pagados sin necesidad de probar la insolvencia del heredero.
Debe destacarse que la independencia de las acciones
determina que puedan ser ejercidas al mismo tiempo contra
todos los responsables, hasta que el acreedor perjudicado
consiga su total resarcimiento.
En ausencia de una regulacin expresa, la accin con-
ferida a los acreedores contra los pagos indebidos ~rescribir
por el trascurso de diez arios, por aplicacin del art. 4023.
Convendr sealar, dado que el tema ha preocupado a nues-
tra doctrina, que esa solucin se impone, ya que no aparece
en el caso la accin pauliana, ni se trata de una accin resar-
citoria derivada de delito o cuasidelito, que hara procedente
la prescripcin prevista por el art. 4037.
179. DERECHO DE OPOSICIN DE LOS LEGATARIOS.
Segn lo preceptuado por el art. 3.101, los legatarios no
pueden formar oposicin al pago de los crditos, pero pue-
den hacerlo respecto al pago de los legados para que la suma
que exista se distribuya entre los mismos legatarios por con-
tribucin necesaria.
Va de suyo que el orden de pago deber respetar las
pautas establecidas por el Cdigo en el art. 3795, y que lo
dicho en el pargrafo anterior, con referencia a los acree-
dores, es de entera aplicacin a los legatarios perjudicados.
Adems, debe tenerse en cuenta que la referencia a la
suma que exista, evidencia que el heredero puede pagar los
legados de cosas determinadas, que pertenecen desde la muer-
te del testador al legatario, y la falta de oposicin slo le
permite apartarse del orden de prelacihn sobre los otros
legados. Como observa Povia, la frase mencionada permite
conclur que la oposicin nicamente puede ser formulada
con xito respecto de los legados de cantidad y, por ende,
debe respetarse el orden de preferencia establecido por el
art. 3795. De manera tal que el legatario de una suma de
dinero, por va de ejemplo. no podra oponerse al pago de
iin legado de joyas, aunque el valor de estas fuera muy supe-
rior al dc su manda, alegando que no existen fondos sufi-
cientes.
IAa parte final del art. 3398 autoriza al heredero a pa-
garse a s mismo. Desde luego que esa facultad est condi-
cionada por el derecho a oposicin cuncedido a los otros
acreedores.
Pero, como bien se ha destacado, es menester que el
pago se haya hecho efectivamente retirando de la masa el
importe del crdito, puesto que el heredero no podra rehu-
sar la reclamacin de un acreedor si se demuestra que la
suma se halla an en el acervo sucesorio.
Si bien se ubica al heredero en cuanto al cobro de sus
crditos en el rango que le corresponde y como cualquier
acreedor, ciertos gastos reconocen un orden de prioridad.
As lo resuelve el art. 3386 al establecer: Los gastos a que d i
lugar el i?zventario, la administracin de los bienes heredita-
rios, o la segiiridad de ellos, ordenados por el juez a la ren-
di ci n de cuentas por parte del heredero, son a cargo de la
he~enci a: y si el heredero los hubiese pagado con su dinero,
sera r ~emhol s ado con privilegio sobre todos los bienes de la
slccesin.
230 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
Esta norma no es ms que una aplicacin del principio
sentado en el art. 3879, referida a los gastos de justicia y que
ataen al inters general. Sobre ella deben hacerse dos acla-
raciones: una en cuanto a su redaccin y la otra respecto a
sus alcances.
Es evidente que la referencia a la rendicin de cuentas
constituye un error, puesto que la verdadera inteligencia del
texto est en sustitur la preposicin a por la conjuncin
copulativa y, que le da su verdadero y lgico sentido.
En cuanto a los alcances de los gastos comprendidos, su
deslinde debe buscarse en el art. 3387. All se establece: El
heredero beneficiario no est autorizado a comprender en
los gastos las sumas que le eran debidas por el difunto, ni las
deudas de la sucesidn que l hul~iese pagado con su dinero.
Si los bienes de la sucesin no bastan para pagar las deudas,
el heredero estc sometido a soportar una prdida proporcio-
nal y no puede tomar de la sucesin las sumas que le son
debidas como acreedor del difunto, o como subrogado en los
derechos de otros acreedores.
El art. 3398 concede a los acreedores presentados tarda-
mente, cuando ya no hay bienes en la sucesin, recurso con-
tra los legatarios por lo que stos hubiesen recibido. La
accin est sometida a un lmite de tres aos.
El punto de partida del plazo trienal de prescripcin ha
dividido a nuestra doctrina. Para algunos, l se iniciara
desde el momento de la liquidacin definitiva. Otros, en
cambio, entienden que el plazo debe computarse a partir de
la entrega del legado, interpretacin que aparece abonada
por la letra del artculo, donde se hace mencin a l o que los
legatarios hubiesen recibido.
D. Responsabilidad y sanciones
183. DF.REC~IO DE ACRFEDORES Y LEGATARIOS A FISCALIZAR
L.A ADMI NI STRACI ~N.
Como hemos dicho, si bien es cierto que el heredero
beneficiario tiene las facultades de un genuino sucesor uni-
versal, debe advertirse que su administracin se proyectar
tambin en el inters de acreedores y legatarios.
Como observa Guaglianone, el h2ber sucesorio es la
nica prenda con que stos cuentan para satisfacer sus cr-
ditos y legados, ya que la calidad de la aceptacin impide que
e1 heredero responda ms all de las fuerzas de la masa. Ello
determina que esa prenda debe ser conservada y adrninis-
trada principalmente con el fin de que el pasivo sea cubierto,
y por esa razn, el heredero aceptante bajo beneficio, aun-
que es propietario de la herencia, tiene un ttulo sui generis,
que se resume en la sola atribucin del saldo resultante de la
liquidacibn voluntaria o forzada de los bienes sucesorios.
Segn lo establece el art. 3384, el heredero beneficiario
es responsable de toda falta grave en su administracin. Esta
solucin, que importa iin apartamiento del acierto de la
frmula empleada por el art. 512 y un retorno a la superada
gradacin de la culpa ideada por los glosadores, debe atri-
burse a la indiscreta reproduccin que hizo Vlez del art.
804 del Cdigo francs.
Sin embargo, es preciso advertir que la falta grave men-
tada en el precepto no responde al concepto clsico de cal-
pa grave, sino que debe referirse, ms bien, al de la culpa
/mis in concreto. se es el alcance que Dernolombe, una de
las fuentes citadas, da al precepto francs, sosteniendo que
l reproduce el pensamiento de Pothier, para quien no es
exigible del heredero beneficiario otra diligencia que aque-
lla de la cual es capaz y que tiene la costumbre de poner en
sus propios negocios; de all que no est obligado frente a
10s acreedores ms que por la falta grosera, de lata culpa.
Sin embargo, Demolombe aade que no slo debe responder
por las faltas groseras, prximas al dolo, sino aun por aque-
llas que no habra cometido si se tratara de su propio patri-
monio: la misma falta que abstractamente sera considerada
como leve, podra trasformarse en grave, referida en con-
creto. Por ello, todo se convierte en una cuestin de hecho
que deben apreciar los jueces, conforme a las particulari-
dades del caso y segn esta pauta: el heredero beneficiario
debe administrar de la manera ms ventajosa para los acree-
dores, abandonando sus intereses particulares si ellos son
opuestos a los comunes.
Por su parte, Duranton ejemplifica los distintos supues-
tos en que aparecera la culpa grave, citando entre otros:
si no interrumpe el curso de prescripciones que corran con-
tra la sucesin; si no hace las reparaciones urgentes; si no
renueva inscripciones hipotecarias; si deja de perseguir a los
deudores, que luego se convierten en insolventes.
Adenis, como bien se observa, es indudable que el he-
redero beneficiario responde, no obstante el silencio de la
ley, por su accin dolosa. De otra forma se dara el absurdo
que se le imputara la omisin de las diligencias que exige el
cargo, o su negligencia o impericia, v se lo dispensara de
responsabilidad cuando hubiese obrado con mala fe o con
el deliberado propsito malfico que tipifican el dolo.
La responsabilidad en la cual pudiera incurrir el he-
redero por sus faltas en la administraciii, es ajena a la limi-
tacin que establece el beneficio de inventario. Por tanto,
ella incidir sobre el patrimbnio propio de aqul, sin lmite
alguno.
La parte final del art. 3552 impone al heredero bene-
ficiario la obligaci~~ de rendir cuentas de su administracibn
a acreedores y legatarios. Va de suyo que la consideracin
la hacemos con referencia a esta circunstancia particular,
puesto que de existir coherederos la obligacin de dar cuen-
tas es la comn a todo mandatario.
El precepto se ha limitado a imponer la obligacin, sin
determinar plazo ni sanciones para su incumplimiento.
En cuanto al tiempo, debe entenderse aplicable lo dis-
puesto por los ordenamientos adjetivos con relacibn a la
administracin hereditaria. El Cdigo Procesal de la NaciOn
establece en su art. 739: El administrador de la sucesin
debera rendir cuentas trimestralmente, salvo qu~o la mayora
de los herederos hubiese acordado fijar otro plazo. Al ter-
minar sus funciones rendir una cuenta final. Tant o las ren-
diciones de cuentas {)arciales como la final se pondrcln en
secretara a disposici(h de los interesados durante cinco y diez
dias, respectivamente. S i no fueren obseroadus el juez la
aprobard, si correspondiere Cuando mediaren ~5seruariones,
se sztstanctariin por el trirnite de los incidentes.
El mismo precepto es repetido por el CMlgo Procesal
Civil y C40rnercial de la Provincia de Buenos :\ires, en su
art. 748.
En cuanto a la sancin de la cual se hara pasible el
heredero por omitir la rendicibn de cuentas, compartimos
Ia opinin de quienes entienden que corresponde en el caso
removerlo de la administracin. Bien se observa que la omi-
sin de por s supone dolo, ya que no es dable presumir que
quien SP ajusta a genuinas pautas de buena fe pueda eludir
la muestra de su gestin.
Obviamente, las cuentas deben presentar un captulo
de ingresos y otro de egresos.
En el activo habrn de figurar todos los bienes, tal como
resulta del inventario; el precio obtenido por la enajena-
cin de ellos; las sumas provenientes de1 cobro de crditos,
as como los bienes que hubiesen sido recobrados por accio-
nes resolutorias o de nulidad. A ello debern agregarse las
sumas ingresadas como frutos. En cambio, no habrti de fi-
gurar en la cuenta aquellos valores sobre los cuales ni acree-
dores ni legatarios podran hacer efectivos sus derechos, como
los proveiiientes de la colacin.
En e\ pasivo figurarn todos los gastos de administra-
cin beneficiaria y que pesan sobre la sucesin (gastos de
inventario, conservatorios de bienes, acciones judiciales se-
guidas en inters de la herencia, etc.). Adems, aparecern
tod'as las sumas pagadas a los acreedores de la sucesin y los
pagos que el heredero pudo hacerse a s mismo, siempre que
hubiesen significado una autntica extraccin de fondos.
Esto ltimo nos enfrenta con dos previsiones de nuestro C-
digo que a primera vista aparecen como oscuras y contra-
dictorias.
En efecto, segn el art. 3387 el heredero beneficiario
no estd az!torizado n comprender en los gastos las sumas que
le eran debidas por el difunto, ni las deudas de la sucesin
que hubiese Pagado con S I L dinero.
No debe entenderse en ello una veda de los derechos
que la separacin de patrimonios concede al heredero (arts.
3371 y 3373) y a la facultad de pagarse a s mismo (art. 3398),
sino a impedir que se evada el orden que l debe respetar.
Si el heredero pudiera inclur esos egresos entre los gastos,
estara usando el privilegio concedido por el art. 3386 en
desmedro de los otros acreedores, rompiendo la igualdad que
entre todos debe existir.
A su vez, el segundo prrafo del art. 3387 establece:
Si los bienes de la sucesin no bastan paro pagar las deudas,
el heredero est sometido a soportar una prdida Proporcio-
nal, y no puede tomar $e la s ~~ces i n las sumas que le son
debidas como acreedpil,del di f unt o, o como subrogado en
los derechos de otros acreedores.
Convendr advertir que el precepto ha omitido una
frase de la fuente, que fue Chabot, ya que ste deca: "Si
los bienes de la sucesin no bastan para pagar todas las deu-
das y cargas, el heredero queda sometido como los otros acree-
dores, a soportar una prdida proporcional y consiguiente-
mente no tiene el privilegio de descontar sobre lo que ha
recibido por la sucesin, las sumas que le son debidas como
acreedor personal del difunto o como subrogado en los dere-
chos de otros acreedores".
Compartimos la certera afirmacin realizada por Po-
via: "Todo ese pargrafo de Chabot -parcialmente tradu-
cido en el art. 3387- tiene un sentido nico, y la frase final
es la ejemplificacin y explicacin de la idea principal, de
manera que todo el prrafo puede sintetizarse as: El here-
dero no est autorizado a comprender en los gastos sus pro-
pios crditos -por derecho propio o por subrogacin- y pue-
de cobrar al igual que los dems acreedores a medida de su
presentacin si no hay oposicin, y si los bienes heredita-
rios no alcanzan para pagar todas las deudas debe soportar
una prdida proporcional, como cualquier otro acreedor,
porque no tiene privilegio para sacar del dinero de la suce-
sin las sumas que se le deben".
Contra la gestin negligente del heredero, el Cdigo ha
otorgado a acreedores y legatarios una defensa ms: el dere-
cho a exigir fianza. Segn lo dispone el art. 3385, si la admi-
nistracin del heredero fuere culpable o por otra causa per-
sonal perjudicare los intereses hereditarios, los acreedores Y
legatarios pueden exigirle fianza por los perjuicios que ella
les causare. En caso de que el heredero no la diere, 10s mue-
bles serin vendidos y depositado S; precio, como tambin
la porcin obtenida de los inmuebles que no se emplease
en pagar los crditos hipotecarios.
236 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
La defensa otorgada consiste en un derecho individual
que aprovecha exclusivamente al acreedor o legatario que la
ha exigido, debiendo fijarse su monto en atencin a la cuan-
ta del cr-dito o legado del accionante.
Conviene advertir, por otra parte, que la palabra "fian-
za" est usada con sentido lato, y no con el alcance restrin-
gido que le asignan los arts. 1986 y siguientes del Cdigo. De
manera tal que procedern otras cauciones, tales como una
prenda o una hipoteca, quedando la valoracin de su bondad
y suficiencia librada a la apreciacin judicial.
La imposicin de la fianza est subordinada a la demos-
tracin, por parte del acreedor o legatario, de la culpabilidad
en la administracin del heredero o de los perjuicios por ella
irrogados. Con esa prueba el juez deber fijar un plazo para
que el heredero ofrezca la garanta, bajo apercibimiento de
aplicarse las sanciones previstas por el art. 3385.
Cbmo lo destaca Guaglianone, el perjuicio debe pro-
barse en forma sumaria, ya que el proceso ordinario torna-
ra ilusoria la defensa contra una mala administracin. Pero
ello no impide que el heredero, por la misma va sumaria,
refute los cargos y destruya las imputaciones. Si resultare
vencido en esa instancia, tendr la posibilidad del juicio or-
dinario para librarse de la fianza prestada.
Como se ha visto, el art. 3385 dispone que si el here-
dero no prestare la fianza ser dispuesta la venta de los in-
muebles y el depsito de su precio, como tambin la por-
cin del precio de los inmuebles que no se emplease en
pagar 10s crditos hipotecarios.
La previsin de la norma ofrece fundados reparos, deri-
vados de una distincin de bienes muebles y races que nada
justifica y que quita eficacia a un sistema que resulta com-
~l e j o . Mucho ms prctica aparece la solucin propuesta por
los proyectos de reforma, que da al juez la potestad de susti-
tur al heredero en su administracin.
E. Abandono
186. ARANDONO DE LA ADXIINISTRACI~N POR EL HEREDERO
BENEFICIARIO.
En materia de herencias aceptadas beneficiariamente se
presenta un supuesto ms del abandono, institucin permi-
tida por el ordenamiento jurdico en determinadas circuns-
tancias. Como en todos ellos, l se traduce en un desapode-
ramiento de los bienes, sin que esto impliqrie la prdida del
dominio.
.El abandono en materia sucesoria presenta, por tanto,
los caractilres comunes al instituto, ya que importa un tras-
paso de la administracin y liquidacin a los acreedores y
legatarios, sin que ello implique la prdida del beaeficio ni
la renuncia a la herencia. Lo expuesto responde a lo precep-
tuado por el art. 3379: El heredero beneficiario puede des-
cargarse del pago de deudas y legados, abandonando todos
los bienes de la sucesin a los acreedores y legatarios. Este
abandono no importa una renuncia a la sucesin; aqul que-
da sometido a colacionar en la cuenta de particin con los
coherederos, el valor de los bienes que en vida le hubiese
donado el difunto; y puede exigirlos de stos en todos los
casos en que est ordenada Zn colacin de bienes.
En la nota, el codificador alude a las controversias sus-
citadas en la doctrina francesa sobre los alcances del insti-
tuto, y concluye expresando: "El abandono de que se trata
no es otra cosa que una cesin de bienes, que no quita al
heredero, ni su calidad de tal ni la propiedad de los bienes,
y que slo tiene el efecto de dar la posesin de ellos a 10s
acreedores y legatarios, a fin de que stos acuerden los me-
dios de administrarlos y de obtener su pago, devolvindole
los que sobrasen". Pacficamente nuestra doctrina seala el
lapsus de Vlez al aludir a cesin de bienes sin trasferencia
de propiedad. Pero el error queda disipado por el resto de
la nota y por el articulado, resultando claro quel o nico que
se cede es la liquidacibn y administracin.
Convendr serialar, para recortar ms ntidamente los
de la figura, las diferencias con otras vicisitudes que
pueden tener las opciones del heredero. As, el abandono
difiere de la caducidad del beneficio de inventario en que
en sta no se trasfiere la administracin, que sigue siendo
ejercida por el heredero, aunque ya sin las limitaciones de
la aceptacin beneficiaria. A su vez, se diferencia de la repu-
diacin de la herenca en varios aspectos: a) en cuanto a la
oportunidad, puesto que la renuncia slo puede hacerse en
el trmino previsto por el ai-t. 3366, mientras que el aban-
dono puede hacerse en cualquier tiempo; b) en que la repu-
diacin est sometida a formalidades, mientras que para el
abandono no han sido seiialadas por el Cdigo; c) en que si
hubiese quedado un saldo, luego de satisfechos los acreedo-
res y legatarios, l pertenecer al abandonante (art. 3381),
mientras que el heredero que hubiese repudiado nada po-
dr pretender; d) en que en el caso de abandono la obliga-
cin de colacionar funciona sin mengua alguna, en tanto
que ella desaparece cuando se ha r r ~udi ado la herencia (arts.
335.5, 3476 y SS.); e) por fin, en el supuesto de abandono el
heredero puede exigir rendicin de cuentas a quienes admi-
nistraron en su lugar, cosa que no podr hacer el repudian-
te, que se convierte en extrao a la herencia.
Nuestro Cdigo no ha establecido una determinacin
de las formalidades necesarias para el abandono. Frente a la
ausencia de textos, nuestra doctrina pacficamente ha inter-
retado que la manifestacin en tal sentido debe realizarla el
heredero beneficiario ante el juez del sucesorio, la que de-
ber forniularse en forma escrita, ya que le son aplicables
por analoga las normas referidas a renuncia de derechos
(arts. 1454 y concs.).
Coincidimos en que la eficacia de la declaracin est
subordinada a que el heredero rinda cuentas de la gestin
realizada hasta ese momento. De otra forma cabra la nega-
tiva de acreedores y legatarios a asumir la administracin
que se les pretende trasmitir.
La misma ausencia de textos plantea problemas en tor-
no de quin habr de sustitur en la administracin bene-
ficiaria. Por la diferencia de situaciones, convendr distin-
guir dos supuestos: el del heredero beneficiario nico y el
de la existencia de otros coherederos.
Si se trata del abandono realizado por el heredero ni-
co, nuestra doctrina exhibe la misma divergencia que divi-
de a los autores franceses. As, para algunos, cuya postula-
cin compartimos, la dejacin de facultades y su consiguien-
te trasferencia a acreedores y legatarios, ubica a stos en la
misma situacin que se presenta cuando existen varios here-
deros beneficiarios, dotados todos,,del derecho de adminis-
trar y liquidar. Ante la imposibilidad de que todos los acree-
dores y legatarios administren simultneamente, debe desig-
narse a uno de ellos como curador para eiercer esa funcin,
designacin que deber homologar el juez' o realizarla cuan-
do no exista acuerdo entre ellos.
Para otra posicin, no es necesario el nombramiento de
iin curador, pero si los acreedores y legatarios no pudiesen
en conjunto administrar y liquidar la herencia, debern de-
legar en uno de ellos sus facultades o, en caso de no ponerse
de acuerdo, requerir la designacin judicial de un admi-
nistrador.
Tambin el supuesto que se presenta cuando existen
coherederos ha suscitado discrepancias. Unos opinan que el
art. 3379 ha previsto exclusivamente la hiptesis del here-
dero iinico, puesto que si existiesen otros coherederos el
Zbandono carecera de eficacia, ya que el administrador slo
podra dejar los bienes a los otros beneficiarios Y stos a 10s
aceptantes puros y simples. Esta interpretacin sido cali-
240 ANUAL DE DERECHO SUCEWRIO
ficada como excesiva y extralegal, sostenindose que resulta
ms razonable reconocer a acreedores y legatarios el derecho
de administrar de comn acuerdo con los coherederos, que-
dando librada al juez, en caso de discrepancia, la designa-
cin de administrador. Sin embargo, debe observarse que,
de admitirse esta postulacin, el abandciio efectuado por el
heredero administrador producira el desapoderamiento de
los otros coherederos para trasferir la administracin y liqui-
dacin, menoscabando as la calidad de titulares de la he-
rencia que ellos tienen.
El abandono tiene como consecuencia inmediata y obli-
gada el pasaje de la administracin y liquidacin de los bie-
nes a los acreedores y legatarios. Queda privado, por tanto,
de ejercer ningn acto relativo a aqullas, reducindose sus
facu,ltades a fiscalizar la gestin de su sustituto y a solicitar las
medidas de seguridad que pudieran corresponder.
Va de suyo que el traspaso de la administracin implica
que el heredero queda al margen de las responsabilidades
que pudieran derivarse por el desempeo deficiente o irre-
gular de quienes lo sucedan.
Conviene observar qiie al trasmitirse la administracin,
se delega tambin la representacin de los intereses de la
sucesin. Ello no obstante, como el abandono no implica
la prdidz de la calidad hereditaria ni de la titularidad de
los bienes. el heredero podr intervenir promiscuamente en
la tramitacin de todos los juicios en clue la legitimada sea
la siicesin. Aun ms, y como bien se ha observado, si no
hubiere sido citado a juicio, la sentencia que se dicte no le
ser oponible.
189. MODO DE ADMINISTRAR.
Cuando la administracin ha pasado a poder de los acree-
dores o legatarios. las mismas reglas que regulaban las fa-
cultades del heredero son las que determinarn la gestin de
aqullos. As lo establece en forma expresa el C6digo en lo
referido a la venta de los bienes hereditarios, en el art. 3380.
Como lo destaca nuestra doctrina, siguiendo las ense-
anzas de los autores franceses, si se enajenaran bienes sin
cumplir las exigencias legales, dichos actos careceran de va-
lidez, ya que caeran en la sancin de nulidad prevista por
el art. 18 del Cdigo Civil. No es de aplicacin en la especie
el art. 3395, que mantiene la eficacia de los actos prohibidos
al heredero beneficiario, puesto que no sera aplicable aqu
la sancin prevista de perdida del beneficio y consiguiente
extensin de la responsabilidad.
Se discute si el heredero puede volver sobre el abando-
no realizado y, tambin aqu, nuestra doctrina exhibe las
mismas divergencias que la francesa.
Para una posicifi, formulada inicialmente por Aubry y
Rau y Demolombe, el abandono constituye una manifesta-
cibn de vcjluntad no revocable y es, por esencia, definitivo.
No se concebira, se afirma, que el heredero pudiera a capri-
cho abandonar los bienes, recuperar la administracin, vol-
ver a abandonarlos, etc., puesto que ello importara crear
una grave perturbacin en el proceso de liquidacin que
nada jiistifica y que repugna al buen sentido.
La otra tesis, que compartimos, sostiene que el here-
dero beneficiario puede dejar sin efecto el abandono y re-
tomar las tareas de administracin y liquidacin de los bie-
nes hereditarios, ya que sig.ue siendo el titular de la heren-
cia y, ante la ausencia de previsiones l egl es que se l o impi-
dan, debe admitirse la posibilidad de que retome las facul-
tades que son esenciales al concepto de dominio.
V. FIN DEL BENEFICIO DE INVENTARIO
La ley ha establecido dos causas de cesacin del bene-
ficiario de inventario: contempla as la posibilidad de la
renuncia del interesado o la aplicacin de la responsabili-
dad ultra vires por va de sancin, cuando el heredero realice
actos prohibidos o fraudulentos.
El beneficio de inventario constituye una ventaja otor-
gada al heredero, y resulta natural, por tanto, que ste pueda
renunciarla. Segn lo dispone el art. 3404, el beneficio de
inventario cesa por la renuizcia expresa de l que haga el
heredero en doc~i ment o pblico o privado.
Como se desprende del precepto, el acto es de carcter
formal y resultara ineficaz una manifestacin verbal-o la
renuncia tcita inducida de otros actos.
192. FIN DEL i3ENEFICIO POR VA DE SANCIN
La cesacin del beneficio impuesta por va de sancin,
puede darse en dos supuestos. .
El primero de ellos es el contemplado por el art. 3405.
All se establece: Cesa tambin el beneficio de inventario por
la ocultacin que hiciere el heredero de algunos valores de la
sucesin, y por la omi s i h fraudulenta en el inventario de
algunas cosas de la herencia.
Como se advierte, el inventario importa el elemento
determinante del deslinde entre ambos patrimonios y resulta
lgico, por ello, que SU alteracin dolosa lleve aparejada una
sancin dc esa gravedad.
F.1 segundo supuesto es el contemplado por el art. 3363,
en la nueva redaccin dada por la ley 17.7 11, cuya segunda
parte precepta: La realizacirz de actos prohibidos en este
Cdigo al heredero beneficiario importar la prdida del
beneficio.
Los distintos aspectos del tema y las facultades del here-
dero beneficiario han sido analizadas a1 considerar la admi-
nistraci6n de los bienes (s~t pra, no'. 160 y siguientes) . A lo
dicho all nos remitimos.
Prod~icida la cesacin del beneficio, va sea por va de
sancin o por renuncia, el heredero queda en la condicin de
aceptante puro y simple desde la apeitura de la sucesin
(art. 3408).
De manera tal que el heredero es re5ponsable ultra vires,
con carcter retroactivo al momento del deceso. Cesa la sepa-
racin y ambos patrimonios se confunden, de modo que los
crditos y deudas que pudieran existir entre causante y here-
dero se extinguen por confusin.
Corolario obligado de la conversin en aceptante puro y
simple, es lo preceptuado en el art. 3409, donde se dispone:
Los acreedores del difunto vienen a ser acreedores personales
del heredero, y stos pueden hacer embargar y vender los
bienes de la s~icesin, sin que los acreedores del difunto pue-
dan reclnmar sobre ellos ninguna preferencia.
194. SI TLI ACI ~N DEL HEREDERO QUE HA PAGADO NTEGRA-
MENTE A ACREEDORES PRESENTADOS Y LEGATARIOS.
La situacin planteada por el pago en su integridad a
los acreedores que se hubieran presentado y a los legatarios,
motiva algunos interrogantes.
Para Borda, aunque la causal no est prevista en la ley,
el pago total de los crditos y legados o recono-
cidos en el sucesorio hace cesar el beneficio, con la consi-
244 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
guiente confusin de patrimonios: el heredero puede enaje-
nar los bienes del sucesorio que le queden, sin incurrir en
responsabilidad personal; los acreedores del difunto que se
presenten luego, slo podr11 ejecutar los bienes hereditarios
que el heredero conserva y que fuera posible individualizar.
Discrepamos con esa solucin. Como se ha observado,
la liquidacin debera ser el fin lgico del beneficio, pero ese
fin lgico es slo ideal, ya que el heredero no est nunca en
condicioiies de saber, a ciencia cierta, si existen otros acree-
dores que no se han presentado.
El pago de acreedores y legatarios presentados no hace
cesar el beneficio ni pone punto final al rgimen impuesto
al heredero. Si luego de satisfecho el pasivo quedase un rema-
nente, el sucesor estar sometido en cuanto a su manejo a las
mismas normas que regularon su conducta durante el pro-
ceso de liquidacin, ya que la realizacin a posteriori de
cualquiera de los actos prohibidos posibilitar que caiga el
beneficio. ante la peticin de un acreedor desconocido hasta
entonces. Frente a esta posibilidad se ha juzgado que sera
procedente, en la especie, la invocacin del abuso del derecho
siempre qiie concurrieran estas circunstancias: a) retraso en
el ejercicio del derecho; b) conducta contradictoria; y c ) in-
fraccin contra la buena fe.
Debe admitirse que el remedio enunciado, aunque re-
sulta plausible, no alcanza a resolver situaciones que pueden
producirse. Conviene, por tanto, remarcar la necesidad de
una solucin legislativa expresa, de la cual pueden encon-
trarse precedentes en modernos orden3mientos civiles y en
los proyectos de reforma de nuestro Cdigo, concediendo
un trmino dirigido esencialmente a consentir al heredero
una definitiva liberacin. As, por ejemplo, en el derecho
italiano, con un proceso distinto de liquidacin, se establece
un trmino de prescripcin de tres aos a la accin que pue-
den intentar los acreedores y legatarios contra el heredero y
slo en los limites de la suma que quedase como remanente.
BIBLIOGRAFfA ESPECIAL
ACUNA AN~RLNA, Arturo: Rol del heredero beneficiario y derecho de los acree-
dores para ejecutar individualmente los bienes de la herencia, "J.A.", t 57,
P. 162.
A U I ~ A A ~ L X W, Dalrniro: E plazo para aceptar con beneficio de inven?ario,
"J.A.". t. 1947.11, p. 680.
Bm~ u , Jos F.: Limite de la responsabilidad del heredero, "Leccioiies y EnsayorW.
Br As, 1969, nol. 40-41, p. 71.
Forn1n.m. Jorge: Algunos nrpectus del beneficio de inventario en la reforma
del Cddigo Civil, "E.D.". t. 31. p. 376.
GUAGLIANONE, Aquiles: El beneficio de inventario en el Cddigo Civil argen'tino,
Br As.. 1946; Naturaleaa del plazo para deliberar en la sucesin beneficiaria,
"L.LV, t. 50, p. 384.
CUA~TAVINO, Elias P.: Beneficio de inventario, "J.A.", Doctrina, 1969, p. 183;
Consideraciones sobre el beneficio de inventarso y la rettuncia a la herencia,
"J.A.", t. 10-1971, p. 657; La venta de inmuebles por el hesedero benefi.
clarso, "Rev. del Notando", Bs. As, 1971, nV 717. p. 86.
M m f ~ , Jorge O.: El beneficio de inventario y los actos del heredero, "J.A.",
t. 13-1972, p. 515.
~ ~ ~ N D E Z CBSTA, Josefa: Rmcabili&d de la nceptacidn beneficiaria de la heren-
cia, "LL.", t. 148, p. 1294.
MOLINAS, Alberto J.: Algunos aspectos de la nceptacidn de la herencia con bene-
ficio de inventario en el Cddigo Cirtil argentino, "Rev. de Ciencias Juridicdc
y Sociala", Santa Fe, ao xii, rion. 64-65, 1950, p. 151: El heredero que ha
aceptado la herencia con beneficio de inventario fuera del trmino marcado
por el art. 3363 del Cdigo Civil puede hacer renuncia a la herencia, "J.A.",
t. 1945-lV, rcc. doct., p. 26.
QUINTEROS, Federico D.: La trasmisidn "mortis causa" y 1s responsabilidad del
heredero, Bs. h., 1953; La responsabilidad "ultra Yires hereditatis", "Rev.
de la Facultad de Derecho y C. Sociales de la Univ. de Es. As.", a60 v[[i ,
nV 36, 1953: La realiuiridn del inventario &be ser requisito de la limitacid0
de la responsabilidad del heredero, "L.L.". t. 143. p. 1052.
SALAS, Acdeel E.: Sittrocidn del heredero que no se pronuncia durante el filnzl;
para deliberar (art. 3363, C. Civil), "J.A.", t. 1948-1, p. 397.
ZANNONI, Eduardo A.: Lo.$ principios fundamentales del derecho sucesorio Y f'
beneficio de inrientario en la ley 17.71 1, "L.L.", t. 142, p. 808.
SEPARACIN DE PATRIMONIOS
1. CONCEPTO Y FUNDAMENTOS
Corolario de la sucesin universal es la trasmisin de los
elementos activos y pasivos que integraban el patrimonio del
causante, que vienen a confundirse, as, con los elementos
activos y pasivos que constituyen el patrimonio del heredero.
De manera tal que en ese nuevo patrimonio originado por la
confiisiri y donde se han consolidado los elementos integran-
tes de uno y otro, su activo habr de responder por la gene-
ralidad dci las deudas, esto es, por el pasivo que pesaba sobre
el causante y por el que gravaba al propio heredero. De esta
forma, si bien el acreedor del causante encuentra potencial-
mente ensanchada su garanta al poder dirigirse ahora contra
el patrimonio del heredero, enfrenta tambin la posibilidad
de ver disminuida su seguridad al tener que concurrir con
los acreedores y compartir con stos la prenda comn.
Con agudeza discurra Bibiloni, al dibujar los perfiles
del instituto, que en esencia se trata de una idea muy simple.
El patrimonio del causante es la garanta de sus acreedores,
que han tenido en vista, al concederle el crdito, su capaci-
dad, su ii~tegridad, su prudencia en el manejo de los nego-
cios. La muerte le sustituye un insolvente o un sucesor inex-
perto en la administracin de un patrimonio que comprende
bienes de difcil manejo, fbricas, establecimientos comerciales
y rurales que el heredero no es capaz de dirigirlos. Los ries-
gos trasforman la situacin de los acreedores del causante.
No es el deudor que tuvieron en vista. A su vez, los legata-
rios se ven amenazados de no recibir lo que el testador, dueo
de disponer de sus bienes, quiso dejarles.
Es natural, entonces, que pueda impedirse la confusin
de los bienes del causante con los personales del heredero.
Aparece de esa forma el remedio imagir:ado por el legislador,
conocido desde su origen como la separacin de patrimonios.
La separacin de patrimonios tiene su origen en el de-
recho romano y aparece como una creacin del pretor, arbi-
trada par3 evitar la concurrencia de los acreedores del de
cujus con los acreedores personales del heredero.
La cuestin fue resuelta por el Edicto Pretorio conce-
diendo a los acreedores de la herencia y a peticin de ellos
cuando sus crditos peligraban por el estado econmico del
heredero, la separatio honorum. sta apareci, en un primer
niomento, como un incidente de la bonmum venditio, y ms
tarde de la bonorzim distractio que sustituy a aqulla.
Estos procedimientos de ejecucin posibilitaban, con
frecuencia, que al ser sometido a ellos el heredero, los acree-
dores del causante y los legatarios quedaran envueltos en esa
liquidacibn y, por tanto, perjudicados por el mecanismo de
ella y la puesta en un pie de igualdad de sus crditos con los
ejecutados contra el heredero por sus acreedores.
Es entonces cuando surge el remedio imaginado por el
pretor, autorizando en ambos supuestos a promover el inci-
dente de la bonorzlm sepratio. Los bienes del causante eran
separados *del patrimonio del heredero y deban entregarse
al c~lratop. bonoris, quien luego de satisfecho el pasivo heredi-
tario entregaba a los liquidadores el remanente que pudiera
quedar. Como se advierte, los acreedores del causante y
los legatarios cobraban con exclusin de los acreedores del
heredero.
Con el correr del tiempo, la bonorum separatio se con-
virti en un institueo autnomo que los acreedores heredita-
rios y los titulares de legados pudieron ejercer, con abstrac-
cin del funcionamiento de la bonorum venditio o de la
b o n mm distractio.
En el Cdigo Napolen, que sigui las inspiraciones del
antiguo derecho francs, las cosas estn resueltas de manera
distinta. No se produce el desapoderamiento efectivo que
operaba la separatio honorum, ya que el heredero contina
en posesin de la masa hereditaria y permanece obligado
hacia los acreedores del causante y los legatarios. La separa-
cin se reduce, por tanto, a establecer una preferencia en
favor de los acreedores del causante y de los legatarios para
ser pagados con prelacin a los acreedores del heredero.
El derecho alemn posibilita a los acreedores de la
sucesin, cuando la conducta del heredero comprometa el
cobro de sus crkditos, a peticionar que se establezca una cu-
ratela. Los bienes son entregados a un curador, quien, lue-
go de realizado el inventario, debe liquidar la herencia y
satisfacer las deudas entregando el saldo, si quedare, al
heredero.
La separacin de patrimonios ha sido regulada por nues-
tro codificador siguiendo las inspiraciones del derecho fran-
cs. Como resultado de ello, el instituto muestra en sus per-
files las mismas deficiencias que aquel, pues pese a la deno-
minacin, que repite la terminologa rgmana, no se opera
una genuina separacin, sino que todo se reduce a establecer
una preferencia en el cobro de crditos.
Con relacin a la naturaleza jurdica del instituto, no
es uniforme la respuesta ensayada por nuestra dwtrina.
Para algunos, la separacin de patrimonios constituye
un
Sustentan esta posicin Lafaille, Fornieles,
Arias y Bcrda.
Para otros, en cambio, entre los que se hallan Segovia,
Machado y Rbora, estaramos en presencia de un simple
derecho de preferencia relativo, ejercible nicamente contra
los acreedores del heredero, y no con respecto a los acreedores
del causante y legatarios no separatistas, y no constitutivo
de privilegio.
Una posicin singular es sustentada por Molinario. Para
este autor la separacin de patrimonios halla su raz6n de ser
en el principio fundamental existente en todo rgimen jur-
dico, segn el cual las obligaciones no pueden trasmitirse, en
su aspecto pasivo, sin la conformidad del acreedor. Por ello,
la separacin no resulta ser, en definitiva, sino un procedi-
miento destinado a trasformar la delegacin perfecta, sin
novacin, que la trasmisin mortis cama produce, en una
delegacin imperfecta. De esa forma constituye un derecho
personal, anexo a todo crdito o legado, de ejercicio indivi-
dual y de consecuencias tambin individuales.
Segn lo establece el art. 3433, la separacin de patri-
monios pi?ede ser pedida por todo acreedor de la sucesin,
sea privilegiado o hipotecario, a trmino o bajo condicin, o
por renta vitalicia, sea su ttulo bajo fiirna privada, o conste
de instrumento pblico. A su vez, el art. 3456 dispone que
los legatarios tienen tambin el derecha de demandar la sepa-
racin de patrimonios para ser pagad~s del patrimonio del
difunto antes que los acreedores personales del heredero.
Conviene advertir que el nico requisito exigido legal-
mente, tal como lo determina el precepto, es la documenta-
cin del crdito en instrumento pblico o privado.
Por su parte, el art. 3434 establece que los acreedores
de la sucesin pueden demandar la separacin de los patrimo-
nios, aunque sus crditos no sean nctunlmente exigibles, o
aunque sean euentuales o sometidos a condiciones inciertas;
pero 10.7 acreedores personales de los herederos pueden ser
pagados de los bienes hereditarios, dando fianza de voluer lo
recibido, si la condicin se cumple a javor del acreedor de
la szlcesili.
Como se observa, la terminologa usada no es la correcta,
pues mentar las condiciones inciertas no guarda acierto, ya
que esta modalidad del acto jurdico importa, de estar a los
trminos del art. 528, que el hecho pueda o no suceder. Seria
aceptable si se le diera al vocablo la latitud de accidente para
comprender, de esa forma, el plazo y 21 cargo.
De todas maneras, a lo que apunta la norma es a la
incertidumbre del crdito. Frente a-ello se posibilita que
los acreedores personales del heredero puedan cobrarse de los
bienes hereditarios, siempre que dieran fianza suficiente, la
que deber ser valorada por el juez.
En el caso de pluralidad de herederos, el llamado a
la sucesin que a su vez es titular de un crkdito contra el
causante, tiene tambin el derecho de demandar la separa-
cin de patrimonios. La preferencia originada por ese medio
alcanza solamente la porcin viril del heredero, en virtud
de la divisin de deudas que opera la trasmisin mortis causa.
199. SU JETOS QUE NO PUEDEN PEDIR LA SEPARACIN
DE PATRIMONIOS.
Como acabamos de ver, el derecho es conferido al suce-
sor en caso de pluralidad de herederos. Pero si se tratara de
un heredero nico, acreedor del causante, carecera de legiti-
macin activa (art. 3435).
Carecen tambin de legitimacin activa para demandar
la separaci6n de patrimonios los acreedores del heredero, ya
que lo veda expresamente el art. 3437. ~a ex~l i caci h de 1-
alcances de la norma han sido justificados aducindose que
si al acreedor del heredero se le concediera el derecho de
pedir la separacin de patrimonios, equivaldra a autorizarlo
a impedir a su deudor el contraer nuevas deudas, lo que sera
absurda
La peticin de la separacin de patrimonios tiene como
presupuesto la existencia de acreedores del heredero que aspi-
ran a hacer efectivos sus crditos sobre el acervo hereditario
y, por tanto, contra ellos se habr de dirigir la accin tal
como lo precepta el art. 3433.
Elio ~ i o obstante, Vlez Sarsfield en el ltimo prrafo de
la nota al mentado precepto escribi: "Decimos que la de-
manda de separacin de bienes debe intentarse contra los
acreedores del heredero, y no contra el heredero, porque la
separacin de patrimonios es una causa de preferencia entre
los acreedores de un mismo deudor y precisamente cuando se
trata entre los acreedores de causa de preferencia, el deudor
comn no podra representar a los unos contra los otros. Pero
el heredero puede y debe intervenir en el juicio respecto a la
verdad y extensin de los crditos. Suponemos en todo esto
que haya acreedores del heredero; pero si no los hubiere,
la separacin de patrimonio puede pedirse contra el mismo
heredero".
Conviene, frente a lo expuesto, formular algunas preci-
siones. Debe tenerse en cuenta, para ello, que el instituto
supone en su funcionamiento la individualizacin del patri-
monio sobre el cual habr de ejercerse la preferencia otor-
gada. Esa individualizacin habr de establecerse mediante
la faccin del inventario o las acciones encaminadas a im-
pedir la confusin de los bienes muebles y, por ende, esas
pretensiones debern dirigirse contra la persona del heredero.
El art. 3444 contiene una solucir. indiscretamente to-
mada del derecho francs, al disponer que los acreedores
pueden demandar la separacin del patrimonio del deudor
del patrimonio del fiador cuando aqul ha heredado a ste,
y viceversa. Segn lo pretende justificar Vdlez en la nota
respectiva, el precepto apunta a evitar los inconvenientes que
para los acreedores puede originar la coiifusin de patrimo-
nios. Al adoptar esa solucin, el codificador incurri en la
inadvertencia de olvidar que al legislar sobre la fianza, esta-
bleci en el art. 2048 que la reunin en una misma persona
de la calidad de deudor y fiador deja subsistentes las hipote-
cas, las fianzas y todas las seguridades especiales dadas al
acreedor.
Debe advertirse, finalmente, que segn lo preceptuado
por el art. 3438, la separacin puede ser demandada colecti-
vamente contra todos los acreedores de la herencia o indivi-
dualmente contra alguno o algunos de ellos.
Como acertadamente lo observ Bibiloni, la forma de la
peticin, tal como lo dispone el Cdigo y lo explica la nota
al art. 3433, no configura una demanda, esto es, una accin
para abrir un litigio. Se trata de una facultad, libre en su
ejercicio, que no presupone condiciones ni controversia.
Corolario de lo dicho son las soluciones de nuestros tri-
bunales que han admitido la procedencia del beneficio sin
necesidad de su invocacin explcita, tal como la deduccin
de una tercera de mejor derecho en la ejecucin seguida
por un acreedor personal del heredero o la manifestacin
indudable de cobrar con preferencia sobre aqul.
En cuanto a la necesidad de la faccin del inventario,
no es coincidente nuestra doctrina, ya que si bien para algu-
nos es indispensable, no ha faltado la opinin contraria. En
este ltimo sentido discurre Borda, afirmando que como el
objeto del inventario es conocer los bienes que componen la
.sucesin y determinar su naturaleza, slo se concibe su reali-
zacin cuando la preferencia se pretende ejercer sobre la tota-
lidad de los bienes del acervo sucesorio. No habr de practi-
254 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
crselo, por ende, cuando se lo invoque slo respecto de uno
o de varios bienes determinados. Aduce, por ltimo, recha-
zando la opinin de Lafaille, que el inkeritario es una garanta
para el acreedor que pide el beneficio, y si el propio inte-
resado juzga innecesario hacerlo, no se puede imponer, tanto
ms cuanto que es l quien deber pagar los gastos que de-
mande su facci6n.
Como acaba de decirse y lo dispone la ltima parte del
art. 3433, el inventarici debe hacerse a costa del acreedor que
lo solicitare.
203. SUPUESTOS DE SEPARACIONES DE PATRIMONIOS
INDIRECTAS.
La separacin de patrimonios puede operarse, adems,
por el ejercicio de otros institutos que no obstante dirigirse
hacia otros fines traen esa consecuencia indirecta.
Tres son los supuestos que proporcionan esa posibilidad.
El primero de ellos es la aceptacin de la herencia con bene-
ficio de inventario. Los dos restantes los ofrecen la declara-
cin de quiebra o el concurso post mortem. En este ltimo
aspecto conviene advertir que el art. 2 de la ley 19.551 man-
tiene la posibilidad de la declaracin pstuma de la quiebra
o del concurso, al disponer que es procedente tal declaracin
cuando lo solicite u n acreedor dentro de los seis meses del
deceso y en el caso del art. 8. No se exige expresamente, como
lo haca 1. 1 ley 11.719, el requisito de haberse producido el
fallecimiento en estado de cesacin de pagos, pero l puede
considerarse tcitamente comprendido en el art. 1 del nuevo
ordenamiento legal.
Va de suyo, y parece ocioso remarcarlo, que las posibi-
lidades de separaciones indirectas mediante el juego de estos
institutos ofrecen matices distintivos, derivados de sus propias
modalidzdes.
204. OPC:RTUNIDAD DE HACERLA VALER.
No existen limitaciones temporales para el ejercicio de
la accin de separacin de patrimonios, la que puede eiita-
blarse por los acreedores y legatarios en cualquier tiempo y
mientras los bienes estn en poder del heredero o del here-
dero de ste, segn lo precepta la prime& parte del art. 3443.
Conviene advertir que el nacimiento de la accin se
opera una vez producida la trasmisiii. Como bien se ha
observado, antes de ello, no pudindose hablar de acree-
dores de alguien que todava no es sucesor, la accin de
separacin carecera de objeto, e igual cosa ocurrira si por
no haber herederos legtimos ni testanientarios la sucesin
quedase deferida al fisco, el cual no la recibira sino des-
pus de la declaracin de vacancia y de la efectiva liquida-
cin del pasivo.
Conviene advertir, tambin, que en lo relativo a la
imprescriptibilidad de la accin, dos textos del Cdigo apa-
recen encontrados, y esa colisin enturbia la doctrina. En
efecto, luego de haber sentado la norma mentada al comien-
zo de este pargrafo, el codificador, al tratar la prescripcin
de las acciones, estableci en el inciso 5 del art. 4019 tam-
bin el carcter de imprescriptible, pero subordinndolo
a la condicin de que los muebles de la sucesin estdn en
poder del heredero.
El conflicto entre ambas disposiciones es evidente. He-
mos de seguir en la solucin a Rbora, quien discurra que
una de ellas, yendo ms lejos de lo que pareceran aconsejar
las doctririas trasvasadas a nuestro cdigo, autoriza la accin
mientras estn en poder del heredero los bienes, es decir,
bienes de cualquier especie; otra, introduciendo un concepto
estridente, la autoriza solamente mientras estn en poder del
heredero los muebles, es decir, bienes de determinada espe-
cie. La segunda, convencida de la incongruencia Y sospechosa
-cuando menos- de error, debe ceder a la primera. No
est5 de ms acotar que esta solucin se adecua a la mejor
proteccin de los intereses de 10s acreedores hereditaria.
4.56 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
Debe tenerse presente, por otra parte, que la existencia
de bienes est referida no solamente a aquellos recibidos del
causante, sino que comprende tambidn los que los reempla-
zaron en funcibn de la subrogacibn real.
La segunda parte del art. 3443 precepta: Los acreedo-
res y legatarios pueden pedir todas las medidas consemato-
rias de SU$ derechos, antes de demandar la separacin de los
patrimonios.
Sin duda, las medidas aludidas por la norma compren-
den, a ms del inventario individualizador del acervo here-
ditario, los embargos preventivos, y siempre que se den las
condiciones necesarias para su procedencia requeridas por
los ordenamientos adjetivos.
En mrito a las previsiones del art. 3284, la competencia
para entender en la accin de separacin de patrimonios co-
rresponde al juez del sucesorio.
111. EL OBJETO DE LA SEPARACIN
La separacin comprende todos los bienes que integra-
ban el acervo del causante, as como tambin los que se ad-
quirieran con el valor de ellos. Con relacin a estos ltimos,
dispone e! art. 3440: Si el heredero hubiese enajenado los
inmuebles o muebles de la sucesitt, antes de la demanda de
separacin de patrimonios, el derecho de demandarlos no
puede S ~ Y ejercido respecto de los bienes enajenados, cuyo
precio ha sido pagado. Pero la separacin de patrimonios
puede aplicarse al precio de los bienes c~endidos por el here-
dero, cuando an es debido por el comprador; y a los bie-
nes adquiridos en reemplazo de la sucesin, cuundo cons-
tase el origen y la identidad.
Los frutos, como en el supuesto del beneficio de inven-
tario, integran el patrimonio que habr de responder por
las deudas. Pero a diferencia de aquel, en este instituto ello
est expresamente determinado por el art. 3439, donde se
establece: La separacin de patrimonios, se aplica a los fru-
tos naturales y civiles que los bienes hereditarios hubiesen
prodt~cido despus de la muerte del autor de la sucesin, con
tal que su origen e identidad se encuentren debidamente
comprobados.
Va de suyo que la determinacin del origen que re-
quiere el precepto puede realizarse por cualquier medio
de prueba. Debe tenerse en cuenta, adems, que por apli-
cacin del mismo principio de subrogacin real establecido
por el art. 3440 para los bienes, la garanta se extiende
sobre los bienes adquiridos con el producto de la venta de
los frutos.
Dos preceptos del Cdigo excluyen determinados bie-
nes de la separacin.
En primer lugar, en forma similar a la prevista para el
beneficio de inventario, estn excluidos los bienes dados en
vida por el causante al heredero. Dispone el art. 3441: La
seParacin de patrimonios no puede apltcarse sino a los bie-
nes que han pertenecido al difunto, y no a los bienes que
hubiese dado en vida al heredero, aztnque ste debiese cola-
cionar2os en la particin con sus coherederos; ni a 10s bienes
que proviniesen de una accin para reducir una donacin
entre vivos.
En segundo lugar, en el art. 3442 se determina la suerte
de los muebles, establecindose: La separacin de patrimo-
nios no se aplica n los muebles de la herencia que han sido
confundidos con los muebles del heredero, sin que sea posi-
ble reconocer y distinguir los unos de los otros.
La previsin de la norma alude a los casos de las cosas
fungibles, del dinero o de las mercaderas cuando fuese
imposible determinar las que pertenecieron al causante. Por
el contrario, si su individualizacin resultara del inventario
o de cualquier medio de prueba, no existira razn alguna
para no iriclurlas en la garanta.
IV. EFECTOS DE LA SEPAKACION DE PATRIMONIOS
Los efectos jurdicos de la separacin de patrimonios
se reducen, en sustancia, a establecer una preferencia en
favor de los acreedores y legatarios del causante sobre los
acreedores del heredero. Adems, como ya lo hemos mar-
cado, la preferencia as establecida tiene efectos meramente
individuales, circunscritos al solicitante y que no alcanzan co-
lectivamente a los dems acreedores.
Con precisin ha descrito la preferencia Marcad, quien
escriba: El beneficio consiste precisamente en dividir los
bienes de la sucesin, que responden por las cargas de la
sucesin, de los bienes del heredero que responden por las
deudas del heredero. Hay entonces dos deudores, cada uno
de los cuales tiene sus acreedores propios: de un lado la
sucesin, que paga a los acreedores y legatarios del difunto;
del otro el heredero, que paga a sus acreedores personales.
Es evidente, pues, que el menos favorecido de los acreedores
de la sucesin apartar de los bienes hereditarios al ms
favorecido de los acreedores del heredero. Pero es a esto,
bien entendido, a lo que se reduce el privilegio: impide la
confusiil entre el patrimonio hereditario y el patrimonio
del heredero, nada ms; no introduce cambio alguno en
las relaciones entre los acreedores de la sucesin entre s y
no establece ninguna preferencia de uno sobre otro. Estos
acreedores siguen siendo, en relacin a la sucesin, lo que
eran en relacin al difunto: los privilegiados gozan siem-
pre de su privilegio y son los prinieros, segn la naturaleza
ms o menos favorable de sus crditos; los hipotecarios con-
servan su hipoteca y constituyen un segundo orden, cada
uno segn la fecha de su inscripcin; los simples quirografa-
rios se sitan despus de aqullos; y en fin, los legatarios
aparecen en cuarto trmino, cuando estn desinteresados
todos los acreedores. Ello es as, y la separacin de patrimo-
nios no aporta ningn derecho nuevo a quien la obtiene,
aun cuando el beneficio no se realipra sino para dguno o
algunos de los que podran reclamarlo.
En cuanto al heredero, sus facultades quedan en toda
su integridad, ya que conserva los 'derechos de administra-
cin y de disposicin sobre los bienes.
Si los separatistas no hubiesen logrado satisfacer ntegra-
mente sus crditos podrn dirigir s u accin contra el here-
dero, siempre que se tratare de una aceptacin no benefi-
ciaria, para lograr la percepcin de los saldos impagos.
Dispone el art. 3446: Los acreedores y legatarios que
hubiesen de'mandado la separacin. de los patrimonios, con-
servan el derecho de entrar en concurso sobre los bienes
personales del heredero con los acreedores particulares de
ste, y nzcn con preferencia a ellos, en el caso en que la
calidad de szts crditos los hiciere p~eferibles. Y los acreedo-
res del haredero conservan sus derechos sobre lo que reste
de los b i c ~e s de la sucesin, despus de pagados los crditos
del difunto.
V. EXTINCIN DE LA SEPARACION
DE PATRIMONIOS
La referencia establecida por la separacin de patri-
monios cesa en los siguientes supuestos: a) cuando se acepta
al heredero como deudor, y b) cuando se produce la con-
fusin de los bienes hereditarios con los propios del here-
dero, sin que sea posible su individualizacin.
Con relacin al primero de los supuestos, establece el
art. 3447: El derecho de los acreedores de la sucesin a
demandar la separacin de los patrimonios, no puede ser
ejercido cuando ellos han aceptado al heredero por deudor,
abandonando los titulos conferidos por el di funt o.
Como se advierte, dos son los requisitos exigidos por la
norma: aceptacin del heredero como deudor y abandono
de los titulos contra el obligado precedentemente. El caso
constituye un supuesto de novacin perfecta que encuadra
en los principios generales previstos por los arts. 814 y con-
cordante~ del C. Civil.
El sentido de la norma es explicado por el mismo codifi-
cador, quien en la nota respectiva destac que haba seguido
el modelo francks, pero agregando la condicin del aban-
dono de los ttulos conferidos por el difunto y destacando la
inconsecuencia de aqul, que por una parte hace al herede-
ro deudor y por la otra hace resultar la novacin de la
ateptacin del heredero como deudor. Esa aceptacin no es
ni la sustitucin de una deuda nueva a una deuda antigua,
ni sustitucin del acreedor, ni cambio del deudor, ya que
el heredero es el representante del difunto, y por este ttulo
el derecho 10 juzga deudor, de ah que la novacin que im-
pide la separacin de patrimonios no puede resultar sino
del abandono de 10s ttulos conferidos por el difunto.
Para evitar dudas, expresamente establece el art. 3448
que m> porque el acreedor reciba del heredero los intereses
vencidos de su crdito, se juzga que por esto ha aceptado al
heredero por deudor.
BIBLIOGRAFfA ESPECIAL
BrDAU, Jos F.: Funrionamiento de la separacin de patrin~onios en el drrec-lro
positivo, "Lecciones y Ensayos". nQ 32. p. 27.
GOYENA C o P m , Hkctor: Teoria general de la separacin de patrimonios, BY.
As., 1967.
MouxA~ro, Al l ~erto D.: Nalrrraiezo de la separacidn de pntrimoriios, "E.D.", t.
3, p. 1059.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO
1. POSESION HEREDITARIA
Vklez nomin el ttulo IV del cuarto libro del Cdigo
De los del-echos y obligaciones del heredero. La terminolo-
ga no ha sido precisa ni tampoco parece rigurosa la me-
todologa, pues bajo la genrica mencin han sido desarro-
llados los temas concernientes a la posesin hereditaria, la
peticin de herencia y la apariencia hereditaria.
Es casi un lugar comn en nuestra doctrina sealar,
cuando se hace mencin a la posesin hereditaria, que el
tratamiento dado a ella constituye uno de los ms notorios
desaciertos del codificador, pues no slo introdujo un ins-
tituto ajeno a la tradicin juridica nacional, sino que ade-
ms lo perfil con rasgos confusos y no pocas veces con-
tradictorios.
Convendr entonces, como aproximacin al tema y pre-
vio a su tratamiento, formular algunas precisiones.
Debe advertirse, en primer lugar, que la posesin here-
ditaria no tiene relacin con la atribucin de la propiedad
de la herencia. sta se opera, con abstraccin de aqulla,
desde el instante mismo de la muerte del causante, y no
pueden resolverse, por su va, las cuestiones derivadas de la
titularidad de los bienes hereditarios.
En segundo lugar, debe distinguirse la posesin heredi-
taria del derecho real que lleva ese nombre. ste est ca-
racterizado, en su esencia, por la materialidad de los actos,
sea en la forma de aprehensin fsica o en la de tradicin.
Por el ccntraris, la posesin hereditaria no requiere el
corpus, o sea, la aprehensin material de la cosa, ya que
algunos herederos entran en posesidn de los bienes desde el
da de la muerte del causante por ministerio de la ley, sin
llenar formalidad alguna, y aun cuando otros tengan po-
sesin real. Como se observa, la ley convierte en poseedor
de la herencia a quien no ha tenido contacto material con
ella, esto es, suprimiendo el corpus. Pero, a ms de ello,
tampoco se exige el animus, pues a determinados herederos
se les confiere aunque ignoren su llamamiento.
La posesin hereditaria, tal como ha sido regulada por
nuestro codificador, determina la diferencia entre el derecho
a suceder (jw succedendi) y el ejercicio de: esa facultad (jus
successionis). Pero a m& de ello, y sustancialmente, el ins-
tituto apunta a otros fines.
Como observa Lafaille, cuando el legislador instituy la
posesin hereditaria no tuvo ciertamente en vista organizar
una bsqueda sena respecto dei derecho que pudiera c s
rresponder a cada individuo sobre el acervo del causante.
Ha procarado tan slo crear un ttulo provisionalmente
inatacable frente a los terceros, sin perjuicio de controver-
sias ulteriores, con el propsito de favorecer el movimiento
de los bienes. Ello no excluye una relativa fiscalizacin para
justificar el carcter; pero entretanto, sin un trmite largo,
cuadra llevar a cabo el traspaso de los valores, a cubierto
de futuras demandas reipersecutorias.
Agrega el mismo autor que el contenido de nuestra fi-
gura no responde, pues, a la denominacin que ha consa-
grado la prctica. No consiste exclusivamente en una pose-
sin otorgada al sucesor mortis cazua, porque si la ley 1s
hace propietario de los bienes desde el da del fallecimiento,
le bastaria reclamarla por las acciones
pertinentes (art.
2468). Es, sobre todo, la investidura oficial que exterioriza
la trasferelicia, porque como esta ltima se opera por el
solo hecho del deceso, no llega al conocimiento del pblico,
de quienes tienen inters en ello, para que revista fecha
cierta y est determinada respecto a la persona. Es un medio
legal de adquirir el dominio. La posesin hereditaria con-
serva en el derecho moderno el mismo carcter fundamental
que revisti en la Edad Media: es siempre una investidura,
pero conferida con mviles distintos de los que inspiraban
a los seores feudales. Se persi g~e ahora un propsito de
garanta y de publicidad para comprobar el carcter here-
ditario, verificar que la trasniisin se ha operado regular-
mente y llevarla a conocimientb de terceros, todo lo cual
consulta el inters colectivo, a la vez que las conveniencias
fiscales. Con esto se explica el papel del Estado en la muta-
cin sucesoria, y entonces la posesin hereditaria no viene
a ser sino el acto de autoridad pblica en cuya virtud se
reconoce el traspaso mortis causa en iavor de cierta y de-
terminada persona, a quien se otorga por este medio el
ttulo correspondiente.
La posesin hereditaria, tal como la regul nuestro co-
dificador, evidenciara para algunos una estrechsima vincu-
lacin con la snisine de origen germnico que inspir luego
las soluciones del derecho francs, especialmente de la Cos-
tumbre de Pars.
En el derecho francs, el vocablo saisine significa Po-
sesin, y con ese sentido era usado en los primeros tiempos.
Ms adelante se restringi su empleo para denominar a la
saisine hrditaire, distinguindola de l a posesin, trmino,
este ltimo, de origen latino, que se reserv para 10s casos
comunes. De all que Pothier, explica:ido la saisine. escri-
hiera: "La posesin que tena el difunto de los bienes de
la sucesin, aunque la posesin sea una cosa de hecho, se
reputa por esta regla que pasa al heredero sin ninguna
aprehensin de hecho de su parte".
Las teoras que se han formulado para explicar su na-
cimiento con diversas, como ocurre siempre frente a institu-
tos cuyo verdadero origen es desconocido, y no han faltado
quienes sostuvieron que hay que renunciar a su historia,
fundndose en que el principio, el desarrollo y la signifi-
cacin de la saisine son muy discutidos, y que como la nocin
de ella ha evolucionado radicalmente en el curso de los si-
glos al punto de haberse totalmente trasformado, carece de
utilidad su estudio retrospectivo.
Convendr, sin embargo, enunciar en forma sucinta las
teoras eiisayadas en torno del origen de la institucin.
Para algunos, la saisine habra nacido en el derecho
germnico, y, se explicara por el estado de copropiedad
familiar propio de aquellos pueblos, consistiendo en la ad-
judicacin solemne de los bienes realizada por la asamblea
de la horda o de la tribu. La saisine sera, por tanto, una
suerte dc venia otorgada por el poder pblico para la ad-
quisicin.
Otros, en cambio, refieren su origen a las prcticas
medievales, donde el seor perciba como derecho de tras-
paso por la conformidad prestada, i~npuestos gravosos que
no pocas veces se trasformaban en confiscatorios. Contra
ese sistema opresivo reaccion el poder monrquico, y sos-
layando la mediacin del seor se entendi, mediante la
ficcin, que era el muerto quien haca entrega de los bienes
a los herederos sin que mediara intervencin alguna de los
poderes pblicos. As fue como se acu4 la mxima le mort
saisit le vif.
Cuando se sancion el Cdigo Ndpolen se distingui
entre los herederos llamados legtimos (ascendientes, des-
DERE~ OS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO
267
cendientes y colaterales admitidos) y los sucesores irregulares
(cnyuge y parientes naturales). Los primeros gozaban la
saisine de pleno derecho, mientras los segundos deban soli-
citarla a los jueces. Esta distincin ha ido desapareciendo en
virtud de las sucesivas reformas legislativas.
Conviene tener presente que no obstante la recepcin
legislativa del apotegma le mort saisit le vif, las necesidades
prcticas, unidas a los requerimientos fiscales, impusieron
otras soluciones tendientes a la demostracin del derecho
invocado. Surgi as el procedimiento de los actos & noto-
riedad, consistente en la informacin llevada a cabo median-
te una encuesta realizada por el oficial pblico entre los ve-
cinos, cuyo fin es establecer si los pretendientes son las per-
sonas ms-prximas al causante y a quienes les corresponde
legalmente la herencia.
La saisine de pleno derecho no fue adoptada por la legis-
lacip espaola. La nica excepcin admitida lo fue por
la ley 45 de Toro, que comprendi exclusivamente los mayo-
razgos, para los cuales estableci6 que la trasferencia se operaba
ipso jure y sin ninguna otra intervencin. Pero salvo ese
supuesto, en todos los otros casos era necesaria la prueba del
titulo hereditario y la investidura otorgada por los jueces.
La ley 2 de Partida determina que el heredero instituido por
testamento debe requerir al juez la entrega de los bienes, e
igual camino seala la ley 3, Recopilada, para los sucesores
ab intestalo: cuando fallecia una persona sin testamento, el
juez de la jurisdiccin donde estuvieren situados los bienes
deba ocuparlos y citar por edictos a quienes se considera-
sen con derecho, entreghdolm slo despub de demostrada
la bondad de los ttulos de los pretendientes.
Durante los primeros tiempos de la conquista Se
caron en Amrica las mismas disposiciones que en la metr6-
poli en materia de trasmisin hereditaria. Sin embsrgo, la
268 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
especial situacin de aquellos que haban emprendido la
riesgosa aventura dejando su familia en Espaa hacia que
sus bienes, a su fallecimiento, estuvieran expuestos a per-
derse, ya que la distancia y los peligros del viaje tornaban
imposible que los parientes acudieran a recogerlos. Ello de-
termin que las leyes de Indias procuraran establecer los re-
medios correctores de esa situacin, crekndose asf el Juzgado
de Bienes de Difuntos.
Por la referencia que realiza Vlez y para evidenciar el
errneo alcance que atribuye a los precedentes indianos, con-
vendr precisar el verdadero sentido de la regulacin legal.
El ttulo 32, libro segundo, de la Recopilacin indiana
estableci una jurisdiccin y un procedimiento especial para
las sucesiones de las personas fallecidas en America y cuyos
sucesores estuvieran en Espaa, creando el Juzgado de Bie-
nes de Difuntos para conocer en estos supuestos, el cual era
desempeado por oidores designados por los virreyes o pre-
sidentes de audiencia. Estos oidores, jueces de bienes de di-
funtos, tenan jurisdiccin exclusiva y nica para conocer en
las sucesiones en que el causante no hubiera dejado herede-
ros conocidos en la provincia donde falleciera. Su interven-
cin consista en incautarse, previo inventario, de los bienes
j proceder luego a su liquidacin para convertirlos en dine-
ro y remitir ste a Cdiz, donde era depositado en cajas es-
peciales de la Casa de Contratacin. Era en Espaa donde el
juicio quedaba radicado, pues all se llamaba a quienes se
~onskleraban con derecho a los fondos. Pero si en la provin-
cia existan parientes presentes, era la justicia ordinaria la
competellte, con exclusin del juzgado de difuntos, tal como
10 preceptuaba la ley 43, truncamente trascrita por el codifi-
cador, donde luego de dar la regla estableca: "con tal limi-
tacin que si el difunto dejare en la p:ovincia donde falle-
ciere notoriamente hijos o descendientes legtimos o ascen-
dientes por falta de ellos, tan conocidos que no se dude de
su parentesco por descendencia o asceridencia, no ha de cono-
cer el juez general sino las justicias ordinarias".
Sin duda alguna, pocos aspectos del derecho heredita-
rio muestran la cantidad de dificultade5 que ofrece el terna
de la posesin hereditaria. La razn debe encontrarse en
que se ha establecido una institucin anacrnica y, lo que
es peor, regulada mediante normas contradictorias toma-
das de distintas legislaciones.
Cuando Vlez incorpor al Cdigo la posesin heredi-
taria quiso, de esa forma, establecer la publicidad de la tras-
misibn, y asi, el reconocimiento judicisl cumplira con esos
fines. Sin embargo, como ha de verse en los pargrafos si-
guientes, en determinados supuestos y atendiendo a la pro-
ximidad del vnculo, la ley ha considerado innecesaria la in-
tervencin judicial confiriendo la posesin de pleno dere-
cho. El codificador crey encontrar precedentes de esa s e
lucin en la legislacin espaola, y as lo afirma en la nota
el art. 3.210. Como se ha visto, los alcances que aquel dio a
la legislacin espaola son errneos. Pero, ms all de no
corresponder a los antecedentes citados, la solucin resulta
criticable por otros motivos.
La excepcin fundada en la notoriedad del vinculo no
resulta feliz. Con razn discurra Bibiloni, fundando su re-
forma, que "todo este sistema de la saisine que el derecho
nacional no conoca hasta el Cdigo, no puede coexistir con
un sistema racional de estabilidad jurdica. Se ha formado o
desarrollado en el derecho feudal. Se apoya en la notorie-
dad del parentesco. Esa notoriedad no puede existir sino por
la cohabitacin, en la aldea. El seor la conoce. Los aldea-
nos saben que tal persona tenia uno, dos, diez hijos. Que
deja viuda. Que no tena ms herederos que sus padres. Que
ambos viven. Que uno haba fallecido, etc. Si se reflexiona
que en las ciudades las gentes no se conocen, o aunque se
conozca al causante, poco o nada se sabe de sus herederos;
que puede no ser legitimo el que se dice tal, y pretenda
muerto al que est vivo, o ausente, o distanciado de SU fa-
milia; si el parentesco, en definitiva, contra l o que presu:
270 MANUAL DE DERECHO SUCESOE~IO
pone el art. 3410, no prueba nada sobre la existencia de
heredem que tienen derecho a los bienes, {qu sistema de
crtdito puede fundarse sobre bases tan inseguras? Mucho
ms prudente era el derecho espaol, que exigia la inter-
vencin judicial para declarar herederos a quienes tienen
titulo para recoger los bienes".
Importa observar que, no obstante la solucin del C-
digo, una costumbre inveterada que atiende adems a las
exigencias de los registros donde debe inscribirse el domi-
nio de los bienes y al cumplimiento de las obligaciones fis-
cales, ha hecho desaparecer en la prctica la distincin, y en
todas las sucesiones se acude a la investidura judicial.
Tanto el Anteproyecto de Bibiloni como el Proyecto
de la Comisin reformadora de 1936, corrigiendo el sistema
del Cdigo, imponen el deber de establecer la efectividad
del derecho hereditario por medio de la declaratoria de
herederos.
La slolucin de ambos responde a una tendencia casi
uniforme en los ordenamientos contemporneos, donde la
ineficacia prctica y la carencia de valores de publicidad
han hecho desaparecer la posesin hereditaria. Aun en Fran-
cia, pese a la fuerza de su tradicibn secular, la saisine propia-
Inente dicha ha sufrido tales limitaciones que la figura ha
quedado borrosa. Es que las imposiciones prcticas y las
indicacioties de la tcnica jurdica conducen a que los here-
deros, no obstante poseer los derechos desde la muerte del
causante, deban obtener el reconocimiento judicial de su
investidura.
219.
hfol>os DE ADQUIRIR LA POSESIN HEREDITARIA.
Conio ya se h3 advertido, nuestro Cdigo establece dos
modos de adquirir la posesin hereditaria: una de pieno
derecho y otr: conferidu judiciairnente.
Corno hemos dicho, el art. 3410 otorga en funcin de
la proximidad del vnculo un privilegio en f a v ~r de determi-
nadas personas a quienes se les confiere la posesir heredi
taria de pleno derecho. En su redaccin originaria 'a norma
estableca: Cuardo 11-2 sucesin tiene lugar entre asc ~di ent cx
y descendientes, el heredero entra en po~esin de la herencia
desde el da de la rr~uerte del ador de lu sucesin sin nin-
guna formalidad o znteruencin de los jueces, auncue zLpo-
rase la apertura de Ir, slzcesin y ;u l l om. mkht o a la gere*rcia.
La norma fue modificada siicesivamc te ~ ; o r las leyes
4'
19.711 y 23.254. La primera de el!as incluy al cnyuge
entre quienes tienen !a posesin de pleno derrcho, sin nece-
sidad de formalidades ni intervencin judicial alguna. Inte-
resa sealar que, no obstante la inadvertencia de los refor-
madores, deba co~isiderarse mcdificado el primitivo art. 341 1,
que dejaron en su ~edaccin original, segn el cual el cn-
yuge deba solicitar la posesin judicial. Conviene advertir.
tambin, que esta segunda norma, ahora modificad? por la
ley 23.264, daba los alcances precisos del art. 3410, pues $e
su enunciacin se infera que los ascendientes y descendientes
mentados por ste eran. los legtimos. Volveremos sobre el
tema al considerar la posesin conferida judicialmente (infra.
no 221).
La segunda modificacin que introdujo la ley 17.711,
en materia de posesin hereditaria, fue la derogacin del
art. 3411, que dispona: Si el autor de la sucesin hubiere
fallecido, y sus herederos legtimos descendientes o ascen-
dientes estuvieren fuera de la Repblica o fuera de la pro-
vincia donde se hallen los bbiees, para tomar ellos la posesin
de la herencia, deben pedirla al juez del territorio, acredi-
tando la muerte del autor de la sucesin y su ttulo a la
herencia.
La supresin de esta norma importa un acierto, al bo-
rrar una disposicin que estableca confusiones y permita
una interpretacin contraria al sentido unificador del apo-
deramiento. En efecto, el derogado art. 341 1 sirvi algunas
veces de pretexto para satisfacer intereses fiscales o loca-
listas. Han podido verse, as, pronunciamientos judiciales &-
giendo la tramitacin de un juicio sucesorio distinto para
cada provincia donde existieran valores a trasmitir, invocn-
dose la exigencia de que la investidura deba ser conferida
por los jueces del lugar donde los bienes estuvieran situados.
Esta interpretacin que desnaturalizaba ostensiblemente
la posesin hereditaria, convirtindola en una vulgar pose-
sin material de los bienes, motiv el pronunciamiento de
la Corte Suprema de la Nacin. Revocando un fallo de la
Corte bonaerense, que sustentaba ese criterio, nuestro ms
alto tribunal sostuvo que de admitrselo se violara el pre-
cepto constitucional segn el cual los actos y procedimientos
judiciales de una provincia deben hacer fe en las dems, y
que "el Cdigo Civil haba querido evitar que fueren ini-
ciados tantos juicios sucesorios cuantos fueran los lugares en
que existieran bienes hereditarios" ("Fallos", t. 17, p. 298).
Sin embargo, no obstante la claridad del pronuncia-
miento, no faltaron fallos de algunos tribunales que, al pre-
tender introducir matices, conspiraron contra el sentido uni-
tario del apoderamiento. La derogacgn del art. 3411 borra
felizmente los pretextos esgrimidos contra la recta inteligen-
cia del instituto.
Hasta la vigencia de la ley 23.264, los nicos herederos
que tenan la posesin de pleno derecho eran los descendien-
tes legtimos, los ascendientes legtimos y el cnyuge. Los de-
ms herederos deban solicitarla a los jueces.
El art. 3412 estableca que los otros parientes llamados
por la ley a la sucesin, los cnyuges, los hijos y padres natu-
rales, no podan tomar la posesin de la herencia, sin pedirla
a los jueces y justificar su ttulo a la sucesin. Como ya he-
mos advertido, este precepto haba sido virtualmente modifi-
cado por la nueva redaccin que la ley 17.71 1 dio al art. 3410,
el cual confiri al cnyuge la posesin de pleno derecho.
Como corolario lgico de la equiparacin de filiaciones,
a los efectos sucesorios la ley 23.264 ha sustitudo ei primi-
tivo art. 3412 por el siguiente: Los otros parientes llamados
por la ley a la sucesin no pueden tomar la posesin de la
herencia, sin pedirla a los jueces y justificar su titulo a la su-
cesin. Parece superfluo marcar que el precepto comprende,
ahora, exclusivamente a los parientes colaterales.
En cuanto a la sucesin testamentaria, el art. 3413 dis-
pone que los que fuesen instituidos en un testamento sin tlicio
alguno, deben igualmente pedir a los jueces la posesin here-
ditaria, exhibiendo el testamento en que fuesen institudos.
Conviene advertir que la posesihn judicial no est con-
dicionada a ningn pronunciamientr ,special realizado por el
magistrado, ni al cumplimiento de frmulas especficas.
222. EFECTOS DE LA POSESI~N HEREDITARIA.
La posesin hereditaria adquirida de pleno derecho y
la conferida por los jueces han sido equiparadas, en ~uanto
a sus efectos, por el art. 3415.
274 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
La segunda parte de la norma ratifica lo establecido en
el art. 3417, donde se dispone: El heredero que ha entrado
en la pose~in de la herencia, o que ha sido puesto en ella por
juez competente, contina la persona del di f unt o, y es propie-
tario, acreedor o deudor de todo lo que el difunto era propie-
tario, acreedor o deudor, con excepcin de aquellos derechos
que no son trasmisibles por sucesin. Los frutos y productos
de la herencia le corresponden. Se trasmiten tambin al
heredero los derechos euentiiales que pz~edan corresponder
al difunto.
Como se advierte, la doctrina sentada por el precepto
origina serias dificultades que conducen a la posibilidad de
que errneamente se entienda que el heredero contina la
persona del causante, y es titular de los derechos de ste, slo
cuando tiene la posesin de pleno derecho o una vez que la ha
adquirido judicialmente.
Como hemos manifestado al tratar la aceptacin de
la herencia, la trasferencia se opera por el solo hecho de la
muerte, iTiomento en el cual se prodiice la mutacin del
dominio Y en que el heredero adquiere la titularidad de todos
los derechos sucesorios. Como se observa. la confusa redaccin
del art. 3417 vuelve a reproducir las dificultades planteadas
en torno de la aceptacin, donde podra entenderse que hasta
que no se dictara declaratoria no se habra operado la muta-
cin del dominio.
No es as, ya que esos resultados se producen ipso jure
por el fallecimiento del causante. La posesin hereditaria
no tiene otro efecto que el de conferir un titulo provisional,
que permitir al heredero enajenar vlidamente o ejercer
acciones judiciales respecto de terceros.
La legitimacin, tanto activa como pasiva, presupone la
investidura del heredero. As lo establece el art. 3414: Mien-
tras no est dada la posesin judicial de la herencia, los
herederos que deben pedirla no pueden ejercer ni ngum de
las acciones que dependen de la sucesion, ni demandar a los
deudores. ni a los detentadores de los bienes hereditarios.
No pueden ser demandados por los acreedores hereditarios u
otros interesados en la sucesin.
La categrica redaccin del precepto indica que los ter-
ceros demandados por un heredero que an no ha adquirido
la posesin hereditaria, pueden oponer la excepcihn de falta
de legitimacin.
. En cuanto a la legitimacin pasiva, los terceros no po-
dran imponer la intervencin en juicio del heredero sin
investidura, debiendo gestionar, en ese caso, la designacin
de quien habr de representar a la sucesin. Ello no obsta
a que si el interesado no se refugia en este beneficio y asume
su legitimacibn, prosiga el juicio hasta su decisin final. Con-
viene advertir que no obstante los claroo trminos de la nor-
ma, no pocas veces los tribunales se han apartado de ellos
resolviendo que si el heredero no ha negado su carcter o ha
aceptado la herencia, no puede oponer la excepcin de falta
de legitimacin.
Segn lo dispone el art. 3418, el heredero sucede no slo
en la propiedad sino tambikn en la posesin del difunto. La
posesin que ste tenia se le trasfiere con todas sus ventajas
y sus vicics. El heredero puede ejercer las acciones posesorias
del difunto, aun antes de haber tomado de hecho posesin de
los objetos hereditarios, sin estar obligado a dar otras prueba
que las que se podran exigir al difunto.
111. DECI.ARATORIA DE HEREDEROS
Los parientes mencionados en el art. 3412 deben justi-
ficar sus ttulos a la sucesin, para obtener de los jueces la
posesi6n de la herencia. El reconocimiento de esa calidad
se logra mediante el auto de declaratoria de herederos.
Vlez Sarsfield omiti toda referencia a ella, y sta apa-
rece en el Cdigo slo con la reforma introducida por la
ley 17.71 1, aunque reducida a una mencin secundaria en
el art. 3430. Resulta curioso este silencio sobre una institu-
cin de permanente vigencia en la vida jurdica argentina y
de una importancia tal que hizo decir a Bibiloni: "Nadie
prescinde ni puede prescindir de ella en nuestro pas. Ningn
escribano admitira un ttulo de propiedad sin que se presen-
tase testimonio de aqulla. Nadie arrendara, ningn banco
admitira conceder crdito al que se dijera heredero sin acre-
ditarlo por auto judicial que as lo teconociera ab intestato o
por presentacin del testamento. Ningn deudor pagara cr-
ditos de la sucesin sin el justificativo indicado".
Es que, como ya lo hemos manifestado, pese a la exclu-
sin establecida en el art. 3410, las necesidades derivadas de
la publicdad del dominio mediante su inscripcin en los Re-
gistros de la Propiedad y las impuestas por la percepcin del
gravamen sucesorio, ha determinado que ella sea imprescin-
dible en todos los casos. Debe tenerse en cuenta, adems, que
la declaratoria permite a los terceros conocer no slo la cali-
dad sino tambin la cantidad de herederos que suceden al
causante. De all que tanto los que tienen la posesin de
pleno derecho, como los que deben obtenerla de los jueces,
soliciten su dictado.
Segn lo establecido por el Cdigo Procesal Civil y Co-
mercial de la Nacin en su art. 699, al igual que el de la
provincia de Buenos Aires en el art. 734, cuando el causante
no hubiere testado o el testamento no contuviese institucin
de herederos, en la providencia de apertura del proceso su-
cesorio el juez dispondr la citacin de todos los que se con-
sideraren con derecho a los bienes dejados por el causante,
para que dentro del plazo de treinta das lo acrediten. A tal
efecto ordenar: lQ, la notificacin por cdula, oficio o exhor-
to a los herederos denunciados en el expediente que tuvieren
domicilio cono,cido en el pas; 2Q, la publicacin de edictos
por tres das en el "Boletn Oficial" y en otro diario del lugar
del juicio, salvo que el monto del haber hereditario no exce-
diere, pri ma facie, de tres miIlones de pesos moneda nacional,
en cuyo caso slo se publicarn en el "Boletn Oficial". Si el
haber sobrepasare, en definitiva, la suma precedentemente
indicada, se ordenarn las publicaciones que correspondan.
La norma inmediata siguiente dispone: Cumpl i dos el
plazo y los trmites a que se refiere el articulo anterior, y
acretlitado el derecho de los sucesores, el jaez dictara decla-
ratoria de herederos. S i no se hubiese justificado el vinculo
de alguno de los presuntos herederos, se diferir La declara-
toria por el plazo que el juez fije para que, durante su tras-
cur.;o, se produzca la prueba correspondiente. Venci do dicho
pla;:o, el juez dictar declaratoria a favor de quienes hubieren
acrc2ditado el vinculo, o reputar vacante la herencia.
Como se advierte, las diligencias previas a la declarato-
ria son la citacin de los herederos y la justificacin de sus
ttulos. En cuanto a esto ltimo, debe observarse que la prue-
ba del parentesco habr de operarse conforme a los medios
establecidos en el Cdigo Civil. Ello no obstante, el art. 701
de Cdigo Procesal de la Nacin y el 736 del de la provincia
de Buenos Aires, recogiendo una vigorosa corriente jurispru-
dencial, permiten que los herederos mayores de edad que
hi bieren acreditado el vinculo conforme a derecho puedan,
por unanimidad, admitir coherederos que no lo hubiesen jus-
ti'icado, sin perjuicio del impuesto a la herencia y sin que
el,o importe reconocimiento del estado de familia.
Por su parte, el Cdigo Procesal Civil y comercial de la
provincia de Santa Fe establece, en su art. 591, que la decla-
r;itona de herederos debe solicitarse comprobando la n~uert e
del autor y acompaando los documentos relativos al ttulo
que se invoca u ofreciendo justificarlo en la oportunidad co-
r~-espondiente. A su vez, el art. 596 establece que la justifi-
278 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
cacin del ttulo que se invoca se har exclusivamente con
la prueba preexistente que por si misma acredite el paren-
tesco invocado, la supletoria correspondiente o el reconoci-
miento de los coherederos. La declaratoria de herederos, en
original o en copia legalmente presentada y con informe del
Registro General acerca de su subsistencia, constituir' prue-
ba suficiente a tales efectos. Presentada la solicitud, se lla-
mar por edictos que se publicarn cinco veces en diez das,
a todos los que se creyeren con derecho a la herencia, sin
perjuicio de hacerse las citaciones directas a los que tuvieren
domicilio conocido (art. 592). Vencido el trmino, si las par-
tes lo pidieren, se decretar la apertura a prueba por veinte
das. Clausurado ste, las partes podrn informar dentro de
diez das, trascurridos los cuales se llamar autos y se dictar
resoluciri dentro de los diez das siguientes, siendo el minis-
terio fiscal parte en este procedimiento. Si antes de la decla-
ratoria de herederos se presentaran nuevos pretendientes,
sern odos en la misma forma, sin retrotraerse en ningn
caso los procedimientos.
Cumplidos los trmites impuestos por los ordenamientos
adjetivos, el juez debe dictar la declaratoria de herederos.
Una prctica viciosa y que an subsiste en nuestros tri-
bunales, lleva al empleo de una frmula que no se caracteriza
por lo feliz, y mediante la cual se establece que los presen-
tantes son los nicos y universales herederos. Con relacin
a eHo, constituye un lugar comn en nuestra doctrina sealar
su improcedencia, ya que la limitacin del trmino nicos
es inexacta, puesto que la declaratoria se dicta en favor de
quienes han probado el ttulo que invocaron, lo que no obsta
a que si ms tarde otros acreditan tambin su vocacin, aqu-
lla se ample, y en cuanto a lo de universales es una redun-
dancia innecesaria, dado que la universalidad es una caracte
rstica de la condicin de heredero.
La cuestin que haba suscitado divergencias en la doc-
trina ha sido solucionada por el Cdigo Procesal en su art. 703,
donde se dispone: La declaratoria de herederos podr ser
ampliada por el juez en cualquier estado del proceso, a peti-
nn de parte legitima si correspondiere. La norma es repro-
ducida por el Cdigo bonaerense, en su art. 738.
Si mediare oposicin de los herederos declarados, ser
necesaria la sustanciacin del incidente entre stos y los que
pretenden ser includos en la ampliacin.
Por su parte, el cdigo procesal santafecino dispone que
la declaratoria podr ampliarse, siempre que lo soliciten to-
dos los herederos declarados o se haya omitido a herederos
cuyo carcter est justificado (art. 593) .
La inclusin en la declaratoria de herederos crea en fa-
vor de los declarados tales una presuncin que ser vlida
mientras no se demuestre su inexactitud, apuntando con ello
a la seguridad de las transacciones.
Como observa Fornieles, a diferencia de lo que ocurre
con los fallos que se dictan en los juicios contenciosos, que
hacen cosa juzgada entre las partes y no perjudican a terceros,
el auto de declaratoria no hace cosa juzgada entre las partes,
y en cambio tiene validez para terceros. Dictndose en un
juicio de jurisdiccin graciosa o voluntaria, el juez se atiene
a las probanzas que le presentan los interesados y estatuye
sobre lo que resulta de ellas prima facie: eso no quiere decir
que no las examine, y concienzudamente, pero faltando la
presencia del contradictor legtimo, su pronunciamiento no
tiene el valor de una decisin judicial.
El art. 702 del Cdigo Procesal de la Nacin dispone,
al igual que el ordenamiento de la provincia de Buenos. Aires,
que la declaratoria de heredero3 se dictar sin perjuicio de
terceros. Cualquier pretendiente podr promover demanda
impugnando su validez o exactitud, para excluir al heredero
declarado, o para ser reconocido con l. Aun sin decisidn
expresa, la declaratoria de herederos otorgar la posesin de
la herencia, a quienes no La fuuieren por el solo hecho de ia
muerte del causante.
A su vez, el Cdigo Procesal de Santa Fe establece, en
su art. 595, que la declaratoria de herederos no tiene sino
efectos patrimoniales, no prejuzga acerca de los vnculos de
familia ni causa estado, se entiende siempre sin perjuicio
de terceros y de la va ordinaria que podrn entablar el
pretendiente no declarado o el Consejo de Educacin en su
caso. Adems, en el art. 590 se prev que la declaratoria
confiere la posesin de la herencia en favor de los que no la
hubieren adquirido en virtud de la ley.
Finalmente, y sin adelantarnos a lo que ha de desarro-
llarse ms adelante, debe tenerse presente que la dcelaratoria
de herederos constituye uno de ros requisitos exigidos por el
art. 3430, en su nueva redaccin, para dar valid& a los actos
de disposicin realizados por el heredero aparente.
Si en lugar de tratarse de una sucesin d b intestato, el
juicio se tramitara en funcin de un testamento, el juez de-
ber dictar un auto que lo apruebe.
Dicha declaracin es
equiparada en todos sus efectos a la declaratoria de herederos
tanto en lo relativo a la posesin hereditaria, como en los
alcances con relacin a terceros.
El Cdigo Procesal Civil de la Nacin dispone en su
art. 707 que presentado el testamento, o protocolizado en
su caso, el jue7 dispondr la notificacin personal de los he-
rederos institudos, de los dems beneficiarios y del albacea,
para que se presenten dentro de treinta das. Agregando, en
el art. 708, que en la providencia a que se refiere el artculo
anterior el juez se pronunciar sobre la validez del testamento
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO
201
cualquiera que fuere su forma, y que ello importar otorgar
la posesibn de la herencia a los herederos que no la tuvieren
de pleno derecho.
Idntica solucin es preceptuada por el Cdigo Pro-
cesal de la Provincia de Buenos Aires, en sus arts. 742 y 743.
Conviene repetir aqu la critica que expone Borda en
torno de la frmula tradicional segn ba cual se aprueba el
testamento en cuanto a sur formas. Como manifiesta dicho
autor, tambin sta es una prctica viciosa, pues da a entender
que el aspecto formal est definitivamente juzgado, lo que
no es as. El juez, como no puede ser de otra manera, dada
la falta de controversia, se limita a un examen superficial del
instrumento, y si prima facie no tiene ningn defecto formal,
lo aprueba. Queda desde luego a los interesados la posibilidad
de impugnarlo en juicio ordinario, sea por razones de fondo
o de forma.
Una de las crticas ms lcidas al sistema de nuestro
Cdigo en materia de posesin hereditaria ha sido la realizada
por Bibiloni, muchas de cuyas observaciones hemos recor-
dado. Como ya hemos tenido ocasin de expresarlo, su Ante-
proyecto suprime el instituto sustit~yiidolo por la declara-
toria de herederos, aplicable tanto a la sucesin ab intestato
como a la testamentaria. Las mismas soluciones son las que
inspiraron el Proyecto de la Comisin Reformadora de 1936
y el Anteproyecto de 1954.
IV. PETI CI N DE HERENCIA
Si el heredero, en trance de tomar la posesin de 10s
bienes que componen la herencia 10s encuentra en poder de
20 - Maflia. Manual. 1.
un tercero y ste invoca la condicin de propietario de ellos,
gozar para proteger sus derechos de la misma accin reivin-
dicatoria que hubiera competido a su causante. Pero si el
e
tercero discute no ya la propiedad de los bienes, sino el ttulo
hereditario que invoca para s, el heredero tendr para la
defensa de sus derechos la accin de peticin de herencia.
O dicho de otra forma, la peticin de herencia es la
accin conferida a quien considerndose pretendiente del
acervo en calidad de sucesor universal, reclama de aquellos
que han tomado posesin de los bienes invocando esa misma
calidad el reconocimiento de sus derechos y la entrega de todo
lo que forma parte de la sucesin.
La esencia jurdica de la peticin de herencia ha moti-
vado disc~epancias en la doctrina civil, ya que para algunos
constituyc una accin real, mientras qlle otros sostienen su
carcter personal, y una tercera tesis aduce que ella configura
una aglutinacin de acciones.
La tesis que sostiene el carcter personal de la accin,
casi abandonada en la actualidad, se funda en que con ella
se busca el reconocimiento de la calidad de heredero y que la
entrega de los bienes es una consecuencia ulterior y accesoria
de esa declaracin.
La mayora de la doctrina, en cambio, se inclina por
asignarIe el carcter de accin real, aduciendo para ello que
lo protegido es la vocacin hereditaria, la que no consiste en
un vncuio obligacional entre personas determinadas, sino
en un ttulo absoluto, vlido y oponible erga omnes.
La tercera tesis ha sido sostenida por Lafaille, quien co-
mienza por afirmar que la divisin de las acciones en reales
y ~ersonales carece de apoyo cientfico y resulta, en ocasiones,
insuficieiite para establecer distingos en derechos que exceden
lo netamente patrimonial. Adems de ello, agrega que la prc-
tica del procedimiento acumula con frecuencia en una sola
demanda remedios distintos, sosteniendo que la peticin de
herencia es, en realidad, un ejemplo de aglutinacin de ac-
ciones en que la una pudo ser perfectamente separada de la
otra, si no fuera que la experiencia aconsej un tempera-
mento ms expeditivo adoptado luego por la ley misma. Y
as, en vez de discutir en un juicio previo el ttulo de actor,
y obtenido l, promover un segundo para la devolucin de
los bienes en conjunto o individualmente, se optQ desde tiem-
po inmemorial por comprender en la misma litis el derecho
hereditario y la obligacin de restituir. La accin de peti-
cin de herencia no es, por lo tanto, concluye, ni accin real
ni accin personal, revistiendo la misma naturaleza compleja
del derecho hereditario. Como no hay :icciones mixtas, es un
conglomerado de remedios legales que se tramitan en un solo
pleito, donde, fundado en un ttulo, el actor reclama el reco-
nocimiento de ste, a la vez que el beneficio pecuniario den-
tro del acervo dejado por el causante.
En virtud de lo establecido en el att. 3284 la competen-
cia corresponde al juez de la sucesin, es decir, al del lugar
del ltimo domicilio del causante (supfa, nQ 31).
Por la razn expuesta, la competencia del juez del lti-
mo domicilio del difunto no ceder cuando la demanda se
deduzca contra el titulado heredero nico (supra, nQ 33),
debiendo considerarse, por tanto, equivocadas algunas deci-
siones judiciales que han establecido que habiendo un solo
heredero, debe conocer en la peticibn de herencia en su con-
tra el juez del domicilio de ste.
Debe advertirse, finalmente, que la competencia atri-
buida al juez del sucesorio subsistir aun cuando el expe-
diente est concluido y archivado.
En primer lugar, la accin de peticin de herencia co-
rresponde a quien pretende ser heredero legtimo o testa-
mentario alegando su vocacin: actual (arts. 3421 y 3422).
En segundo trmino, en caso de inactividad del herede.
ro con vocacin actual, la accin puede ser ejercida por
sucesibles de grado ms lejano, sin que el tenedor de la
herencia pueda excepcionarse en la existencia de parientes
ms prximos que no han accionado. La razn es muy sim-
ple, ya que, como acotan Aubry y Rau, el extrao no puede
valerse de los derechos de los parientes ms prximos, con
los cuales no lo liga vnculo jurdico alguno. De all lo que
establece el art. 3424: En caso de inaccihn del heredero legi-
timo o testamentario, la accin corresponde a los purientes
que se encuentran en grado sucesible, y el que la intente no
puede ser repulsado por el tenedor de la herencia, porque
existan parientes m& prximos.
En tercer trmino el legatario de cuota, en su carcter
de sucesor universal (supra, no 15), est legitimado activa-
mente para promover la peticin de herencia, ya que sus
derechos sobre la parte alcuota legada son idnticos a los
conferidos al heredero sobre su porcin viril.
En cilarto lugar, la accin es conferida a los cesionarios
de los derechos hereditarios, puesto que su condicin es an-
loga a la del cedente. Pero importa aqu establecer una acla-
racin para precisar conceptos. Como ha de verse ms adelante
(infra, no'. 255 y SS.), la cesin de derechos hereditarios com-
prende la universalidad de bienes que corresponden al ce-
dente en su calidad de heredero, con prescindencia de esa
calidad, que por supuesto no es cesible. Si la peticin de
herencia supone el reclamo de la calidad de heredero, pa-
recerfa que ella es ajena al cesionario que nunca pudo adqui-
rir esa calidad. Sin embargo, si la calidad hereditaria del
cedente hubiese sido negada, el cesioriario podr reclamar
los 5enes hereditarios fundndose en la genuina calidad
hefeditarja de su trasmitente, ejercitando en definitiva una
peticin de herencia. Va de suyo que, en la especie, habr
un ingrediente ms, ya que el cesionario, adems de demos-
trar la calidad hereditaria del cedente, deber acreditar su
ttulo de sucesor singular de ste.
En quinto lugar, la accin podr ser esgrimida por los
acreedores del heredero en ejercicio de la accin subrogatoria.
Siempre, claro est, que la peticin de herencia no est sub-
crdinada a una accin previa de carcter penonalisimo, como
podra serlo la referida al estado de familia.
En sexto trmino, es indudable que la nuera viuda, se
le asigne o no el carcter de heredera, estar legitimada
activamente para peticionar la herencia.
Por ltimo, la accin constituye uno de los posibles
contenidos de la herencia y es, por tanto, trasmisible a los
herederos de quienes podran haberla ejercitado.
En ciianto al fisco, habida cuenta del carcter con que
acude a recoger la sucesin vacante, no podr deducir la
accin de peticin de herencia en sentido propio. Ello sin
perjuicio de que, por aplicacin del art. 3589, se le reconoz-
ca el ejercicio de otras acciones y en la medida en que las
normas locales no limiten su intervencin en el juicio su-
cesorio; as, por ejemplo, la posibilidad de impugnar un
testamento en ausencia de otros herederos.
La accin de peticin de herencia es conferida contra
quien posee los bienes de la herencia a ttulo de sucesor
universal del causante, tal como lo dispone la primera parte
del art. 3422: El heredero tiene accin para que se le resti-
tuyan las cosas hereditarias poseidas por otros como suce-
sores universales del difunto. Resulta entonces suficiente
que el demandado se titule sucesor universal del difunto,
aunque no lo sea, y niegue la calidad del pretendiente para
q u e la peticin de herencia proceda.
De all lo establecido en el art. 3423: La accin de
peticin de herencia se da contra un pariente del .grado ms
remoto que ha entrado en po~esin de ella por ausencia o
Maccin de los parientes ms prximos; o bien, contra un
pariente del ~ n ~ s m o grado, que rehsa reconocerle la calidad
de heredero o que pretende ser tambin llamado a la sucesin
en ocurrencia con l.
La redaccin dada al precepto no ha sido afortunada y,
por tanto, convendr establecer algunas precisiones para di-
sipar dudas interpretativas. Es necesario advertir, en pri-
mer lugar, que debe entenderse grado ms remoto como alu-
diendo a la ubicacin en rangos de preferencia, dado que
al deferirse la sucesin por rdenes, segn el sistema adop-
tado por nuestro Cdigo, puede ocurrir que no obstante la
ubicacin en grados iguales unos parientes desplacen a otros
por estar ubicados en un orden preferente. As, el padre y
el hijo legtimo del causante estn ubicados en el mismo
grado, pero el se,pndo tiene en su favor un llamamiento
preferente al integrar el primero de los rdenes sucesorios.
La observacin resulta vlida, tambin, con referencia -al
segundo inciso, puesto que debe entenderse que la situacin
contemplada no se agota con el pariente del mi smo grado
que rehsa reconocer la calidad hereditaria, sino que com-
prende asimismo las hiptesis de rdenes concurrentes de
distinto grado de parentesco o, inclusive, con abstraccin de
ste.
Mayores dudas se suscitan cuando se analiza el perodo
final de la norma, y estn motivadas por su confusa redac-
cin, donde se menciona a quien pretende ser llamado a la
sucesin con el actor. La mayora de nuestra doctrina ad-
mite que Vlez incurri en un error al redactar el artculo,
haciendo una infiel traduccin de la fuente. En efecto, tal
como est preceptuado, pareciera que la accin se confiere
r.)ntra quien no est en posesin de la herencia y pretende
derechos sobre ella, lo que resulta sin sentido y contrario al
concepto del instituto. El verdadero alcance lo dan los inspi-
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO
287
radores de la norma, Aubry y Rau, quienes afirmaban que
la accin se da contra un pariente de grado posterior, o bien
contra uno del mismo grado que al tomar posesin exclusiva
de la herencia rehsa reconocerle calidad de heredero a
aquel que se pretende Ilamado en concurrencia con l. Por
ello, la recta inteligencia del art. 3423 se obtiene sustitu-
yendo las palabras o que por a quien, de manera tal que el
precepto concluira as: o bien contra un pariente del mis-
mo grado, que rehusa reconocerle la calidad de heredero a
quien pretende ser tambin Ilamado a la sucesin en con-
currencin con k1.
Posibilitada por la equvoca redaccin del 'art. 3422,
que alude a las cosas hereditarias posedas por otros como
sucesores universales del di f z~nt o o de los que tengan de ellas
ia posesin, se ha suscitado una divergencia en nuestra
doctrina en torno de si la accin procede nicamente contra
quien posee P o hel-ede o si tambin puede dirigirse con-
tra quien lo hace como pro possessore,
Quienes se atienen literalmente a la norma admiten
esta ltima posibilidad, es decir que el de ellas mentado
permitira accionar contra quien no invoca ttulo alguno
para su posesin limitndose a contestar "poseo porque po-
seo". Fornieles, que defiende esta posicin, aduce las razo-
nes dadas por Cujacio para explicarla, que resume as: el
poseedor pro possessore que no tiene derecho alguno en qu
apoyar si1 posesin y se defiende con el solo hecho de te-
nerla, es un deshonesto, que no merece ningn inters y a
quien hay que tratar sin miramientos. Ahora bien: es sabi-
do que la posicin del actor es ventajosa cuando sblo
tiene que probar su condicin de heredero de he-
rencia) que cuando tiene que probar tambin el dominio
del causante, sobre todo si son varios los bienes, en que ha
288 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
de rendir para cada uno prueba distinta. Frente a un de-
mandado que no sabe dar ninguna razn de su posesin, seria
inicuo colocar al actor en condicin peor que si invocara
iin derecho hereditario para apoyarla. Se supone entonces
lo ms desfavorable para el demandado y se le tiene como
paseyendo pro herede, a efecto de dar paso a la peticin de
herencia que funciona como accin penal.
Para otra posicin, que compartimos, y en la cual se
hallan alineados Segovia, Machado, Lafaille, Quinteros y
Borda, resulta inadmisible que el sujeto alcanzado pueda
ser el pro possessore. Existe acuerdo en que la norma se
aparta de sus fuentes -Aubry y Rau y el cdigo chileno-, y
que un error de copia ha estampado de ellas en lugar de
ellos, esto es, aludiendo a las personas que reciben la pose-
sin de quienes se consideraron sucesores universales para
adquirirla. De esa forma el precepto sdquiere su genuino
alcance, y no el equivocado que traera su tipografa, ya
que puede otorgarse la peticin de herencia contra
quien no alega ttulo hereditario ni desconoce esa calidad
al pretendiente.
237 / 1. LEGITIMACI~N PASIVA DEL CESIONARIO DE
DERECHOS HEREDITARIOS.
Aceptada la interpretacin del art. 3422 que postula-
mos, resulta clara la legitimacin pasiva del cesionario de
derechos hereditarios. Si en la doctrina extranjera ha po-
dido discutirse la procedencia de la accin, y quienes la
admiten t an tenido que apelar a que cl cesionario, no obs-
tante ser un sucesor particular del cedente, adquiere un pa-
trimonio impregnado de universalidad, esa posibilidad no
existe en nuestro ordenamiento. Los cesionarios estarn en
posesin de los bienes por tenerlos de los que en calidad de
sucesores universales se la trasfirieron, es decir, la tendrn
de ellos.
338. LA PETICIN DE HERENCIA Y LA REI VI NDI CACI ~N.
En todos los casos en que el demandado alega t i t ul a
hereditarios sobre los bienes que detenta y desconoce esa
calidad al genuino heredero, procede la accin de peticin
de herencia. Pero, si en lugar de ello adujera que los tiene
a ttulo de sucesor singular y que es mero propietario sin
discutir la calidad hereditaria del actor, ste deber apelar
a la accin reivindicatoria. Conviene advertir que nada im-
porta la cantidad de bienes que originen la pretensin, ya
que, como bien se ha observado y lo remarca Vdlez en la
nota al art. 5423, lo que determina la ndole de la accin
ejercible es la posicin del poseedor, y no el nmero de
bienes qiie posee.
La diferencia de las acciones repercute, como.corolario
obligado, en el rgimen de la prueba. En la reivindicacin
el actor debe probar que es propietario de las cosas que
reclama, mientras que en la peticin de herencia deber
acreditar su condicin de heredero y qiie los bienes deman-
dados forman parte del haber sucesorio.
Los ordenamientos adjetivos no haban previsto entre
las acciones que permitan solicitar medidas precautorias a
la peticin de herencia. Ello no obstante, una vigorosa ju-
1,isprudencia admita su viabilidad fundndose en la analo-
ga existente con la accin reivindicatoria.
La solucin jurisprudencia1 ha sido recibida por 10s
cdigos procesales de la Nacin y de la provincia de Buenos
Aires (art. 210, inc. 4, de ambos ordenamientos), admitien-
do la procedencia del embargo preventivo cuando se accione
por peticin de herencia, mientras diire el inicio y siempre
que se presentaren dociimcntos que hagan verosmil la Pre-
tensin deducida.
290 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
Si el embargo no resultara suficiente para cautelar las
posibles consecuencias de la accin, ser procedente la inhi-
bicin general de bienes y la anotacin de la litis en el regis-
tro de la propiedad (arts. 228 y 229 de los citados cdigos).
Conviene agregar que el embargo alcanza a los frutos a
percibirse desde la notificacin de la demanda.
Si quien ejerce la accin de peticin de herencia triunfa
en su pretensin obtendr, como consecuencia obligada, la
restitucin de todo lo que compone el acervo sucesorio. As
lo establece el art. 3425: El tenedor de la herencia debe en-
tregarla al heredero con todos los objztos hereditarios que
estn en su poder, y con las accesiones y mejoras que ellos
hubiesen ~eci bi do, aunque sean por el hecho del poseedor.
Esta disposicin debe completarse con lo dispuesto por
la ltima parte del art. 3422, de manera tal que en la obli-
gacin de restitur quedan comprendidas, a ms de las cosas
posedas por el causante como dueo, aquellas de las cuales
era mero tenedor, como depositario, comodatario, etc., y
que no hubiese devuelto legtimamente a su propietario.
Como se ha observado, el Cdigo iio se ocup del caso
en que el vencido en la acciGn hubiese vendido alguno de
los bienes, admitindose como solucin que en tal supuesto
debe restitur el precio obtenido por la venta, ms sus in-
tereses, si es poseedor de buena fe; en el caso de que fuera
de mala fe y se demostrase que la cosa vala nis, deber5
pagar el mayor precio obtenido.
Con referencia a los frutos, el Cdigo, apartndose de
los ~ri nci pi os vigentes en el derecho romano que imponan
la restitucin en todos los casos, distingue entre el poseedor
de buena fe y el de mala fe.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO
29 1
241. CARACTERIZACI~N DE LA POSESI ~N DE BUENA
O DE MALA FE.
El art. 3428, estableciendo una excepcin a los princi-
pios generales, tipifica lo que debe considerarse buena o
mala fe. All se establece: El poseedor de la herencia es de
buena fe cuando por error de hecho o de derecho se cree
legitimo propietario de la sucesin ruyu posesin tiene. Los
parientes ms lejanos que toman posesin de la herencia por
la inaccin de un pariente ms prximo, no son de mala fe,
por tener conocimiento de que la sucesin esta deferida a
este ltimo. Pero son de mala fe, cuando conociendo la exis-
tencia de un pariente ms prximo, saben que no se ha
presentado a recoger la sucesin porque ignoraba que le
fuese deferida.
Debe observarse, en primer trmino, que la conceptua-
cin implica un apartamiento de las pautas seguidas en otras
circunstancias por el Cdigo, donde la caracterizacin est
referida a la ignorancia o error de hecho. En esta materia
se ha admitido la articulacin del error de derecho como
vicio de b voluntad, constituyendo tal vez sta la nica ex-
cepcin genuina al principio general que veda su admisi.
bilidad.
En segundo lugar, debe tenerse presente que se trata
del error excusable, entendindose como tal la creencia ra-
zonable en torno de la bondad del ttulo hereditario in-
vocado.
Por ltimo, conviene remarcar qiie los alcances de la
mala fe estn restringidos por el final del precepto trascrito.
En efecto, no es suficiente para tipificarla que el poseedor
sepa que la sucesin est deferida a un pariente de grado
ms cercano o igual al suyo, sino que es preciso adems que
tenga el conocimiento de que ste no se ha presentado Por
ignorar su llamamiento. Va de suyo que aunque el Cdigo
menciona exclusivamente la ignorancia, tambin existira
mala fe cuando el poseedor sepa que el heredero no se ha
presentado por haber sido vctima de dolo o violench.
En una norma sobreabundante, que no hace sino repe-
tir los principios establecidos con relacin a la posesin de
las cosas individuales y que pudo obviarse mediante una
simple remisin a ellos, se establecen los efectos de la buena
o mala fe. Dispone e1 art. 3426: El tenedor de buena fe de
la herencia no debe ni nguna indemnizacin por la prdida,
o por el deterioro que hubiese caz~rado a las cosm heredi-
tarias, a menos que se liuhiese aprovechado del deterioro; y
e n tal caso por slo el provecho que hubiese obtenido. El
tenedor de mala fe estd obligado a reparar todo dao que
se hubiese cau.rado por su hecho. Est t ambi n obligado a
responder de la prdida o deterioro de los objetos heredi-
tarios oc~irridos por caro fortuito, a no ser que la perdida o
deterioro hubiese igualmente tenido lugar si esos objetos
se hubiesen encontrado en poder del heredero.
Convendr tener en cuenta, sin embargo, que si la cosa
hubiese sido destriida por el hecho del poseedor durante el
tiempo que medio entre la notificacin de la demanda y la
sentencia que orden la restitucin, sera responsable, pues-
to que el art. 2433 slo lo exime cuando la prdida o el
deterioro obedecen a caso fortiiito.
Esto en cuanm a las responsabilidades. Con referencia a
los beneficios de la posesin, la norma es completada con la
disposicin del art. 3427, donde se preceptiia: En cztanto a
los frutos de la herencia y a las mei orm hechas en las cosas
her edi t a~i m, se obser-uar lo dispiiesto respecto a los po-
ceedores de buena o mala f e.
De lnanera tal que, por aplicacicn de los principios
sentados t n derechos reales, el postedqr de buena fe hace
cuyo^ 10s frutos percibidos durante el tiempo de su posesin,
entendindose por tales los frutos naturales o industriales
desde que se alzan y separan del suelo, arboles o plantas que
los producen. y en 10s animales, desde qiie la cra sale a luz
o se los esquila u ordea. Los civiles se juzgarn percibidos,
conforme al art. 2425, desde que fuescn cobrados y recibi-
dos. En cuanto a los frutos pendientes, se trate de naturales
o civiles, pertenecen al triunfante en la peticin como acce-
sorios de la herencia, aunque pesa sobre l la obligacin de
pagar al poveedor los gastos invertidos para producirlos
art. 2426). Convendr sealar, adems, que la obligacin
de restitur incluye los frutos percibidos y los que por su
negligencia hubiese dejado de percibir, desde el da de la
notificacin de la demanda. .4n ms, judicialmente se ha
decidido, en un caso, que la notificacin de la demanda por
filiacin natural, que precedi a la de peticin de heren-
cia, bastaba para convertir al demandado en poseedor de
mala fe, porque aqulla llevaba implcita la pretensin de
la entrega de los bienes hereditarios.
En cuanto a las erogaciones que hubiere realizado, el
poseedor de buena fe tiene derecho a ser reembolsado por
las sumas que hubiera invertido en gastos necesarios o ti-
les, tales como, segn lo dispone el art. 2427, los impuestos
extraordiiiarios al inmueble, las hipotecas que lo gravaban
cuando entr en la posesin, los dineros o materiales inver-
tidos en mejoras necesarias o tiles que existiesen al tiem-
po de la restitucin de la cosa. Estos gastos no son compen-
sables con los frutos percibidos, pero stos se compensan con
los impuestos ordinarios que hubiera satisfecho el poseedor,
excepto que correspondieran a una fecha anterior a su pose-
si6n y que por consistir en una deuda del causante deba
soportarlos el heredero, como fluye del art. 2429. Debe a ve -
garse que el poseedor puede ejercer el derecho de retencin
sobre la cosa mejorada o en la que hizo el gasto hasta que
sea paeado, pero no puede extender este derecho a las otras
cosas de la herencia (art. 2428 y arg. art. 3929).
Tratndose del poseedor de mala fe no slo est obli-
gado a rcstitur los frutos percibidos, sino que responder
por aquellos que por su culpa hubiera dejado de percibir
o producir (art. 2138 y arg. arts. 1069, 1109 y 2439, C. Ci-
vil). Interesa sealar que esta rrstitucin permitir deducir
los gastos de cultivo, cosecha o extraccin de los frutos Pen-
dientes, percibidos o que debieran percibirse, pero limitada
la deduccin al beneficio que obtiene el peticionarite de la
herencia. ste, por tanto, no estar obligado ms all del
valor de los frutos, y en nada responder si stos se perdie-
ron por caso fortuito.
En lo referente a las erogaciones, el poseedor de mala
fe tiene derecho a ser indemnizado de los gastos necesarios
hechos en la cosa, y puede retenerla hasta ser pagado. En
cuanto a las vejoras, puede repetir las tiles que hayan au-
mentado el precio de la cosa hasta la concurrencia del ma-
yor valor existente, y ellas son compensables con los frutos
percibidos o que hubiera podido percibir, no pudiendo ejer-
cer en este caso el derecho de retencin. En cuanto a las
mejoras voluntarias las perder, aunque puede llevarlas si
al hacerlo no causa perjiiicio a la cosa (arts. 2440 y 2441).
Estas distinciones no rigen en materia de productos, pues
cualquiera que sea la condicin de poseedor estar obligado
a devolverlos, tal como lo precepta el art. 2444 del C.
Civil.
Como se parte del presupuesto de que toda persona
enmarca su conducta dentro de las normas legales y mora-
les, la buena fe se presume hasta que el contradictor de-
muestre lo contrario.
En cuanto al Estado, se ha decidido que cuando entra
en posesin de una herencia vacante se lo debe considerar
poseedor de buena fe.
243. PRESCRIPCIN DE LA ACCIN DE PETICIN
DE If ERENCIA.
La doctrina civil exhibe un arduo debate en torno de
si la accihn de peticin de herencia es o no prescriptible, y
en el caso de quienes aceptan la tesis de la prescriptibili'dad,
del plazo aplicabIe al supuesto.
El tema no ha sido expresamente contemplado por
nuestro Cdigo, al menos en forma general. La ausencia de
textos ha permitido respuestas dispares que van desde la
imprescriptibilidad a la prescriptibilidad, pasando por aque-
llas que conceptan que puede o no ser prescriptible segn
las circuiistancias.
La tesis de la prescriptibilidad ha sido defendida por
Fassi, fiindndose para ello en iin ra/onamiento cuya se-
cuencia muestra tres pasos: primero, el principio general
formiiladn por nuestro Cdigo de que todas las acciones son
prescriptibles, salvo que la ley las excepte expresamente;
segundo, que esa idea es robustecida por los casos previstos
en materia de ausencia con presuncin de fallecimiento
(art. 4024); y tercero, que la accin ha sido tomada del de-
lecho francs, cuya doctrina muestra unnime coincidencia
en que ella es prescriptible. Sentado ello, califica la pres-
cripcin como extintiva, ya que el poseedor de la herencia,
dice, no adquiere ningn derecho por el trascurso del tiem-
po, sino que hace valer su excepcin para repeler la accin
que le entable quien ha dejado pasar el tiempo fijado por
la ley para hacerlo. Luego de afirmar que la prescripcin
comienza a operarse desde que nace la accin, concluye
que es de aplicacin el trmino decena1 establecido en el
art. 4023, aunque no deja de advertir que se contraran
los trminos literales del precepto.
La tesis de Fassi ofrece objeciones que impiden su ad-
misibilidad. El argumento referido a la prescriptibilidad
de todas las acciones peca -y el mismo Fassi lo admite- de
simplismo, ya que la genrica enunciacin del art. 4019 cho-
ca contra las peculiares caractersticas de la peticin here-
ditaria. La misma debilidad exhibe el argumento referido
al modelo francs, pues si bien es cierto que la doctrina de
ese pas concuerda en que la accin es prescriptible, no
puede fundarse en ello la asimilacin conceptual, Ya que
el Cdigo Napolen contiene preceptos que sus-
tentar esa tesis y que no se encuentran en nuestro ordena-
miento civil. No alcanza mejor suerte la referencia a 10s
supuestos de prescripcin en materia de ausencia con pre-
suncin de fallecimiento, ya que el art. 4024 se muestra
como una desafortunada solucin de Vlez, donde el apar-
tamiento de la fuente ha trado como consecuencia una
flagrante contradiccin con el sistema del Cdigo.
La concepcin de que la peticin de herencia es o no
prescriptible, segn sea la situacin en que se hallen los in-
teresados. es sustentada con matices diferenciales por R-
bora y Quinteros.
Para el primero de ellos, deben distinguirse cuatro su-
puestos: a) si la contradiccin existiere entre coherederos,
la accin prescribira a los veinte aos desde que el poseedor
actual haya comenzado a poseer como heredero nico y
para s por aplicacin de los arts. 3460 y 4020, ya que am-
bos, sostiene, no obstante referirse aparentemente a la par-
ticin de los bienes, legislan en realidad sobre la peticin
de herencia, advirtiendo que el tiempo de la prescripcin
est subordinado al ejercicio del derecho de opcin pre-
visto por el art. 3313, ya que el heredero que se abstiene
por veinte aos y carece del derecho de aceptar por ha-
berse adelantado a hacerlo otro heredero, queda como re-
nunciante y privado de la accin de peticin; b) si el su-
puesto se plantea entre un poseedor con vocacin virtual
v un heredero con vocacin preferente, seran aplicables
los mismos principios que en el caso anterior; c) si la con-
tradiccin se suscita entre un poseedor cuya vocacin no
debe subsistir y un heredero que puede invocar la propia,
debe distinpirse, ya que si la vocacin estuviese viciada
por indignidad su derecho se consolidara a los tres aos
de posesin, y desde entonces la petifin sera improce-
dente, mientras que si la vocacin fuera insuficiente por
cualquier causa, faltara por completo ella y el poseedor
debera ser considerado como un extrao; d) esta ltima
situacin constituye el cuarto supuesto, y en l, sostiene R-
bora, dado que no puede adquirirse por prescripcin la
calidad de heredero, la accin de peticin es imprescrip-
tible.
A su vez, Quinteros distingue cinco supuestos. El pri-
mero lo configura la situacin del heredero frente a otros
herederos aceptantes, sosteniendo que cuando hubo acepta-
cibn por un coheredero o por un pariente con vocacin
potencial. ia falta de opcin en el trmino de veinte aos
significa la renuncia a la herencia, y por ende la prdida de
la accin, ya que prosperara la defensa que opusieran los
aceptantes fundada en el art. 3313, que implica una pres-
cripcin Iiberatoria. El segundo supuesto lo constituye el
enfrentamiento del heredero con quienes, sin srrlo, po-
seen a ttulo de sucesores universales: en ese caso los posee-
dores slo podran oponer la prescripcin adquisitiva que
hubieran padido conseguir sobre los inmuebles de la he-
rencia. El tercero lo plantea en el supuesto de que la con-
tradiccin se produjera entre el heredero y el fisco en el
caso de tina herencia declarada vacante, adoptando la mis-
ma solucin que para el anterior. El cuarto lo rtfiere al
sucesible que hubiera aceptado en el trmino de veinte aos
frente a coherederos o contra herederos de grado ms le-
jano, en cuyo caso d i o podr oponerse la usucapion, c ~ m-
putndose el plazo desde la interversin del titulo. El quin-
to supuesto que plantea Quinteros es el de la indignidad,
sosteniendo que si Ea accin no se interpusierz deritro del
trmino de tres aiios prevkto por el arr. 3298, elia prescri-
bira. aclarando que Ia purga constituirla una prescripcin
adquisitiva. Debe advertirse, f inalniente, que aunque en
forma incidental, Quinteros demuestra compartir la posi-
cin de Rbora, admitiendo la aplicacin de los arts. 3460
y 4020 a la peticin de herencia.
La conceptuacion que da carcter prescriptible o im-
prescriptible a una misma accin, segin sea la posicin en
que se hallen los interesados, despierta serias objeciones.
En primer lugar, no es vlida la afirmacin de que 10s
arts. 3460 y 4020, no obstante estar dedicados aparentemen-
te a la accin de particin, se refieren a la accin de peticibn
de herencia. sta se dirige a lograr el reconocimiento del
ttiilo de heredero, negado por el ~oseedor. En cambio, 1-
298 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
arts. 3460 y 4020 presuponen para su aplicacin la existen-
cia de un estado de indivisin previo que haya acabado de
hecho. Si esa indivisin lia existido, es evidente que hubo
un reconocimiento de la calidad de coheredero con quien
se tena la comunidad hereditaria, y que sera improce-
dente, por tanto, la peticin de herencia.
En segundo lugar, cuando es rechazada la accin del
heredero que se ha abstenido de ejercer el derecho de op-
cin en el trmino de veinte aos contra otro heredero
aceptante, ello ocurre porque se concepta que la vocacin
del priniero ha caducado. Perdida la vocacin por caduci-
dad no podr ejercerse una accin que presupone para su
vigencia la calidad hereditaria y se carecera, por tanto, de
legitimacin activa. Similar cosa ocurte en materia de in-
dignidad, piws cuando se pretende exclur al indigno se
peticionar la herencia atacando esa vocacin internamente
insuficieiite mediante una accin de indignidad, que ser
previa y que servir de sustento a la de peticin. Si esa pri-
mera accin ha caducado porque los tres aos de posesin,
al purgar la indignidad, consolidaron el hasta entonces ata-
cable ttulo del heredero, carecer de vigencia la peticin
hereditaria por falta de objeto. Dicho de otra forma, no
pueden referirse a la accin de peticin los efectos opera-
dos por el tiempo no sobre ella, sino sobre las acciones que
pueden p~ecederle y sustentarla.
De lo expuesto concliimos que la peticin de herencia
es imprescriptible, pues tiende al reconocimiento de la calj-
dad hereditaria, esto es, de un ttulo, el cuaI no puede per-
derse por el trascurso del tiempo un? vez que haya sido
adquirido realmente. Ello no debe confundirse con los pro-
blemas emergentes de la aplicacin del art. 331 3, es decir,
la prdida del derecho de optar por el trascurso de veinte
aos. Si el heredero ha aceptado la herencia, ya sea en forma
expresa o tcita, tendr siempre el derecho de hacer valer
su ttulo contra quien pretenda desconocer su calidad here-
ditaria y con abstraccin del tiempo trascurrido o de la
usiicapin que pudiera aducir el detentador de la herencia.
DERECHOS Y 0BLIGACIONE.S DEL HEREDERO
299
Importa distinguir aqu que una cosa es la adquisicin que
pudo hacer el detentador de la herencia por medio de la
~r ol on~a da posesin de las cosas de ella, y otra es la conser-
vacin de la facultad que tiene el genuino heredero para
hacerse valer como tal. Debe observarse, por lo dems, que
este derecho puede ser fecundo en implicancias, pues no
slo no se agotara en la proteccin del simple inters mo-
ral que pudiera motivar la accin, sino que podra exten-
derse a lograr la obtencin de bienes que-hubiesen escapado
a la usucapin del detentador por haber permanecido ocul-
tos o desconocidos, o acaso por haber ingresado con poste-
rioridad.
V. ACCION POSESORIA HEREDITARIA
244. LA ACCIN POSESORIA HEREDITARIA EN EL
TEXl O LEGAL.
Como ya se ha dicho, el Cdigo confiere al heredero
dos acciones que nacen en su cabeza y que no forman parte
del contenido de la trasmisin hereditaria. Ellas estn enu-
meradas en la primera parte del art. 3421, donde se dispone
que el heredero puede hacer valer los derechos que le com-
peten por una accin de peticin de herencia, a fin de que
se le entreguen los objetos que la componen, o por medio
de una accin posesoria para ser mantenido o reintegrado
en la posesin de la herencia.
La primera de ellas ha sido ya considerada. Correspon-
de que nos ocupemos ahora de la seenda, cuya existencia
ha sido controvertida por nuestra doctrina. Previo a ello,
convendr precisar que en el pensaniiento de Vlez ella
aparece dirigida a tutelar la pretensin de la posesin de
la herencia, y no la de los bienes singulares. Asi 10- atestigua
la nota al art. 342 1, donde el codificador manifiesta: "fhn-
que el heredero no haya tomado ningn objeto de la suce-
300 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
sin tiene accin posesoria para hacerse mantener o reinte-
grar en la posesiii de la herencia, niirada como una univer-
salidad jurdica".
El art. 3421 ha sido tomado de Aubry y Rau, quienes
en la tercera edicin de su Curso enunciaban, entre los de-
rechos concedidos al heredero, una accirjn posesoria tendien-
te a ser manterzido o reintegrado en la bosesion de la heren-
cia considerada como universalidad jridica.
Conviene advertir que al publicar la cuarta edicin,
dichos autores suprimieron la mencin a la accin posesoria
de la herencia.
246. LA ACCIN POSESORIA EN LA DOCTRINA.
Como se ha advertido, la existencia de la accin poseso-
ria mentada por la norma ha suscitado controversias en nues-
tra doctrina, perfilndose dos corrientes bien definidas: una
que niega su posibilidad y otra que la acepta.
El primero en rechazar la posibilidad de la accin pose-
soria de la 'ierencia fue Segovia, quien afirmaba que la
herencia puede ser objeto de la posesin ficticia legal, pero
no de una psesin efectiva, y que para ella no se concede
ningin remedio posesorio.
Fornieles tampoco admite s;i vigencia, calificando al
art. 3421 conio disposicin poco feliz, contra rationem legis,
y que carece de aplicacin en la prctica.
El mismo pensamiento es el que iiiforma la posicin de
Borda. Para este autor, el texto del art. 3421 constituye una
de las expresiones ms notorias de confusin de ideas impe-
rantes en torno de la posesin hereditaria. Sostiene que el
codificador, dejndose llevar por la fuerza de las palabras,
cre al lado de la accin petitoria (equivalente a la reivindi-
catoria) una accin posesoria (equivalente a las posesorias
comunes), entendiendo que en la primera slo estaba en jue-
go el ttclo a la herencia y en la segunda la posesin de
ella. Pero, afirma, la posesi6ri hereditaria es precisamente el
titulo, la ~nvestidiira, Y no se la puede tiirbar sin cuestionar
el derecho hereditario en ~ mismo. v ps bsta, precisamente,
la esfera de accin de Ia peticijn de herencia.
La tesis que admite la procedencia de la accin posesoria
hereditaria ha sido formulada por Rbora y defendida re-
cientemente por Fassi.
Sostiene el prirnero de los nombrados que esta acci h
versa sobre la universalidad y concierne a la posesin heredi-
taria o apoderamiento o investidura del heredero, de ah que
no est regida directamente por las normas relativas a las
acciones posesorias concernientes a las cosas. Esta accin
posesoria, dice, versa sobre la posesin de una universalidad,
o sea, sobre una posesin conceptual, la posesin de un ti-
tulo, de una investidura, o de un derecho a poseer, ya que
la posesin hereditaria lleva en s la posesin de los objetos
particulares 4ue componen la herencia.
Por su parte, Fassi, luego de recordar las diferencias
entre la poSe'sin de pleno derecho y la conferida judicial-
mente, advierte que ellas han sido borradas en la prctica,
haciendo que en todas las sucesiones en que se trasmiten
patrimonios de cierta consideracin se pe*ga la declaratoria
de herederos. Es por ello, afirma, que equivaliendo esta 61-
tima a la posesin hereditaria, la presentacin que realizan
los herederos solicitando su dictado judicid comtitye el
302 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
ejercicio de la accin de posesin de herencia que se ha dicho
desconocida en la prctica.
Lo expuesto constituye un plausible intento de explica-
cin del discutido precepto. Debe observarse, no obstante,
que aun 2dmitiendo como vlida esa conceptuacin, no se
alcanza a ver con claridad cul sera la hiptesis que hiciera
procedente el ejercicio de una accin posesoria para ser re-
integrado en la posesin de la herencia.
VI. HEREDERO APARENTE
Puedc ocurrir que alguien, sin tener derecho a ello, se
halle en la posesin de la herencia. Circunstancias posterio-
res, como puede serlo el resultado del ejercicio de una accin
de peticin de herencia o la admisin de la falta de derecho
sin llegar a ella, determinarn su desplazamiento para ceder
el lugar a1 heredero genuino.
Pero, entretanto, el que se ha comportado como herede-
ro pudo haber anudado relaciones jurdicas en funcin de
ese carcter y se hace necesario, entonces, determinar la
suerte de ellas. Se configura, as, el instituto de la apariencia
hereditaria.
En la redaccin de Vlez, para que el acto realizado por
el heredero aparente fuera vlido deba reunir los siguientes
requisitos: a) que se tratase de un acto de enajenacin de
un inmueble a titulo oneroso; b) que el heredero fuera pa-
riente en grado sucesible y que estuviera en posesin pblica
y pacifica de la herencia; y c) que el tercero contratante fue-
ra de buena fe.
La conceptuacin del instituto ha sido modificada por
la reforma del Cdigo. Segn la ley 17.711, el art. 3430, en
su nueva redaccin, establece: Los actos de disposicin de
bienes inmuebles a titulo oneroso efectuados por el posee-
dor de la herencia, tenga o no buena fe, son igualmente u-
lidos respecto al heredero cuando el poseedor ha obtenido a
sil favor declaratoria de herederos o la aprobacin judicial
de u n testcmento y siempre que el tercero con quien hubiese
contratado fuese de buena fe. Si el poseedor de la herencia
hubiese sido de buena fe debe slo restituir el precio per-
cibido. Si fuese de mala fe, debe indemnizar a los herederos
de todo perjuicio que e2 acto haya ca~csado. Ser considerado
tercero de buena fe quien ignorase la existencia de suceso-
res de mejor derecho o que los derechos del heredero apa-
rente estaban judicialmente controvertidos.
Los requisitos exigidos por el Cdigo en su redaccin
originaria han sido sustitudos ahora por estos otros: a) que
se trate dc un acto de disposicin de bienes inmuebles reali-
zado a ttulo oneroso; b) que quien lo realice haya obtenido
en su favor declaratoria de herederos o la aprobacin ju-
dicial del testamento que le confiere su vocacin; y c) que
el tercero ignorase la existencia de herederos de mejor de-
recho o que los derechos del heredero aparente estaban ju-
dicialmente controvertidos.
En sus tres aspectos ha sido feliz la sustitucin. En
primer trmino, al mentarse el acto de disposicin se mejo-
ra al Cdigo, que slo se refera a un? especie dentro del
gnero. En segundo lugar, la exigencia de la declaratoria de
herederos o del auto aprobatorio del testamento pone fin
a las discrepancias que los conceptos pariente en grado su-
cesihle y posesin i>hlica y pacifica de la herencia haban
originado. Por iltimo, se ha tipificado la buena fe, exigin-
dose la ignorancia de la existencia de sucesores de mejor de-
recho o que los derechos del heredero aparente estaban ju-
dicialmen te controvertid.>s.
250/ 1.
D~s~osicrx DE BIENES GANANCIALES.
Se ha planteado, en nuestra doctrina, la suerte del acto
de djsposicin de un bien ganancial realizado por el here-
dero aparente del cnyuge fallecido, es decir, si la validez
del negocio comprende tambin la parte correspondiente al
otro cnyuge. Quienes se han ocupado del tema han soste-
nido la eficacia del acto, inclusive en la porcin ganancial,
aduciendo para ello que el derecho del heredero aparente
nace de la inactividad del heredero genuino y que sta afec-
ta tanto a los bienes hereditarios como a los gananciales.
Sin embargo, es necesario formular distinciones. La so-
lucin postulada ser procedente si del ttulo de propiedad
no surge el carcter ganancial del bien, ya sea por omisiones
o por falsas manifestaciones del titular. Como se observa,
aunque eri la especie no puede hablarse es~rictamente de
heredero, sino de propietario aparente. militan las mismas
razones que fundamentan el art. 3430. Pero si de los ante-
cedentes doniiniales fluye la ganancialidad, el tercero no po-
dr aducir su buena fe.
Otra cuestin que ha sirscitado respuestas encontradas,
es la referida a los boletos de compraventa suscritos por el
heredero aparente y su eficacia con respecto al heredero
genuino.
Pora algiinos, el concepto empleado por el art. 3430 del
('digo n9 puede entenderse en sentido restringido, sino que
debe interpretarse comprendiendo la realizacin de aqiiellos
actos que si bien por s solos no constituyen disposicibn, com-
prometen a la realizacin de los actos necesarios para qiir
exista enajenacin de un bien inmueble. Desde esa pers-
pectiva, el boleto firmado por el heredero aparente obliga,
tina vez desplazado ste, al heredero real.
Para otra posicin, que compartirnos, la extensibn no es
admisible. Se pueden aducir estas razones: a) El boleto de
compraventa no es un acto de enajenacibn, sino i i I i compro-
miso que crea una obligacin personal exigible, por taato.
a quien la suscribib. b) No militan en la especie los funda-
mentos de certeza jurdica, de saneamiento de los ttulos de
propiedad: el estipulante tiene un derecho a adquiril- la pro-
piedad pero no la propiedad niisrna, de manera cliie no est
cnjuiciado el ttulo, que es lo que interesa proteger. c'! Des-
aparecidas estas razoiies, el conflicto queda planteado entre
el verdadero propietario y el tercero, que reclama el ciiril-
plimiento de una obligaciri contrada por quien no era
dueo y, cntonces, retorna todo su imperio la regla de! npn~o
plus jurzs.
Puede discutirse si la conseciiericia del negocio celebra-
do con el heredero aparente con5titiiye una adqiiisicin ori-
ginaria o derivada.
Se ha sostenido que proviniendo dc un non domzno, la
adqiiisicihn del tercero es a ttulo originario, la cual. como
tal, no siifre los ~i c i os del titulo del causante. La mano
~a c a , se dice, rio puede dar nada.
I, a objecibn es ms aparente qiie real. Como se observa,
no resulta ilgico concebir una adqiiisicin derivatila a non
domino, ya que en ella no se toma cizrtamente del propio
patrimonio lo que no existe en l, lo que sera absurdo, sino
que se toma el patrimonio de otro stijeto (dominus) ): se
da a otra parte el derecho objeto del i~egocio.
25 1 . FUNDAMENTO DE LA VALIDEZ DEL .KTO REALIZADO
POR EL HEREDERO APARENTE.
Si se aplicaran rigurosamente 10s
generales,
ellos nos conduciran a la implacable conclusin lgica de
306 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
quitar por completo validez al acto celebrado por el he-
redero aparente, sacrificando los derechos del tercero. ste
ha celebrado un negocio con alguien que no era heredero,
es decir, con un non dominus, de quien no ha podido adqui-
rir derechos de los cuales aqul no estaba investido.
Analizando el tema, discurra Josserand que si el dere-
cho fuera una ciencia exacta esta solucin se impondra por
su rigor matemtico; pero adverta que es una ciencia
social que no debe servir como i nst r u~ent o para la injus-
ticia.
Junto a esta motivacin impulsada por razones de equi-
dad, se presenta otro factor que obliga a soslayar las riguro-
sas consecuencias del nemo plus juris in alium transferre
potest quam ipse hnbet. lrna vez ms el legislador se ve pre-
cisado a establecer excepciones, ponderando equilibradamen-
te los valores justicia y seguridad, pues de lo contrario el
perjuicio del enganado traera adems como consecuencia
la destruccin de la confianza general. La tutela de la cer-
teza de las relaciones jurdicas exige, por lo tanto, otras solu-
ciones que aparecen sin esfuerzo y con sencillez.
Tal como lo ensea Betti, la legitimacin de la parte
puede definirse como "la competencia para alcanzar o so-
portar los efectos jurdicos de la reglamentacin de intereses
a la que se ha aspirado, la cual resu!ta de una especfica
posicin del sujeto respecto a los intereses que se trata de
regular".
El mismo autor advierte que la norma fundamental de
esta materia es la identificacin o coincidencia entre el su-
jeto del negocio y el sujeto de los intereses y, por tanto, de
las relaciones jurdicas sobre las cuzler se proyecta el ne-
gocio.
Sin embargo, existen circunstancias en que la legitima-
cin para la realizacin del acto no presenta la coincidencia
entre el sujeto del negocio y el sujeto de los intereses. Se
legitima de manera excepcional a quien no es sujeto de los
intereses. La legitimacin aparece entoiices por derecho pro-
pio, en los casos de sustitucion, o como iin simple poder
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO
307
ante los de mh conferida no en inters del legitimado, sino
de quien es destinatario de los efectos jurdicos del negocio.
Pero puede ocurrir que la relacin jurdica se establez-
ca por qiiien no est legitimado ni en la forma ordinaria ni
en las maneras excepcionales y, ello no obstante, la ley habr
de otorgarle eficacia. La hiptesis se presenta en aquellas
situaciones en las cuales la legitimacin nace de la apariencia
de los elementos que constituyen, segn un criterio normal
de apreciacin, el substratum de aqulla. sta es la legiti-
macin aparente, fruto de una valoracin hecha a posteriori
del negocio por la ley y justificada por la buena fe del
tercero.
Y asl, cuando el heredero aparente al realizar el acto
de disposicin exhibe al tercero la declaratoria de herederos
o el auto aprobatorio del testamento, muestra los elementos
relativos a su legitimacin. La presencia de herederos de
igual o mejor derecho pondr en evidencia que aqulla no
exista, es decir, que solamente tena la apariencia de tal.
Importa advertir que nada impide que un mismo suje-
to invista simultneamente las calidades de heredero real y
las de heredero aparente. Importa advertir tambin que,
como se desprende de las notas conceptuales del instituto,
tercero es el sujeto extrao a la sucesiri que ha mi d o en la
lep;itimacii>n del disponente engaado por la apariencia he-
reditaria de ste.
Es necesario poner el acento sobre ciertas precisiones
conceptunles para evitar los equivocos en que incurre tanto
la doctrina francesa como la nuestra, al confundir la doctri-
na de la apariencia del derecho con la mxima error com-
munis facit j t i s, que resume el principio del error comn.
Como ha sido certeramente sealado por D'Amelio, el
error comn es la opinin errnea de ]a colectividad, es la
conviccin general en fuerza de la cual todos entienden que
el estado de Iiecho corresponde al estado de derecho. Cons-
tituye esta opinin general y es ella rr~isrna que acarrea el
engao dc las personas de buena fe, indeperidientemente de
la postura o comportamiento de la persona a la < ual el
error se refiere. En la apariencia del derecho juega, en cam-
bio, principalmente dicha postura, que es la causa del en-
gao del tercero, El jurista italiano ejeri~plifica las distincio-
;les, recordando para uno y otro supuesto el caso de Philipus
barba?-izis y el del heredero aparente. Se advierte que en la
primera circunstancia todos crean el legtimo ejercicio de
!as funciones judiciales del esclavo, mientras que la aparien-
cia hereditaria puede ser considerada efectiva para un solo
contratante, y su posicibn debe examiriarse en la confron-
tacin con un tercero singular en iina indagacin prevale-
cientemente subjetiva. Ello trae tambin c h o consecuencia
que el juzgamiento de la buena fe de1 tercero ser valorada
con diverso criterio en un caso y en el otro: si la opinin
de la colectividad es errnea, ella crea el derecho, y la opi-
nin individual no tiene relevancia frente a la comn, cons-
titutiva de una legalidad que es respetada; en cambio, en la
apariencia del derecho, si la previsin del tercero y su in-
formacin le han advertido el engao, no estar en condi-
ciones de invocar la apariencia aunque otro pueda ampararse
en ella.
Los actos de disposicin mentados por el art. 3430 estn
referidos a bienes inmuebles. En cuanto a los muebles, la
validez de esos actos est amparada por la norma sentada
en el art. 2412. Acaso convenga recordar aqu la observa-
cin formi~lada de que en la especie se suaviza el rigor de las
condiciones exigidas para la disposicin de inmuebles, ya
que ser suficiente para la estabilidad del acto tan slo la
buena fe del tercero adquirente.
DERECHOS Y OBLlGAClONES DEL HEREDERO 309
Sin embargo, conviene observar el matiz especial que
ofrecen los que se ha dado en llaniar bienes muebles regis-
trahles, scmetidos a un rgimen jurdico especfico: auto-
motores (decr.-leyes 6.582 / 58 y 5 120/63), buques (ley
20.094) y aeronaves (ley 17.283). Aunque dichos bienes ma-
terialmente son muebles, han pasado a ocupar una categora
especial en virtud de la regulacin legal. La aplicacin ana-
lgica del art. 3430 es la que mejor parece ajustarse a la
especie, y hubiera resultado conveniente su mencin al re-
formarse dicha norma por la ley 17.71 1.
Las condiciones de validez de los actos de administra-
cin han sido fijadas, con una latitud extrema, por el art.
3429. ,411 se establece: El heredero estri obligado a respetar
los actos de administracin que ha celebrado el poseedor de
la herencio a favor de terceros, sea el poseedor de buena o
de mala fe.
nebe tenerse presente, sin embargo. que la regla da lu-
gar a distnciones. Como observa Lafaille, en algunos su-
puestos debe admitirse sin dificultad el contenido del ar-
tciilo, y as acontece, por ejemplo, con lo relativo a los actos
de conseivacin que,son los ms elementales. En cambio, no
corresponde afirmar l o mismo con respecto a la
de frutos, porque habra que excluir al poseedor de mala
fe, so pena de poner en contradiccin al art. 3429 con el
3427 y limitar sin fiindarnento alguno los principios gene-
rales aplicables.
La distincin apuntada nos enfrenta con un interrqpn-
te que se proyecta sobre la condicin del tercero. La fuente
expresamente exige la buena fe, pero el precepto no la nien-
ciona. Apnrciitciiiente, entonces, sera indiferente la condi-
cin del contratante para la ialidez del acto.
F1 silencio del Cdigo ha motivado respuestas discor-
da nt e ~ en riilestra doctrina. .As, por ejeniplo, se ha dicho que
la buena fe no es necesaria, atenindose a la literalidad de
la norma y a la poca practicidad de andar actos que no
ocasionan perjuicio al heredero. Otros han sostenido que no
cabe validar los actos celebrados por el tercero, cuando ste
saba que el poseedor de la herencia era de mala fe, tal como
lo define el art. 3428. Una tercera tesis, de carcter relativo,
ha postulado distinciones: para los actos meramente con-
servatorios o los de administracin ordinaria, sera indife-
rente la condicin del tercero y siempre tendran validez; en
cambio, los actos de administracin extraordinarios, ajenos a
los actos de produccin y que compronietan o perjudiquen
el patrimonio del heredero, slo seran eficaces cuando el
tercero fuera de buena fe.
Entecdemos, por nuestra parte, que aunque se trate de
iin requisito no mencionado expresamente, para la validez
del acto siempre ser exigible la buena fe del tercero, esto
es, la ignorancia de sucesores de mejor derecho o que los
derechos del heredero estaban judicialmente controvertidos.
Ms all de los alcances pecuniarios y de los perjuicios que
el acto puede causar o no, la buena fe aparece como un re-
quisito inexcusable toda vez que se quiera oponer un acto al
autntico titular de un derecho y para el cual no ha pres-
tado su consentimiento. Aqulla, como se ha dicho, reempla-
za en sil potencia creadora las condicicnes de titularidad y
de consentimiento vlido que deben reunirse.
253/3. SI TUACI ~N DEL HEREDERO.
A diferencia de 10 exigido por el art. 3430 para la suerte
del acto de disposicin, no se exige aqu la obtencin de
declaratoria o del auto aprobatorio del testamento. Por tan-
to, aunque no existan estos instrumentos, los actos de admi-
nistracin realizados por el poseedor de pleno derecho de
la herencia conservan toda su eficacia.
254. RELACIONES ENTRE EL HEREDERO APARENTE
Y EL REAL.
Si durante el tiempo en que el heredero aparente ha
estado en posesin de la herencia ha realizado un acto de
disposicin, ste tendr validez en la medida en que se den
los requisitos exigidos por el art. 3430 o el 2412, en su caso.
Pero esa validez no obsta a que el heredero aparente sea
responsable de restitur al genuino el precio obtenido por la
cosa, siempre que hubiese sido de buena fe, pues en el caso
contrario deber indemnizar todo perjuicio que la disposi-
cin hubiese ocasionado, tal como lo'dispone el art. 3430.
En cuanto a la percepcin de frutos, productos, realiza-
cin de rriejoras, etc., las relaciones emergentes entre ambos
han sido consideradas al estudiar los efectos de la accin de
peticin de herencia, y all nos remitimos (supra, nQ 242).
VIJ. CESIN DE DERECHOS HEREDITARIOS
La cesin de derechos hereditarios es la estipulacin me-
diante la cual el heredero trasfiere a otra persona los dere-
chos y obligaciones que le corresponden en una sucesin.
En la prctica, su frecuencia es cada vez mayor, y acaso
sea vlido conjeturar que no es ajeno a ella las crecientes
dificultades impuestas por la voracidad fiscal y los requeri-
mientos registrales a la finalizacin del trmite sucesorio.
Las normas que el Cdigo ha dedicado a la cesin de
herencia son escasisimas, ya que pese a la promesa formulada
312 MANUAL DE DERECHO SUCESGRIO
en la nota terminal del ttulo sobre cesin de crditos, Vlez
omiti legislar sobre esta materia cuando redact el libro IV.
Fuera del art. 1184, inc. 6, que indica la forma, y de
los arts. S160 a 2163, que prevn la garanta de eviccin, la
iinica referencia a ella que encontramos en el libro de las
sucesiones es la mencin incidental que formula el art. 3322,
cuando considera aceptante de la herencia a quien cede sus
derechos ~ucesorios.
En principio, su base legal puede referirse a lo precep-
tuado por el art. 1444 del Cdigo, donde se establece: Todo
objeto incorporal, todo derecho y toda accin sobre 21m
cosa que se encuentra en el comercio, pueden ser cedidos, a
menos que la causa no sea contraria a alr~una p~ohi bi ci n ex-
presa o implcita de la ley, o al ttulo mismo del crdito.
Conviene tener presente, por lo dems, que conforme a
los princi?ios generales, si la cesin se realiza por un precio
cierto en dinero queda asimilada a la compraventa (art.
1435); si es a trueque de otra cesin o de una cosa, a la
permuta (art. 1436); y si se produce a titulo gratuito, a
la donacin (art. 1437).
Se ha discutido en nuestra doctrina la calidad del cesio-
nario, y si bien la opinin dominante lo concepta como un
sucesor particular, no han faltado quienes lo califiquen de
sucesor universal.
Entendemos que esta ltima posicin no es vlida, y
que la co~ifusin tal vez est originada en considerar que el
cesionario sucede al causante, cuando ello no es as. El he-
redero que ha aceptado la herencia incorpora a su patrimo-
nio los derechos y obligaciones que pertenecan al difunto. Si
luego se desprende de ellos mediante la cesin de derechos
hereditarios, est trasfiriendo parte de su propio patrimo-
nio y, por tanto, el cesionario sucede al cedente, y no al
causante. Obsrvese, adems, que lo trasferido constituye
DERECHOS Y ORLICACIONES DEL HEPEDERo
S15
una z~niversalidad de hecho, pero no dc dmecho. COmo agu-
damente se ha observado, la situacin es asimilable a quien
compra una biblioteca y que sucede al vendedor en una
universalidad de hecho, sin que a nadie se le haya ocurrido
que el comprador es en este caso un sucesor universal.
Debe tenerse en cuenta, por otra parte, que en principio
la sucesin universal por contrato no est admitida en nuee
tro Cdigo, como lo atestigua la nota al art. 3280.
258. CARACTERES DEL CONTRATO DE CESI ~N.
El contrato de cesin de derechos hereditarios presenta
estos caracteres: es aleatorio, consensual, formal y puede ser
gratuito u oneroso.
El cdrdcter aleatorio est dado por el objeto del con-
trato, ya que no se trasmiten bienes especificamente indivi-
dualizados, sino el derecho hereditario que puede variar en
su extensin. Si bien es cierto que el lea aceptada no tiene
el alcance que reviste en otros contratos, como el juego o
la lotera, ella no deja de estar presente, puesto que la cesin
es comprensiva de no slo los bienes conocidos, sino tambin
de aqueilos que los contratantes desconocian al celebrar la
cesin. De igual forma, se cede el activa junto con el pasivo,
lo que implica que puedan aparecer en ste cargas que dis-
minuyan o aniquilen por completo a aqul. Claro que las
convenciones de las partes pueden disminuir esta lea, ya
sea especificando algunos bienes de los cuales el cedente
garantiza la existencia en la sucesin, o bien limitando la
importancia de las deudas que habr de soportar el cesiona-
rio, pero, como observa Baudry-Lacantinerie, estas estipu-
laciones constituyen excepciones a la regla normal de la ce-
sin hereditaria.
Es un contrato consensual, puesto que se perfecciona
por el simple acuerdo de voluntades.
Como ha de verse en el pargrafo 5iguiente, en funcin
de lo dispuesto por los arts. 1454 y 1184, inc. 6, la cesin
de herencia es un contrato formal.
314 MANIJAL DE DERECHO SUCESORIO
La caracterizacin de la esencia jurdica de la cesin de
derechos lieredimrios ha suscitado respuestas encontradas
de la doctrina.
Para algunos, la cesin hereditaria constituira una sim-
ple cesin de crditos, en la cual los deudores de los derechos
y acciones cedidos seran los coherederos del cedente. De
manera tal que para que la cesin resulte oponible a terceros,
sera necesaria la notificacin a los coherederos o la acepta-
cin de stos en acto pblico.
Otros, en cambio, entienden que ella no es ms que la
cesin de cada uno de los objetos que componen la herencia
o de una cuotaparte de cada uno de ellos, segn sea una
cesin total o parcial. De ello concluyen que para que la
cesin tenga efectos contra terceros debe cumplirse en cada
uno de los supuestos las formalidades necesarias para la tras-
misin: inscripcin en los registros si se trata de inmuebles,
notificacin del deudor cedido si se trata de crditos, tradi-
cin de la cosa si fueran muebles, etc.
Una tercera tesis, que ha sido admitida por los pronun-
ciamientos de nuestros tribunales y que se muestra como la
ms procedente, sostiene que la cesiUn de herencia es la
trasferencia de una universalidad, esto es, de iina masa ju-
rdicamente distinta de los bienes que la integran, que no
puede ser considerada ni como un crdito ni como un de-
recho contra un tercero. Se trata de la venta de una iiniver-
salidad de hecho ajena al rgimen comn de la cesin de
crditos.
En la redaccin original, el art. 1184 estableca. en sil
inc. 6, que deban ser hechos por escritura piiblica los con-
tratos de cesin de herencia que importaran la siima de niil
pesos. La ley 17.711 ha suprimido los limites de valor, i ~n-
pni endo que toda cesin sea realizada de esa forma.
La posibilidad de sustituir la escritura pblica por un
acta judicial o por un escrito presentado al juicio sucesorio
y ratificadas sus firmas ante el actuario, ha originado res-
puestas e~xontradas en la doctrina y en los fallos judiciales.
Para quienes sustentan la opinin afirmativa, la escri-
tura pblica constituye una exigencia ad probationem, y
no ad solemnitatem. Basan su posicin en los siguientes
argumentos: a) el Cdigo ha legislado conjuntamente la ce-
sin y la renuncia a la herencia, y si para sta se admite la
forma de instrumento pblico o privado (arts. 3346, 3347
y 3349), igual solucin se impone para aqulla; b) que di-
chos artculos estn inspirados en Aubry y Rau, quienes re-
fieren sus expresiones a los contratos en que se hace renuncia
a la herencia, es decir, un supuesto que no es propiamente
una renuncia sino una cesin de derechos hereditarios;
c) que la finalidad de la escritura pblica es la misma en
ambos casos, ya que lo perseguido es un fin de publicidad,
en el desec de que el acto llegue a conocimiento de acreedo-
res y legatarios y que stos no puedan ser perjudicados por
cesiones o renuncias ocultas, hechas a sus espaldas.
La tesis expuesta ha sido acogida en numerosos pro-
nunciamientos judiciales.
Para otra posicirn, en cambio, no es posible apartarse
de la exigencia del art. 1184, aducindose para ello distintas
razones.
En primer lugar, se afirma que no es exacto que la
forma de la escritura pblica haya sido exigida para Ia cesin
de derechos hereditarios slo ad probationem, y no ad solem-
nitatem. Debe observarse que la doctrina moderna no se
conforma con la divisin bipartita entre actos formales so-
lemnes y formales no solemnes, o actos en que la forma es
exigida ad solemnitatem o ad probationem, respectivamente,
sino que atendiendo a las normas vigentes efecta una tri-
particin: contratos solemnes absolutos, contratos d e n ~ n e s
relativos, y contratos no solemnes.
En los contratos solemnes, o cuya forma es impuesta
por la ley ad solemnitatem, la omisibn de dicha f k n a priva
316 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
al contrato de sus efectos propios. Empero, ello no es bice,
en algunos supuestos, para que l produzca efectos diferen-
tes. La existencia o no de esta posibilidad se proyecta en
que la solemnidad resulte absoluta o relativa.
As, un contrato es ad solemnitatem absoluto cuando
omitida la exteriorizacin requerida, el acto queda privado
de sus efectos propios y de la produccin de consecuencias
civiles. Tal, por ejemplo, lo que ocurre en las donaciones de
bienes ininuebles y de prestaciones peridicas o vitalicias, a
las que el art. 1810 del Cdigo impone la forma de escri-
tura pblica, agregando que en dichos casos no regir el
art. 1185, esto es, que no habr accin para exigir el otor-
gamiento de la escritura pblica cuando el acto se haya
exteriorizado de otra manera.
En cambio, un contrato es ad solemnitatem relativo
cuando omitida la exteriorizacin el acto queda privado de
sus efectos propios, pero engendra la obligacin de hacer
escritura pblica, segn lo establece el art. 1185. Es decir,
se producc la conversin del acto nulo en un acto jurdico
distinto. Ejemplo de ello lo encontramos en la compraventa
celebrada por instrumento privado que es nula como tal,
pero vlida en cuanto de ella deriva la obligacin de otorgar
escritura pblica (art. 1 185).
Por fin, la forma de los contratov es ad probationem
cuando ella es requerida para su demostracin en juicio. No
obstante ser jurdicamente relevantes, cualquiera haya sido
la exterioiizacin elegida por las partes para su celebracin,
no podrn ser probados judicialmente si no se los contesta,
sino exhibiendo aquella determinada forma.
Desde esta perspectiva, resulta indudable que la cesin
hereditaria se ubica entre los contratos solemnes de solem-
nidad relativa.
En segundo lugar, se aduce que si bien es cierto que
en el art. 1 184, inc. 6 , del Cdigo se incluyen conjuntamente
la renuncia y la cesin de derechos hereditarios, de ello no
se desprende que las reglas especiales relativas a la renuncia
sean tambin aplicables a la cewbn.
Por ,ltimo, se afirma que el argumento de que el fin
de publicidad se cumple igualmente, o aun mejor, cuando
la cesin se asienta en el expediente del proceso sucesorio
no resulta convincente. Se arguye, as, que no se trata de un
problema de publicidad, que no resultara satisfecho con
la escritura pblica, sino de seguridad de la conservacin
de los contratos de cierta importancia jurdica.
A nuestro juicio, y volvemos as sobre la opinin ver-
tida en la primera edicin de este Manual, esta tesis es la
que resulta conforme a las normas vigentes y responde, sin
duda alguna, a una eficaz proteccin de la seguridad jur-
dica. Ello, sin perjuicio de que el requerimiento de publi-
cidad se cumpla con la presentacin de la cesin en el expe-
diente sucesorio, requisito cuya exigibilidad habr de exami-
narse ms adelante. Conviene sealar que el criterio que
dejamos expuesto ha sido aceptado como doctrina en un re-
ciente fallo plenario de la Cmara Nacional de Apelaciones
en lo Civil. En los autos Rivera de Vignati S/ suc. se esta-
bleci, por mayora, que la escritura pblica es la nica
forma idnea para instkmentar la cesin de derechos here-
ditarios (C. N. Civ., en pleno, 24/2/86, "E.D.", t. 117).
Por aplicacin de las normas legales a que se ha hecho
referencia (supra, nQ 256), si la cesin se hace por un precio
ser necesaria la capacidad para vender, mientras que si ella
es a titulo gratuito se requerir que el cedente sea capaz
para realizar donaciones.
Importa advertir que en algunos casos los tribunales han
entendido aplicable a la cesin de herencia las incapacidades
de derecho previstas por el art. 1442, impidiendo, de esa
forma, que puedan ser cesionarios los administradores 0 co-
misionados, los abogados o procuradores que intervengan
en el juicio sucesorio, as como tambin los funcionarios
judiciales que tehgan competencia sobre l.
La cesin de derechos hereditarios comprende la univer-
salidad de bienes que corresponden al cedente en su carc-
ter de heredero, con prescindencia de esa calidad, que por
supuesto no es cesible, y el cesionario adquiere de esa forma
la totalidad o la parte alcuota del acervo sucesorio. En este
ltimo caso, es decir, cuando el cedente integra la comuni-
dad hereditaria con otros coherederos, la particin habr de
traducir materialmente los bienes pertenecientes al cesionario.
Va dicho con ello que la cesin puede tener como resultado
que se integre con bienes no conocidos al tiempo de realizarla.
Sin embargo, es preciso limitar el concepto en sus alcan-
ces, puesto que el enunciado en forma tan general puede re-
sultar inexacto. En efecto, debe exclurse del contenido de
la cesin aquellos objetos que tienen valor afectivo y que
carecen de inters pecuniario, tales como diplomas, condeco-
raciones, papeles del difunto, etc. Ello no obstante, como
observa Planiol, los objetos mencionados pueden dar lugar
a que el cesionario exija el reembolso de su valor si lo tuvie-
ren, como sera el caso de que las condecoraciones resultaren
verdaderas alhajas o los retratos de gran valor artstico.
Con respecto a los sepulcros, debe observarse que la
particular naturaleza de estos bienes impide dar reglas inva-
riables y que las soluciones debern atender, en cada su-
puesto, a las particularidades del caso.
En materia de frutos, segn la doctrina de los arts. 583
y 1416, se deber distinguir: los percibidos antes de la incor-
poracihn de la cesin a los autos sucesorios pertenecen al
cedente, mientras que el cesionario har suyos los pendientes.
Esto en cuanto al activo. Con relacin al pasivo, como
lo seala Lafaille, nos hallaramos frente al supuesto de una
verdadera trasmisin de deudas a. la cual podran oponerse
los acreedores del causante, ya que no slo la conformidad
de ellos sera necesaria, sino que por aplicacin del art. 3343
y concordantes, el heredero no beneficiario respondera ultra
vires, cosa que no puede exigirse al cesionario. El mismo
autor agrega que el deber de satisfacer las cargas de la suce-
sin es perfectamente exigible entre cedente y cesionario
como consecuencia jurdica del contrato celebrado, prro por
aplicacin del art. 1195 l no perjudica ni beneficia a los
terceros acreedores. De ah que si el heredero paga alguno
de esos crditos, tenga una accin de reembolso contra la
persona del cesionario y pueda compelerla al cumplimiento
de lo pactado, o sea, a cubrir tales deudas.
Aunque parezca ocioso, convendr tener en cuenta que
estas consideraciones prescinden de convenciones especficas
entre cedente y cesionario, pues nada impide que estipulen
una mayor o menor extensin del alcance de la cesin, en
cuyo caso habr de estarse a las clusulas del contrato.
Puede ocurrir que la porcin del heredero acrezca con
la parte de otro coheredero, por no haberla recogido ste.
En el caso de la cesin, el supuesto plantea el problema de
determinar si el acrecimiento beneficia al cedente o al cesio-
nario, lo que ha suscitado respuestas dispares.
Concordamos que deber estarse a lo que las partes han
querido y previsto. Y as, el acrecimiento favorecer al cesio-
nario si se oper antes de la cesin y el cedente lo saba. En
caso contrario, la solucin estar determinada por la inten-
cin de las partes, que podr evidenciarse en los trminos
usados o en el monto del precio. Si la interpretacin arro-
jara dudas, hay consenso casi unnime en la doctrina en que
lo obtenido por el acrecimiento no est comprendido en la
cesin y corresponde al heredero, teniendo en cuenta para
ello que el cedente se despoja de una masa de bienes, y no
de su calidad hereditaria.
264. EFECTOS DE LA CESIN ENTRE LAS PARTES
CONTRATANTES.
La primera consecuencia jurdica que apareja la cesin
es que aniquila la confusin producida eatre causante y he-
redero y, por lo tanto, ste estar obligado-a pagar al cesio-
nario lo que deba al difunto o a sufrir el ejercicio de las
servidumbres en beneficio de las propiedades del acervo. De
igual forma, renacern los crditos que tuviera contra la
sucesin o las servidumbres activas que existan.
Otra ~o~e c ue nc i a es la garanta de eviccin establecida
por el art. 2160, una de las escasas normas que el Cdigo ha
dedicado al instituto. En dicho precepto se dispone: En la
cesin de herencia el cedente slo responde por la eviccin
que excluy su calidad de heredero, y no por la de los bienes
de que la herencia se compona. Su responsabilidad ser jw-
gada como la del vendedor. Como se advierte, el sentido de
la norma es bien claro, garantizando la existencia del dere-
cho hereditario, pero no la precisa dimensin del acervo, que
podr variar en su cuanta.
Sin embargo, y atendiendo a la voluntad de las partes,
a rengln seguido el Cdigo posibilita que convencionalmen-
te el cedente pueda eximirse de la garanta de eviccin tras-
firiendo sus derechos como dudosos o contradichos. En el
art. 2161 se establece: Si los derechos hereditarios fueren legi-
timos, o estuvieren cedidos como dudosos, el cedente no
responde por la eviccin. Debe observarse que el vocablo
legtimos, usado por el precepto, debe leerse comb litigwsos,
tal como figura en su fuente, que fue Freitas, y como corres-
ponde a la recta inteligencia de la disposicin.
Pero debe entenderse que la norma presupone para su
vigencia la buena fe del cedente, ya que en caso contrario
ser de aplicacin lo dispuesto por el art. 2162: Si el cedente
sabia positivamente que la herencia no le perteneca, aun-
que la cesin de sur derechos fuere como inciertos o dudo-
sos, la exclusin de su calidad de heredero le obliga a de-
volver al cesionario lo. que de l hubiere recibido, y a in-
demnizarlo de todos los gastos y perjuicios que se le hayan
ocasionado.
La ltima norma dedicada a la garantia de eviccin
consagra una solucin que no parece armonizar con las da-
das, lo que hace necesario buscar una interpretacin a sus
alcances. En efecto, segn el art. 2163, si el cedente hubzere
cedido los derechos hereditarios, dn garantir al cesionario
que sufre la eviccin, ste tiene derecho a repetir lo que
dio por ellos; pero queda exonerado de satisfacer indemni-
raciones y perjuicios. Como sostiene Borda, no resulta -fcil
conciliar esta soluci6n con la del art. 2161, segn la cual no
hay garanta cuando los derechos hereditarios se han adqui-
rido como litigiosos o dudosos. El mismo autor pregunta si
no hay garanta en absoluto o ella est limitada a la resti-
tucin del precio, respondien40 que el art. 2163 se aplica
slo al caso en que la cesin se haya hecho con la clusula
"sin garanta", ignorando cedente y cesionario el peligro que
se cierne sobre los derechos; es decir, no se tratara de la
venta de derechos en calidad de dudosos o litigiosos, sino
de una clusula puesta a pedido del cedente por simple pre-
caucin y para evitar toda contingencia futura. Por el con-
trario, si conociendo el r i ~go, la venta se hizo con clusula
de no garanta, o se expres que los derechos se cedan como
dudosos o Litigiosos, el cedente carece de toda responsa~i-
lidad, aun por la restitucin del precio (art. 2101, inc. 3) ,
y jiiega entonces el art. 2161, que as lo dispone con toda
justicia, pues es obvio que las partes entendieron suscribir
un contrato aleatorio.
Por efecto de la cesin, el cesionario ocupa cl lugar del
heredero, y en sus relaciones con los otros coherederos tendr
los mismos derechos y obligaciones que tena aquW
Conviene advertir, aqu, que una constante junspm-
ciencia ha decidido que el cesionario total tiene los -0s
derechos que el cedente, y como tal intervendr en el j~!clo
sucesono en carcter de parte. Empero, si la cesin huble*
sido parcial se lo considera como un simple acreech del
heredero y no se le reconoce calidad de parte, limitndose
sus derechos a solicitar medidas de seguridad o a suplir las
negligencias de los legitimados en el juicio. Debe concor-
darse que la solucin, que apunta a resguardar el buen orden
del proceso evitando la multiplicacin de partes en l, no
aparece como de toda lgica.
En cuanto a los efectos de la cesin con relacin a los
acreedores de la herencia, el tema ha sido considerado al
tratar el contenido de la cesin ( s upr a, nP 261).
BIBLIOGRAFIA ESPECIAL
DUz DE GUIJARRO, Enrique: Los actos del heredero aparente ante el cnyuge
suprstite que no reclama su parte de ganancks, "J.A.", t. 1946-IV, secc.
doct., p. 10.
Fassr, Santiago C.: Prescripcin de la accin de peticin de herencia y de parti-
cin hereditaria, Bs. As., 1971; Acciones posssoriar y petitorias en materia
hereditaria, "L.L.", t. 148, p. 1247.
FLEITAS ORTIZ DE ROZAS, Abel: Heredero aparente. El problema y la ley, "L.L.",
t. 137, p. 855.
GUASTAVINO, Elas P.: Restituciones e i qdemnhci ones del heredero aparente,
"J.A.", t. 1964-IV, p. 168.
HALPERIN, Isaac: Personus que deben ser comprendidas en la cdificacin de here-
deros aparentes. Derecho comparado, "L.L.", t. 1, p. 796.
UFAILLE, Hctor: La responsabilidad del heredero aparente, "Rev. del Colegio
de Abogados de Bs. As.", marzeabril 1940, p. 97.
LAJE, Eduardo: El derecho aparente y los acto; del poseedor de la herencia,
"Rev. de la Facultad de Derecho y C. Sociales", Bs. As., 1949, ao IV,
nv 13, p. 173.
LEGN, Fernando: La declaratoria de herederos y la desintegracin de la comu.
nidad hereditaria, "J.A.", t. 47, p. 943.
MAFF~A, Jorge O.: La peticidn de herencia y la prescripcin, "L.L.", t. 138,
p. 1089; Apariencia hereditaria, "Jus", nv 15, p. 190.
QUINTEROS, Federico D.: Peticin de herencia, Bs. As., 1950; Medidnr cautelares
en la peticin de herencia y en la reivindicacin, "L.L.", t. 52, p. 921; La
peticin de herencia procede cuando existe controversia sobre el carcter
excluyente o concurrente de una vocacin hereditaria, "J.A.", t. 1951-1,
D. 45.
SALAS, Acdeel E.: Generdidades sobre la cesin de derechos hereditarios, "J.A.",
t. 65. p. 441.
S r ~ o SANTONJ ~, Vicente: En terla de peticin de herencia, "Rev. de Derecho
Privado", Madrid, 1960, t. xLrv, p. 665.
VILLALBA WELSH, Alberto: La buena fe del adquirente de bienes relictos, "Rev.
del Notariado", Bs. As., 1948, nos. 568-569, p. 795.
Notas de jurispmdencia: Personera del heredero para pomover acciones por la
sucesin, ''L.Ln, t. 58, P. 578; La citacin personal del heredero conocido y
la declaratoria de herederos, "L.L.", t. 59, p. 430; Efectos del reconocirnien:~
voluntario de la filiacin Por 10s coherederos sobre el parentesco y los bienes
sucesorios. "L.L.", t. 67. p. 504; La calidad de heredero aparente, "L.L.",
t. 65 p. 571: Inscrihcin de [a declaratoria de herederos en distinta juris-
diccin, "L.L.", t. 69, p. 223.
INDIVISIdN HEREDITARIA
1. I,A COMUNIDAD HEREDITARIA
El llamamiento de varias personas, sea por ley o por
testamento, a una herencia y la aceptacin de stas convier-
te a los sujetos en coherederos. Es decir, que queda instau-
rada entre ellos una comunidad referida a los bienes de la
herencia, comunidad incidental, puesto que no se constituye
por voluntad de sus integrantes sino por el hecho de ser
varios a suceder.
La comunidad hereditaria implica, como supuesto ne-
ccsario, la aceptacin del llamamiento por parte de dos o
ms sucesores universales. Conviene remarcar esta caracte-
rstica de la universalidad, pues ella permite establecer una
neta diferencia con otros estados de comunidad que si bien
presentan puntos de similitud y aproxirnaci611, ofrecen dis-
tintas proyecciones en su desenvolvimiento y conclusi6n. Y
as, aunque la relacin entre varios sujetos con llamamiento
singular emergente de un legado crear entre ellos un estado
de comunidad sobre la cosa, dicha circunstancia ha de ser
diferente de la situacin nacida de un titulo universal.
Importa advertir que el emplazamiento de las personas
como sujetos de la comunidad puede reconocer distintos or-
genes, y aun que esas diferencias creativas ~u e d e n actuar
simultneamente. Los titulares de la comunidad podrn
,924 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
acceder a esa condicin en mrito del llamamierlto hecho
por la ley, jra por el que realizara el causante en su testa-
mento, ya porque mos deban su vocacin a la primera mien-
tras que simultjneamente sus cotitulares provengan de una
institucin testamentaria. Todo ello sin perjuicio de las ul-
teriores trasformaciones que puede experimentar el sujeto
inicial, en mrito de las relaciones jurdicas sucesorias o con-
tractuales creadas por los primitivos titulares.
Importa advertir, tambikn, que la diversidad del ttulo
de llamamiento no habr de traducirse en diferencias en
cuanto a la calidad de los derechos, pues la nica discrimi-
nacin que eventualmente puede surgir podr referirse a
una diversa medida cuantitativa de participacin en la co-
munidad.
La comunidad hereditaria tiene por contenido los bie-
nes y objetos materiales trasmitidos por el causante, los cua-
les, concentrados, han de constitur la masa sucesoria.
Debe tenerse presente, no obstante, que esta enunciacin
genrica puede resultar errnea si no es sometida a preci-
siones. Convendr formular, entonces, algunas aclaraciones.
En primer lugar, como se ver ms adelante, son ajenos
a la masa los crditos divisibles, los que se fraccionan ipso
jure desde la muerte del causante.
En segundo lugar, el activo puede modificarse aumen-
tando o disminuyendo en su cuanta durante el tiempo que
dure la indivisin. Y as, habr de incrementarse con los
mmentos experimentados por las cosas por accesin como
tambin con 10s frutos que ellas produzcan. De igual forma,
engrosarn la masa 10s bienes que pudieran provenir de la
accin de reduccin de una donacin inoficiosa del causante.
Adems de ello, en virtud del principio de la subrogaci6n
real, entrarn a formar parte de la masa los bienes que los
herederos adquieran por compra con dinero de la sucesin
o, de la misma manera, el dinero que se obtenga de la venta
de cosas hereditarias. Claro est que como normalmente el
valor de las c.osas corresponder al precio pagado o recibido
por ellas, el acervo variar en su conformacin, pero no en
su cuanta.
Por ltimo, debe distinguirse la masa indivisa de la que
se forma para determinar las porciones de cada heredero,
puesto que en este caso a los bienes dejados por el causante
habrn de agregarse los valores de lo recibido por los here-
deros en vida de aqul (art. 3469).
Observa agudamente Josserand que en todo el arsenal
de nuestras legislaciones modernas no hay quiz una institu-
cin que sea tan equvoca y desconcertante como la copro-
piedad con indivisin.
La afirmacin del jurista francs tiene plena validez para
nosotros, ya que la indivisin hereditaria constituye, como
bien se ha calificado, un estado inorgnico. La causa ha de
referirse a la conviccin del codificador que conceba a aqu-
lla como algo esencialmente transitorio y cuyo fin inme-
diato sera la particin, lo que tornaba superflua cualquier
regulacin. La comunin de las cosas, escriba Vlez en la
nota al art. 3451, es una situacin accidental y pasajera que
la ley en manera alguna fomenta.
Sin embargo, una vez ms, los hechos han desmentido
las previsiones del legislador y se han vuelto contra ellas. La
realidad muestra que la indivisin hereditaria, por distintas
causas, lejos de mostrar transitoriedad se prolonga normal-
mente en el tiempo. Esa perduracin, que importa la nece-
sidad de atender a las mltiples repercusiones jurdicas que
ella acarrea y la ausencia de regulacin legal, ha motivado
el ensayo de teoras que intentan explicar su desenvolvi-
miento.
En lo que sigue hemos de referirnos a las distintas ca-
racterizaciones que se han hecho sobre la naturaleza jurdica
de la indivisin hereditaria. Previo a ello, resultar til alu-
dir a la concepcin de la comunidad entre romanos y ger-
manos, ya que la distincin, como agudamente se ha obser-
vado, resulta tan fascinante que en cuanto la doctrina se
halla ante una situacin en la cual se atribuye un derecho a
varias personas, se plantea fatalmente el problema de su
catalogacin como comunidad romana o comunidad ger-
mnica.
La ausencia de una ~roteccin estatal vigorosa que ase-
gurara los derechos del individuo, hizo que la defensa y
proteccin de ellos fuera asumida por la comunidad fami-
liar, agrupamiento sustentado en los lazos de sangre y vida
en comn. Cuando se produca la muerte del jefe de la
familia no se extingua la situacin, sino que perduraba la
comunidad familiar preexistente. No haba inters alguno
en disolverla y sustiturla por una nueva comunidad de tipo
hereditario, puesto que la muerte de un partcipe la man-
tena intacta y todos los fenmenos sucesorios se producan
automticamente.
A diferencia de la tradicin romanista, la germnica
se basa en una nocin econmica del patrimonio y en una
concepcin realista, segn la cual aqul es un conjunto de
relaciones jurdicas unidas por la afeccin comn a un mis-
mo fin. Esta afectacin al objeto comn hace que se consi-
dere que sobre l pesa un vnculo o suerte de carga real, que
impide a los comuneros solicitar su divisin. Los valores co-
munes, por tanto, no figuran en el patrimonio de los dife-
rentes condueos y constituyen un acervo distinto, sujeto
a una vida jurdica especfica y a finalidades colectivas, de
donde resulta precisa la denominacin de propiedad de
mano comn (Gesammte hand).
Esa concepcin de la comunidad de titular mltiple,
qiie ocupa un lugar intermedio entre el dominio individual
el de las personas jurdicas, imposibilita que los interesados
realicen actos materiales o jurdicos que afecten a la cosa
entera o a su derecho mismo, ni aun subordinndolos al re-
sultado de la particin. De all, tambin, que los acreedores
no puedan embargar los bienes en comn, ya que al no estar
includos en el haber del respectivo deudor, escapan a la
garanta colectiva.
La poca ms antigua del derecho romano ofrece tam-
bin una comunidad familiar, llamada corrientemente con-
sortium, aunque la expresin tcnica ms ajustada pareciera
ser societas ercto non cito. Segn lo atestigua un fragmento
de las Institutas de Gayo, "antiguamente, en efecto, a la
muerte de un pater familias exista entre los sui heredes una
sociedad a la vez legtima y natural que se llamaba ercto
non cito, es decir, dominio indiviso".
Se ha observado que las motivaciones que impulsaban a
los hijos a continuar la comunidad luego de la muerte del
padre son fciles de imaginar, en esa poca de primitiva
economa casi exclusivamente agraria, donde la fragmenta-
cin del dominio atentaba contra el buen rendimiento de la
tierra. A ello se aada un ingrediente-poltico, ya que con-
tinuando la vida en comn los consortes seguan figurando
en la misma clase en la cual estaba ubicado su padre en el
censo, en lugar de la nueva inscripcin correspondiente a la
divisin de la propiedad.
Con el correr de los tiempos esta concepcin de la co-
munidad debi ceder a una nueva, en mrito a razones de
muy diversa ndole, de las cuales, tal vez, las ms importan-
tes hayan sido la trasformacin de la economa agraria en
mercantil, la enorme extensin del territorio que posibilit
la existencia de propiedades muy alejadas entre s, y el re-
conocimiento de derechos hereditarios en favor de extraos.
Si a ello se agrega el debilitamiento de los vnculos familia-
res, resulta fcil comprender el reconocimiento, que ms
tarde se impuso, del derecho absoluto a la participacin otor-
gado a los herederos. ste se efectivizaba por medio de la
actio faniliae erciscundae regulada por la ley de las XII
Tablas, la que tambin introdujo otro principio que habra
de alterar sustancialmente la estructura comunitaria al esta-
blecer la divisin ipso jure de crditos y deudas de la he-
rencia.
En cuanto a la titularidad del derecho comn, la solu-
cin result completamente distinta de la concepcin ger-
mana. En el sistema, lentamente forjado en el curso de los
siglos, todo el mecanismo de la comunidad se reduce a la
conocida frmula de la propiedad sobre el conjunto ,para
todos los titulares reunidos, y la de su respectiva parte in-
divisa con relacin a cada uno de ellos. Pero sta no era una
parte real y aparente, sino abstracta e ideal. Consecuerrcia
de ello resultaba que as como los copropietarios no podan
individualmente disponer de la totalidad de la cosa o de una
parte material de ella, podan enajenar y gravar tal derecho.
denominado tambin parte alicicota o cuota parte, sometido
al resultado de la particin.
Vlez, al regular el condon~inio, trasxdsc !a concepcixl
rornana siguiendo casi a la letra la sistematizacion que de
ella realizaron Aubry y Rau. Coino los principios rectores
son, con diferencia de algunos matices, los rnisnios que pro-
porciona la comunidad hereditaria, convendri niarcarlos.
En primer lugar, tal canlo lo dispone el art. 2676, cada
condmino goza respecto de su parte indivisa, de los derechos
inherentes a la propiedad compatible con Ia naturaleza de
ella, y puede ejercerlos sin el conse~tirniento de los dems
propietarios.
En segundo lugar, cada condmino puede enajenar si1
parte indivisa, y sus acreedores pueden hacerla embargar );
vender antes de la narticin (art. 2677). Adems, puede
consrit~r hipoteca sobre su parte indivisa en un inmueble
comn, pero su suerte queda subordinada al resultado de la
(arts. 2678, 3123 y 3504).
En tercer lugar, ningn copropietario puede, sin el con-
sentimiento de todos, ejercer sobre la cosa comn ni so-
bre la menor parte de ella, fsicamente determinada, actos
materiales o jurdicos que importen el ejercicio actual e in-
mediato del derecho de propiedad (art. 2680), ni efectuar
innovaciones materiales sobre la cosa comn sin el consenti-
miento de los dems (art. 268 l), ni enajenar o gravar con
servidumbres o hipotecas en detrimento de sus condminos,
ni arrendar o alquilar la cosa indivisa (art. 2682).
Por ltimo, y como fluencia natural de esos principios,
los arts. 2683 y siguientes regulan la contribucin a los gas-
tos, actos de goce, etc., siguiendo fielmente las precisiones
de Aubry y Rau.
Sin perjuicio de las particularidades que ofrece la co-
munidad hereditaria, que habrn de examinarse al tratarla
especfficamente, convendr sealar que la doctrina rsmanis-
ta ha recibido en nuestra regulacin diversos retoques que
apuntan a ajustarla con otras instituciones. De las distintas
variantes, acaso la de mayor importancia la ofrece la referida
a la particin, cuyos efectos declarativos y retroactivos mo-
difican sustancialmente la concepcin romana (infra, no'. S 15
y SS.).
268/4. APRECIACIN CR~TICA. MODERNA CONCEPCIN
DE LA CUOTA.
Esta concepcin de la copropiedad a la vez plural e
individual, que agudamente se calific como inelegancia ju-
rdica, ha suscitado severas objeciones en la doctrina mo-
derna.
En una apreciacin ligera, toda la estructura Y el
mecanismo de la complicada situacin jurdica quedan sim-
plificados en virtud de su reduccin a meras frmulas ma.
temticas, que pretenden resolver todos los problemas me-
diante la superposicin del dominio de todos sobre el todo,
con el dominio del comunero sobre su parte individual. Sin
embargo, como se observa, poco se necesita ahondar en el
tema para persuadirse de la insuficiencia de la frmula que
obliga a emplear recursos de fortuna para salvar los escollos
que la vida real suscita a cada paso.
Lcidamente se ha sealado que esta concepcin rudi-
mentaria resulta muy defectuosa y que los jurisconsultos
romanos, en ocasiones tan expertos, no supieron construr la
copropiedad sobre bases cientficas y racionales. Con un
procedimiento exclusivamente emprico refirieron esa situa-
cin jurdica a la nocin de propiedad individual, contra-
sentido que los llev a consagrar un rgimen confuso hasta
el punto de convertirse en inextricable.
No es extrao, entonces, que la doctrina actual haya
ensayado la conceptuacin de la cuota a travs de otros ca-
minos, pero persiguiendo siempre el propsito de hacer
conciliables y compatibles la pluralidad de titulares con la
unidad del derecho. Y es as como hlessineo ha apelado, para
ello, al sentido cuantitativo de cuota como un expediente
dogmtico para componer el conflicto de los datos antit-
ticos sealados. sta aparece como compromiso entre ambos,
expresando la divisin puramente intelectual del derecho, no
estando dividido ni siendo divisibles el objeto de ese dere-
cho. El derecho entero, por consiguiente, corresponde por
cuotas abstractas a cada titular, de la que es titular exclusivo
y que forma parte de su patrimonio, como entidad autnoma
y separada de las cuotas de los otros comuneros. Pero ella
no es un derecho con un contenido por s misinci, sino que
es una entidad tcnico-jurdica: es la medida aritmtica, es
decir, el smbolo de la participacin en un derecho. Su sus-
tancia especfica est en que el contenido complejo del
derecho, todos 10s poderes que l importa, corresponde a
cada uno de los comuneros, pero en cuanto a una fraccin,
que no es la parte singular determinada del derecho, sino
una parte aritmtica del derecho entero. As, quien es co-
propietario de un fundo en cuanto a la mitad, no es propie-
tario de la mitad del fundo, sino propietario de todo el
fundo, en proporcin de la mitad del derecho total: no par$
cuanta, sino pars cziota.
Para algiitios. la indi\ isin hereditaria constituira un
ente dotado de personalidad jurdica. Esa afirmacin doc-
trinal ha sido acogida eii no pocos fallos judiciales, donde se
ha aludido a la el ' t l r l nt i suce;\in.
Si bien esa respuesta ha obedecido a remediar situacio-
nes impuestas por la prctica, ha de advertirse que ella no
se corresponde con la economa de nuestro Cdigo.
En efecto, debe marcarse en primer trmino que la per-
sona moral es titular de un patrimonio propio distinto del
que pertenece a cada una de las personas fsicas que la in-
tegran. Ello no se compadece con lo preceptuado en materia
sucesoria, donde el art. 3420 establece la adquisicin de la
propiedad por parte de los herederos desde el instante mis-
mo de la muerte del causante. No existe, por tanto, un
patrimonio que pudiera pertenecer a la supuesta persona.
Por otra parte, en la persona moral el patrimonio se
halla afectado con exclusividad al inters colectivo sobre el
cual ella se centra y para cuyo fin ha sido creada. En la
comunidad hereditaria no existe un objetivo distinto del
inters individual de los comuneros, propietarios de cada
una de las fracciones que sumadas integran la universalidad,
Por ltimo, debe tenerse en cuenta que la persona moral
est dotada de un rgano de administracin, indispensable
para su funcionamiento y que acta con pescindencia de 10s
asociados. En la indivisin hereditaria, en cambio, tal como
lo enfatiza la nota al art. 3451, "la comunidad deja a cada
uno, con toda su independencia de accin, el derecho de no
procurar sino sus intereses particulares".
Con acierto se ha expresado, en un fallo de la Cmara
de Apelaciones de Baha Blanca, que una corruptela de len-
guaje, muy generalizada en la prctica curial, hace que se
hable -y se escriba- de la "sucesin" como un ente distinto
de los herederos, pero no es ms que una expresin cmoda
para mencionar en furrria colectiva a los herederos del de
czcjus, ya que en nuestro ordenamiento el patrimonio del
sujeto fallecido se trasmite instantneamente a sus herederos
en el momento de morir y los sucesores continan la persona
del causante en el ejercicio de sus derechos y obligaciones,
sin la mediacin de ningn ente de transicin ("La Ley",
t. 125, p. 461).
26816. TESIS QUE: LA CONCEITA COMO UNA ESPECIE DEL G-
NERO PROPIEDAD COLECTIVA.
1.a comunidad hereditaria y el condominio se muestran
como dos formas de la propiedad colectiva, en que un mismo
objeto o grupo de objetos en lugar de pertenecer a una sola
persona entra en el dominio de varias.
Entre ambas figuras existen puntos de semejanza. As,
tanto en la comunidad hereditaria como en el condominio,
cada uno de los partcipes es titular de una cuotaparte ideal,
y no de una parte determinada del acervo hereditario o de la
cosa comn, cuotaparte que es independiente, que su propie-
tario puede disponer y que los acreedores de l pueden em-
bargar. Adems, tanto en una como en otra, el derecho a
pedir la particin es irrenunciable y, tal como lo dispone
el art. 2698, las reglas relativas a la divisin de las sucesiones,
a la manera de hacerla y a los efectos que produce, deben
aplicarse a la divisin de las cosas particulares.
Pero junto a estas analogas aparecen perfiles distintivos.
As, la comunidad hereditaria se constituye sobre cualquier
clase de bienes, mientras que el condominio no puede recaer
sino sobre cosas, conio 10 precepta el art. 267 1. En segundo
lugar, en el condominio la voluntad de la mayora es vincula-
toria para la minora con relacin a los actos de administra-
cin (art. 2700), cosa que no ocurre en la indivisin heredi-
taria, donde las diferencias de voluntades deben ser zanjadas
por decisin judicial (art. 3451). Por ltimo, como lo ha
observado la doctrina, la comunidad hereditaria muestra co-
mo rasgos distintivos su carcter de forzada y su esencial
t ransi t ori edad, los que no se dan unidos en el condominio,
puesto que si es voluntario resulta esencialmente transitorio
(art. 2692), mientras que si es forzoso no existe posibilidad
de divisin.
11. DIVJSION DE LOS CRDITOS
Como ya se ha dicho, producida la apertura de la suce-
sin y existiendo pluralidad de herederos se opera una pola-
rizacin entre los elementos que constituyen el acervo here-
ditario: las cosas corporales pasan a integrar el objeto de la
indivisin, mientras que los crditos -con tal que sean divi-
sibles- se dividen de pleno derecho entre los comuneros,
desde el momento mismo de la muerte del causante,
Se ha sostenido que este distinto trato jurdico otorgado
a las cosas corporales y a los crditos divisibles, no es nada
ms que un acatamiento legal a las diferencias naturales. De
all que las cosas queden transitoriamente indivisas, porque
su divisibilidad debe determinarse previamente y configu-
rarse luego en el acto de la particin, mientras que los crkdi-
tos divisibles se heredan ya divididos, dado que corresponden,
por definicin, a prestaciones que pueden ser objeto de eje-
cucin parcial.
De manera, entonces, que desde el momento de la muer-
te del causante, cada uno de los coherederos queda conver-
tido en titular de la parte proporcional que le corresponde
en cada crdito hereditario divisible. Tal es lo que dispone
el art. 3485, al establecer: Los crditos divisibles que hacen
parte del activo hereditario, se diuiden entre los herederos en
proporcin de la parte por la cual uno de ellos es llamado a
la herencia.
ste el principio. En lo que sigue han de verse sus
consecuencias.
El primer corolario de la divisibilidad de los crditos es
la legitimacin activa otorgada a cada heredero para recla-
mar el pago de su parte. Segun el art. 3486, desde la muerte
(le1 autor de la suceszn, cada heredero estn alctortzado para
extgir, hasta la concurrencia de su parte hereditarta, el pago
de los crdztos a favor de la sucesin.
Correlativamente, a esta facultad concedida al cohere-
dero para exigir el pago parcial del credito hereditario, co-
rresponde el derecho del deudor de liberarse vlidamente
de parte de la prestacin. Es lo que establece el art. 3488:
El deudor de un crdzto lzereditario se libra en parte de su
deuda personal, cuando paga a uno de los herederos la parte
que Pste tiene en ese crdito.
Va de suyo, aunque ningn texto expreso lo consagre,
que atento al carcter de la compensacin habrn de aplicarse
a ella los mismos principios. Y as, cuando un deudor de la
sucesin sea a la vez acreedor de uno de los coherederos, los
crditos existentes entre ambos podrn compensarse.
De la misma forma, y tambin por aplicacin de los
principios generales, si el deudor del crdito dividido es uno
de los coherederos se producir la confusin parcial en la
medida de la parte que a l le correspondiere. Dispone
el art. 3494: La deuda que uno de los herederos tuviere a
favor de la sucesin, lo mismo que los crditos que tuvtere
contra ella, no se extinguen por confusin, sino hasta la con-
czirrencia de su parte hereditaria.
Pero as como el Cdigo ha previsto las consecuencias
jurdicas de la divisin relativas a las relaciones entre los
coherederos y los deudores, ha contemplado tambidn las refe-
ridas a terceros. El art. 3487 permite a cada uno de los
comuneros trasmitir su derecho, disponiendo: Todo heredero
puede ceder sil parte en cada uno de los crditos de la heren-
cia. A su vez, el art. 3489 consagra la facultad de los acreedo-
res del heredero de embargar su porcin en el crdito, al
establecer: Los acreedores personales de uno de los herederos
pueden embargar su parte en cada uno de los crditos heredi-
tarios, y pedir que los deudores de esos crditos sean obliga-
dos a pagarlos hasta la concurrencia de esa parte.
El sistema que hemos expuesto, en su aparente simpl!-
cidad, no pareciera implicar dificultad alguna de interpre-
tacin. stas aparecen, sin embargo, cuando se intenta ar-
monizarlo con otras reglas del Cdigo.
En efecto, segn lo preceptuado por el art. 3469. el
partidor debe formar la masa incorporando, entre otros hie-
nes, los crditos, tanto de extraqs como de los mismos
herederos, a favor de la sucesin. Por su parte, el art. 3471
permite que las dettdas a favor de la sucesin, pueden ad-
judicarse a cada uno de los herederos, entregndoles los
ttulos de los crditos, agregando el art. 3509 que los here-
deros estn obligados a garanlizarse no slo la existencia, en
el da de la particin, de los crditos hereditarios que les
han correspondido, sino tambin la solvencia a esa poca
de los deudores de esos crditos. El art. 3503, por ltimo,
consagra el tpico efecto declarativo de la particin al esta-
blecer: Se jiirga que cada heredero ha sucedido solo e infne-
diatamente en los objetos hereditarios que le han corres-
pondido en la particin, y que no ha tenido nunca
derecho en los que han correspondido a sus coherederos;
como tambin que el derecho a los bienes que le han corres-
Pondido por la particin, lo tiene exclusiva e inmediatamen-
t e del difunto y no de sus coherederos.
Como se desprende de las normas trascritas, los crditos
que han quedado divididos ipso jure en el momento de la
apertura ~ u e d e n distriburse entre los coherederos en el acto
de la particin, y aun entregarse a uno solo de ellos. El
problema que se plantea, observan Rbora y Grnberg, con-
siste, por consiguiente, en peterminar con referencia a la
naturaleza jurdica y los efectos de la adjudicacin legal o
de derecho de los crditos hereditarios divisibles, que se
produce en el da de la muerte del causante, la naturaleza
jurdica y los efectos de la diversa adjudicacin real o de
hecho de ellos que la suplanta en el da de la particin. La
dificultad consiste, para decirlo de otro modo, en determinar
si la adjudicacin particionaria, en la hijuela de uno solo de
los coherederos, de un crdito ya legalmente dividido, queda
o no queda comprendida por el art. 3503, es o no es un
acto de particin, goza o no goza del efecto declarativo de
sta, y, en caso afirmativo, con qu amplitud, en qu medida.
Supngase, agregan, que la adjudicacin de la totalidad de
un crdito divisible a un nico coheredero es un verdadero
acto de particin, declarativo o retroactivo, e inmediatamen-
te se ver que en tal supuesto los pagos, las compensaciones,
las cesiones y los embargos operados durante el perodo de
indivisin respecto de las partes de ese crdito correspondien-
te a los dems coherederos quedan anulados y son inoponibles
al coheredero adjudicatario.
Las dificultades para armonizar los preceptos encontra-
dos son, como se advierte, muy serias. La doctrina ha en-
sayado, empero, intentos de solucin que pueden reducirse
a cuatro grupos. En el resumen y exposicin de estas teoras
hemos de seguir a los autores mencionados.
a) Teora de particin declarativa o retroactiva.
Para esta posicin, el problema debe solucionarse por
aplicacin del art. 3503, declarando la inaplicabilidad del
principio sentado por el art. 3485. Para ella, la adjudicacin
total de un crdito a un solo coheredero es un verdadero
acto de particin retroactivo que borra, retrospectivamente,
INDIVISI~N HEREDITARIA
337
los pagos, las compensaciones, las cesiones y los embargos de
que fue objeto, durante la indivisin, el crdito en manos
de los coherederos no adjudicatarios. Dichos actos son, por
tanto, inoponibles al coheredero adjudicatario.
b) Teor a de la cesin,
Por la teora de la cesin prevalece, a la inversa, el art.
3985 y se concepta que el principio declarativo del art. 3503
no es aplicable a los crditos. De modo tal que cuando
se adjudica uno de ellos en la particin a un coheredero, se
hace un acto de trasferencia que exige la notificacin del
deudor o la aceptacin de la trasrnisicin por parte de ste. Los
efectos sern los de un acto trasl:itivo o atributivo de la
propiedad, el cual carecer de eficacia retroactiva, y sern
vlidos los pagos, las compensaciones. las cesiones y los em-
bargos efectuados durante la indivisiii.
c) Teor a de la particin traslatiun o atributiva.
Para esta teora, los arts. 3485 y 3503 son sucesivamente
aplicables. El primero lo ser desde la muerte del causante
hasta la adjudicacin del crdito, y el segundo cobrar vi-
gencia despus. As, cuando el partidor adjudica por entero
un crdito en una hijuela realiza un verdadero acto de parti-
cin, y no de cesin, pero con la particularidad de que care-
ce de efecto retroactivo y de que produce, como si fuera un
acto de cesin, efecto traslativo o atributivo. O sea, que el
coheredero adjudicatario adquiere la propiedad del crdito
en el momento de la particin y en virtud de ella, pero no
puede eludir los pagos, las cesiones, las compensaciones y 10s
embargos efectuados con anterioridad, los cuales tienen pie-
na validez.
d) Teori n de la particin traslativa o atributiua Y de-
clarnti-iia o retroactiva.
A diferencia de la anterior, que propicia la aplicacin
sucesiva de los arts. 3485 y 3503, para esta teora ambas
normas son aplicables siinultneamente. Conceptla que la
divisin de pleno derecho de los crditos est destinada a
impedir que los deudores hereditarios dejen de cumplir con
sus obligaciones mientras dura la indivisin, y que ningn
heredero cobre, perjudicando a los dems, la totalidad del
crdito. La divisin tiende, por tanto, a facilitar los pagos y
las comperisaciones, esto es, las operaciones normales, pero
no las cesiones o embargos, es decir, los actos de disposicin
voliintaria o no comunes. Por ello, el art. 3485 debe aplicarse
a las relaciones entre los coherederos y los deudores heredi-
tarios, mientras que las vinculaciones entre stos y sus cesio-
narios o embargantes estarn reguladas por el art. 3503. De
manera tal que la adjudicacin integra del crdito a uno
de los coherederos es un genuino acto de particin, pero con
la particularidad de que su efecto declarativo no alcanza
todas las operaciones, puesto que lo tendr con relacin a
las excepcionales, y no con referencia a las normales. O dicho
de otra forma, el adjudicatario del crdito debe soportar las
consecuencias de los pagos y de las compensaciones vlida-
mente realizadas durante el estado de indivisin, pero podr
atacar los embargos y cesiones, que sern nulos e inoponibles.
Unnimemente se reconoce que la divisin de pleno de-
recho de los crditos hereditarios introduce una complica-
ci6n tremenda e innecesaria en nuestro sistema sucesorio.
Si, como bien se ha observado, el principio de la divisibilidad
sentado por la lgica de los juristas desde tiempo inme-
morial tiene plena razn cuando se consideran los elementos
del acervo en forma individual y aislada, l se resiente cuan-
do debe aplicarse a una liquidacin de conjunto, y es imposi-
ble conciliarlo con la economa de nuestro Cdigo, basada
en la unidad del patrimonio.
De todas formas, y mientras no se modifiquen, los textos
de ley existen y exhiben las contradicciones que hemos ex-
puesto. La solucin que ms parece adecuarse al logro de
una respuesta conciliatoria es la sustentada por la ltima
de las doctrinas que se han referido.
111. DIVISIN DE LAS DEUDAS
En lo que va dicho se han considerado las pautas esta-
blecidas por el art. 3485 en cuanto a la divisin de los cr-
ditos hereditarios. Corresponde ahora que hagamos referencia
a la divisin de las deudas.
El Cdigo ha sentado en este captulo una serie de re-
glas, algunas superfluas, puesto que no son ms que una
reiteracin de otras formuladas en materia de obl'igaciones,
que parten de un principio igual al adoptado en materia
de crditos: las deudas se dividen de pleno derecho entre los
herederos en proporcin a la parte por la cual ha sido lla-
mado a la herencia.
274. MOMENTO EN QUE SE PRODUCE LA DIVISIN
DE LAS DEUDAS.
La formulacin del principio es clara y categrica. No
lo es, en cambio, en lo que se refiere al momento en que di-
cha divisin se produce, y su determinacin ha dividido la
opinin de nuestra doctrina.
Para una posicin que ha sido sustentada, entre otros,
por Rbora, Lafaille y Fornieles, la divisin se produce des-
de el momento mismo del falleciiniento del causante. Este
ltimo autor aduce, defendiendo su tesis, que quienes re-
chazan esta concepcin deben apelar a la
de
la herencia. La divisin de las deudas, escribe, no se Pro-
duce como consecuencia de la ni despus de sta,
sino que se opera de pleno dereclio desde el moaiento en que
3 *O
MANUAL DE DERFCHO SUCESORIO
ld sucesin se abre. Segn palabras de Planiol: "Por el solo
hecho del fallecimiento, el acreedor se encuentra ya con va-
rios deudores en el sitio en que no haba sino uno solo. La
divisin se opera inmediatamente y de pleno derecho".
Agrega que ella cs la doctrina tradicional de derecho romano
y de derecho francs aceptada por nuestro cdigo, y que
justamente se basa en la no existencia de una entidad aut-
noma distinta de los herederos que sustente los derechos
activos y pasivos del causante; y termina diciendo: "Los au-
tores franceses han desplegado todo su ingenio, que es mu-
cho, para reparar los males que se derivan de la divisin
inmediata y de pleno derecho, sin que a ninguho se le haya
ocurrido echar mano de una solucin tan fcil como habra
sido la de considerar a la herencia con personificacin pro-
pia. Ello resolvera todas las dificultades, pero repugna a la
concepcin romana y francesa de la sucesin en la persona
y slo es considerada por muchos como una aspiracin de-
seable. Est en abierta oposicin con nuestro Cdigo, como
lo prueba el art. 3491, que deja librado a cada heredero el
pagar cuando le plazca su parte en la deuda, siendo indudable
que puede hacerlo antes de la particin, porque la ley no
fija lmite de tiempo. Quienes creen que la divisin de las
deudas se opera despus de la particin, se ven en la nece-
sidad de sostener, contra el texto expreso de ese artculo,
que si un heredero quisiera pagar su parte antes de que aqu-
lla se lleve a cabo, el acreedor obrara legalmente rehusando
ese pago parcial. Es una consecuencia a que obliga el punto
de vista falso en que se colocan, y si no fuera bastante clara
la ley, con recurrir a su fuente se desvanecera cualquier
diida, pues el artculo est tomado de Demolombe, y ya sa-
bemos que para este autor las deudas se dividen inmediata-
mente y desde el mismo dia de la apertura de la herencia".
La tesis contraria, que cuenta con los sufragios de Se-
govia, ~l achado, Llerena y Borda, entre otros, sostiene que la
divisin se opera cuando, por efectos de la particin, se ha
hecho entrega a los herederos de su parte hereditaria. El
principal argumento que esgrimen es el texto del art. 3490,
donde se dispone: Si los acreedores no hubieren sido pagados,
por c.ialquier causa que sea, antes de la entrega a los he-
rederos de.sus partes hereditarias, las deudas del difunto se
dividen y fraccionan en tantas deudas separadas cuantos he-
rederos dej, en la proporcin de la parte de cada uno. En
segundo lugar, aducen que si bien los argumentos fundados
en el art. 3491 y en la nota al art. 3475 son importantes, ms
lo es el texto que trata especficamente la cuestin y esta-
blece el momento en que se opera la divisin, afirmando que
pese a la contradiccin entre las normas habr de estarse a la
soliicin que mejor resuelva los intereses en juego. En tercer
lugar, sostienen que las fuentes citadas al pie del art. 3475 no
pueden invocarse en apoyo de la tesis contraria, ya que su
cita se explica en razn de que tambin en ellas se trata de
la divisin ipso jure de las deudas, slo que en cuanto al
momento en que ella se opera, Vlez se apart claramente
de esos antecedentes. En este orden de ideas, se aduce que
el art. 1220 del cdigo francs tiene una redaccin muy dis-
tinta del art. 3490 argentino, y es natural, por tanto, que
ante ese texto la doctrina francesa haya debido admitir q u ~
la divisin se produce en el momento de la muerte. Sin
embargo, agregan, a pesar de no contar con un texto como
el nuestro, la jurisprudencia y la doctrina francesas han en-
contrado el camino de atenuar los efectos de aquel princi-
pio, por lo menos en l o que atae al problema ms grave.
cual es la insolvencia de uno de los coherederos, decidiendo
que no obstante la divisin legal, la prenda genrica que
exista en favor de los acreedores en vida del causante con-
tinia despus de su muerte, hasta la particin, existiendo
de modo indivisible sobre la herencia entera.
La contradiccin de las normas es ostensible y resulta,
sin duda, del apartamiento de las fuentes en que incurri
nuestro codificador. Se torna superfluo reiterar aqu las cr-
34 2
MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
ticas que merece el sistema de la divisin de los derechos
de crdito y subrayar los inconvenientes que l produce.
Baste decir, por tanto, que ms all de las posibles contra-
dicciones que muestra, la posicin que concepta que la
divisin de las deudas se opera al momento de la particijil
es la. que mejor consulta el inters general.
276.
CONSECUENCIAS DE L.4 DIVISIN DE LAS DEUDAS
HEREDITARIAS.
El anlisis de las reglas sentadas por el Cdigo en esta
materia no ofrece mayor inters, dado que, como se ha di-
cho, constituyen muchas una reiteracin de las ya sentadas
en materia de obligaciones. De todos modos, convendr enun-
ciar las consecuencias de la divisin ipso jure de las deudas.
En primer, lugar, tal como lo dispone el art. 3491,
cada uno de los herederos ~ u e d e librarse de su obligacin
pagando su parte en la deuda.
En segundo lugar, si muchos sucesores universales son
condenados conjuntamente en esta calidad, cada uno de ellos
ser solamente considerado como condenado en proporcin
de sil parte hereditaria (art. 3402).
En tercer lugar, la independencia existente entre las
distintas prestaciones explica la regla sentada por el art.
3493, donde se establece que la interpelacibn hecha por los
acreedores de la sucesin a Lino de los herederos por el pago
de la deuda, no interrumpe la prescripcin respecto de los
otros.
En cuarto lugar, con notoria superfluidad, ya clue no
es ms que una reiteracin de lo establecido en el 694, el art.
3495 dispone que la insolvencia de tino o de iniichos de los
herederos no grava a los otros, y los solventes rio pueden ser
perseguidos por la insolvencia de sus coherederos.
Por ltimo, sigiliendo el principio de la divisibilidad, se
precepta en el art. 3496 que si uno de los herederos mue-
re, la porcin de la deuda que le era pcrsorial en la divisin
de la herencia se divide y se fracciona como todas las otras
deudas personales entre sus herederos, en la porcin en que
cada uno de ellos est llamado a la sucesin de este ltiino.
La deuda hereditaria puede adjudicarse por entero a uno
de los coherederos en el acto de la particin. El acreedor
podr5, por tanto. ejecutar a aquel que asume la responsabi-
lidad (art. 676). Ello no obstante, y consecuentemente con
lo preceptuado en materia de novacin por el art. 814, la
adjudicacin no implica que los dems herederos queden
exonerados de responsabilidad. En ese sentido, el art. 3497
dispone: Si uno de los herederos ha sido cargado con el deber
de pagar la deuda por el titulo constitutivo de ella, o por u n
titzllo posterior, el acreedor autorizado a exigirle el pago,
conserva .su accin contra los otros llerederos para ser pagado
segn sz~s porciones hereditarias.
Conviene tener en cuenta que la inoponibili,lad de la
adjudicacin al acreedor est refirmada por el art. 3498,
donde se establece: Cada heredero est obligado respecto de
los acreedores de la herencia, por la deuda con que ella est
gravada, en proporcin de su parte hereditaria, aunque por
ia particin no hubiese en realidad recibido sino una fraccin
inferior a esta parte, salvo sus derechos contra sus coherederos.
278. SITUACIN DE LOS LEGATARIOS DE CUOTA
Y PARTICULARES.
Distintos preceptos prevn la responsabilidad de 10s.
legatarios con relacin al pago de las deudas hereditarias.
Consideraremos por separado la situacin de los legatarios
particulares de la de los legatarios de cuota.
Con relacin a los prirneos, el art. 350 1 establece: Los
legatarios de objetos particulares o de sumas determinadas de
dinero, slo son responsables de las deudas de la herencia,
cziando los bienes de sta no alcanzasen; y lo sern entonces
por todo el valor que rectbteren, contribuyendo entre ellos en
proporcin de cada legado.
Segn se advierte, la norma soluciona un problema de
prelaciones entre los primitivos acreedores y estos nuevos
originados por el testamento. Y, como observa Lafaille, el
paralelismo entre ambos no es tal que no se comprenda id-
cilmente la prioridad de los primeros, por cuanto no se ha
podido disponer para despus de la muerte sino del saldo
una vez cubiertas aquellas obligaciones. Si ste no es sufi-
ciente para tal objeto, es necesario cotizarse, y ello se har a
prorrata entre los favorecidos por las mandas.
Asegurando la contribucin de los legatarios y para evitar
los posibles perjuicios que la insolvencia de aqullos puede
ocasionar al heredero, se establece en el art. 3500: Los he-
rederos, para sustraerse a las consecuencias de la insolvencia
de los legatarios, pueden exigtr de ellos el pago inmediato
de la parte con que deban contribuir a satisfacer las deu-
das de la sucesin.
En cuanto a los legatarios de cuota, estn obligados a
responder por las deudas en proporcin a su parte, y se con-
fiere a los acreedores una opcin, ya que pueden dirigirse
contra el legatario reclamando la parte por la cual est obli-
gado a ejecutar directamente a los herederos con prescin-
dencia de aqul, en cuyo caso stos podrn exigirle la parte
correspondiente. Es lo que precepta el art. 3499, al dis-
poner: Los legatarios de una parte determinada de la suce-
stn estn obligados al pago de las deudas en proporcidn a lo
que recibieren. Los acreedores pueden tambin ex!igirles
lo que les corresponde en el crdito, o dirigirse slo contra
los herederos. stos tendrn recurso contra los legatarios por
la parte en razn de la czial esln obligados a contribuir al
pago de las delidas.
Los acreedores reconocidos o titulares de un crdito que
autorice el embargo pueden oponerse a la particin, cuan-
do en la cuenta particionaria no se han separado bienes su-
ficientes para responder a las deudas y cargas, como lo dis-
pone el art. 3474.
Pero puede ocurrir que la cuenta estuviese ya aprobada,
y, en ese supuesto, la ley les brinda un resguardo consistente
en impedir que se entreguen los bienes. As lo establece el
art. 3475: Los acreetlores de la herencia, reconocidos como
tales, pueden exigir que no se entreguen a los herederos sus
porciones hereditarias, ni a los legatarios sus legados, hasta
710 quedar ellos pagados de sus crditos.
Conviene subrayar la condicin de acreedores recono-
cidos. Como bien se observa, el derecho de impedir que se
apruebe la cuenta particionaria y de que cada heredero re-
ciba su parte, deteniendo la liquidacin de la herencia, por
su gravedad, no es posible concederlo a cualquier preten-
diente por el solo hecho de que se diga acreedor, ya que si
en vida del causante no pudo entorpecer la libre disposicin
de los bienes por parte de aqul, tampoco podr hacerlo
respecto a sus herederos.
Desde Pothier en adelante, la doctrina distingue dentro
del pasivo hereditario entre las deudas y las cargas de la
sucesin. Las primeras son las obligaciones contradas por
el causante que se trasmiten al heredero, que sucede no sola-
nientc en las relaciones activas, sino tambin en las relaciones
pasivas, y que resulta, por tanto, pasivamente legitimado
respecto de las acciones que pueden intentar los acreedores
del difunto.
9-16 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
Las cargas, por el contrario, son obligaciones que nacen
con posterioridad al fallecimiento del causante, pero se ori-
ginan como un efecto necesario de la apertura de la sucesin.
Conviene recordar, como bien se ha advertido, que no siem-
pre el concepto de sucesin es adecuado para encapsular todas
las situaciones, puesto que mientras el heredero se presenta
como sucesor en cuanto a las deudas -ya que l sustituye al
causante-, no ocurre lo mismo con respecto a las cargas.
En stas no puede hablarse de sucesin, porque nacen por
primera vez en cabeza del heredero y constituyen materia
de obligaciones que l asume a titulo originario, aunque
encuentren su motivacin en el hecho de suceder en el pa-
trimonio.
Asumen la consideracin de cargas, por tanto, todos los
gastos provenientes de las operaciones necesarias para de-
terminar qu bienes son los que integran el patrimonio del
causante, cul es el valor de ellos, cmo han de distribuirse
y, por ende, el honorario correspondiente a las labores de
loa profesionales que han llevado adelante el trmite suce-
sorio. La Suprema Corte de la provincia de Buenos Aires
tuvo ocasin de precisar que la determinacin de lo que
constituyen cargas de la sucesin se rige por los arts. 3474,
3879 y sus notas ilustrativas.
La distincin entle deudas y cargas reviste un interds
prctico que se proyecta en dos direcciones. En primer lu-
gar, las deudas deben ser soportadas en proporcin al de-
recho hereditario (art. 3490), mientras que con relacin a
las cargas los obligados deben contribur conforme al inte-
rs que cada uno tenga en la masa. En segundo lugar, las
cargas gozan del privilegio derivado de los gastos causdicos
(art. 3899, inc. l), fundado en la conceptuacin de que nin-
gn acreedor puede cobrarse de los bienes que integran una
masa, sin que primero sean satisfechas las obligaciones de-
rivadas del mantenimiento y conservacin de ella.
INDIVISIN HEREDITARIA
IV. DERECHOS DE LOS COMUNEROS
Corresponde considerar los derechos que cada uno de
los coherederos tiene sobre el objeto de la comunidad here-
ditaria. En los pargrafos sucesivos haremos referencia a la
posesin, las acciones reivindicatorias y conservatorias y a
la administracin de la masa indivisa.
Segn lo preceptuado por el art. 3449, si hay varios
herederos de una sucesin, la posesin de la herencia por
alguno de ellos aprovecha a los otros.
Como se advierte, la referencia de la norma est dirigida
a la posesin considerada como derecho real, y no a la po-
sesin hereditaria que hemos considerado en el captulo
anterior (supra, nos. 213 y SS.). El principio es la extensin
de la teora sentada para la coposesin de las cosas materia-
les en los arts. 2489, 2679 y sus concordantes, que concepta
que los comuneros poseen los unos para los otros.
Corolario obligado de ello es que la accin de parti-
cin es imprescriptible mientras subsista el estado de indivi-
sin y ninguno de los coherederos haya intervertido su ttulo.
Sobre el particular volveremos al ocuparnos de la particin
en el captulo siguiente.
Con respecto a la reivindicacin de los bienes que com-
ponen la herencia, se establece en el art. 3450: Cada here-
dero, en el estado de indivisin, puede reivindicar contra
terceros detentadores los inrnuebles de la herencia, y ejercer
hasta la concurrencia de su parte, todas las acciones que ten-
gnn por f i n consertrnr .rus derechos e n los bienes heredi-
t ari o. ~, slilcto todo al res~tltado de la particin.
Esta norrna Iia suscitado problemas en su interpreta-
~i di i , discrepando la doctrina eri cuanto a los alcances que la
acciii puede tener, y se han perfilado, as, dos posiciones
definidas. Una, que nonlinaremos restrictiva, concepta que
la reivindicacin est lirriitada a la cuota del comunero accio-
nante, iiiientras que la otra, que llamaremos amplia, sos-
tiene la procedencia de la reivindicacin de la totalidad de
la cosa.
Quienes se enrolan en la tesis restrictiva aducen los
siguientes fundamentos:
a) Dado que el inters del condmino est enmarcado
en los lmites de su porcin alcuota, a l habr de reducirse
sil accin, pues de lo contrario excedera su derecho. Ello
no es otra cosa que un corolario de la regla que establece
que el inters es la medida de las acciones.
b) La interrupcin de la prescripcin operada por la
actividad de uno de los condminos no beneficia a los res-
tantes que hubieran permanecido inactivos. De la misma
forma, la reivindicacin obtenida por uno de los comuneros
no puede ser aprovechada por los denis.
c) No pueden aplicarse, por falta de una norma que
lo autorice, los principios que rigen en materia de solida-
ridad en las obligaciones ni en el mandato tcito para ex-
tender, de esa manera, los efectos de la sentencia a quienes
no accionaron.
d ) No h y textos Iegales que prevean los efectos de la
sentencia extendindola como en materia de accin con-
fesoria lo hace el art. 2799, lo que evidenciara que el apar-
tamiento del codificador ha sido expreso.
e) El art. 2679 prohbe reivindicar una parte material
y determinada de la cosa. Por lo tanto, con mayor razn es
inadmisible que se reivindique la totalidad de ella.
f ) Tant o la nota al art. 2679, como la correspondiente
al art. 3450 y los autores que all se citan, sostienen la reivin-
dicacin parcial.
Por su parte, los partidarios de la tesis amplia rechazan
estas limitaciones, sosteniendo:
a) h'o es exacto que el inters del comunero est limi-
tado a su parte alcuota. El sistema de las porciones est
referido a las relaciones entre los copartcipes, pero no frente
a terceros. Como lo destaca Greco, la nica limitacin a la
facultad de uso y goce de la cosa comn radica en no con-
trariar el igual derecho de los dems condminos, limitacin
que no ampara a los extraos al condominio, ya que cada
uno de los comuneros tiene el derecho de apartar de la co-
munidad a quien no pertenece a ella, apartamiento que se
logra mediante el ejercicio de la accin reivindicatoria. Se
advierte, entonces, que al accionar y obtener la devolucin
de la cosa como medio para el ejercicio de sus derechos el
comunero no excede la medida de su inters, ya que, por el
contrario, al apartar de la cosa al tercero hace lo necesario
para que su inters sea satisfecho. Tal situacin es la del
coheredero en la indivisin hereditaria: cuando reivindica
un inmueble de propiedad del causante hace que l ingrese
en la masa para despus inclurlo en la particin. De esta
forma, la reivindicacin total importa el medio de satisfacer
sil entero y legtimo inters.
b) El mismo Greco destaca las diferencias existentes con
la interrupcin de la prescripcin, advirtiendo que el efecto
interruptivo de la demanda est ntimamente ligado a la
ndole de la accin que se ejerce. Si el condmino, dice, se
limita a solicitar el.reconocimiento de su derecho como tal,
sin pretender el desapoderamiento del poseedor, claro est
que los efectos interruptivos se cien exclusivamente a quien
acciona (art. 3992). Lo mismo ocurrira si el tercero, por
acto voluntario, reconociese el derecho del condmino re-
clamante (art. 3989). En ambos casos se interrumpira ci-
vilmente el curso de la prescripcin respecto del demandante
o de aquel a quien se reconoce el derecho. Pero el aspecto
cambia si el condmino triunfante en la accin reivindica-
toria logra el desapoderamiento del tercero dmandado, ya
350 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
que la desposesin as obtenida aprovecha a los dems con-
dminos (arts. 3984 y 3990).
c) Si bien es cierto que la ley no ha previsto los efectos
de la sentencia con relacin a los condminos que no accio-
nan, como lo ha hecho con referencia a la accin confesoria
en el art. 2799, ello no constituye un bice para que dichos
efectos se extraigan de los principios generales. Y as, si el
comunero triunfa, beneficia a los restantes copartcipes al
obtener el reintegro total de la cosa, pero si la demanda es
rechazada no podr oponerse los efectos de la cosa juzgada
a quienes no han sido partes en el juicio.
d) El argumento referido al art. 2679 tambin ha sido
categricamente refutado por Greco. Sostiene ste que la
prohibicin de reivindicar una parte material y determinada
de la cosa es perfectamente ajustada al rgimen del con-
dominio establecido por el Cdigo. El cond6mino no es
dueo de parte determinada de la cosa, su derecho existe
"en toda la cosa y en la menor partcula de la misma" en
proporcin a la cuotaparte de que es titular, lmite debido
al derecho igual en esencia de los dems condminos. Admi-
tir la reivindicacin de una parte material y determinada
importara desvirtuar la naturaleza ideal de la porcin indi-
visa, materializndola en el hecho antes de la particin;
pero debe advertirse que no por el acto de reivindicar un
condmino la totalidad de la cosa se convierte en propietario
exclusivo de ella; simplemente excluye al tercero en cuyo
poder se hallaba, dejando a salvo los derechos de los dems
condminos. El argumento silogstico falla por su base al
dar mayor extensin a una de las premisas, con lo cual se
trasforma en un sofisma.
En conclusin, pese a la viciosa redaccin dada al art.
3450, que induce en confusiones derivadas al alcance que
debe otorgarse a la conjuncin copulativa, entendemos que
la reivindicacin integral por parte de cada uno de los co-
muneros es procedente. Esta solucin, por lo dems, es la
~ I ' C mejor consulta las necesidades prcticas y evita las in-
seguridades que de otra forma, inevitablemente, han de pro-
ducirse.
La ltima parte del art. 3450 autoriza a cada heredero
a ejercer, hasta la concurrencia de su parte, todas las accio-
nes que tengan por fin conservar sus derechos en los bienes
hereditarios, sujeto todo al resultado de la particin.
Dentro de ellas estarn comprendidas, por tanto, aque-
llas que se dirijan a obtener medidas precautorias, interrum-
pir el curso de prescripciones, etc.
V. ADMINISTRACIdN DE LA HERENCIA INDIVISA
Recogiendo la concepcin romana, nuestro Cdigo ha
adoptado el jus prohibendi, esto es, la imposibilidad de los
comuneros de hacer cualquier cosa en contra de la voluntad
de los dems. Cada coheredero, por tanto, tiene el derecho de
oponerse a que un acto de administracin que l no ha con-
sentido pueda ser realizado por otro de sus coherederos.
Esta caracterstica de la necesidad del acuerdo unnime
es la que establece el art. 3431, donde se dispone: Ninguno
de los herederos tiene el Foder de administrar los intereses
de la szccesin. La decisin y los actos del mayor nmero,
no ohli8an u los otros coherederos que no han prestado Su
consenttmiento. En tales casos, el juez debe decidir las di fe-
lolcins entre los herederos cobi-e la administracin de la
s~tcesin.
Debe admitirse que la existencia del jirs prohibendi se
niuestra coino uno de los aspectos ms censurables de la con-
cepcin romana de la copropiedad. Sin embargo, el riguroso
principio es un corolario obligado de conciliar la igualdad de
facultades frente a derechos concurrentes. Debe admitirse,
tambin, la coherencia en el pensamiento del codificador que
conceba la comunidad hereditaria como un estado transito-
rio y cuya vida efmera estaba destinada a terminar con la
particin.
Como ya se ha dicho, la prolongacin eh el tiempo del
estado de indivisin constituye el hecho comn, y ello hace
que la solucin se exhiba como una de las ms defectuosas
del Cdigo. El vaco de ste ha tratado de soslayarse me-
diante las previsiones de las leyes procesales y de los pro-
nunciamientos judiciales, como ha de verse en los pargrafos
siguientes.
Deben distinguirse dos posibilidades. Si an no se hu-
biera dictado la declaratoria de herederos, el juez, a pedido
de parte, podr fijar una audiencia para designar adminis-
trador provisional. En ese caso, tal como lo sealan los arts.
692 y 726 de los cdigos procesales de Ia Nacin y de la
provincia de Buenos Aires, respectivamerite, el nombramien-
to recaer en el cnyuge suprstite o en el heredero que
prima facie hubiere acreditado mayor aptitud para el des-
empeo del cargo. El juez slo podr nombrar a un tercero
cuando no concurrieren estas circunstancias.
Tambin el cdigo procesal santafecino ha contempla-
do esa posibilithd, estableciendo en el art. 594 que si durante
el trmite de la declaratoria de herederos se hace necesario el
nombramiento de administrador, el juez lo har, a pedido
de parte o de oficio, y con carcter provisono. Se preferir
en lo posible al cnyuge o al heredero que haya acredi-
tado prima fecie su calidad y sea ms apto y ofrezca mayores
garantas. Si nadie estuviera en esas condiciones, el nombra-
miento recaer en un abogado de la lista. El incidente corre-
r por separado sin suspender el principal, y la resolucin
que se dicte ser apelable en efecto devolutivo. El admin&-
trador as designado continuar en ejercicio del cargo hasta
que se nombre uno definitivo o 10s herederos declarados
resuelvan su cese.
Pero si la declaratoria hubiese sido dictada o se hubiese
declarado vlido el testamento, el juez convocar a audien-
cia que se notificar por cdula a los herederos y legatarios
de parte alcuota, en su caso, y a los funcionarios que corres-
pondiere con el objeto de designar administrador definitivo.
Con relacin a ello, los arts. 709 y 744 de dichos orde-
namiento~ adjetivos preceptan que si no mediare acuerdo
entre los herederos para la designacin del administrador,
el juez nombrar al cnyuge suprstite, y a falta, renuncia
o inidoneidad de ste, al propuesto por la mayora, salvo que
se invocasen motivos especiales que a criterio del magistrado
fueren aceptables para no efectuar ese nombramiento.
Por su parte, el Cdigo de Santa Fe (arts. 617, 618 y
619) establece que de todo lo relativo a la administracin de
:a herencia se har pieza separada. Dictada la declaratoria,
cualquiera de los herederos, cuando no haya albacea o no le
corresponda la posesin de la herencia, podr solicitar la desig-
nacin de administrador, a cuyo efecto se les convocar a
audiencia. Si no hubiere acuerdo, el juez nombrar al cn-
yuge sobreviviente o al heredero que a su juicio sea ms
apto y ofrezca ms garanta para el desempeo del cargo; slo
podr elegir un extrao si hubiera razones especiales que
hagan inconveniente la designacin de alguno de los here-
deros. En tal caso, sta se harh por sorteo de la lista que
corresponda segn la naturaleza de los bienes y el adminis-
trador deber prestar fianza, a no ser que fuera relevado de
esta obligacin por unanimidad de los interesados. Debe
agregarse que el auto que hace la designacin es apelable
en efecto devolutivo, pero quedar sin efecto si todos 10s
% .
interesados convinieren en que sea otro que el nombrado
por el juez.
Como se ve, las leyes procesales sientan una pauta que
no es absoluta, ya que autoriza el arbitrio judicial Para su
apartamiento. En ese sentido, la doctrina de nuestros tribu-
nales muestra los criterios rectores en la materia. Y as, en
cuanto a la preferencia en favor del cnyuge suprstite, se
ha decidido que ella puede dejarse de lado cuando concu-
rran causas graves, como sera su ineptitud calificada y pro-
bada (por ejemplo, estar tramitndose su insania ), haber
ocultado bienes de la herencia o dispuesto de ellos en su -pro-
vecho sin conocimiento de sus coherederos.
De igual manera, la preferencia en favor del propuesto
por la mayora podr ceder cuando tambin causas graves
as lo aconsejen, tal como el concurso del propuesto, la exis-
tencia de embargos en su contra o la ocultacin de bienes
que hubiese realizado.
Conviene agregar que en cuanto a la posibilidad de que
la designacin recaiga sobre un tercero, una vigorosa corrien-
te jurisprudencia1 determina que ella slo se justifica cuando
medien razones de fundamental importancia que impongan
dejar de lado la preferencia en favor de los coherederos, y
que por tratarse de una medida de excepcional gravedad, los
jueces deben adoptarla con la mayor prudencia.
El art. 710 del Cdigo Procesal de la Nacin y el 745
del bonaerense determinan que el administrador aceptar el
cargo ante el secretario y ser puesto en posesin de los bie-
nes de la herencia por intermedio del oficial de justicia,
expidindosele testimonio de su nombramiento. En el ar-
ticulo siguiente se agrega que las actuaciones relacionadas
con la administracin se tramitarn en expediente separa-
do, cuando la importancia y complejidad de aqulla as lo
aconsejen.
287. FACULTADES DEL ADMINISTRADOR.
Las facultades del administrador han sido regladas por
el art. 712 del ordenamiento procesal nacional (art. 747 del
Cdigo de la provincia de Buenos Aires), donde se dispone:
El administrador de la sucesin slo podr realizar actos con-
stn~atorios de los bienes administrados. Con respecto a la
retencin o disposicin de fondos de la sucesin, deber ajus-
tarse a lo dispuesto por el art. 225. NO podr arrendar in-
ln~lebles sin el consentimiento de todos los herederos. Cuan-
do no mediare acuerdo entre los herederos, el administrador
podri ser autorizado por el juez para promover, proseguir
o contestar las demandas de la sucesin. Si existieren razones
de ~lrgencia, podr prescindir de dicha autorizacin, pero
def xr dar cuenta al juzgado de dicha circunstancia en for-
ma inmediata.
Similares previsiones contiene el ordenamiento santa-
fecino. Segn el art. 620, el administrador no podr arrendar
inmuebles de la herencia sino de comn acuerdo de intere-
sados o por resolucin del juez en caso de disconformidad;
tampoco podr hacerlo bajo condiciones que obliguen a los
herederos despus de Ia particin, salvo con acuerdo de tod7s
ellos. Asimismo, se prev que en los arrendamientos de bie-
nes de la herencia sern preferidos los herederos, en igualdad
de condiciones. En cuanto a los fondos, el art. 621 dispone
que el administrador colocar en el establecimiento destinado
a los depsitos iudiciales el dinero que reciba de la sucesin'
y no podr retener sino lo indispensable para los gastos de
la administracin, segn la apreciacin que a su pedido haga
el juez.
Estas normas recogen las decisiones de una pacfica ju-
risprudencia que limitaba las facultades del administrador a
10s actos meramente conservatorios. Subsiste, no obsrante,
la dificultad de delimitar stos y distinguirlos de los actos
de administracin o de disposicin. Como en todos los casos,
trazar la lnea diferencial es tarea ardua, ya que no existe
un concepto objetivo de ellos, y ms an, cuando se enftenta
un patrimonio destinado a dividirse y con un carcter de
eminente transitoriedad. Va de suyo, entonces, que la carac-
terizacin constituir una situacin de hecho, condicionada
al carcter de los elementos que integran el, acervo. Sin per-
juicio de ello, nuestros tribunales han acudido, no Pocas ve-
as, a usar como pauta interpretativa la enumeracin del art.
1881, esto es, los actos que no requieren poderes especiales
segn el art. 1880 s er a los que podra realizar el adminis-
trador.
En lo referente a la r e~nci n o disposicin de fondos,
el mismo ordenamiento determina las condiciones, admitien-
do su procedencia nicamente cuando tengan por objeto pa-
gar los gastos normales de administracin, entendindose por
t?!ea los que habitualmente se inviertan en el bien admi-
nistrado. En cuanto a los gastos extraordinarios sern auto-
rizados por el juez previo traslado a las partes, salvo que
su postergacin pudiere irrogar perjuicios, en cuyo caso, des-
pus de efectuados, se dar inmediata noticia al juzgado.
En lo relativo a la prohibicin de arrendar los inmue-
bles, la norma recoge la doctrina corriente, fundada en que,
ms all de otros reparos, la celebracin de contratos de
esa naturaleza suscita la dificultad de vender o dividir los
bienes races.
En cuanto a la representacin en juicio s hace nece-
sario establecer precisiones, frente a la extrema latitud que
ofrece la norma procesal. Como punto de partida, debe en-
tenderse que el administrador carece de poderes para repre-
sentar en juicio a los comuneros si no se les han conferido
expresamente. Podr, sin embargo, promover desalojos o col
bro de alquileres, que pueden ser considerados como actos
conservatorios o de mera administracin. Pero de ningn
modo podra ser autorizado judicialmente para actos que
excedieran esa calificacin; tales, por ejemplo, la persecucin
de cobros de crditos del causante, la promocin de acciones
referentes a la propiedad de los bienes, ni contestar deman-
das por obligaciones del causante.
El art. 713 del Cdigo Procesal de la Nacin (748 del
de la provincia de Buenos Aires) impone la rendicin de
cuentas. Se establece alli que el administrador de la sucesin
I NDI VI SI N HEREDITARIA 357
deber rendir cuentas trimestralmente, salvo que la mayora
de los herederos hubiere acordado fijar otro plazo. Al ter-
minar sus funciones rendir una cuenta final.
El mismo precepto agrega que tanto las rendiciones par-
ciales como la final se pondrn en secretara a disposicin
de los interesados durante cinco y diez das, respectivamente.
Si no fueren observadas, el juez las aprobar, si correspon-
diere. Cuando mediaren observaciones, ellas se sustanciarn
por el trmite de los incidentes.
Por su parte, el cdigo de Santa Fe dispone, en su art.
625, que el administrador estar obligado a rendir cuenta
al fin d'e la administracin y cada vez que lo exija alguno de
los interesados. Si no lo hiciere, el juez podr, de oficio o
a peticin de parte, declararlo cesante, en cuyo caso perder
su derecho a percibir honorarios. Esta resolucin es apela-
ble en efecto devolutivo.
El mismo ordenamiento, en su art. 715, prev la remu-
neracin del administrador, disponiendo que no podr per-
cibir honorarios con carcter definitivo hasta que haya sido
rendida y aprobada la cuenta final de la administracin.
Cuando sta excediere de seis meses, el administrador podr
ser autorizado a percibir peridicamente sumas, con carcter
de anticipos provisionales, las que debern guardar propor-
cin con el monto aproximado del honorario total.
Idntica disposicin es la que contiene el Cdigo Pro-
cesal de la provincia de Buenos Aires en su art. 750.
A su vez, el cdigo de Santa Fe establece que el admi-
nistrador, cuando sea un extrao, puede pedir regulacin
de honorarios despus de rendidas y aprobadas las cuen-
tas de la administracin. El juez fijar esta retribucin te-
niendo en cuenta el monto de los ingresos obtenidos durante
la administracin y la importancia de la gestin realizada
(art. 626).
En cuanto a la forma de calcular la remuneracin, el
art. 15 del arancel de abogados y procuradores establece que
para la regulacin de honorarios del administrador judicial
se aplicar la escala prevista por l sobre el monto de los
ingresos obtenidos durante la administraciri, con prescin-
.dencia del valor de los bienes. Similar solucin es la que
adopta la lry 8904 de la pi-o~incia de Buenos Aires, regla-
mentaria de las profesiones de abogado y procurador, en
su art. 32.
Finalmente, cabe agregar que el administrador podr
nombrar auxiliares si fuere necesario para su gestin, pero
para ello deber contar con la pertinente autorizacin judi-
cial y previo traslado a las partes.
Normalmente las funciones del administrador habrn
de conclur al ponerse fin a la comunidad hereditaria.
Ello no obstante, podr ser removido de oficio o a pe-
dido de parte, cuando su actuacin importare mal desem-
peo del cargo. La remocin se sustanciar por el trmite
de los incidentes.
Si las causas fueran graves y estuviesen prima facie acre-
ditadas, el juez podr disponer su suspensin y reemplazo
por otro administrador (arts. 714, C. Proc. de la Nacin, y
749 del C. Proc. de la provincia de Buenos Aires).
VI. LA INSCRIPCION DE LA DECLARATORIA
Y LA COMUNIDAD
290/1. Los EFECTOS DE LA INSCRIPCI~N DE LA DECLARATORIA
O DEL AUTO APROBATORIO DEL TESTAMENTO.
Un sector de nuestra doctrina ha postulado, y la tesis
ha sido recogida en no pocos pronunciamientos judiciales,
que la inscripcin de la declaratoria o del auto aprobatorio
del testamento tendra la virtualidad, en algunas circuns-
tancias, de poner fin a la comunidad hereditaria para tras-
formarla en una adjudicacin de los inmuebles que la com-
ponen en condominio.
La opinin fue inicialmente formulada por Fornieles,
quien sostuvo, aunque con reservas, que cuando los here-
deros resuelven no hacer particin o la difieren sin trmi-
no, limitndose a inscribir la declaratoria o el auto apro-
batorio del testamento, sera razonable inferir de ello que
el estado de comunidad hereditaria se ha trasformado en un
condominio. Esta postulacin ha sido recogida por Borda,
quien despus de afirmar que la mera inscripcin de esos
instrumentos no puede trasformar por s sola la indivisin
en condominio, admite que las circunstancias del caso pue-
den inducir al reconocimiento de la existencia de este lti-
mo, si la inscripcin en el Registro, pedida por todos los
herederos, data de largos aos, durante los cuales stos se
han comportado como condminos.
Esta posicin, que si bien encuentra apoyo en la nota
al art. 2675 del Cdigo, donde el codificador afirmaba que
poda constituir condominio la prolongacin de una indi-
visin, resulta contraria a la preceptiva de aquI. En efec-
to, el condominio slo puede constiturse por estipulacin
de partes, o por acto de ltima voluntad (legado de una co-
sa a dos o ms personas).
La mera inscripcin de la declaratoria o el auto apro-
batorio no implica, por tanto, ms que la simple exteriori-
zacin de la indivisin, publicidad y oponibilidad de ese
acto a terceros (art. 2 de la ley 17.801).
sta es la nica interpretacin que cabe conforme a la
preceptiva vigente. Pero, a ms de ello, conviene recordar
lo sostenido en un pronunciamiento de la Sala C de la C-
mara Nacional Civil, donde se puso de manifiesto que el
criterio contrario, a ms de apartado de los textos legales,
dejara siempre en la inseguridad la situacin jurdica de
los bienes, pues quedara librada a la interpretacin judi-
cial de cada caso particular cundo qued constituido el
condominio, lo que reviste importancia en razn de no ser
los mismos los derechos de los condminoc sobre la cosa eri
condominio que los de los comuneros sobre la cosa en in-
divisin. Interesa sealar, ademis, que lo expresado no agota
todos los problemas que podran derivarse de la interpre-
tacin que impugnamos.
En efecto, como bien se ha observado, de admitrsela,
los herederos no podran ceder sus derechos hereditarios lue-
go de la inscripcin, ya que desde ese momento slo podran
tiasferir alcuotas sobre bienes ut singuli. Adems, ello po-
dra traducirse en una eficaz manera de burlar el resguardo
que el mismo ordenamiento confiere a los acreedores here-
ditarios: derecho de oponerse a la particin privada (art.
3465. inc. 2) y a la entrega de las porciones a los herederos
mientras no estn satisfechos sus crditos (art. 3475).
BlBLIOGRAFfA ESPECIAI.
BUTFLER, J o k A: Administrociri' de la he7encia; at ado de la jurisprudencia.
"Boletn del Instituto de Derecho Civil", Gr doba, 1939, p. 139.
CESTAU, SaUi D.: De l administracin de la indrrisin her~ditarra, "Revista de
Derecho Publico y Privado" de Montevideo, octubre de 1940, p. 234; Indi.
visidn hereditaria, "Revista de Esrudios Jiiridicos y Sociales", Montevideo,
1942, nos. 71-72, p. 26.
CICU, Antonio: Ln divisione eteditnria, Milii, 1948.
D o s ~ m , hfario: Teoria della romunione, Padua, 1948.
FERRANDIS VILELLA, Jos: La colnunidad hereditaria, Barcelona, 1954.
GARRIZIO, Guillermo R:: La ad~~iinistl-acin del acervo sucesorio entre comuneros,
"Lecciones y Ensayos", non. 40-41, p. 341.
GITRAMA Y GONL~LEZ, Manuel: Los supueslo.c de administracin de herencia,
"Revista de Derecho Privado", t. xxxrr, Madrid, 1948, p. 97.
GRECO, Ernesto Roberto: El condbmino y la accin de reivindicac;dn, "LL.",
t. 118, p. 941.
JDSSERAND, Louis: Bsai sur la proprit collective, en Livre d u centenaire, Par;$,
1904, t. 1, p. 357.
hloLrsaRi0, Alberto D.: Las der~randns protnor~idas por acreedores del causante
o contra los detidores del cautante, por cobro de crditos cuyas prestaciones
son de naturaleza divisible y la posesin iiereditaria, en Homenaje a Salvador
de la Colin'ci, Univer~idad Nacional <le La Plata, La Plata, 1952, p. 23P.
Alcance de la reiuindicocin del rondmino y del coheredero contra tercer.,$
detentadores, en Estudios de derecho civil en homenaje a Hctor Lafaillr,
Bs. As., 1968, p. 545.
INDIVISI~N HEREDITARIA 36 1
MQRENO DI I BOI S, Eduardo: Problenias que plantea la designacidn y remocidn
del administrador e n el juicio sucesorio, "L.L.", t. 126, p. 366,
SATOLI, Ugo: L' amrn~ni st razi one dei beni ereditari, Miln, 1947.
ORCAZ, Al f redo. Personas i ndt vi dwl es, Bs. As., 1946.
PI,~NER, Adol f o: La personalidad de la sucesidn, dc la masa dc acreedores e n l a
qui ebra y de la ?rusa de dzbenturistas, "Revi st a del Derecho Comerciaf y
de las Obligaciones", ao l . nQ 1, p. 29; La indivisibilidad de la deuda
i mpuest a e n el acto con'stitutivo de la obligacidn a u n o de los herederos del
deudor, "Revi st a del Colegio de Abogados de La Plata", no 4, p. 83.
Ri ~or u, J uan C., y CR~JNBU~C, Carlos M.: Cinco estudios de derecho sucesoriu,
Bs. As., 1930.
SOMARIUVA UNDURRAGA. Manuel : Indi ui si dn y fwrticin, Editorial Jurldica de
Chile. 1956.
VIDELA, Horacio: De ln cornunidnd de hcrrderos, Bs. As., 1932.
Notas d e jurisprudencia: Facu!tades del adrrrznistrador de la sucesidn, "L.L.",
t. 55, p. 220; El derecho dcl cnyuge suprstite u la admi ni sf ruci dn de b
herencia, "L.L.", t. 55, p. 437; De:ign'acidn de peritos e n el juicio sur,-sorio,
"L.L.", t. 56, p. 565; La personai&d j u~i di r a de la sricesin indivisa, "L.L.".
t. 78, p. 169.
26 . Mnf f i a. Manual. 1
1. PARTICION
La particin es el acto mediante el cual, normalmente,
ha de conclur la comunidad hereditaria. Por obra de ella,
la cuota aritmtica y abstracta que cada uno de los cohere-
deros tiene sobre la comunidad ha de traducirse material-
mente en bienes determinados, sobre los cuales adquirir
derechos exclusivos.
Coherente con la idea que ya hemos recordado, estam-
pada en la nota al art. 3451, donde enfatizaba que "la comu-
nin es una situacin accidental y pasajera que la ley en for-
ma alguna fomenta", Vlez estableci en el art. 3452 que los
interesados en la particin podrn pedirla en todo tiempo,
no obstante cualquier prohibicin del testador o convencio-
nes en contrario. Remarcando la solucin agreg, en el pre-
cepto siguiente, que aunque una parte de los bienes heredi-
tarios no pueda ser objeto de divisin inmediata, se puede
demandar la particin de aquellos que son actualmente
partibles.
El principio de la divisin forzosa ha sido severamente
censurado por las desvaliosas consecuencias que l apareja.
Ribiloni, postulando su correccin, escriba: "En todas par-
tes del mundo, esta fatalidad legal de la divisin se ha con-
siderado como un atentado al derecho individual, deter-
minado por la hostilidad revolucionaria a la subsistencia co-
lectiva de la masa hereditaria. Impide la continuacin de las
empresas industriales fundadas por el autor de la sucesin.
La muerte del jefe de la familia trae la destruccin de su em-
presa: no la continuarn ya sus hijos. El gran incentivo de
todo fundador, el de trabajar para resultados permanentes,
queda destrudo. La familia se disuelve, por fuerza de la ley.
El banco, el comercio, la explotacin cada vez ms podero-
sa del establecimiento que constitua la fuerza del fundador,
en que pona su orgullo, estn destrudos, y con ellos, una
parte del valor heredado. No hay industria, comercio de ex-
portacin, potencia productom, posible en esas condiciones.
La muerte del dueo es la de sus empresas. Slo las annimas
son posibles, y esto no es, ciertamente, un bien para el Es-
tado. . . Nadie sostiene hoy la regla del art. 3452. Es anti-
social, antieconmica e inconstitucional".
Reaccionando contra esas consecuencias y buscando el
correctivo de ellas, la ley 14.394 ha modificado sustancial-
mente el sistema del Cdigo inspirndose en las soluciones
imaginadas por Bibiloni y por la Comisin Reformadora de
1936.
293. CASOS DE INDIVISIN FORZOSA TEMPORARIA CREADOS POR
LA LEY 14.394.
La ley 14.394, en los arts. 51 a 55, establece cinco casos
de indivisin forzosa.
a) Indivisin hereditaria impuesta por el causante.
Conforme a 10 preceptuado por el art. 51 de la ley 14.394,
toda persona puede imponer a sus herederos, aun forzosos,
la ,indivisin de los bienes hereditarios por un plazo no mayor
de diez aos.
Importa formular dos observaciones. La primera es que
si el causante estableciera un trmino superior, ste deber
reducirse al mximo permitido por la ley. La segunda es
que la imposicin del testador no es absoluta, ya que la mis-
ma ley permite que a pedido de parte interesada el juez pue-
da autorizar la divisin, total o parcial, cuando concurran
circunstancias graves o razones de manifiesta utilidad o in-
ters legtimo de terceros.
En nuestra opinin, la rlinifestacin de voluntad del
causante debe exteriorizarse mediante expresin testamen-
taria.
b) Indivisin hereditaria pactada por los herederos.
El art. 52 posibilita que la indivisin sea pactada por los
herederos, estableciendo: Los herederos podrn convenir que
la indivisin entre ellos perdure total o parcialmente por un
plazo que no exceda de diez aos, sin perjuicio de la particin
temporaria del uso y goce de los bienes entre los coparticipes.
Si hubiere herederos incapaces, el convenio concludo por
sus representantes legales no tendr efecto hasta la homolo-
gacin judicial.
En cuanto a la duracin, la norma permite dos posibi-
lidades. En primer lugar, se 'autoriza la renovacin de los
convenios, a su vencimiento, por el mismo lapso. En segundo
trmino, la parte final del artculo dispone que cualquiera
de los herederos podr pedir la divisin antes del venci-
miento del plazo, siempre que mediaren causas justificadas.
Como se observa, las exigencias del precepto son menores
que en el anterior supuesto, ya que no se exigen, como en
aqul, las circunstancias graves o las razones de manifiesta
utilidad.
c) Indivisin de un bien determinado o de u n estable-
cimiento impuesta por el causante.
Cuando se tratase de un bien determinado o de un esta-
blecimiento comercial, industrial, agrcola, ganadero, mine-
ro O cualquier otro que constituya una unidad econmica,
el lapso de la indivisin impuesta por el causante podr ex-
tenderse hasta qiie todos los herederos alcancen la mayora
de edad, aun cuando ese tiempo exceda los diez aos (art. 51).
d) Indivisin de un estahlecirniento impuesta por el
cnz~~i ge suprstite.
Dispone el art. 53 que cuando en el acervo hereditario
existiere un establecimiento comercial, industrial, agrcola,
ganadero, minero o de otra ndole, tal que constituya una
unidad econmica, el cnyuge suprstite que lo hubiese ad-
quirido o formado en todo o en parte podr oponerse a la
divisin del bien por un trmino mximo de diez aos.
El mismo artculo establece que, a instancia de cualquiera
de los herederos, el juez podr autorizar el cese de la indivi-
sin antes del trmino fijado, si concurriesen causas graves o
de manifiesta utilidad econmica que justificasen la decisin.
Durante la indivisin, la administracin del estableci-
miento competer al cnyuge sobreviviente.
En su momento, la doctrina seal las omisiones de que
adoleca el nuevo sistema respecto del funcionamiento y ad-
ministracin de las indivisiones que posibilitaba crear y,
tambin, la ausencia de delimitacin de responsabilidades en
el caso de resultar antieconomica la explotacin de los bienes.
A satisfacer ese vaco apuntan algunas previsiones de la
ley 19.550. En su art. 28 dispone: Cuando en los casos legis-
lados por los arts. 51 3; 53 de la ley 14.394, existan herederos
menores de edad, stos debern ser socios con responsabi-
lidad limitada. El contrato constitutivo deber ser aprobado
por el juez de la sucesin. Si existiere la posibilidad de co-
lisin de intereses entre el representante legal y el menor,
se designar u n tutor "ad hoc" para la celebracin del con-
trato y para el contralor de la administracin de la sociedad
si fitera ejercida por aqul. A su vez, el art. 29, prrafo 29,
agrega: La infraccin del art. 25, sin perjuicio de la trasfor-
macin de la sociedad en una de tipo autorizado, hace soli-
daria e ilimitadamente responsables al representante del me-
nor y a los consocios mayores de edad, por los daos y per-
juicios que sufra el menor.
Aunque los textos son explcitos, convendr formular
algunas observaciones. En primer lugar debe advertirse que
el acogi~niento al rgimen societario, como fluye de la mis-
ma preceptiva, no est impuesto obligatoriamente, sino que
constituye una facultad otorgada a los herederos. El proble-
ma puede suscitarse cuando no exista acuerdo entre todos
ellos para constitur la sociedad. En ese supuesto, comparti.
inos la opinin de Guastavino de que conforme al art. 3451
el juez debe decidir las diferencias entre los herederos sobre
la administracin de la sucesin, y como la constitucin o no
de una sociedad constituye un caso de ellas, debe admitirse
la facultad decisoria del rgano jurisdiccional.
Finalmente, debe sealarse que aunque el art. 28 de
la ley 19.550 nicamente ha contemplado la situacin de
los herederos menores, va de suyo que iguales soluciones se-
in aplicables cuando existan herederos mayores de edad pero
incapaces.
e) Indivisin de la casa habitacin inlpuesta por el cn-
yge suprstite.
La parte final del art. 53 autoriza al cnyuge suprstite
a pedir la indivisin, tambin por el trmino de diez arios,
de la casa habitacin construda o adquirida con fondos de
la sociedad conyugal formada con el causante, si fuera la resi-
dencia habitual de los esposos.
Como se observa, a diferencia del supuesto anterior no
se establece ninguna distincin y la facultad es otorgada a
cualquiera de los cnyuges, siempre que la casa se hubiera
construdo con fondos gananciales.
Tambin en este caso la indivisin no podr exceder de
diez aos, y el juez est facultado para autorizar la particin
si concurriesen causas graves o de manifiesta utilidad econ-
mica. La limitacin decena1 impuesta por la norma no parece
compadecerse con los fines del instituto, ya que si hubiera de
atenderse al verdadero sentido tuitivo, debi establecerse Por
vida del cnyuge suprstite que ~ermaneciere en estado de
viudez.
365 ~IANUAL DE DERECHO SUCESORIO
Conviene advertir, finalmente, que en todos los supues-
tos la indivisin no ser oponible a terceros sino a partir de la
inscripcin en el Registro de la Propiedad, y que durante
ella los acreedores particulares de los comuneros no podrn
ejecutar el bien indiviso ni una porcin ideal de l, pero s
podrn cobrar sus crditos con las utilidades de la explota-
cin correspondiente a su resp~ctivo deudor (arts. 54 y 55).
En principio, todos los bienes indivisos que coinponen
la comunidad hereditaria habrn de ser objeto de la parti-
cin. Ello no obstante, deben establecerse ciertas limitacio-
];es impuestas por la naturaleza de determinados' bienes.
a) I,as cosas comunes de la herencia.
La primera excepcin la marca el art. 3473, donde se
dispone: Los titzilos o cosus comunes a toda la herencia, de-
ben quedar depositados en poder del heredero o herederos
que los interesados elijan. Si no convienen entre ellos, el juez
designarti al heredero o herederos que deben guardarlos.
La nota a este precepto aclara que la denominacin de
titiilos o cosas comunes a la herencia comprende los ttulos
honorficos del difunto, su correspondencia, los manuscritos
que deje, retratos de familia, etc.
Como acota la doctrina, quedaran comprendidos den.
tro de la restriccin las condecoraciones militares, ttulos aca-
dmicos o diplomticos, los originales de una obra cientfica
o literaria de la cual fuera autor el causante y todos aquellos
objetos cuyo valor es esencialmente de afeccin, y no pecu-
niario.
De igual forma habr de procederse con las escrituras de
dominio de un inmueble distribudo en lotes. Los anteceden-
tis se entregarn, segn la costumbre, a quien recibe la mayor
porcin o al que el juez designe si todas ellas fueren iguales.
Conviene observar que la limitacin funcionar cuando
algn heredero la haga valer, ya que nada obsta a que si
todos estn de acuerdo se realice la distribucin de las cosas
comunes entre ellos.
b) Sepulcros.
La segunda excepcin est determinada por los sepul-
cros y proviene, frente a la ausencia de textos legales expresos,
de la obra de la jurisprudencia que ha atendido asla peculiar
naturaleza de esos bienes.
Y as se ha establecido que los sepulcros, por su natu-
raleza y fin, constituyen bienes sui generis sujetos a indivisin
forzosa cuando no media alguna de las siguientes circunstan-
cias: 1) conformidad de todos los comuneros; 2) que el bien
est totalmente desocupado; y 3) que pueda ser material-
mente dividido entre sus propietarios sin desvalorizar10 en
su estructura arquitectnica.
Subrayando esa idea, se ha decidido que declarar proce-
dente la divisin del condominio sobre un sepulcro como
medio de mejorar la situacin econmica de uno de los con-
dminos, seria subaltemizar la cuestin y contrariar las fina-
lidades morales y religiosas a que estn destinados esa clase
de bienes.
Pero tambin se ha cuidado de establecer que el prin-
cipio de la indivisin forzosa no es absoluto, ya que no nace
de la ley sino de la jurisprudencia que ha tenido en cuenta
la naturaleza del bien y su destino.
Va de suyo que si existiere conformidad entre todos 10s
comuneros, nada obsta a la venta del sepulcro al dividirse
la comunidad hereditaria. An ms, la voluntad en contrario
del testador no podra ir ms all del termino pOr
la ley.
En cuanto a la posibilidad de venta por parte de uno
de los coherederos de su porcin indivisa sobre la sepultura
ella es procedente siempre que no existan razones serias Y
fuertes para privarlos de ese derecho y no se afecten de esa
forma l a fines piadosos a que la construccin est destinada.
295. OPORTUNIDAD DE SOLICITAR LA PARTICIN.
La accin de particin puede ejercerse en todo tiempo
y desde el momento de la muerte del causante, tal como lo
dispone el art. 3452, al cual ya se ha hecho referencia (supra,
no 292).
Como observa Lafaille, los trminos absolutos en que
est redactado el texto acentan la posicin en que se ha
colocado nuestro Cdigo al extremar las facilidades para
dividir las herencias.
Debe tenerse presente, como se ha visto precedentemente,
que el art. 3452 y sus correlativos han sido modificados por
la ley 14.394, permitiendo que por disposicin del testador,
de su cnyuge, o de convenciones que pudieran celebrar los
herederos, pueda prolongarse el estado de indivisin.
El hecho de que algunos bienes no puedan por el mo-
mento dividirse no obsta a la particin de los restantes. As
lo autoriza el art. 3453, al cual tambin se ha hecho refe-
rencia. Conviene agregar que una razn de prudencia acon-
seia evitar las particiones parciales, quedando sometida al
arbitrio judicial la valoracin de las causas que imposibiliten
una divisin total de la herencia.
La accin de particin de herencia es imprescriptible
mientras dure el estado de indivisin. El principio es sentado
por el art. 3460, donde se establece: La accin de particin
de herencia es imprescriptible, mientras que de hecho con-
tine la indivisin; pero es susceptible de prescripcin, cuan-
do la indivisin ha cesado de hecho, porque alguno de los
herederos, obrando como nico propietario, ha comenzado
a poseerla de una manera exclusiva. En tal caso la prescrip-
cin tiene lugar a 10s veinte aos de comenzada la posesin.
La norma es reproducida por el art. 4020.
Discrepa nuestra doctrina s ~ b r e el carcter de la pres-
cripcin, pues mientras algunos la conceptan como extintiva,
para otros, en cambio, sera adquisitiva.
Esta ltima posiciri, (lile compartimos, se funda en que
si la posesin de uno de los lierederos aprovecha a los otros,
tal como lo precepti'i el nrt. S 149, no se advierte cmo puede
darse una posesin exclusiva que perniita la prescripcin. Por
ello y del juego de los arts. 3460 y 4020 se hace necesaria la
interversin del ttiilo. Producida ella 1 poseyendo el here-
dero por cuenta propia, los otros ya no podran pedir la par-
ticin porque habran perdido su calidad de comuneros.
Como se observa, dicho plazo debe coinputarse a partir
del momento en que el heredero ha comenzado a poseer en
forma exclusiva, intervirtiendo su ttulo.
Atendiendo a un supuesto particular y corroborando el
principio sentado en la norma precedente, se establece en
el art. 3461: Cuando la posesin de que habla el articulo
anterior, ha sido slo de una parte alcuota de Ea herencia, o
de objetos individuales, la accin de particin se prescribe por
z~einte aos respecto a esa parte o a esos objetos, y contina
exirtiendo respecto a lar partes u objetos que no han sido as
posedos.
Conviene marcar la crtica que merece esta norma, ya
que mal se refiere a las partes alcuotas, las cuales, por care-
cer de materialidad, no pueden ser objeto de posesin.
11. LEGITIhIACION ACTIVA PAKA EJERCER
LA ACCION DE PARTICION Y MODO
DE EJERCERLA
Conforme al principio sentado por el art. 3452, todos 10s
que tengan en la sucesin un derecho declarado por las leyes
372 ~ I A N U A L DE DERECHO SUCESORIO
estin legitimados para solicitar la particin. Pueden solici-
tarla entonces:
a) I,os herederos.
Son los primeros a quienes se concede la accin. Si se
tratare de herederos institudos bajo condicin suspensiva no
podrn pedir la divisin hasta que la condicin se ciinipla,
pero pueden pedirla los otros coherederos, asegurando el dere-
cho del heredero condicional. El art. 3458 agrega que hasta
saber si ha faltado o no la condicin la particin se entender
provisional.
b) Legatarios de c.ltota.
Dado su carcter de sucesores universales (sub:a, nQ l5),
estn legitimados activamente para ejercer la accin.
c) L-os cesionarios de derechos hereditarios.
La legitimacin tambin es concedida al cesionario, ya
que se considera que ocupa el lugar del cedente. Esto en
cuanto al cesionario total, puesto que tratndose de cesiones
parciales la cuestin ha sido controvertida. Entendemos que
la facultad de solicitar la particin es innegable, dado que no
solamente tienen un derecho declarado como dice el art.
3452, sino que adems son acreedores del heredero, y como
tales estn legitimados para ejercer la accin oblicua.
d) Los acrnsdores de los herederos.
El art. 3452 coloca a continuacin de los herederos, a
sus acreedores. La facultad no es ms que una posibilidad
de la subrogacin prevista por el art, 1196, siendo menester
por ello cjue~exista negligencia del heredero para que ella
proceda.
Como afirma nuestra doctrina, no es necesario un juicio
especial papa obtener la subrogacin. En el mismo expediente
sucesorio se resuelve sumariamente la pretensin, ya que en
la mayora de los casos sern suficientes las constancias de
autos para la decisin judicial.
Los acreedores de la sucesin no han sido legitimados
para el ejercicio de la particin, solucin lgica, ya que su
inters reside precisamente en que los bienes no se dividan,
pues de esa forma aseguran la percepcin de sus crditos.
e) Idos herederos de los herederos.
Segn lo establece el art. 3459, si antes de hacerse la
participacin muere alguno de los coherederos dejando varios
herederos, bastar que uno de stos pida la particin; pero si
todos ellos lo hicieren o quisieren intervenir en la divisin de
la herencia, debern obrar bajo una sola representacin.
Ida limitacin impuesta por el precepto es lgica y se
funda en la necesidad de simplificar el proceso sucesorio.
f ) Herederos ausentes con presuncin de fallecimiento.
El art. 3457 dispone que si hay coherederos ausentes con
presuncibn de fallecimiento, la accin de particin corres-
ponde a los parientes a quienes se ha dado la posesin de los
bienes del ausente. Si la ausencia fuese slo presunta, no
habiendo el ausente constituido un representante, el juez nom-
brar la persona que deba representarlo, si no fuese posible
citarlo.
Importa observar que el trmino pariente, usado por el
precepto, debe entenderse como heredero, ajustando de esta
forma la terminologa a las disposiciones de la ley 14.394.
g) Incapaces.
E1 art. 436 del Cdigo establece entre las obligaciones
del tutor la de provocar la particin de la herencia en la cual
el menor tuviese parte. Va de suyo que igual obligacin pesa
sobre los curadores de los incapaces.
Por su parte, el art. 3455 prev que si el tutor o curador
lo es de varios incapaces que tienen intereses opuestos en la
particin, se le deba dar a cada uno de ellos un tutor o cu-
374 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
rador que los represente en la particin. De igual forma, y
atento a lo establecido por el art. 61, si el curador o tutor
fuese uno de los coberederos habr de designarse un curador
especial, dada la oposicin de intereses existente.
h) Menores emancipados.
Segn el art. 3456, el menor emancipado deba estar
representado por un curador especial. Con el nuevo rgimen
de capacidad establecido por la ley 17.71 1 debe entenderse
que la norma citada ha sido derogada tcitamente por el art.
135, bastando ahora el consentimiento del otro cnyuge, si
fuere mayor de edad, o la autorizacin judicial en su caso. La
solucin satisface el reclamo que en su tiempo formul Bi-
biloni contra la excesiva onerosidad del remedio, al alal ade-
ms calificaba de violatorio e intil.
298. Mo w DE DIVIDIR Y ADJUDICAR LOS BIENES.
Mediante un nuevo artculo incorporado al Cdigo, la
ley 17.711 ha hecho referencia al modo como ha de llevarse
a cabo la divisin y adjudicacin de los bienes. Dispone
el art. 3475 bis: Existiendo posibilidad de dividir y adju-
dicar los bienes en especie, no se podr exigir por los co-
herederos la venta de ellos. A rengln seguido se agrega:
La divisin de bienes no podr hacerse cuando convierta en
antieconmico el aprovechamiento de las partes, segn lo
dispuesto en el art. 2326.
La nueva norma puede ser calificada de superflua.
Nuestra doctrina enseaba que no hay otra divisin propia-
mente dicha que la que tiene lugar en especie, puesto que la
venta es un sustitutivo que al trasformar la masa en dinero
impide su particin. ste era tambin el criterio que pacfi-
camente inform el pronunciamiento de nuestros tribunales.
La norma merece, adems, dos observaciones. La pri-
mera est dada por la deficiente redaccin de la segunda
parte del nuevo precepto, que podra inducir a la confusin
de interpretar que se ha establecido una indivisin forzosa
cuando se den las circunstancias en ella preyistas. Es claro
que ste no puede ser el sentido y que ella hace referencia a
la divisin de bienes en especie.
La segunda observacin es de carcter metodolgico,
sobre la ubicacin del nuevo texto, puesto que hubiera sido
ms indicado inclurlo a continuacin del art. 3469, y no
donde se lo ha hecho.
Debe sealarse, para conclur, que la regla no est limi-
tada en su excepcin a lo dispuesto por la segunda parte del
precepto. Puede ocurrir que en determinadas circunstancias
se haga necesario convertir los bienes en dinero para afrontar
el pago de las cargas de la sucesin (art. 3474).
111. FORMAS DE LA PARTICION
299.
LAS FORMAS DE LA PARTICIN.
La particin puede operarse en distintas formas, esto es,
puede ser privada, judicial o mixta. De cada una de ellas
nos ocuparemos en los pargrafos siguientes.
A. Particin privada
300. PARTI CI ~N PRIVADA.
1.a particin privada procede cuando existe unanimidad
entre los herederos y todos ellos son capaces.
El art. 3462, en la redaccin que le dio Vlez, determi-
naba que la particin poda hacerse en la forma y por el acto
que los interesados o la mayora de ellos juzgara conveniente.
Ida redaccin del precepto suscit serias dificultades de inter-
pretacin, llegndose a calificar de exorbitante el derecho
concedido.
375 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
Las controversias han sido despejadas mediante la mo-
dificacin introducida por la ley 17.71 l. Dispone el nuevo
art. 3462: Si todos los herederos esthn p~esent es y son capa-
ces, la particin puede hacerse en la forma y por el acto que
por unanimidad jz~zguen convenientes.
como se ve, la actual norma exige tres requisitos para
que sea posible su procedencia: presencia de todos los here-
deros, capacidad y decisin unnime.
El primero de los requisitos es exactamente igual al que
figuraba en la redaccin originaria. Como en ella, debe con-
ceptuarse presente, tal como lo enseaba Segovia, al ausente
que tiene un mandatario con poderes suficientes.
Con la sustitucin de la segunda de las exigencias, al
requerirse la capacidad en lugar de la mayora de edad que
figuraba en la redaccin originaria, se ha dado a1 precepto
una mayor precisin que concuerda, por otra parte, con lo
establecido por el inc. 1 del art. 3465.
La exigencia de la unanimidad pone punto final a las
discrepancias interpretativas. Existiendo ella, la particin
puede hacerse de cualquier modo. El nico problema a
resolver es el planteado por la existencia de herederos de uno
de los herederos. Debe entenderse que dentro de stos debe
darse tambin la unanimidad, no bastando la decisin de la
mayora, puesto que de otra forma se contrariara el claro
sentido de la norma.
Debemos agregar que la particin privada debe instru-
mentarse en escritura pblica o, en su defecto, en instrumento
privado presentado al juez de la sucesin, tal como lo dispone
el art. 1184, en su inc. 2.
B. Particin judicial
30 1. PARTI CI ~ N JUDICIAL. CASOS EN QUE DEBE HACERSE.
El art. 3465 contempla tres casos en que la particin debe
necesariamente ser judicial. Ellos son:
a) Determina el inc. 1 de dicho artculo su obligatorie-
dad cuando haya metzores, aunque estn emancijados, o
incapaces, interesados, o ausentes cuya existencia sea incierta.
En lo referente a los menores emancipados, debe en-
tenderse que la norma ha sido tcitamente modificada por
la nueva redaccin del art. 135, debiendo distinguirse dis-
tintas circunstancias segn la situacin del menor. Sin ade-
lantarnos a lo que ms adelante ser objeto de desarrollo
particular, debe tenerse presente que a pesar del carcter
declarativo establecido expresamente en nuestro ordenamien-
to, desde Pothier en adelante la doctrina ha cuidado de se-
alar que la particin constituye una suerte de enajenacin,
va que determinando ms o menos exactamente la cuota
de cada heredero, puede hacer sufrir a ste los perjuicios de
un genuino acto de disposicin. Aceptando estas consecuen-
cias, no se requerir la particin judicial cuando se halle
interesado un menor emancipado si sie cuenta con el con-
sentimiento de su cnyuge mayor de edad. Salvo en este
supuesto, en todos los dems casos mantiene plena vigencia
el precepto.
b) Cuando terceros, fundndose en un inters juridico,
se opongan a que se haga particin privada (i nc. 2).
Los terceros, mentados por la norma, son los acreedo-
res. Como observa Fornieles, una particin hecha con fraude
podra atribur al heredero insolvente menos de lo que le
corresponde en detrimento de aqullos. No es necesario que
todos se confabulen para esa sustraccin, pues basta con
que dos de ellos resuelvan tomar el uno de ms cuanto el
otro reciba de menos, as como tambin reconocer deudas que
disminuyeran su haber, o adjudicar en su hijuela crditos
incobrables, etc. La solucin del texto proporciona a 10s
acreedores el medio de prevenirse en defensa de sus derechos.
c) Crlando los herederos mayores y presentes no se acuer-
tien rn hacer la di~iisin privadamente (inc. 3) .
El sentido de la exigencia es asegurar a cada uno de los
coherederos la garanta de sus derechos que el trmite judi-
cial resguarda. Bastar, por tanto, la oposicin de uno solo
de los herederos para que sea obligatoria esta forma.
El proceso de la particin judicial est constitudo por
una secuencia, cuyos pasos recorren desde el inventario hasta
la aprobacin de la cuenta particionaria. En lo que sigue
se har el examen de cada uno de ellos.
El Cdigo Civil no hace referencia al inventario, el cual
ha sido reglado por las leyes de procedimiento. l constituye
una reconstruccin del relictum y consiste en la enumeracin
de los bienes que componen la herencia.
Tanto el Cdigo Procesal de la Nacin como el de la
provincia- de Buenos Aires imponen que el inventario deber
hacerse judicialmente cuando lo solicitaren los acreedores de
la herencia o de los herederos, o el organismo recaudador
fiscal, y resultare necesario a criterio del juez. No mediando
esta exigencia, las partes podrn sustituirlo por la denuncia
de bienes, previa conformidad del ministerio pupilar si exis-
tieren incapaces.
Ambos ordenamientos adjetivos prevn dos posibilida-
des. La primera es el inventario provisional, realizado a pe-
ticin de parte antes de dictarse la declaratoria de herederos
o aprobarse el testamento. La segunda est dada por los
arts. 716 y 753, respectivamente, de dichos cdigos. All se
establece que dictada la declaratoria o aprobado el testa-
mento se har el inventario definitivo. Sin embargo, con la
conformidad de las partes, podr asignarse este carcter al
inventario provisional o admitirse el que presentaren los inte-
resados, a menos que en este ltimo caso existieren incapa-
ces o ausentes y sin perjuicio de la intervencin que corres-
ponda a los organismos recaudadores fiscales.
El inventario ser realizado por un escribano propuesto
por las partes, y para su designacin bastar la conformidad
de los herederos presentes en la respectiva audiencia. En su
defecto, el inventariador ser nombrado por el juez (arts.
719 y 754, cdigos citados). Para el inventario de los bienes
fuera del lugar donde se tramita el proceso suce-
sorio, se comisionar al juez de la localidad donde se hallaren.
A su vez, los arts. 721 y 776 de los mencionados ordena-
mientos establecen que las partes, los acreedores y legatarios
y el representante del organismo recaudador sern citados
para la formacin del inventario, notificndoselos por cdula,
en la cual se les har saber el lugar, da y hora de la realiza-
cin de la diligencia, la que se har con las partes que
concurran. El acta de la diligencia contendr la especifica-
cin de los bienes, con indicacin de la persona que efecte
la denuncia. Si hubiese ttulos de propiedad: slo se har
una relacin sucinta de su contenido. Se dejar constancia
de las observaciones o impugnaciones que formularen los
interesados.
Por su parte, el cdigo procesal civil y comercial de Santa
Fe establece que el inventario y avalo deben hacerse ju-
dicialmente cuando : a ) la herencia hubiese sido aceptada
beneficiariamente; b) el juez hubiere nombrado curador o
administrador de la herencia; c) 'lo soliciten los acreedores
de la herencia o de los herederos en defecto de stos; d) la
divisin de la herencia deba hacerse judicialmente. Soli-
citado el inventario, el juez convocar a audiencia para la
designacin de perito, el cual ser nombrado de comn acuer-
do, o, en su defecto, el juez nombrar a quien cuente con la
conformidad de la mayora de los interesados que asistieren
con derecho a no menos de la mitad de la herencia, includos
10s bienes gananciales. No ser necesaria la conformidad
de la mayora cuando los interesados en minora numrica
representen ms de la mitad del patrimonio sucesorio. No
reunindose estas condiciones, el perito ser nombrado por
sorteo de la lista de abogados. Si hubiera acuerdo de partes
o los interesados constituyeran mayora, segn las pautas
establecidas, podr prescindirse de la audiencia y propo-
nerse directamente el nombramiento (arts. 599 a 602).
En cuanto a la faccin, el mismo ordenamiento prev
que cuando un mismo perito sea designado para el inven-
tario, avalo y particin, dichas operaciones podrn presen-
tarse conjuntamente. El inventario contendr la declaracin
del tenedor de los bienes, hecha ante el perito, de que no
ha ocultado ni existen otros en su poder pertenecientes a
la sucesin: especificar con claridad y precisin los bienes
inventariados y su tasacin y ser firmado por el perito y los
interesados que quisieren hacerlo. El juez podr ordenar la
asistencia del actuario cuando se invoque causa que la justi-
fique. Practicadas las operaciones de inventario y avalo, se
pondrn de manifiesto por el trmino de seis a doce das,
trascurrido el cual,, sin que se hiciere oposicin, el juez lar
aprobar sin ms trmite y sin recurso alguno. Si se dedu-
jeren reclamaciones sobre inclusin o exclusin de bienes, se
sustanciarn en pieza separada y por el trmite que corres-
ponda segn la naturaleza de la demanda, sin perjuicio de
aprobarse en la parte no obkrvada (arts. 603 a 607).
El paso siguiente es la tasacin de los bienes, medida
indispensable, pues ella determinar los valores para la adju-
dicacin a los comuneros.
Slo sern valuados los bienes que hubiesen sido inven-
tariados, y siempre que fuese posible, las diligencias de in-
ventario y avalo se realizarn simultneamente. Para la
designacin del perito o peritos se proceder de igual forma
que la prevista para el inventariador (arts. 722 y 757).
Si hubiere conformidad de partes, se podr tomar para
los inmuebles la valuacin fiscal, y para los ttulos y acciones
la cotizacin de la bolsa de comercio o mercado de valores,
al da del fallecimiento del causante. Si se tratare de la casa
habitacin de ste, la valuacin por peritos podr ser susti-
tuda por declaracin jurada de los interesados (arts. 723
y 758).
Como se advierte, esta ltima previsin evade el marco
de los derechos de los comuneros, apuntando exclusivamente
a la proteccin de los intereses fiscales. En efecto, esa forma
de tasacin de los inmuebles aparece dirigida a los fines
impositivo;, ya que a los de la particin, si todos los herederos
estn de acuerdo, pueden asignarles los que ellos estimen,
sean fiscales o no. De igual forma, la observacin es vlida
para los bienes de la casa-habitacin.
Tambin aparece observable lo referido a la conformi-
dad de parte con relacin a los ttulos y acciones, puesto
que si stos se cotizan en bolsa no se advierte cul sera la
otra forma de valuarlos.
Agregados al proceso el inventario y el avalo, se los
pondr de manifiesto en la secretara por cinco das, vencidos
los cuales sin haberse deducido oposicid se aprobarn am-
bas operaciones sin ms trmite.
Las reclamaciones sobre inclusin o exclusin de bienes
en el inventario se sustanciarn por el trmite de los inci-
dentes. Si ellas versaren sobre el avalo, se convocar a
audiencia a los interesados y al perito para que se expidan
sobre la cuestin planteada, resolviendo el'juez lo que corres-
pondiere.
Debe aadirse que Vlez imagin dos remedios para
corregir los posibles defectos del avalo: la retasa y la lici-
tacin. De ello nos ocuparemos en lo que sigue.
El ltimo prrafo del art. 3466 dispone que el juez pue-
de ordenar una retasa particular o general cuando alguno de
382 MANUAL DE DERECHO SUCESORIO
los herederos demuestre que la tasacin no es conforme al
valor que tienen los bienes.
Pacficamente nuestra doctrina puntualiza la ineficacia
del remedio, ya que el nuevo perito est expuesto a equive
arse como los anteriores y el juez se ver en la necesidad de
optar entre las distintas opiniones o designar un tercer ta-
sador.
El art. 3467 disponia: Cada uno de los herederos tiene
el derecho de licitar alguno de los bienes hereditarios, ofre-
ciendo tomarlos por mayor valor que el de la tasacin; y en
tal cmo se le adjudicarn por el valor que resultare en la
Itcitacin. De este derecho no puede warse, cuando los he-
rederos, teniendo conocimiento de la tasacin, nada le han
opuesto, y la particin se ha hecho por el valor regulado de
los bienes.
Los alcances del precepto originaron arduas discrepan-
cias en nuestra doctrina, y al modificarse el Cdigo, por la
ley 17.7 11, la norma fue derogada.
Sin embargo, la supresin del precepto no implica que
el instituto no pueda funcionar en ningn caso. En efecto, si
todos los herederos estn presentes y son capaces pueden re-
solver, por unanimidad, que un bien de los que integra la
comunidad sea adjudicado a aquel que ofrezca el mayor va-
lor 'en la puja que entre ellos realicen, ya que el supuesto
encuadrara en las previsiones del art. 3462. Va de suyo que
esta facultad de licitar lleva implcito el derecho de deter-
minar la forma de su realizacin, la que podr hacerse en
forma privada o judicialmente.
Conviene sealar que el hecho de que la licitacin se
realice por voluntad de los herederos no cambia la sustancia
del acto., Dicho de otra forma, el bien licitado no es asimila-
ble en cuanto a su adquisicin a la compra que haga el here-
dero en remate, sino que habr de traducirse en una simple
adjudicacin en su cuenta particionaria, siendo un acto de-
clarativo y no traslativo de propiedad.
El art. 3468 establece que la particin se har por peri-
tos nombrados por las partes. Pese al plural usado por la
norma, la prctica determina la conveniencia del partidor
nico por razones de economa y celeridad.
El partidor, que deber tener titulo de abogado, ser
nombrado en la forma dispuesta para el inventariador (arts.
727 y 763, cdigos procesales), esto es, se tendr en cuenta
al propuesto por la mayora o en su defecto la designacin
Ia har e1 juez. Conviene advertir que la mayora, como se
desprende de la preceptiva procesal citada, deber compu-
tarse- por personas, y no por el monto de los bienes repre-
sentados.
Tal como lo califica la ley, el partidor es un perito.
Debe tenerse presente, sin embargo, que acta, como se ha
observado, en uso de su competencia tcnica, ms bien por
delegacin del juez que para asesorarlo.
Segn lo preceptuado por el art. 3469, el partidor debe
formar la masa de los bienes hereditarios, reuntendo las
cosas existentes, los crditos, tanto de extraos como de los
mismos herederos, a fauor de la sucesin, y lo que cada uno
de stos deba colacionar a l a herencia.
Como se observa, la masa partible resulta distinta de la
que formaba el objeto de la indivisin hereditaria, puesto que
habr de integrarse con las liberalidades que hubiese reali-
zado el causante y que deban ser colacionadas entre los cohe-
rederos. Para formar la masa el partidor, adems, deber
excluir los bienes gananciales que pudieran corresponderle
al cnyuge suprstite y que le sern adjudicados como con-
secuencia de la disolucin de la sociedad conyugal.
Por ltimo, debern separarse los bienes suficientes para
afrontar el pago de las deudas y cargas de la sucesin, tal
como lo dispone el art. 3474. Ya hemos hecho referencia a la
distincin entre unas y otras (supra, no 280), sealando que
las primeras son las obligaciones contradas por el causante
que se trasmiten a los herederos, mientras que las segundas
son las que nacen con posterioridad a su muerte y que se
originan como una consecuencia necesaria de la apertura de
la sucesin.
Cuando los fondos existentes en el sucesorio no fueren
suficientes para satisfacer el pago de las deudas y cargas, ser
necesario formar la denominada hijuela de bajas, la que se
integrar con bienes que realizados sern destinados a ese
fin. Convendr recordar que el derecho de los acreedores,
como ya lo hemos referido, est protegido por el art. 3475,
donde se dispone: Los acreedores de la herencia, r econodos
como tales, pueden exigir que no se entreguen a los herede-
ros sus porciones hereditarias, ni a los Igatarios sus legados
hasta no quedar ellos pagados de sus crditos.
Una vez establecido el lquido partible, el partidor de-
ber proceder a adjudicar las porciones correspondientes a
cada heredero.
El art. 729 del cdigo procesal nacional (art. 765 del
bonaerense) dispone que para hacer las adjudicaciones el
partidor, si las circunstancias lo requirieren, oir a los inte-
resados para obrar de conformidad con ellos en todo lo que
acordaren o de conciliar, en lo posible, sus pretensiones.
En cuanto a la forma de dividir los bienes debe tener
presente, en primer lugar, la regla sentada por el art. 3475
bis, que impone la divisin en especie.
Con relacin al dinero, debe distriburselo en propor-
cin del derecho de cada coheredero, de igual forma que los
crditos. Convendr que si alguno de los coherederos es deu-
DIVISI~N DE LA HERENCU
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dor de la herencia, el crdito de la sucesin le sea adjudicado
como la forma ms directa y simple de cobrarlo.
IJna vez formados los lotes deben ser adjudicados a cada
heredero, y si no existiese acuerdo entre ellos, se proceder
al sorteo de aqullos, asegurando, de esta manera