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DA EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA*

Aspectos gerais de uma execuo ainda controvertida





Tassus Dinamarco
Advogado em So Paulo, graduado pela Universidade Paulista de Santos,
ps-graduado em Direito Processual Civil e em Direito Processual
Constitucional pela Universidade Catlica de Santos.


INTRODUO


A execuo contra a Fazenda Pblica, prevista nos artigos 730 e 731 do Cdigo de Processo
Civil, principalmente aps a reforma operada pela EC n 62, de 9 de novembro de 2009, que
alterou o artigo 100 da Constituio Federal e acrescentou o artigo 97 ao Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias, instituindo regime especial de pagamento de precatrios pelos
Estados, Distrito Federal e Municpios, ressuscitou algumas discusses referentes ao
cabimento, s modalidades e tambm quanto ao procedimento da execuo que pode ser
admitida nos casos em que o Estado o devedor. Requer-se, assim, uma anlise
contempornea dos institutos processuais visando o adimplemento do direito pertencente ao
particular contra o ente estatal, seja quando o ttulo executivo judicial ou extrajudicial, sem
descurar da jurisprudncia dos tribunais na criao judicial do Direito.


DESENVOLVIMENTO

A era da efetividade do Direito, incluindo as normas processuais


Atualmente tramita no Senado Federal um anteprojeto de lei visando instituir um novo
Cdigo de Processo Civil depois de anos a fio de crticas da doutrina e de boa parte da
jurisprudncia, refratrios ao regime individualista do CPC de 73.

O excesso de formalismo na prtica de um ato processual e a demasia das impugnaes nas
decises judiciais, somados ao fator tempo, este responsvel, diretamente, pela promulgao
do texto magno de 1988, positivando como norma constitucional uma srie de direitos e
garantias fundamentais vazados como princpios e regras jurdicas no sistema, muitas destas,
alis, estritamente processuais, influenciaram, no h dvidas, a nova escola processual

brasileira a tentar instituir um regime jurdico embasado na ordem jurdica essencialmente
efetiva para o indivduo e para a coletividade, concomitantemente. Ao menos esse o
objetivo mor desta escola: a busca pela efetividade das decises judiciais.

Miguel Reale
1
, na poca Supervisor da Comisso Elaboradora e Revisora do Cdigo Civil,
dissera na Exposio de Motivos do Anteprojeto do Cdigo Civil, em 16 de janeiro de 1975,
na Mensagem n 160, que uma lei bela meio caminho realizao da justia.

A materializao legal da nova viso de mundo do processo veio a cavalo com as reformas
ocorridas ao longo das duas ltimas dcadas, intensamente.

Se hoje algumas expresses soam naturais para o moderno processualista, no se pode dizer
que a resistncia exacerbada com relao s reformas legislativas, inseridas no CPC, em leis
especiais e tambm na CF, seja um caminho seguro para o processualista mais conservador. A
pureza de uma reforma legislativa no contaminada com os vcios partidrios tem o
significado de traduzir a real necessidade do sistema jurdico em prescrever a forma, o
contedo e os efeitos de uma doutrina consagrada sobre determinados institutos, aliando,
ademais, o pensamento contemporneo dos pretrios, principalmente os de maior hierarquia
no escalo do poder do Estado, como os tribunais de superposio
2
, tais como o Superior
Tribunal de Justia e o Supremo Tribunal Federal, segundo Cndido Rangel Dinamarco.

preciso encontrar um equilbrio, de qualquer maneira, em toda reforma legislativa, tarefa
que no fcil e quase sempre vtima da crtica pela s crtica, formando um circunlquio
capaz de provocar reservas quando visto atravs de um juzo mais ponderado.

Quando se espera razoabilidade na considerao do tempo do processo
3
na resoluo de uma
lide, na acepo que a palavra tem perante a contempornea Teoria Geral do Processo
4
, no
Brasil, talvez seja preciso refletir o porqu de tantas reformas na legislao
infraconstitucional, matriz na operacionalizao da efetividade do processo, um dos coloridos
da fora normativa da Constituio.


1
Dirio do Congresso Nacional Seo I, 13.6.1975.
2
So rgos de superposio os tribunais que, no limite das competncias constitucionalmente fixadas, tm o poder de
rever decises dos rgos mais elevados de cada uma das Justias (INSTITUIES, I, 2009, p. 465).
3
Cf. artigo 5, LXXVIII, da Constituio Federal (na redao da EC n 45, de 2004).
4
Cf. Cndido Dinamarco et alii, antes da EC n 45/04, in TEORIA GERAL DO PROCESSO, 2001; cf., ainda, do mesmo
autor, depois da EC n 45, A INSTRUMENTALIDADE DO PROCESSO, 2008.

Como exemplo recente da fora normativa da CF, v. o mandado de injuno n 670, Rel. para
o acrdo o Min. Gilmar Mendes; v., tambm, o mandado de injuno n 708, tendo como
Rel. originrio o Min. Gilmar Mendes; e, ainda, o mandado de injuno n 712, Rel. Min.
Eros Grau, todos julgados em Sesso Plenria, no Supremo Tribunal Federal, em 25/10/2007
(DJE de 31/10/2008). No Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, em 1991, o ento
Desembargador Jos Carlos Barbosa Moreira
5
concedeu MI para os servidores pblicos civis
eleitos para cargos de direo em federaes ou sindicatos da categoria, na falta de norma
regulamentadora, no mbito de competncia daquele ente federativo, evidentemente. Muitos
dos fundamentos da deciso, alis, so bem semelhantes aos que foram utilizados anos depois
pelo STF no leading case citado, supra. No h como negar o acerto da deciso da Corte ao
concretizar uma Garantia Fundamental prevista expressamente na Constituio Federal de
1988
6
.

Smula impeditiva de recurso, smula vinculante, recurso repetitivo, repercusso geral
7
(um
pouco antes, tutela antecipada
8
, medidas de apoio dos artigos 461 e 461-A do CPC), s para
citar alguns exemplos... Retrocedendo mais chegaria ao ponto de ser rediscutido, em um
extremado individualismo, o litisconsrcio
9
etc.

Algumas destas expresses ainda causam grande convulso no processualista, fazendo com
que ele repense alguns valores, mantenha alguns e infirme outros.

Determinados conceitos jurdicos, inquestionveis em um passado no muito distante, so, a
cada dia, descaracterizados, constatao que pode ser feita com a mera leitura de um
alfarrbio da dcada de 70, 80, 90 e at dos primeiros anos do sculo XXI. A todo aviso,
que essa constatao no seja absorvida no sentido pejorativo, mas sim para demonstrar o
arrefecimento que estes manuais sofreram em virtude das inmeras reformas
10
no sistema

5
DIREITO APLICADO I, 2001, pp. 351/368.
6
Artigo 5, inciso LXXI, da Constituio Federal. Cf. o brilhante estudo realizado por Gilmar Ferreira Mendes, dando-lhe o
ttulo de doutor pela Faculdade de Direito da Westfliche Wilhelms Universitt Mnster RFA, no inverno de 1990, na
Alemanha, in JURISDIO CONSTITUCIONAL, 2009, p. 377, item 4.
7
Na doutrina, v. a notvel monografia de Rodolfo de Camargo Mancuso, in RECURSO EXTRAORDINRIO E RECURSO
ESPECIAL, 2007, p. 196 ss.
8
Na doutrina, v. Jos Roberto dos Santos Bedaque, in TUTELA CAUTELAR E TUTELA ANTECIPADA: TUTELAS
SUMRIAS E DE URGNCIA, 2006, p. 295 ss. O douto autor anos mais tarde mudou de opinio no tocante intrincada
diferena entre tutela antecipada (artigo 273 do CPC) e julgamento antecipado da lide (artigo 330 do CPC), o que pde
ser percebido quando arguia, na fase oral, no 180 CONCURSO DE INGRESSO NA MAGISTRATURA, um candidato ao
cargo de Juiz de Direito Substituto.
9
Por todos, v. Cndido Dinamarco, in LITISCONSRCIO, 2009.
10
Tema bem desenvolvido por Cndido Dinamarco, in A REFORMA DA REFORMA, 2003.

processual civil brasileiro, includo o prprio Cdigo de Processo Civil, a norma-padro da
legislao processual nos termos dos artigos 1.211 e 1.214 do mesmo Cdigo
11
, verbi gratia.

O pice da respeitvel posio, ou seja, do clssico processualista, em sumarssima sntese,
o inciso XXXV do artigo 5 da Constituio Federal de 1988: a lei no excluir da
apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito (v. artigo 60, 4, inciso IV, da
CF/88). Nesta disposio da Carta os processualistas fundamentam a inafastabilidade da
jurisdio, em sentido amplo, para manter muitas das profecias do passado. Mutatis mutandis,
pode-se dizer que houve ampliao ontolgica na proibio das penas de carter perptuo
instncia eleitoral, em uma tentativa de sistematizar o artigo 5, inciso XLVII, com o artigo
15, incisos III e V, ambos da Constituio Federal de 1988: a Lei Complementar n 64, de 18
de maio de 1990, estabeleceu, de acordo com o artigo 14, 9, da Constituio Federal, casos
de inelegibilidade e prazos de cessao, determinando, ainda, outras providncias. Em tema
de inelegibilidade fundada na vida pregressa dos candidatos e a eventual incompatibilidade
com o referido 9 do artigo 14 (na redao que lhe deu a ECR n 4/94), o STF julgou
improcedente o pedido veiculado na ADPF n 144, condicionando o reconhecimento da
inelegibilidade do candidato somente quando ocorrer o trnsito em julgado da deciso que
tenha como fundamento a inelegibilidade fundada em sua vida pregressa, no podendo o valor
constitucional da res iudicata ser desprezado
12
, fundamentou a Corte. Havendo a necessidade
do trnsito em julgado para o reconhecimento da inelegibilidade do candidato, quem sabe esta
incurso no Direito Eleitoral possa explicar o cunho geral de boa parte da doutrina e da
jurisprudncia ao defenderem com mos de ferro a inafastabilidade da jurisdio. Ideologia
essa extremada, que causa multiplicidade dos meios de impugnao
13
, consequentemente.
Uma leitura perptua, portanto, do inciso XXXV do artigo 5 da Constituio Federal
14
, em
que no se pode inibir a ao, o recurso ou a impugnao da parte que no se conforma com o
resultado da lide mesmo que tenha sido decidida por uma gama considervel dos rgos do
Poder Judicirio (cuja organizao judiciria pode dispor diversamente, em cada tribunal ex vi
artigo 96, inciso I, alnea a, da CF) pode estar perto do sepultamento, data venia.

O corte epistemolgico no sistema processual civil, previsto, em grande parte, no CPC/73, de
qualquer modo, uma realidade e ningum dela olvida. A jurisprudncia de hoje cria,
judicialmente, o Direito, construo que no est livre de divergncias.

11
Cf. LIVRO V do CPC, DAS DISPOSIES FINAIS E TRANSITRIAS.
12
ADPF n 144, Rel. Min. Celso de Mello, j. 6-8-08, Plenrio, in Informativo n 514.
13
Impugnao lato sensu, abarcando os recursos propriamente ditos, as aes e as impugnaes stricto sensu.
14
Os incisos LIV e LV do mesmo artigo 5 so tambm utilizados nos argumentos com o mesmo semblante.


O processualista no desconhece o peso exercido pela jurisprudncia das cortes superiores, e,
aos poucos, no varejo, tambm aquela formada nos tribunais inferiores, federais e estaduais,
comuns ou especiais, indistintamente, no sendo v a afirmativa de que o disposto no artigo
285-A do Cdigo de Processo Civil
15
tentou parcelar algum aspecto da obrigatoriedade das
decises emanadas dos rgos de maior hierarquia do Poder Judicirio, recebendo o apodo de
sentena vinculante, com alguma dose de razo em virtude do artigo 518, 1, do CPC (na
redao da Lei n 11.276, de 7 de fevereiro de 2006).

Os acertos ou desacertos deste novo direito processual civil no o confim deste estudo, por
certo, ficando ao cargo dos processualistas ou mesmo filsofos. Mas a realidade da legislao
no pode, por outro lado, ser ignorada, independentemente da categoria que o processualista
se encaixe isso se possvel ou mesmo tico qualificar desta ou daquela forma o estudioso
deste importante ramo da cincia jurdica. Alguns dos termos utilizados pelo processualista
quando se refere execuo contra a Fazenda Pblica so resultados diretos das reformas por
que passara o sistema processual civil brasileiro. Sendo assim no h razo para subtra-los.

Espera-se que a comisso instaurada com a finalidade de instituir outro Cdigo de Processo
Civil, composta por excelentes juristas, ocupando a presidncia dela o processualista carioca
Luiz Fux, Ministro do Superior Tribunal de Justia, corrija os erros do passado, mantendo,
todavia, seus inmeros acertos.


O Cdigo de Processo Civil e a Constituio


Timidamente os artigos 730 e 731 do Cdigo de Processo Civil cuidam da execuo contra a
Fazenda Pblica, exercendo uma espcie de regulamentao processual do artigo 100 da
Constituio Federal, antes e depois da Emenda Constitucional n 62, de 9 de dezembro de
2009 (v. artigo 266 usque artigo 270 do Regimento Interno do Tribunal de Justia do Estado
de So Paulo). preciso que se analise, destarte, a legislao sistematicamente.


15
Includo pelo artigo 2 da Lei n 11.277, de 7 de fevereiro de 2006. Tramita no Supremo Tribunal Federal uma ao direta
de inconstitucionalidade ajuizada pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil. O Rel. Ministro Cezar Peluso
aplicou o artigo 12 da Lei n 9.868, de 10 de novembro de 1999 (cf. ADI n 3695). Afirmando a inconstitucionalidade do
artigo 285-A, v. Nelson Nery Jr. & Rosa Maria de Andrade Nery, in CDIGO DE PROCESSO CIVIL COMENTADO,
2007, p. 556, item 18. Defendendo a constitucionalidade do dispositivo, Fredie Didier Jr., in CURSO DE DIREITO
PROCESSUAL CIVIL, 2007, pp. 419/422; idem, criticando os fundamentos do pedido da OAB na referida ADI, Jos
Bedaque, in EFETIVIDADE DO PROCESSO E TCNICA PROCESSUAL, 2007, pp. 274/276.


Interpretao extensiva no conceito de Fazenda Pblica


Apesar da conciso da lei relativamente aos artigos 730 e 731 do CPC, fato que a previso
destes dispositivos causa, ainda, intenso debate na doutrina, principalmente por envolver um
importante sujeito processual
16
, como a Fazenda Pblica, rgo do Estado designado neste
artigo de forma mais ampla do que aquele disposto pelo artigo 209 do Cdigo Tributrio
Nacional
17
. Considerando o dispositivo do CTN, mas com a extenso s autarquias, empresas
pblicas e sociedades de economia mista, o Supremo Tribunal Federal, no tocante
impenhorabilidade
18
dos bens pblicos, contemporaneamente, afirma a constitucionalidade
desta garantia, como ocorre com a EBCT, equiparando-a, nesta circunstncia, como Fazenda
Pblica devido afetao do bem por ela gerido, com exclusiva prestao de um servio
pblico, funo do Estado.

importante esta nova considerao da Corte para este estudo tendo em vista a extenso
suportada pelos credores nas diversas modalidades de execuo contra a Fazenda Pblica
19
,
seja aquela embasada por ttulo executivo judicial ou extrajudicial. Foi coerente, a propsito,
a deciso do STF quando estendera o conceito de impenhorabilidade aos demais entes
atrelados ao servio pblico, inclusive abarcando as fundaes pblicas, quando constitudas
com dinheiro pblico, total ou parcialmente (ubi eadem ratio ibi idem jus).

Pois bem. Curial que o instituto da execuo por quantia certa contra a Fazenda Pblica seja
localizado na legislao infraconstitucional, ciente o intrprete que a fonte secundria do
Direito no prescinde, em absoluto, da fonte primria, que a lei em sentido lato. Pondere-se,
porm, a discusso sobre a identidade da criao judicial do Direito quando o direito
afirmado pelo alto escalo do Poder Judicirio.



16
Na doutrina, v. Cndido Dinamarco, in INSTITUIES, II, 2009, p. 226 ss.
17
Disposies Finais e Transitrias da Lei n 5.172, de 25 de outubro de 1966, que Dispe sobre o Sistema Tributrio
Nacional e institui normas gerais de direito tributrio aplicveis Unio, Estados e Municpios. O artigo 209 do Cdigo
Tributrio Nacional dispe: A expresso Fazenda Pblica, quando empregada nesta Lei sem qualificao, abrange a
Fazenda Pblica da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios.
18
RE 220.906, Rel. Min. Maurcio Corra, julgamento em 16-11-00, DJ de 14-11-02. No mesmo sentido: RE n 407.099,
Rel. Min. Carlos Velloso, j. em 22-6-04, DJ de 6-8-04; RE n 230.161-AgR, j. em 17-4-01, DJ de 10-8-01; ACO n 765-QO,
Rel. para o acrdo o Min. Eros Grau, j. em 1-6-05, DJE de 7-11-08; AI n 718.646-AgR, Rel. Min. Eros Grau, j. em 16-9-
08, DJE de 24-10-08.
19
Consoante o artigo 37, caput, da Constituio Federal (na redao da EC n 19, de 04 de junho de 1998), cujo texto d
semelhante amplitude administrao pblica. Seria melhor, porm, se a Carta tivesse disposto Administrao Pblica,
rgo subjetivamente considerado, ao invs da funo desempenhada pelo Estado.


Locus da execuo contra a Fazenda Pblica no CPC


Com efeito, a Seo III (donde esto os artigos 730-731) est inserida no CAPTULO IV, DA
EXECUO POR QUANTIA CERTA CONTRA DEVEDOR SOLVENTE, estando esse,
por sua vez, inserido no TTULO II, DAS DIVERSAS ESPCIDES DE EXECUO,
contido, da mesma forma, no LIVRO II do Cdigo de Processo Civil (DO PROCESSO DE
EXECUO). Antes dos artigos 730-731, o Cdigo traz, dentro do TTULO I, DA
EXECUO EM GERAL, trs outros captulos, respectivamente: CAPTULO I, DAS
PARTES, CAPTULO II, DA COMPETNCIA, CAPTULO III, DOS REQUISITOS
NECESSRIOS PARA REALIZAR QUALQUER EXECUO, divido pela Seo I (Do
Inadimplemento do Devedor) e Seo II (Do Ttulo Executivo); ainda no mesmo Ttulo I:
CAPTULO IV, DA RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL, CAPTULO V, DAS
DISPOSIES GERAIS e tambm o CAPTULO VI, DA LIQUIDAO DA
SENTENA
20
(revogado pela Lei n 11.232, de 22 de dezembro de 2005).

Localizados os artigos 730 e 731 dentro da atual estrutura do CPC, frise-se que a redao do
artigo 730, quando diz (omissis) citar-se- a devedora para opor embargos em 10 (dez) dias
(omissis), foi derrogada
21
, a princpio, pelo artigo 1-B da Lei n 9.494, de 10 de setembro de
1997. preciso enfrentar este incidente, mas com alguma deteno.

O prazo DOS EMBARGOS EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA



20
Entre os TTULOS I e II do LIVRO II do CPC mencione-se, dentre outras, a Lei n 11.232, de 22 de
dezembro de 2005, que estabeleceu a fase de cumprimento das sentenas no processo de conhecimento e
revogou dispositivos relativos execuo fundada em ttulo judicial, dando outras providncias; Lei n 11.382,
de 6 de dezembro de 2006, que alterou dispositivos relativos ao processo de execuo, bem como outros
assuntos, segundo sua ementa; e, tambm, a Lei n 11.694, de 12 de junho de 2008, que disps sobre a
responsabilidade civil e a execuo de dvidas de Partidos Polticos, derrogando, da mesma forma, a Lei n
9.096, de 19 de setembro de 1995, Lei dos Partidos Polticos. A Lei Complementar n 95, de 26 de fevereiro de
1998, disps sobre a elaborao, a redao, a alterao e a consolidao das leis, conforme determina o pargrafo
nico do artigo 59 da Constituio Federal, estabelecendo normas para a consolidao dos atos normativos que
menciona, sendo responsvel, em grande medida, pela melhora de um modo geral na redao das leis.
21
A contrario sensu, v. artigo 22, inciso I, cc. artigo 62, 1, inciso I, alnea b, terceira parte (este ltimo
dispositivo na redao da Emenda Constitucional n 32, de 11 de setembro de 2001), da CF. No mandado de
segurana n 27.931/DF, suspensa a deciso plenria do STF em razo de pedido de vista da Ministra Crmen
Lcia, o Min. Celso de Mello, no mrito, denegou a ordem (no mesmo sentido da cautelar anteriormente
denegada nos mesmos autos), interpretando, corretamente, alguns dos efeitos da MP relativamente ao
trancamento da pauta nas atividades ordinrias do Poder Legislativo em sua misso institucional de produzir,
primariamente, lei.

O desabrido artigo 1-B, cit., foi inserido pelo artigo 4 da Medida Provisria n 2.180-35, de
24 de agosto de 2001, que acrescentou e alterou, tambm, dispositivos nas Leis n 8.437, de
30 de junho de 1992, n 9.028, de 12 de abril de 1995, n 7.347, de 24 de julho de 1985, n
8.429, de 2 de junho de 1992, n 9.704, de 17 de novembro de 1998, e n 4.348, de 26 de
junho de 1964, e, ainda, no Decreto-Lei n 5.452, de 1 de maio de 1943.

Antes, dispunha o artigo 730, caput, do CPC: Art. 730. Na execuo por quantia certa contra
a Fazenda Pblica, citar-se- a devedora para opor embargos em 10 (dez) dias; se esta no os
opuser, no prazo legal, observar-se-o as seguintes regras (omissis).

Recentemente o Supremo Tribunal Federal
22
julgou procedente o pedido
23
formulado na Ao
Declaratria de Constitucionalidade n 4, ajuizada pelo Presidente da Repblica e pelas
Mesas do Senado Federal e da Cmara dos Deputados, declarando a constitucionalidade do
artigo 1 da Lei n 9.494, de 1997. Mas o artigo 1-B cuida de assunto diverso,
diametralmente, estendendo, com efeito, o prazo preconizado originariamente pelo CPC. E,
pelo que consta, no houve apreciao da Corte sobre a constitucionalidade do dispositivo
inserido pela MP e sim sobre a admissibilidade da tutela de urgncia contra o poder pblico.
Ora, no lcita a afirmao de que houve a declarao da constitucionalidade do artigo 1-B
por arrastamento, o que seria absurdo tendo em conta a ausncia de identidade entre o que
fora julgado pela Corte em controle concentrado de constitucionalidade e o objeto, de per si,
da cerebrina reforma, advinda com a edio da Medida Provisria. Assim, continua o referido
dispositivo inquinado do vcio da inconstitucionalidade, formalmente considerado. Medida
Provisria no pode dispor sobre direito processual segundo a Carta Magna de 1988, atravs
do Poder Constituinte e mesmo depois, por emenda, com o Poder Reformador.

De todo modo, o artigo 1-B da Lei n 9.494, includo pela MP n 2.180-35, derrogou o
primitivo artigo 730, caput, do Cdigo de Processo Civil, dilatando, assim, o prazo para os
embargos opostos pela Fazenda Pblica: Art. 1
o
-B. O prazo a que se refere o caput dos arts.
730 do Cdigo de Processo Civil, e 884 da Consolidao das Leis do Trabalho, aprovada pelo
Decreto-Lei n
o
5.452, de 1
o
de maio de 1943, passa a ser de trinta dias.

22
ADC n 4, Rel. para o acrdo o Min. Celso de Mello, j. 1-10-08, Plenrio, Informativo n 522.
23
Barbosa Moreira faz veemente crtica - com razo! - vulgar meno, nos pretrios e at mesmo pela lei, segundo a qual a
ao foi julgada procedente (cf. artigos 76, 80, 494, 818, 881, caput, 904, caput, 911, 915, 2, 945, 949, pargrafo nico, e
958, todos do CPC. Cf., ainda, artigo 1.616 do CC/02). Corretamente, cf. artigos 461, caput, 520, inciso VI, 834, caput, 838,
e 897, caput, todos do CPC. Quanto aos efeitos da deciso, pssima a redao do artigo 521, primeira parte, do CPC; mas
est correto os artigos 199-A e 199-B da Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990 (ECA), ambos na redao da Lei n 12.010, de
3 de agosto de 2009. Cf., por todos, Barbosa Moreira, in COMENTRIOS AO CDIGO DE PROCESSO CIVIL, 2008, p.
350.


O Supremo Tribunal Federal, na Medida Cautelar na Ao Declaratria de
Constitucionalidade n 11/DF, Rel. Min. Cezar Peluso, em 28/03/2007, declarou, em Plenrio,
a constitucionalidade do artigo 1-B, afirmando a Corte, em sntese, que os limites
constitucionais de urgncia e relevncia no foram ultrapassados, suspendendo todos os
processos em que se discutia a constitucionalidade da norma. Em Questo de Ordem na
mesma ADC, diante do prazo vencido da medida liminar deferida, a Corte prorrogou, em
26/08/2009, tambm por meio de sesso Plenria, a constitucionalidade anteriormente
declarada, sob a justificativa de que os autos estavam em poder da Procuradoria-Geral da
Repblica, para parecer. Diante dos efeitos vinculantes da deciso do STF pode-se afirmar
que o artigo 1-B da Lei n 9.494 constitucional, de lege lata, ao menos cautelarmente.

Independentemente dos limites constitucionais de urgncia e relevncia suscitados pelo ilustre
Relator, o fato que mesmo que tais elementos estivessem preenchidos, em tese, a
Constituio no permite qualquer emenda na legislao processual atravs de Medida
Provisria.

Advirta-se que a inconstitucionalidade do dispositivo formal, no estando em xeque, neste
ponto, a constitucionalidade material da reforma sobre o texto originrio do artigo 730, caput,
do CPC, em prol da Fazenda Pblica. No site da Presidncia da Repblica
24
no h
informaes relativas eventual converso da MP em lei, o que no afastaria, evidentemente,
o inconstitucional perodo em que esta espcie normativa vigeu (v. artigo 62, 3, da CF).

No descabida a dilatao do prazo para embargos da Fazenda Pblica. Mas, ao mesmo
tempo, despropositada a ingerncia do Poder Executivo sobre o Poder Legislativo.

No nenhuma novidade no sistema a existncia de prazo dilatado em prol do Estado. Basta
ler o artigo 188 do Cdigo de Processo Civil, cuja constitucionalidade
25
evidente e no
aguilhoa sequer o bacharelando em Direito. Alis, sobre a Fazenda Pblica, na jurisprudncia
dos tribunais superiores, cf. algumas disposies pro e contra o Estado: no STJ, as Smulas
n 45; n 85; n 116; n 190; n 232; n 279; n 325; n 339; n 345; n 392 e n 406. No STF,

24
Disponvel em:< https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/MPV/Quadro/_Quadro%20Geral.htm>. Acesso em: 2 fev. 2010.
25
Sobre a constitucionalidade da reviso obrigatria das sentenas contrrias Fazenda Pblica (artigo 475, inciso II, do
CPC, na redao da Lei n 10.352, de 26 de dezembro de 2001), v. Barbosa Moreira, in TEMAS DE DIREITO
PROCESSUAL, 2007, pp. 199/210. Cf., ainda, Nelton dos Santos, com farta citao de jurisprudncia, in CDIGO DE
PROCESSO CIVIL INTERPRETADO, 2004, pp. 491/495.

as Smulas n 163 (v. RE n 109156 e Lei n 4.414/1964); n 255 (v. RE n 74244, RE n
85736 e Lei n 4.414/1964); n 277 e n 383.

O Supremo Tribunal Federal, tendo como fundamento o princpio da igualdade, causa
petendi
26
que pode justificar a constitucionalidade de um prazo dilatado ao Estado, julgou
mandado de segurana discutindo ofensa quele princpio
27
. O caso concreto retrata ato de
comisso de concurso pblico que tratou igualmente sujeitos desiguais, tendo sido concedida
a ordem, adjudicando o candidato, ao final, ao cargo de Procurador da Repblica Substituto.
Confira-se, ainda, na jurisprudncia do STF
28
: A concesso de habeas corpus a determinados
co-rus, em situaes processuais diversas, no implica violao ao princpio da isonomia.
No mesmo sentido, tambm decidiu o STF
29
no tocante igualdade material. No pertinente
constitucionalidade do prazo dilatado, em prol da Fazenda Pblica
30
, aplica-se, dessarte, a
ratio decidendi, supra, emanada do Supremo Tribunal Federal.

Cndido Dinamarco
31
lastimavelmente no fez qualquer meno a respeito do grosseiro
modus procedendi na reforma do artigo 730, caput, do Cdigo de Processo Civil, operada,
inconstitucionalmente, como foi visto, por Medida Provisria editada pelo Presidente da
Repblica, ofendendo, diretamente, o artigo 22, inciso I, cc. artigo 62, 1, inciso I, alnea b,
terceira parte, da Constituio Federal. Passou despercebido tambm por Barbosa Moreira
32

qualquer comentrio no que diz de perto com a fatdica inconstitucionalidade, havendo,
inclusive, equivocada aluso do mestre Lei n 11.382, como se ela tivesse sido a

26
Cf. artigo 282, inciso III, do Cdigo de Processo Civil (cf., ainda, artigo 295, pargrafo nico, inciso I, segunda parte, do
mesmo Codex).
27
MS n 26.690, Rel. Min. Eros Grau, j. 3-9-08, DJE de 19-12-08.
28
HC n 90.138, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, j. 11-9-07, 1 Turma, DJ de 28-9-07.
29
RE n 409.613/AgR, Rel. Min. Eros Grau, j. 21-2-06, 1 Turma, DJ de 24-3-06. No mesmo sentido: AI n 695.289/AgR,
Rel. Min. Crmen Lcia, j. 15-9-09, 1 Turma, DJE de 9-10-09; RE n 286.512/AgR-ED, Rel. Min. Cezar Peluso, j. 26-5-09,
2 Turma, DJE de 19-6-09.
30
Equivocada, a propsito, qualquer crtica smula da jurisprudncia dominante da Primeira Seo do Superior Tribunal
de Justia, nestes termos: A Fazenda Pblica pode recusar a substituio do bem penhorado por precatrio (Smula n
406). Na verdade o verbete somente regulamentou farta disposio legal neste sentido: artigo 313 do Cdigo Civil (Seo III,
Do Objeto do Pagamento e Sua Prova; CAPTULO I, Do Pagamento; TTULO III, Do Adimplemento e Extino das
Obrigaes; LIVRO I, DO DIREITO DAS OBRIGAES; PARTE ESPECIAL); no CPC: LIVRO II, DO PROCESSO DE
EXECUO, TTULO I, DA EXECUO EM GERAL, CAPTULO I, DAS PARTES, artigos 566; 568, inciso I (caput e
inciso na redao dada pela Lei n 5.925/73); CAPTULO III, DOS REQUISITOS NECESSRIOS PARA REALIZAR
QUALQUER EXECUO, artigos 581; 586 (na redao dada pela Lei n 11.382/06); 587 (na redao dada pela Lei n
11.382); 591 (CAPTULO IV, DA RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL); e, por fim, o artigo 612 (TTULO II, DAS
DIVERSAS ESPCIES DE EXECUO, CAPTULO I, DAS DISPOSIES GERAIS). Correta, portanto, a Smula n
406 do STJ. O mesmo prestgio no tem a Smula n 401 do mesmo tribunal, pois nesta passagem a Corte chegou muito
perto da obviedade (v. artigo 495 do CPC).
31
INSTITUIES DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL, IV, 2009, pp. 707 e 709; do mesmo autor, com a atenuante da
questo temporal uma vez que publicada a obra anteriormente ao julgamento de meritis do STF na ADC n 4 (mas a MP
anterior, porm, edio da obra!), v. EXECUO CIVIL, 2002, pp. 315/319.
32
O NOVO PROCESSO CIVIL BRASILEIRO 2007, p. 270 e p. 298, aludindo ao prazo de 30 dias, mas sem indicar a
espcie normativa que derrogou o artigo 730, caput, do Cdigo de Processo Civil.

responsvel pela vigente redao da norma. Na mesma omisso incorreram os coautores
Nelson Nery Junior & Rosa Maria de Andrade Nery
33
.

evidente que a crtica no abala o prestgio destes juristas. Ademais, ningum est livre de
ser embargado por eventual obscuridade, contradio ou omisso, na discusso de um
instituto jurdico, sem contar que inmeras reformas podem retalh-lo durante os anos e
justificar eventual vacilo da doutrina e dos tribunais.






Os embargos rescisrios e a alegada inconstitucionalidade


A Lei n 11.382 alterou com profundidade a disciplina dos embargos, adverte Barbosa
Moreira
34
, depois de fazer viperinas crticas terminologia do Cdigo. Comentar pari passu
toda a matria relativa aos embargos opostos pela Fazenda Pblica transbordaria os j
conhecidos limitados objetivos deste estudo. Sem dvio, portanto, inconstitucional o artigo
741, pargrafo nico, com idntica reproduo no artigo 475-L, 1, ambos do Cdigo de
Processo Civil (ambos na redao da Lei n 11.232, de 22 de dezembro de 2005)?

Data venia, no h qualquer inconstitucionalidade no dispositivo, desde que respeitado o
direito intertemporal
35
, questo que no foi deixada de lado pelos tribunais na correta
interpretao do artigo 5, inciso XXXVI, da Constituio Federal.

Os embargos rescisrios nada mais so do que a reproduo pontual do Direito vigente,
aquele que d maior prevalncia s decises dos tribunais superiores, acertadamente. Depois
que a matria rotineiramente decidida pelos pretrios passa a ter uma conformao similar ou
mesmo idntica dentro da competncia de cada rgo do Poder Judicirio, tornando a res in
judicio deducta uma questo de direito e no de fato, no h razo para que o juzo ou tribunal
inferior decida de forma contrria, apesar de suas respeitveis convices pessoais.


33
CDIGO DE PROCESSO CIVIL COMENTADO, op. cit., 2007, p. 1063, item 1.
34
O NOVO PROCESSO CIVIL BRASILEIRO, op. cit., 2007, p. 296; criticando a terminologia do Cdigo, v., do mesmo
autor, pp. 297/300.
35
Cf. Humberto Theodoro Jnior, ao comentar as disposies gerais da reforma, in A REFORMA DA EXECUO DO
TTULO EXTRAJUDICIAL, 2007, pp. 5/6.

A conformidade dos juzos e tribunais inferiores jurisprudncia dos tribunais superiores,
principalmente em demandas coletivas, cuja necessidade de uniformizao maior, no pode
espantar o jurista da atualidade. Exemplificativamente, no Cdigo de Processo Civil, v.
artigos 120, pargrafo nico (na redao da Lei n 9.756, de 17 de dezembro de 1998), 475,
3 (na redao da Lei n 10.352, de 26 de dezembro de 2001), 479, caput e pargrafo nico
(cujo CAPTULO I do TTULO IX deixa claro o objetivo proposto!), 541, pargrafo nico
(na redao da Lei n 11.341, de 7 de agosto de 2006), 543-A, 3 (na redao da Lei n
11.418, de 19 de dezembro de 2006), 543-C, 2 (na redao da Lei n 11.672, de 8 de maio
de 2008), 544, 3 (o caput na redao da Lei n 8.950, de 13 de dezembro de 1994, mas o
3 na redao da Lei n 9.756, de 17 de dezembro de 1998) e 557, caput e 1-A (o caput e o
1-A na redao da Lei n 9.756, de 17 de dezembro de 1998), todos alusivos aos efeitos da
jurisprudncia (pre)dominante dos tribunais.

Assim, corroborando o que o Cdigo, sistematicamente, prescreve (sem citar o texto
constitucional, que s vezes contempla disposio quase siamesa do Cdigo, muito embora
seja superior a ele), firme a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia no sentido da
constitucionalidade do artigo 741, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil, ainda que,
s vezes, os acrdos tenham julgado a lide com fundamento no referido dispositivo pela via
indireta: cf. REsp n 1096877/RJ, Rel. Min. Jorge Mussi, Quinta Turma, j. 18/08/2009, DJe
de 14/09/2009; REsp n 1106202/RS, Rel. Min. Jorge Mussi, Quinta Turma, j. 06/10/2009,
DJe de 26/10/2009; e AgRg no REsp n 653926/RS, Rel. Min. Maria Thereza de Assis
Moura, Sexta Turma, j. 18/06/2009, DJe de 03/08/2009.

Esta tambm a jurisprudncia do Tribunal Regional Federal da 3 Regio, ainda que, s
vezes (igualmente aos acrdos do STJ, supra), os acrdos tenham julgado a lide com
fundamento no referido dispositivo pela via indireta: cf. Apelao Cvel n 1357046, Proc. n
2007.61.02.007356-9/SP, Rel. Juiz convocado Souza Ribeiro, Terceira Turma, j. 17/09/2009,
DJF3 de 10/11/2009, p. 595; Apelao Cvel n 745295, Proc. n 2001.03.99.052085-9/SP,
Rel. Des. Federal Lazarano Neto, Sexta Turma, j. 25/06/2009, DJF3 de 27/07/2009, p. 283; e
Apelao/Reexame Necessrio n 925313, Proc. n 2001.61.83.004829-1/SP, Rel. Juiz
convocado em Substituio Mrcio Mesquita, Primeira Turma, j. 11/11/2008, DJF3 de
19/11/2009, p. 86.

O Supremo Tribunal Federal, na ADI n 2418/DF, iniciou julgamento abstrato da
constitucionalidade do ento pargrafo nico do artigo 741 do CPC, includo pela Medida

Provisria n 2.180-35, cit., a mesma reportada no item O prazo DOS EMBARGOS
EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA, supra, valendo, aqui, os mesmos
fundamentos l expostos, ou seja, pela impossibilidade da circunstncia da
constitucionalidade por arrastamento, devendo ser invocada, no s isso, a perda de objeto na
parte em que se discute a compatibilidade do pargrafo nico do artigo 741, uma das causas
de pedir na ADI n 2418. Isso porque fora instituda a Lei n 11.232, de 22 de dezembro de
2005, responsvel pelo novo texto do dispositivo do Cdigo que correspondia ao texto
emendado pela MP, cit., inexistindo, com efeito, razo jurdica aferio de sua
compatibilidade no sistema dada a existncia de outra espcie normativa.

constitucional, portanto, o artigo 741, pargrafo nico, incluindo-se, da mesma forma, o
artigo 475-L, 1, ambos do Cdigo de Processo Civil.


A Emenda Constitucional n 62, de 11 de novembro de 2009


Mister que se analise o instituto da execuo contra a Fazenda Pblica na atual leitura
constitucional, depois da reforma no regime dos precatrios. Mas no se pode deixar de
lembrar o que a doutrina, at ento, refletiu a respeito. Antes da EC n 62, de 11 de novembro
de 2009, Cndido Dinamarco
36
fez os seguintes comentrios, relativos ao regime da
execuo por quantia certa contra a Fazenda Pblica:

As disposies do Cdigo de Processo Civil sobre a execuo contra a Fazenda Pblica (arts. 730-731)
constituem praticamente reproduo dos preceitos constitucionais sobre o modo de exigir em juzo o
cumprimento das obrigaes fazendrias por dinheiro, constantes de sentena (Const., art. 100, caput e 1,
2 e 3); pelo que ali se dispe, os crditos dessa natureza no autorizam a penhora e expropriao dos bens
pertencentes s entidades de direito pblico, sendo adequada a cobrana por meio dos ofcios requisitrios, ou
precatrios judiciais (omissis). Nessa falsa execuo, a nica medida constritiva cabvel o seqestro, que a
Constituio e o Cdigo de Processo Civil admitem em caso de inverso da ordem dos precatrios (Const., art.
100, 2, e CPC, art. 731); (omissis) Essas regras aplicam-se a todas as pessoas jurdicas de direito pblico,
em todos os nveis da Federao e sem distinguir entre Administrao central e descentralizada; abrangem
portanto os dbitos da Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios, autarquias e fundaes de direito pblico.
J se sustentou at, com alguma dose de razoabilidade mas sem sucesso, que tambm as sociedades de
economia mista estariam sob esse regime porque so entidades encarregadas de realizar servios pblicos e
uma execuo constritiva sobre seus bens viria a dano destes. Essa tese ainda no vingou mas corrente na
jurisprudncia dos tribunais a impenhorabilidade dos bens afetados ao servio pblico, pertencentes a tais
entidades; segundo essa orientao jurisprudencial, pelas dvidas dessas entidades respondem apenas seus bens
no-operacionais. No tocante Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos, uma empresa pblica, o Supremo
Tribunal Federal e o Superior Tribunal de Justia vm sustentando a impenhorabilidade de seus bens e,
conseqentemente, aplicao do sistema de execuo mediante precatrios.


36
INSTITUIES DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL, IV, op. cit., 2009, p. 707.

Antes da edio da EC n 62, cite-se a construo de Barbosa Moreira
37
, especificamente
correta aplicao do sequestro nas hipteses em que houver preterio na ordem dos
precatrios:

H sano expressa para a violao desse preceito. Se algum credor for preterido na precedncia que lhe cabe,
poder requerer ao presidente do tribunal que, ouvido o chefe do Ministrio Pblico, ordene o seqestro do
quantum necessrio satisfao do crdito (Constituio da Repblica, art. 100, 2, fine; cf. o art. 731 do
Cdigo). Tal medida no tem ndole cautelar, mas executiva; a importncia seqestrada ser entregue ao
credor preterido. O seqestro, a nosso ver, deve recair sobre a(s) quantia(s) indevidamente paga(s) ao(s)
credor(es) cujo precatrio(s) haja(m) sido apresentado(s) posteriormente ao daquele que se preteriu; no sobre
o dinheiro pblico, que, sendo impenhorvel, tambm insuscetvel desta modalidade de apreenso, salvo
inequvoca disposio de lei em contrrio. Leve-se em conta, ademais, que, a no ser assim, ficaria o erro sem
correo, subsistindo a inobservncia da ordem prescrita.

Assim, quando houver preterimento do direito de precedncia na ordem dos precatrios, deve-
se atender lio de Barbosa Moreira. o que dispe, agora, o artigo 100, 6, da
Constituio Federal de 1988 na redao da EC n 62. Na mesma emenda constitucional, v.
artigo 97 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (na redao do artigo 2 da
mencionada emenda), especificamente o 10, inciso I, e tambm o 13.


Vocabulrio jurdico como resultado morfolgico-semntico da interpretao


Tomando por base a fala de Cndido Dinamarco, qual seja, falsa execuo, pergunta-se se
realmente tem razo o processualista ao afirmar que apesar da necessidade do autnomo
processo executivo, com citao da Fazenda Pblica, h, verdadeiramente, cumprimento de
sentena, terminologias encontradas no atual Cdigo de Processo Civil.

Com relao ao chamado processo sincrtico, que tentou unificar algumas disposies
existentes nos processos de conhecimento e de execuo at ento, v. no Tribunal de Justia
do Estado de So Paulo, como parte na fundamentao dos venerandos acrdos
38
, citaes
dos trabalhos deste autor, mas sem descurar, claro, da doutrina.

37
O NOVO PROCESSO CIVIL BRASILEIRO, op. cit., 2007, p. 270.
38
Agravo de Instrumento n 595.954-4/3-00, Quinta Cmara de Direito Privado, Rel. Des. SILVERIO RIBEIRO, j. 04 de
fevereiro de 2009, com declarao de voto sob o n 16929 do Des. Mathias Coltro, 3 juiz, p. 21. Disponvel em:
<http://esaj.tj.sp.gov.br/cjsg/getArquivo.do?cdAcordao=3608212>. Acesso em: 27 jan. 2010; idem, v. Agravo de Instrumento
n 547.811-4/5-00, Quinta Cmara de Direito Privado, Rel. designado Des. CARLOS GIARUSSO, Rel. sorteado Des.
MATHIAS COLTRO, j. 04 de junho de 2008, p. 29. Disponvel em:
<http://esaj.tj.sp.gov.br/cjsg/getArquivo.do?cdAcordao=2654160>. Acesso em: 27 jan. 2010; Agravo de Instrumento n
506.536-4/0-00, Stima Cmara de Direito Privado, Rel. o Des. FERREIRA ALVES, j. 25 de julho de 2007, com declarao
de voto sob o n 0819, pp. 10/11. Disponvel em: <http://esaj.tj.sp.gov.br/cjsg/getArquivo.do?cdAcordao=1082734>. Acesso
em: 27 jan. 2010; idem, v. Embargos de Declarao n 447.099-4/7-01, Stima Cmara de Direito Privado, Rel. Des.
FERREIRA ALVES, j. 25 de abril de 2007, pp. 03/04. Disponvel em:
<http://esaj.tj.sp.gov.br/cjsg/getArquivo.do?cdAcordao=1040904>. Acesso em: 27 jan. 2010.


As reformas ocorridas no CPC nos ltimos anos causaram grande repercusso e tambm
instigaram a elaborao de estudos doutrinrios tendo como objetivo analisar a terminologia
ou o vocabulrio de institutos talvez estranhos (ou com cara de estranhos!) para o intrprete.
Por isso justificada a dimenso entre os pontos lembrados por Cndido Dinamarco quando
aponta equvocos do CPC ao estruturar o processo executivo e o cumprimento da sentena.

mui importante a designao correta das palavras, no ficando de fora o prprio Direito.
Esta necessidade no escapou da lio de Cndido Dinamarco ao escrever monografia
destinada ao vocabulrio jurdico. A mxima a lei no contm palavras desnecessrias
desafia a doutrina e os tribunais, dia a dia, sendo o Direito um instrumento por excelncia da
interpretao. Exerce o vocabulrio jurdico
39
a funo morfolgica de expressar a semntica
da norma como resultado do papel que o jurista tem na interpretao do Direito.

Talvez a passagem mais destacada e at hoje reproduzida pelos manuais a clebre meno
aos presentantes da pessoa jurdica aduzida por Pontes de Miranda. Quando o convencional
se referir representao, designao utilizada no cotidiano do foro de forma pragmtico-
legal (como, por exemplo, demonstra o artigo 115 ss. do Cdigo Civil), o jurista alagoano
fazia severas crticas corrente designao. Lourival Vilanova, Carlos Maximiliano e Geraldo
Ataliba tambm sempre expressaram ntida preocupao com a hermenutica.


Cumprimento da sentena & autnomo processo executivo


Mais de perto do direito processual, ainda sobre o vocabulrio jurdico, o entendimento de
Cndido Dinamarco est baseado em virtude da reforma infraconstitucional em um passado
no muito remoto, precisamente aps a edio da Lei n 11.232, de 2005.

Antes do CAPTULO X (DO CUMPRIMENTO DA SENTENA), o Cdigo utiliza a
destacada expresso no CAPTULO IX (DA LIQUIDAO DE SENTENA), artigo 475-
B, caput; no mencionado CAPTULO X, alm dele prprio, no artigo 475-I, caput; artigo
475-P, caput; e artigo 475-R, todos na redao da Lei n 11.232, cit.; j no TTULO IX (DO
PROCESSO NOS TRIBUNAIS), CAPTULO IV (DA AO RESCISRIA), referida

39
Sem que o autor, Cndido Dinamarco, quisesse fazer da obra um dicionrio de direito processual (cf. APRESENTAO),
v. o excelente VOCABULRIO do processo civil (2009). Bem antes e mais pragmtico, analisando a utilizao do
vocabulrio jurdico no foro, Barbosa Moreira, in TEMAS DE DIREITO PROCESSUAL, 2001, pp. 246/248.

expresso (cumprimento da sentena) est prevista no artigo 489 em razo da Lei n
11.280, de 16 de fevereiro de 2006.

Cndido Dinamarco
40
diz que conquanto conceitualmente seja um autntico cumprimento de
sentena, a execuo por quantia certa contra a Fazenda Pblica processa-se em autnomo
processo executivo. Assim, para ele, h afastamento do sistema de cumprimento de sentena
em vigor para as execues ordinrias por ttulo judicial. Cita como exemplo o artigo 475-I ss.
do Cdigo de Processo Civil, sem se referir opo do Cdigo, supra.

Defendendo a possibilidade de execuo contra a Fazenda Pblica, com exceo execuo
por quantia (designada como uma especfica execuo por quantia certa), prevista nos artigos
730-731 do CPC, no mbito infraconstitucional, Cndido Dinamarco
41
invoca as chamadas
execues especficas como modalidades de execuo propriamente dita admitidas contra o
Estado: a) execuo para entrega de coisa certa e b) execuo por obrigaes de fazer ou de
no-fazer (sic). Nestas hipteses, com a exceo da execuo por quantia, o processualista
admite, portanto, execuo contra a Fazenda Pblica, dando como exemplos em o item a) a
busca-e-apreenso (sic) do bem mvel em poder da pessoa jurdica de direito pblico e a
reintegrao ou imisso do titular do direito na posse
42
do imvel que lhe haja sido esbulhado
ou lhe deva ser entregue; em o item b) menciona a sentena concessiva de mandado de
segurana, a qual vale como um mandamento a ser cumprido pelo rgo estatal (mandado de
segurana para novo enquadramento de um funcionrio etc.). Cita
43
em seus argumentos os
artigos 475-L e 475-M do CPC, ambos mencionando impugnao
44
, ao passo que o artigo 730
se refere aos embargos nas execues por quantia certa que so movidas contra a Fazenda
Pblica, da sua ilao no sentido de que conquanto seja um autntico cumprimento de
sentena a execuo especfica contra a Fazenda Pblica, a lei determina o processamento
mediante processo executivo, nuance, entretanto, que no ocorre nas obrigaes especficas. O
processualista ainda critica a confuso gerada pelo Cdigo quando se refere lista especfica
dos possveis fundamentos dos embargos da Fazenda Pblica s execues que lhe so
movidas ex vi artigo 741; concluindo, diz o mestre das Arcadas de So Francisco: Essa lista
no igual dos embargos opostos execuo por ttulo judicial (art. 745) nem equivale,

40
INSTITUIES DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL, IV, op. cit., p. 708.
41
INSTITUIES DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL, IV, op. cit., p. 708.
42
Cf. Smula Vinculante n 23 do Supremo Tribunal Federal, ampliando a competncia da Justia do Trabalho.
43
INSTITUIES DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL, IV, op. cit., p. 709.
44
Impugnao essa advinda com o artigo 4 da Lei n 11.232, cit., expressamente inserida no CAPTULO X, DO
CUMPRIMENTO DA SENTENA, TTULO VIII, DO PROCEDIMENTO ORDINRIO, contedos do LIVRO I, DO
PROCESSO DE CONHECIMENTO, todos do Cdigo de Processo Civil de 1973.

como seria de se esperar, que corresponderia as hipteses de impugnao por ttulo judicial
(art. 745-L)
45
.

Cndido Dinamarco
46
, admite, portanto, execuo especfica contra a Fazenda Pblica nas
hipteses reportadas, pelos seguintes fundamentos:

A execuo para entrega de coisa, diferentemente da execuo por dinheiro, incide sobre um bem que antes j
era do exeqente, quer a ttulo de dono, quer de possuidor esbulhado ou turbado, quer de titular de um bem que
o Estado tenha a obrigao de lhe transferir. Na execuo por quantia certa, o exeqente apresenta-se apenas
como credor por dinheiro, no titular de um bem que esteja sob o poder de seu devedor; nas execues
ordinrias o bem utilizado para produzir dinheiro, mas o direito de propriedade sobre ele do devedor at
quando lhe seja expropriado (omissis). A ordem constitucional brasileira no quer que se expropriem bens
pblicos mas no veda que um bem alheio seja imperativamente subtrado a um ente estatal, para ser entregue
ao titular.

Advirta-se que a ponderao de Cndido Dinamarco deve ser vista com cautela em se
tratando da execuo especfica reportada em o item b), cit., notadamente quando se
refere sentena concessiva de mandado de segurana, a qual vale como um mandamento a
ser cumprido pelo rgo estatal (mandado de segurana para novo enquadramento de um
funcionrio etc.). Cautela em razo do advento da Lei n 12.016, de 7 de agosto de 2009, que
disciplinou o mandado de segurana individual e coletivo, sub judice no STF em virtude do
ajuizamento da ADI n 4296 pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil,
tendo o Relator, Ministro Marco Aurlio, aplicado o artigo 12 da Lei n 9.868, de 10 de
novembro de 1999, estando em seu regular processamento na Corte.

Diz o artigo 7
o
, 2
o
, da Lei n 12.016: No ser concedida medida liminar que tenha por
objeto (omissis) a reclassificao ou equiparao de servidores pblicos e a concesso de
aumento ou a extenso de vantagens ou pagamento de qualquer natureza. O artigo 14, 4
o
,
da mesma lei, em sintonia com o artigo 7, cit., preconiza: O pagamento de vencimentos e
vantagens pecunirias assegurados em sentena concessiva de mandado de segurana a
servidor pblico da administrao direta ou autrquica federal, estadual e municipal somente
ser efetuado relativamente s prestaes que se vencerem a contar da data do ajuizamento da
inicial.

Cum grano salis, portanto, deve ser lida a lio de Cndido Dinamarco, supra, quando
exemplifica a admissibilidade da execuo especfica por meio de mandado de segurana para
novo enquadramento de um funcionrio. A lei em vigor no permite este desiderato.

45
INSTITUIES DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL, IV, op. cit., pp. 709/710.
46
INSTITUIES DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL, IV, op. cit., p. 708.


Frise-se tambm o disposto no artigo 7
o
, 5
o
, da citada Lei n 12.016: As vedaes
relacionadas com a concesso de liminares previstas neste artigo se estendem tutela
antecipada a que se referem os arts. 273 e 461 da Lei n
o
5.869, de 11 (sic) janeiro de 1973 -
Cdigo de Processo Civil.

A restrio ao enquadramento de um agente pblico
47
por meio de mandado de segurana
(sem excluir a possibilidade da via ordinria), juntamente com as disposies da Lei n
12.016, supra, conta, ademais, com o vinculante
48
reforo advindo pelo julgamento do mrito
da ADC n 4, cit., no Supremo Tribunal Federal, ocasio em que a Corte declarou a
constitucionalidade do artigo 1 da Lei n 9.494, de 10 de setembro de 1997.

Aplicando astreintes, em ao que pedia o cumprimento de obrigao de fazer, o Tribunal de
Justia do Estado de So Paulo, corretamente, condenou a Fazenda Pblica a fornecer
gratuitamente medicao, admitindo irrestritamente em caso de resistncia a aplicao do
artigo 461, 5, do Cdigo de Processo Civil: Apelao Cvel com Reviso n 933.525-5/2-
00, da comarca de Itpolis, Nona Cmara de Direito Pblico, j. 16 de dezembro de 2009,
tendo a participao dos Des. Dcio Notarangeli, Oswaldo Luiz Palu e Srgio Gomes,
Presidente e Relator.

Fazendo uma leitura progressiva das novas disposies do CPC (ou melhor, em sentido
crescente) o artigo 475-I dispe: O cumprimento da sentena far-se- conforme os arts. 461 e
461-A desta Lei ou, tratando-se de obrigao por quantia certa, por execuo, nos termos dos
demais artigos deste Captulo.

Da leitura do artigo 475-I v-se que o CPC atribuiu ao cumprimento da sentena o status de
gnero, sendo espcies deste gnero os arts. 461 e 461-A (ou seja, o cumprimento da tutela
especfica da obrigao de fazer ou no fazer e de entregar coisa) juntamente com a obrigao
por quantia certa, que o Cdigo chama, apegando-se ao termo mais antigo antes da edio da
Lei n 11.232, cit., de execuo. E assim porque no mesmo dispositivo (artigo 475-I), aps
se referir segunda espcie do gnero cumprimento da sentena (ou execuo), utiliza-se,
querendo falar do CAPTULO X, do termo amplo nos termos dos demais artigos deste
Captulo.

47
Termo abrangente que envolve servidor pblico em sentido estrito, designadamente funcionrio pblico.
48
Cf. artigo 102, 2, da CF/88, na redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004; cf., ainda, artigo 28, pargrafo
nico, da Lei n
o
9.868, de 10 de novembro de 1999.


No bastasse isso, no artigo 475-N, inciso I, outro no o entendimento do Cdigo, ou seja, o
de atribuir o carter de gnero ao cumprimento da sentena, sendo espcies as tutelas (ou
execues) especficas dos artigos 461 e 461-A e tambm a execuo por quantia certa (com o
mesmo nomen juris em outras disposies): ttulo executivo judicial a sentena proferida
no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa
ou pagar quantia.

J o artigo 475-R, materializando a confuso suscitada, prescreve: Aplicam-se
subsidiariamente ao cumprimento da sentena, no que couber, as normas que regem o
processo de execuo de ttulo extrajudicial.

A redao do artigo 475-R em certa medida descaracteriza, ao menos para efeitos de
distinguir autnomo processo executivo e cumprimento de sentena, conforme levantou
Cndido Dinamarco ao se referir ideologia preconizada pela lei. Ideologia essa que refora o
entendimento segundo o qual admissvel a execuo especfica contra a Fazenda Pblica em
se tratando de ttulos executivos extrajudiciais independentemente do nome descrito pela lei.
O Cdigo pode ter utilizado esta redao na tentativa de manter certa coerncia com a
terminologia do LIVRO II. Mesmo assim nada abala a admissibilidade da execuo em tela.

Por todos, logo no incio de seu manual (INTRODUO, tpico 1. Processo de
conhecimento ou de cognio), Barbosa Moreira
49
:

O exerccio da funo jurisdicional visa formulao e atuao prtica da norma jurdica concreta que deve
disciplinar determinada situao. Ao primeiro aspecto dessa atividade (formulao da norma jurdica concreta)
corresponde, segundo terminologia tradicional, o processo de conhecimento ou de cognio; ao segundo
aspecto (atuao prtica da norma jurdica concreta), o processo de execuo. Ressalve-se que as duas
atividades no se contm necessariamente em compartimentos estanques: h casos em que elas se conjugam no
mesmo processo. O Cdigo de Processo Civil de 1973 adotava, como regra, a distino formal entre o processo
de conhecimento e o processo de execuo, nas hipteses em que este necessrio, porque a sentena no basta
para a satisfao efetiva da parte vitoriosa, a exigir modificaes no mundo exterior, sensvel. Tal sistemtica
viu-se alterada por leis sucessivas, primeiro para as sentenas de procedncia relativas a pedido de
cumprimento de obrigaes de fazer e no fazer, depois para as atinentes a pedido de entrega de coisa. Mais
recentemente, estendeu-se a evoluo aos casos de obrigao pecuniria (Lei n 11.232, de 22.12.2005), de
acordo com a qual o cumprimento da sentena (expresso que abrange a execuo) passa a seguir-se, em
regra, atividade cognitiva, sem soluo de continuidade marcada, convertendo-se assim aquela atividade e a
executiva em fases de um nico processo.

O tema envolvendo cumprimento da sentena ainda muito controvertido e claro que
qualquer posio deve ser respeitada. No se desconhece que realmente em vrias passagens

49
O NOVO PROCESSO CIVIL BRASILEIRO, op. cit., 2007, p. 3; idem, ibidem, v. p. 191 ss., relativamente ao
CUMPRIMENTO DA SENTENA.

do Cdigo fica difcil, criteriosamente, distinguir a natureza jurdica de alguns institutos
vindos ao mundo jurdico com a reforma concretizada pela Lei n 11.232, cit.. Mas tambm
no menos certo que a construo pretendida neste tpico tambm no pode ser acutilada
com criteriosa certeza, pois cairia no mesmo radicalismo, um risco a ser evitado.


As modalidades de execuo contra a Fazenda Pblica depois da EC n 62


O Senador Renan Calheiros foi autor da Proposta de Emenda Constituio, conhecida como
PEC 12 perante os meios de comunicao. O projeto foi apresentado em 07/03/2006, no
Senado Federal. Houve muita discusso na mdia, no meio forense, na doutrina etc., sobre a
constitucionalidade da ento PEC 12, que, originariamente, acrescentou um 7 ao artigo 100
da Constituio Federal e tambm um artigo 95 ao Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias, instituindo um regime especial de pagamento de precatrios pela Unio, Estados,
Distrito Federal e Municpios. A Cmara dos Deputados, no iter do processo legislativo,
aprovou, em segundo turno, a referida PEC 12, com alteraes que foraram o retorno do
projeto ao Senado. O acrscimo de um art. 95 no texto da Constituio, especificamente no
Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, ficou prejudicado durante a promulgao
da PEC 12, com esta numerao (art. 95), que fique bem claro, pois durante seu nterim
emendas constitucionais foram promulgadas pelas Mesas do Senado Federal e da Cmara dos
Deputados: a EC n 54, de 20 de setembro de 2007, e a EC n 57, de 18 de dezembro de 2008,
uma referente ao atual artigo 95 e a outra ao artigo 96 do ADCT, respectivamente.

Apesar de muita resistncia da sociedade, dos juristas ou mesmo de muitas autoridades
pblicas no exerccio do Poder Constitudo, o fato que foi promulgada pelas Mesas da
Cmara dos Deputados e do Senado Federal, nos termos do 3 do artigo 60 da Constituio
Federal, a Emenda Constitucional n 62, de 11 de novembro de 2009.

A EC n 62 alterou o artigo 100 da Constituio Federal e acrescentou o artigo 97 ao Ato das
Disposies Constitucionais Transitrias, instituindo regime especial de pagamento de
precatrios pelos Estados, Distrito Federal e Municpios.

Em sntese, seu artigo 1 deu nova redao ao anterior artigo 100 da CF, deixando o vigente
dispositivo constitucional com no menos do que 16 ; o artigo 2 inseriu o artigo 97 no Ato
das Disposies Constitucionais Transitrias, superando, ainda assim, o artigo 1 da referida

emenda ao criar nada mais nada menos do que 18 ; o artigo 3 estabeleceu que a
implantao do regime de pagamento criado pelo artigo 97 do ADCT dever ocorrer no prazo
de at 90 (noventa dias), contados da data da publicao da EC n 62; previu o artigo 4 que a
entidade federativa voltar a observar somente o disposto no art. 100 da Constituio Federal:
I - no caso de opo pelo sistema previsto no inciso I do 1 do artigo 97 do ADCT, quando o
valor dos precatrios devidos for inferior ao dos recursos destinados ao seu pagamento; II - no
caso de opo pelo sistema previsto no inciso II do 1 do artigo 97 do ADCT, ao final do
prazo; convalidou, no artigo 5, todas as cesses de precatrios efetuadas antes da
promulgao da EC n 62, independentemente da concordncia da entidade devedora; no
artigo 6 tambm convalidou todas as compensaes de precatrios com tributos vencidos at
31 de outubro de 2009, da entidade devedora, efetuadas na forma do disposto no 2 do art.
78 do ADCT, realizadas antes da promulgao da EC n 62; e, por fim, sem qualquer vacatio
legis disse em seu artigo 7 que a respectiva emenda constitucional entra em vigor na data de
sua publicao (v. artigo 1 da LICC).

O Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil (CFOAB), a Associao dos
Magistrados Brasileiros (AMB), a Associao Nacional dos Membros do Ministrio Pblico
(CONAMP), a Associao Nacional dos Servidores do Poder Judicirio (ANSJ), a
Confederao Nacional dos Servidores Pblicos (CNSP) e a Associao Nacional dos
Procuradores do Trabalho (ANPT), em litisconsrcio ativo, ajuizaram ao direta de
inconstitucionalidade com pedido cautelar contra a Mesa da Cmara dos Deputados e a Mesa
do Senado Federal. A Ao Direta de Inconstitucionalidade n 4357 foi recebida
50
pelo
Relator, Ministro Carlos Britto, do Supremo Tribunal Federal.

Assiste razo a Cndido Dinamarco quando defende a admissibilidade das execues
especficas contra a Fazenda Pblica, antes ou depois da EC n 62. Com efeito, em obrigao
de fazer, no fazer e de entregar, independentemente se o ttulo executivo judicial ou
extrajudicial, admissvel execuo contra o Estado, excepcionando-se a execuo por
quantia certa contra a Fazenda Pblica prevista nos artigos 730-731 do CPC cc. artigo 100 e
correlatos da Constituio Federal, exigindo a espcie expedio dos precatrios.


50
Note-se que a Lei n 11.276, de 7 de fevereiro de 2006, que deu nova redao ao artigo 504 (artigo 2) do CPC, se
esqueceu do artigo 189, inciso I, tambm do CPC (dentre outras disposies), soando redundante a afirmao de que o juiz
proferir despachos de expediente.

certo que a proibio da penhora e consequentemente da expropriao de bem pblico nas
execues por quantia certa contra a Fazenda Pblica contemplada pelo ordenamento
jurdico com o respaldo da jurisprudncia dos tribunais superiores.

Na execuo por quantia certa contra a Fazenda Pblica, depois de citada para opor embargos,
se forem rejeitados ou transcorrido o prazo in albis sem a oposio daqueles, observar-se- a
ordem de apresentao do precatrio, conta do respectivo crdito, com o objetivo de pagar o
que for devido pelo Estado (artigo 730, inciso II, do CPC cc. artigo 100, caput, e 6, da
CF/88 na redao da EC n 62). No h nestas execues especiais os efeitos da revelia
porque a matria discutida em juzo de direito pblico e recebe o status da indisponibilidade.
Analogicamente, aplica-se o artigo 320, inciso II, cc. artigo 324, ambos do CPC.
Paralelamente, o juiz no pode julgar antecipadamente a lide
51
, no podendo, destarte, aplicar
o artigo 328 e muito menos o artigo 330, inciso II, ambos, tambm, do CPC.

No obstante, segundo Cndido Dinamarco
52
, depois de reconhecer a proibio na
expropriao do bem pblico em se tratando de execuo por quantia certa contra a Fazenda
Pblica, a restrio no chega ao ponto de impedir toda e qualquer execuo, no impedindo,
com isso, as execues especficas como j foi reportado. So plenamente admissveis em
razo disso a utilizao dos artigos 461 e 461-A do Cdigo de Processo Civil contra a
Fazenda Pblica (v. artigo 475-I do CPC na redao da Lei n 11.232, cit.).

O laconismo do texto constitucional com relao ao artigo 100 da Constituio continua aps
a EC n 62 em se tratando das execues especficas, admitida por Cndido Dinamarco
53

contra o Estado nas hipteses mencionadas, supra. Diz ele que apesar da ordem constitucional
no querer que se expropriem bens pblicos, no h vedao que um bem alheio seja
imperativamente subtrado a um ente estatal para ser entregue ao titular.

Est correto Cndido Dinamarco. H somente um pequeno reparo a fazer. Ao mencionar
subtrao a fala do dileto processualista d uma falsa ideia de que a titularidade do bem da
Fazenda Pblica, o que seria contraditio in terminis tendo em vista justamente o fundamento
por ele utilizado para admitir a execuo especfica. Se fosse do Estado o bem objeto da
execuo especfica no poderia ser admita qualquer execuo contra o ente estatal, tal como

51
Abordando algumas excluses da presuno de veracidade, v. Cndido Dinamarco, in INSTITUIES DE DIREITO
PROCESSUAL CIVIL, III, 2009, p. 563 ss.
52
INSTITUIES DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL, IV, op. cit., p. 708.
53
INSTITUIES DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL, IV, op. cit., p. 708.

ocorre na execuo por quantia contra a Fazenda Pblica. O fundamento de Cndido
Dinamarco no sentido da admissibilidade das execues especficas contra a Fazenda Pblica
desgua justamente na ausncia de titularidade de determinado bem por parte do Estado.
Sendo o bem da titularidade da Fazenda Pblica inadmissvel qualquer expropriao,
segundo o prprio processualista, nos termos da lei e da CF, advirta-se. O elemento objetivo
subtrao est previsto, por exemplo, nos artigos 155, caput, e 157, caput, ambos do
Cdigo Penal, no podendo, todavia, ser dito o mesmo do disposto no artigo 156 do mesmo
Codex, eis que neste caso trata-se de furto de coisa comum e a titularidade defendida
admissibilidade da execuo especfica exclusiva do requerente-credor, no comportando
condomnio, porque se houvesse haveria indivisibilidade jurdica do bem pblico que
impediria, da mesma forma, qualquer expropriao em virtude da afetao do mesmo. De
qualquer modo, o equvoco do termo subtrao no abala o brilhante fundamento de
Cndido Dinamarco no sentido da admissibilidade da tutela especfica.

O artigo 100, caput, da CF determina que os pagamentos devidos pelas Fazendas Pblicas
Federal, Estaduais, Distrital e Municipais, em virtude de sentena judiciria, far-se-o
exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios e conta dos crditos
respectivos. No 6 do mesmo artigo h previso segundo a qual as dotaes oramentrias
e os crditos abertos sero consignados diretamente ao Poder Judicirio, cabendo ao
Presidente do Tribunal que proferir a deciso exequenda determinar o pagamento integral e
autorizar, a requerimento do credor e exclusivamente para os casos de preterimento de seu
direito de precedncia ou de no alocao oramentria do valor necessrio satisfao do
seu dbito, o sequestro da quantia respectiva.

Os termos destacados, supra, demonstram que, de fato, a Constituio quer se referir
execuo por quantia certa contra a Fazenda Pblica. Em momento algum restringiu as
execues especficas, vindo a lume, novamente, o ilustrado pensamento de Cndido
Dinamarco ao se referir titularidade do bem como condio admissibilidade da execuo
especfica (v. artigo 5, caput, e inciso XXII, da CF cc. artigos 1.225, inciso I e 1.228, caput,
do Cdigo Civil).

A admissibilidade ou no da execuo especfica no caso concreto passa necessariamente ao
crivo da afetao
54
do bem em poder do Estado. Pouco importa se a obrigao pretendida pela

54
Cf. Di Pietro, in DIREITO ADMINISTRATIVO, 2002, p. 546. Cf., ainda, Bandeira de Mello, in CURSO DE DIREITO
ADMINISTRATIVO, 2008, p. 899.

pessoa jurdica de direito privado ou no uma obrigao de fazer, no fazer ou mesmo de
entregar, principalmente quando o ttulo que embasa seu direito extrajudicial (se fosse
judicial a coisa julgada impediria a validade de qualquer afetao, sendo admissvel a
execuo especfica). Se houver afetao do bem ser invivel a obteno da tutela especfica
da obrigao sob esse modus operandi, nada impedindo, porm, a parte demonstrar a
ilegalidade da afetao em processo de conhecimento, provando a titularidade do direito
requerido.

A contrario sensu, no existindo afetao do bem, as obrigaes representando um ttulo
executivo extrajudicial do particular contra o Estado (artigo 233 ss. do Cdigo Civil)
viabilizam o ajuizamento das execues especficas sem prejuzo da aplicao do disposto nos
artigos 461 e 461-A do Cdigo de Processo Civil.


Execuo contra a Fazenda Pblica atravs de ttulo executivo extrajudicial


Em uma viso mais apressada, a restrio admissibilidade das execues especficas contra
a Fazenda Pblica nas obrigaes de fazer, no fazer e de entregar, formadas por ttulo
executivo extrajudicial encontraria fundamento de validade somente com a mera leitura do
texto constitucional j reportado (artigo 100, caput, e 6, da CF). Sem que fosse exigido
mais do intrprete bastaria sua alegao no sentido de que a norma constitucional impede esta
modalidade de execuo ou tutela especfica da obrigao por meio de ttulo executivo
extrajudicial contra a Fazenda Pblica.

No to simples assim, todavia.

Dependendo do contexto em que for colocada em confronto com outros mtodos de
interpretao, a interpretao
55
literal (tida como rasa ou pedestre) pode ser afastada pela
preponderncia doutra(s) mais consentnea(s) espcie.


55
Cf. largo estudo do mestre Paulo Bonavides, in CURSO DE DIREITO CONSTITUCIONAL, 2006, p. 437 ss., citando
Friedrich Karl, Gustav Radbruch, Hans Nawiasky, Felice Battaglia, Giancarlo Ospitali, F. K. von Savigny, Alessandro
Groppali, Rudolf von Jhering, C. Carbone, Adolf Merkel, Biscaretti di Ruffia, Aldo Bozzi, Heinrich Dernburg, Manuel A. D.
de Andrade, Claude du Pasquier, Walther Burckhardt, Santi Romano, Heinz Schaeffer, Hans Kelsen, W. Ebenstein, Fritz
Schreier, E. R. Aftalin, F. G. Olan, J. Vilanova, Norbert Wimmer, Peter Schneider, Karl Binding, Horst Ehmke, W.
Scheuerle, Karl Engisch, Afonso Arinos de Melo Franco, Tullio Ascarelli, Francesco Carnelutti et alii.

No recente a imensa ampliao que a lei vem conferindo aos ttulos executivos
extrajudiciais, s vezes com caractersticas verossimilhantes ao prprio ttulo executivo
judicial, sem com ele ser confundido, a todo aviso.

H meno ao ttulo executivo extrajudicial no artigo 365, 2, ao cuidar da fora probante
dos documentos ( instruo do processo), Subseo I, Seo V, Captulo VI (DAS
PROVAS), TTULO VIII (DO PROCEDIMENTO ORDINRIO), LIVRO I (DO
PROCESSO DE CONHECIMENTO); no artigo 614, inciso I (na redao da Lei n 11.382,
de 2006), CAPTULO I (DAS DISPOSIES GERAIS), TTULO II (DAS DIVERSAS
ESPCIES DE EXECUO), LIVRO II (DO PROCESSO DE EXECUO), determinando
cumprir ao credor, ao requerer a execuo, pedir a citao do devedor e instruir a petio
inicial com o referido ttulo; no mesmo Ttulo e Captulo, mas agora no artigo 618, inciso I
(na redao da mesma Lei n 11.382, de 2006), determinando que nula a execuo se o
ttulo no corresponder a obrigao certa, lquida e exigvel (com remisso ao artigo 586, in
fine); e, por fim, falando a lei DA EXECUO PARA A ENTREGA DE COISA
(CAPTULO II), ao tratar da entrega de coisa certa (Seo I), no artigo 621, caput (na redao
da Lei n 10.444, de 7 de maio de 2002), determinando que o devedor de obrigao de entrega
de coisa certa ser citado para, dentro de 10 dias, satisfazer a obrigao ou, seguro o juzo
(fazendo remisso ao artigo 737, inciso II), apresentar embargos.

No plural, h meno expressa da disposio (ttulos executivos extrajudiciais) no artigo
585, caput (na redao da Lei n 5.925, de 1 de outubro de 1973), muito embora seus oito
incisos e seus dois tenham sido emendados ao Cdigo por leis distintas: os incisos I e II e o
1 so frutos da Lei n 8.953, de 13 de dezembro de 1994, mas os incisos III-VIII so frutos
da Lei n 11.382, de 6 de dezembro de 2006, e o 2 foi determinado pela redao da j
citada Lei n 5.925, tudo dentro da Seo II, CAPTULO III (DOS REQUISITOS
NECESSRIOS PARA REALIZAR QUALQUER EXECUO), LIVRO II (DO
PROCESSO DE EXECUO).

No custa lembrar que todas as disposies alusivas ao ttulo executivo extrajudicial, supra,
no singular e plural, esto previstas no Cdigo de Processo Civil vigente.

Utilizando-se de uma expresso que contm algum equvoco, mas talvez demonstrando um
efeito seno idntico, verossimilhante, o Cdigo de Processo Civil em trs momentos prev a
sentena arbitral: no artigo 475-N, inciso IV, se referindo a ela como ttulo executivo

judicial no Captulo que cuida do cumprimento da sentena (na redao da Lei n 11.232,
de 22 de dezembro de 2005, tanto no caput como no inciso IV), CAPTULO X (DO
CUMPRIMENTO DA SENTENA); no artigo 475-P, ao prescrever que o cumprimento da
sentena efetuar-se- perante o juzo cvel competente quando se tratar desta modalidade de
sentena, sendo o caput e o inciso III frutos da redao da Lei n 11.232, cit. (idem,
CAPTULO X) e tambm no artigo 575, inciso IV, ao dizer que a execuo, fundada em ttulo
judicial, processar-se- perante o juzo cvel competente, quando o ttulo executivo for a
sentena arbitral (inciso IV determinado pela redao da Lei n 10.358, de 27 de dezembro
de 2001), CAPTULO I (DAS PARTES), TTULO I (DA EXECUO EM GERAL),
LIVRO II (DO PROCESSO DE EXECUO).

preciso frisar que o Supremo Tribunal Federal firme no sentido da constitucionalidade da
arbitragem, desde que ela seja aplicada para dirimir conflitos de direitos disponveis,
estritamente (a contrario sensu inconstitucional o artigo 11, inciso III, da Lei n 11.079, de
30 de dezembro de 2004, que instituiu Parceria Pblico-Privada). Exemplificativamente,
decidiu a o Plenrio da Corte pela constitucionalidade da arbitragem nas demandas relativas a
direitos disponveis na Sentena Estrangeira n 5206, AgR/EP, Rel. Min. Seplveda Pertence,
j. 12-12-2001.

Outra verossimilhana entre um ttulo executivo judicial e um ttulo executivo extrajudicial,
ainda no tocante arbitragem, se d no artigo 267, inciso VII, do CPC, quando se diz que o
processo ser extinto sem resoluo de mrito
56
pela conveno de arbitragem (o caput na
redao da Lei n 11.232, cit., e o inciso VII da Lei n 9.307, de 23 de setembro de 1996).

As Smulas n 279 e n 339 do Superior Tribunal de Justia corroboram o entendimento
quanto admissibilidade da execuo contra a Fazenda Pblica por meio de ttulo executivo
extrajudicial, silenciando, no entanto, sobre o rito. , de qualquer maneira, admissvel
execuo embasada por ttulo executivo extrajudicial contra a Fazenda Pblica.

O Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, aplicando os artigos 730 do CPC e 100 da CF,
em execuo contra a Fazenda Pblica mediante ttulo executivo extrajudicial versando sobre
obrigao pecuniria, confirmou esta possibilidade, se bem que restritivamente, pois o rito
utilizado foi o mesmo do que utilizado para o adimplemento de uma obrigao advinda de
um ttulo executivo judicial, via precatrio: Apelao Cvel sem Reviso n 933.913-5/3-00,

56
Cf. artigo 301, inciso IX, do Cdigo de Processo Civil.

Cmara Reservada ao Meio Ambiente, Rel. Des. Torres de Carvalho, com a participao dos
Des. Renato Nalini (Presidente, sem voto), Aguilar Cortez e Lineu Peinado, j. 17 de dezembro
de 2009.

Melhor seria se tivesse determinado o adimplemento da obrigao sem submeter o credor ao
procedimento dos artigos 730-731 do CPC cc. artigo 100 da CF, data venia. A questo
tormentosa, mas parece que o escopo do ordenamento jurdico submeter o credor do Estado,
munido por ttulo executivo judicial ou extrajudicial, indistintamente, ao rito aplicado pelo
TJSP, como bem lembrou Cndido Dinamarco, supra.

A interpretao sistemtica, porm, d azo ao entendimento de que o credor do Estado pode
execut-lo mediante um ttulo executivo extrajudicial com fulcro nas disposies vigentes do
Cdigo que fundem o processo executivo ao cumprimento da sentena. Sem pretender revogar
o LIVRO II do CPC, as disposies constitucionais, diante do seu laconismo, somadas
pretendida fungibilidade trazida com as reformas infraconstitucionais, autorizam, sem
escamoteaes, execuo contra a Fazenda Pblica atravs de ttulo executivo extrajudicial
sem que a pretenso-satisfao do credor se submeta aos termos dos artigos 730-731 do
Cdigo de Processo Civil.

Assim, seria atendido o pressuposto do direito processual, atualmente, que a celeridade nos
julgamentos do Poder Judicirio (artigo 5, inciso LXXVIII, da CF).

No se pode esquecer, mesmo assim, do forte argumento em sentido contrrio, ou seja, de que
seria incoerente uma demanda corroborada por um ttulo executivo extrajudicial no passar
pelo crivo dos precatrios ao passo que a demanda embasada por um ttulo executivo judicial
necessariamente se submete a esse peculiar procedimento. Ocorre que nas hipteses de ttulo
executivo extrajudicial - nas obrigaes pecunirias ou no - o prprio Estado conferiu ao
particular, seja por um ato ou negcio jurdico, a possibilidade jurdica daquele adimplir seu
direito por meio daquele ttulo, sempre como resultado de uma disposio prescrita em lei,
diferentemente das hipteses em que o particular litiga com o poder pblico em juzo para
formar, sob o contraditrio e a ampla defesa, um ttulo executivo judicial.

Impugnando o cumprimento da sentena ou embargando a execuo, a defesa da Fazenda
Pblica no sofre violenta restrio num ou noutro caso
57
. que os artigos 475-L (na redao

57
Sem adentrar na polmica da aplicao subsidiria do CAPTULO III (OS EMBARGOS EXECUO).

da Lei n 11.232, cit.) e 741 (na redao da mesma Lei n 11.232) do Cdigo de Processo
Civil contemplam disposies praticamente idnticas: o caput do artigo 475-L diz que A
impugnao somente poder versar sobre (omissis) e o caput do artigo 741 diz que Na
execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre (omissis); o inciso
III do artigo 475-L prev como causa de impugnao a penhora incorreta ou avaliao
errnea, dispondo o 2 que quando o executado alegar que o exequente, em excesso de
execuo, pleitear quantia superior resultante da sentena, cumprir-lhe- declarar de
imediato o valor que entende correto, sob pena de rejeio liminar dessa impugnao
(restringindo a hiptese execuo por quantia certa contra a Fazenda Pblica, a mesma
redao do inciso III no aparece no artigo 741, pois os bens pblicos so impenhorveis
conforme a lei e a jurisprudncia); a ilegitimidade das partes, prevista no inciso IV do artigo
475-L repetida no inciso III do artigo 741 (novamente com redao idntica); o excesso de
execuo tambm recebeu redao idntica em ambos os artigos citados, inclusive com a
mesma correspondncia de inciso, ou seja, o inciso V; ipsis litteris os incisos VI em ambos os
dispositivos; outra redao idntica, j estudada quando se falou sobre a constitucionalidade
dos embargos rescisrios aparece no 1 do artigo 475-L, com reproduo no pargrafo
nico do artigo 741; e, por fim, tanto o inciso IV (cumulao indevida de execues) como
o inciso VII (incompetncia do juzo da execuo, bem como suspeio ou impedimento do
juiz) do artigo 741, no constantes no artigo 475-L, podem ser, por analogia, aplicados nos
casos de cumprimento da sentena (v. artigo 475-R, na redao da Lei n 11.232, cit.).

No discrepando destes argumentos (mas sem a eles referir-se, expressamente!), admitindo a
execuo especfica contra a Fazenda Pblica nas obrigaes
58
de fazer, no fazer ou entregar,
formada por um ttulo executivo extrajudicial, Cndido Dinamarco
59
(o mesmo no se pode
dizer de Barbosa Moreira, ao comentar o captulo EMBARGOS DO DEVEDOR
60
). Some-se
a isso o que foi dito, supra, quando foi defendida certa uniformizao entre autnomo
processo executivo e cumprimento de sentena.


CONCLUSO


Ex positis, conclui-se:

58
No Direito Civil, v. o excelente Caio Mrio, in INSTITUIDES DE DIREITO CIVIL, 2009, p. 45 ss.; v., ainda, para um
estudo da Teoria Geral das Obrigaes no Cdigo Civil de 1916, o no menos excelente Orlando Gomes, 2002, pp. 1/86.
59
INSTITUIES DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL, IV, op. cit., pp. 710/711.
60
O NOVO PROCESSO CIVIL BRASILEIRO, op. cit., 2007, pp. 293/300.


Que a comisso instaurada no Senado visando instituir um novo Cdigo de Processo Civil j
nasce com a premissa da celeridade, repousando um de seus aspectos maior efetividade
das normas processuais, mesmo que para isso haja o sacrifcio de alguns dogmas
61
, como,
por exemplo, a perpetuidade do inciso XXXV cc. incisos LIV e LV, todos do artigo 5 da
Constituio Federal;

Que constitucional a impenhorabilidade do bem pblico segundo a atual jurisprudncia dos
tribunais a quo e ad quem
62
, notadamente o Superior Tribunal de Justia e o Supremo
Tribunal Federal;

Que inconstitucional, formalmente, o artigo 1-B da Medida Provisria n 2.180-35, de 24
de agosto de 2001, uma vez que a reforma da legislao processual requer aplicao do artigo
22, inciso I, cc. artigo 62, 1, inciso I, alnea b, terceira parte (a contrario sensu), ambos da
Constituio Federal (v. ADC n 11 QO-MC/DF);

Que constitucional o artigo 741, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil, segundo a
jurisprudncia dos tribunais inferiores e superiores, notadamente o Superior Tribunal de
Justia e o Supremo Tribunal Federal;

Que no h, de fato, execuo (propriamente dita) contra a Fazenda Pblica, ao menos com o
mesmo modus procedendi das hipteses em que o devedor no o Estado, havendo, portanto,
falsa execuo, necessitando-se, nas hipteses em que os crditos pecunirios so oriundos
de ttulo executivo judicial, dos precatrios para o adimplemento do direito, nos termos dos
artigos 730-731 do CPC cc. artigo 100 da CF (na redao da EC n 62/09);

Que h possibilidade jurdica da execuo especfica contra a Fazenda Pblica nas
obrigaes de fazer, no fazer ou entregar, e tambm nas obrigaes pecunirias, mesmo
quando embasadas por ttulo executivo extrajudicial (interpretao das Smulas n 279 e n
339 do STJ), podendo o juiz, atravs da analogia, se houver resistncia do Estado, utilizar os
artigos 461 e 461-A do Cdigo de Processo Civil.

Bibliografia


61
Cf., na doutrina, Cndido Dinamarco, in nova era do processo civil, 2007, p. 20 ss.
62
Cf. artigos 591 e 592, se referindo ao termo a quo, e 591, 592, 593, 1, 2 e 3 (caput e na redao da Lei n 263,
de 23 de fevereiro de 1948), 600, 4 (na redao da Lei n 4.336, de 1 de junho de 1964), 602, 639, inciso II, e 642, se
referindo ao termo ad quem, todos do Cdigo de Processo Penal ainda vigente.

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