Derecho de Obligaciones

comparado: Derecho Alemn,

Espaol y Suizo
No es la pri mera vez, que la doctri na
espaola se ocupa de comparar institu-
ciones jurdicas o algunas de ella:; con las
del Derecho suizo. Ms bien abundan tra-
bajos de especialistas que tienen como
base un estudio comparllivo.
El que ahor.! se presenta liene un
contenido ms modesto, pero no por ello
de menor inters, dado que, cuantas
observaciones se hacen en l no proce-
den de una lit eratura aprendida, sino de
la experi encia de unos aos de estudian-
te vividos en pleni tud en la Facult.1d de
Derecho de la Universidad de Zuncho
El enfoque y estructura del trabajo
responde a los puntOS que, por su inte-
rs a efectos de la compamcin del de-
recho de obl igaciones, fueron sugeridos
purel profesor Don Doral.
l. DESARROLLO H1ST
RICO DEL CDIGO CI-
VIL SUIZO
1.EI Derecho de obligaciones en la sis-
temtica del Derecho ci vil
Lgicamente el Cdigo de derecho
civil suizo, de 30 de marzo de 1911,debe
su redaccin a la situacin histrica y
poltica de la Confederaci n Helvtica.
fi naJes del siglo XIX, la com-
petencia legislativa de las relaciones
civiles entre los particulares correspon-
dfa a cada uno de los veintisis distin-
tos Cantones que componen Suiza. La
complej idad de la vida del siglo XX. tal
diversidad legislativa dificultaba enor-
memente el comercio entre los pueblos,
por la que se haca cada vez ms urge n-
te b tol rca de uni fi car en un Cdi go l as
con respeclo a lo esencial. siem-
pre y cuando quedasen salvaguardados
los usos y caractersticas locales.
El Cdigo napolenico de 1804 ins-
piraba las legislaciones de los cantones
de habla fra ncesa; la influencia austra-
ca del Allgemeines Brge rJic} es Ge-
setzbllch de 1811 era noturi a en Zurich,
donde hay que destacar la gran infl uen-
cia de su Escuela j urdi ca en el Parla-
mento Cent ra l, y fue base para la codi-
ficacin de los reglamentos ci viles del
cantn de Zunch de 1853-55.
Detcrminante pam la estructura y con-
figuracin del Derechode obliglCioncs fue
el Proyecto de Dresden de 1863-66, as
como sus posteri ores leyes mercantiles y
el propio Cdigo civil alemn de 1900.
Las legislaciones de los pases veci-
nos intl uyen en el espri tu del Cdigo ci-
vi l sui zo, tt: ndienrJo a un sistema abierto
de apli cacin e interpretaci6n de las flor-
EUGENIA l Pf.Z.. JACOISTE OfAZ
de Nav:u-rn
61
62
mas. flexible a nuevas situaciones veni -
deras. donde lo aut 6ctono no pierde su
primaca y tiene en cuenl a que el desti
nalario principal de las leyes es el pue
blo. por lo que su Icngmtic y su lernlino-
logia ha de ser asequible para todos.
2. Los modelos dsicos Con relocin
a las fuentes de las obligaciones
La histori a de las codificaciones ceno
t ro europeas estuvo marcada por los
grandes j uristas, antes por el romano
Gayo y ])Oslcriormcnte por el ge nnano
Savigny. As se puede contemplar en el
mbitu europeu di slintos modelos segui -
dos por los legis ladores a la hora de
ordenar el Derecho ci\'i l.
Alemania y Suiza siguen. S<l lvu al-
guna excepci6n, el plan de Savigny. que
di vide las materi as a reglamentaren dos
partes: una general. referente a los prin-
cipios generales y a las personas, como
suj etos de Derecho, y alfa especial. re-
lativa a los derechos reales, obligncio-
nes, famil ia 'i sucesiones.
El Derecho alemn Conti ene tres
imponan tes excepc iones al orden
codificador de Savigny. relativas a la
cl ahoI'fieill de leyes especiales de igu:ll
rango que el Cdigo civil. como son el
Cdigo de comercio de 1897. en el que.
a su vez. se recopilan una serie de leyes
sobre la responsabi lidad civil deernpre
sas privadas que ejercen fullcioncs JlU-
blica.<. )' la especial regulacin de las
compraventas a plazos, tambin de igual
n."ov ... u ........ " lfi S '" ,!t,Ie . 0lJ. t<J " ... I.
El Cdigoeivil sui7..0, Sclm'l!<J!risclU!l
Zil'ilgest::buch, aun siguielldoel plan gc-
ncml de Savigny, a diferencia del alemn,
considera el Derecho mercantil como par-
te integrante del Derecho de obligacio-
nes. que, aun formando parte del Cdigo
Civil. viene regulado separadamentc si l!
que pur ello deje de ser parte intcgrante
del mismo: los primeros doce artculos
referidos a los princi pios generales, in-
terpretacin y aplicacin de los mismos,
son apli cables a la lot alidad del Derecho
de obligm.:iones. Pcro al mismo ticmpo
goza de cierta independencia, comu puc-
tic ubservarsc. por ejemplo, en la urgani-
zacin tic l o ~ Tribunales. con Sal as de
competencia excl ush'a para casos li ti-
giosos sobre obligaciones.
Otro aspecto peculiar del Derechodc
obligaciones SUiza es el hecho de incluir
el Derecho laboral, delltro de la regula-
cin de losdisti ntoscont r.tlos indivi du:t-
les. cumo un tipo de contrat o ms; no-
table diferencia con el sistema espaol.
La razn de este ti po mixto o slIi ge-
IICriS, respecto al plan marcado por Sao
vigny. el Cdigo civil ~ i 7 0 radica cn el
marcado canctcr democrl eu dt: la Con
fcdcradll. Nace de la conviccin del
pueblo. que c11. 11quier legislacin espe-
cial dirigida o favorecedora de un deter-
minado gremio, no puede tener lugar en
el sistema polticosui7.0, inintemllllpido
desde hace ya ms de 700 aos.
El plan Gayo o romano-francs, con
su forma de divi dir el Derecho segn
las personas, las cosas y modos de ad-
quirir la propiedad, se hace realidad en
el Cdigo civil francs. en el austraco
yen nuestro Cdigo civil espaol.
Aunquesloseaanecd6ticamelllecon-
trasta que el Cdigo civi l espnol cuente
con 1.976 artculos; el Cdigo de comcr-
cio con 955. si n tellcrcll cuellta la 110nl1:1-
tivII del Derecho laoora!' Porel contrario
el Cdigo civi l suizo. ab,m;andotambin
las nonnns mercantiles y laborales.colIs-
la tan slo de 2. 139 artculos.
r\lIlC ClIlhl> Ullt:ICJI':IW, JIU IJUUl:IllUlI
dejar de cOllstatar. cul es el espiritu
codificador que informa a ambos siste-
mas. de laI fonna. que la regulaci6n sea
tan prolij a en el Derecho espaol y con-
trari amente. tan escueta en el suizo.
ll. LA MODIFICACIN SO
BREVENIDA DE LAS
OBLIGACIONES
1. Lneas estructurales
En vinud de ese carcter abierto del
sistema suizo, el juez viene a ser crea-
dor de nue\'as soluciones jun'dic:lS. que
han servido tambi n en otros sistemas
ms cerrados, para facilitar la adapta-
cin de la ley oel cont raloa las circuns-
sobrevenidas. De modo particu-
lar esta jurisprudencia se repite en Es-
paa y I!l mbin en los Derechos propios
como en Na\'urm en la Ley 13 1.
Eugen Hll bcr. artifice del Cdigo ci -
vi l suizo, resah6 1a importancia del : rn-
bit o de aplicacin material del mi smo.
como muestra del espritu abi erto, que
debe tener tod:\ regul acin. Destaca tnrl1-
bin la illlportrulcia del une de legislar
con ex\ctitud, brevedad y claridad.
No se pretende legislar tocio supuesto
posible. llegando a una casustica casi
imcmlinable, sino que se dota al juez de
1::15 facultades necesarias para llevu la
justi cia:tl caso concreto, all donde no ha
sido otorgada nonno:tti va espectica.
El pnpel decisivo de l juez radica en
la uti li7 .. 1cin de la hemlenutica a la
hora de la interpretaci n y el recurso a
la anal oga de los supuestos, dentro del
marco estnblecido por In ley; que en
defecto, de disposicin espccficn. el
juez fallar el litigio confonne los usos
y las costumbres del lugar, De ah deri -
Vil el calificali vo de sistema abierto }'
nexibl e, propio del sistema de Derecho
de obli gaciones sui zo (un, 1 Cdigo Ci-
vil y art o 2 obligaciones).
As. ante un problema de obligacio-
nes donde el mutuo acuerdo no se ha
manifestado sobre todos los puntos ne-
cesarios. puede el juez - siguiendo la
jerarqua de fuentes interpretu el con-
trato segn la hipottica voluntad de las
pmtcs. tal y como lo hubiesen acordado
los inl cresados. de haber sido conscien-
tes del vado creado.
Este esprilU informador se palpn
tambin en la ausencia de una enume-
racin sistemtica de los principios ge-
nerales y comunes . No se encuentran
normas programti cas, sino la regula-
cin de nonnas materiaJ(!s, soluciona-
doras de supuestos concretos. Por ejem-
plo. no se encuentra en el Derecho de
obligaciones ni nguna norllla sobre la
cl usula rebl/s sic srmlflblls. pero s
como se ejecutar la resolucin de un
contrato laboraL cuando mediaren cau-
sas importanles). que varen su conte-
nido. de manera que no pueda ser man-
tenida la rel acin oblignloria surgida con
ant eri oridad (arl. 337 obligaciones). El
contenido esencial de c:lusas importan-
tes queda abierto 3 lo que la jurispru-
dencia y doctrina han desarrollado.
Deesll forma se interrelacionan as-
pectos como la simplicidad de la regu-
lacil1 con la brevedad y apert ura del
sistema, sin que por ello se pueda cali-
fi carlacodificacin de impelfect a. de-
bido al papel uni fi cador y continuador
del juez antc los no previstos
expresamente, tal y como lo establece
el art. ! del Cdigo civi l sui zo.
I{ lJasGesenfinder mifa/{e Reclltsjraxen
AIJwelUlrmg. fiirdie es I/nch WOI1/aw oda
Auslegllllg eine Bcsrimlllllllg elllhlU,.
Kmm dem Ce.re', kei"e 8eslimmung
elllnommell It' erdell. su soU der Ricluer
nach Gt! I\'olurheitsreclu Ulul. wo alle/
ei/l so/ches feMt , /lm'l, der Rcgeln
enrschei der. di e t!T a/s Ceset:gebu
aufstelle'l lI'iirde.
Erfolgldabei Lelrre l/lid UeberlifenmfJ iI
. La le)' se aplicar a lodos los proble,
mG.f jurdicos, pam los ctUlles el orde-
namie/1to prevea /lil a Il or ma j w,{dica.
bien st!gn el reXf(J ",ismo, !Jier. segl1
Sil i/1lerpretm:i" .
Si 110 se pudiera aplicar /II /(IlIonno ex-
presa en la ley, el j uez tendr que deci-
dir segln la costumbre )' el. defecro de
.fw, segllI las normas que l mismo
e.rlableceTa COII/O legislador.
Para ello glliari por la doclrillQ )' In
tradici/l .
2. Clasifica cin de hlS obli gaciones
Sin entrar en un anlisis detenido de
los diversos aspectos o circunstancias.
que pueden presentar las obligaciones en
que se basa la clasifi cacin, basla indicar
que, el contraste entre el Derecho espa-
ol y el suizo en este punI D. se centra
nus que en la solucin, que coincide. en
63
64
las panicularidades de los dos sistemas.
anteriormente mencionadas.
Todo el Derecho contrflclualtanlO en
el sistema espaol como en el sui7.0. se
fundamenta en la supremacfa de la YO-
luntad de las partes en obli garse. en dar.
hacer o no hacer aJguna COSlt (an. 1088
c:c. As comienl .. .an las disposi-
Ciones generales dcl Libro IV del Cdi-
go ci\'iL vi niendo a desarroll ar cules son
las fuentes de l.as obligaciones )' cmo
stas se pueden clasi fi car segn disti n-
tos criterios. tajes como su objeto. el con-
tenido, las circunstanci as y segn el tipo
de acciones que se ofrecen para su salva-
guarda. La valoracin de estos aspectos
nos ayuda a detenni nar la naturaleza. ju-
rdica de la obligacin en cuestin.
A dicha califi cacin tambin ll ega el
sistema sui zo, pero partiendo del tipo
base, comn, de las obligaciones con-
tractuales y aplicando las disposiciones
gcncmles a cada uno de los disti ntos ti-
pos contractuales.
Una vez determinado el contrato. se
especifi car c6mo cstl camt:teri zado el
contrato segn su objeto. contenido. cir-
cunstancias y las posibles acciones a in-
terponer. Tan slo tres aspectos referen-
tes a la pluralidad de sujetos, las condi-
ciones y lo referente a In ces in dccrdi-
tos y deudas, son regul adas cxpres<lmcn-
teen singul ar y x>r scparado ynoen sede
de los di stintos ti pos contractunles.
Estos lees aspectos presentan pocas
diferencias materiales respecto lo esta-
DIOCI OO en el s .\Iellla cspall OI. La souoa-
ridad rige tmnbin en el Derecho suizo.
en el supuesto de una pluralidocl de suje-
tos, como excepcin a la regla general
de la mancomunidad y ha de ser explci-
lamente pactada (art. 143 obligaciones).
No hay divergencias matcrialesescll'
cinles respecta a la estructura, [ommcin.
ejecucin y extincin de las obligado-
nes de ambos ordenami entos jurfdicos.
Por el contrario, se aprecian diferencias
formales en su clasificacin, debido a los
distilltos principius generales infonnado-
res de cada uno de estos ordenamientos.
III. FUENTES DE LAS
OBLIGACIONES
1. Richlerrecht, el papel del juez
Si desde siempre la relacin entre
legislador y juez. ley y sentencia moti-
va los grandes tratados de Derecho ci-
vil y de organi7Jlci n judic ial, ninguna
duda cabe. que el Derecho civil suizo
contempla el papel creador del juez en
las fuentes de las obligaciones , el
Nicltterrechl.
El ano 1 del Cdigo civil suizo esta-
blece el orden de la jerarqua de ralores
a la hom de aplicar las la ley
COIllO ruente primaria de derechos y
obljgaciones:;\ falta de ley ser el juez
<Iuien decida. segn los usos v costum-
bres, e incluso basndose los usos
IX'dr eslablecer normas, como legisla-
dor. pero aplicables sloa.! caso concreto
en discusin. En el desarrollo de su la-
rca el j uez ti ene que secundar la doctri-
na vigeme y respetar de la tradicin.
Este mecanismo es aplicabl e a todo
el conjunto dcl Derecho civil suizo. por
10 tanto tambien ; las obligaciones. Es
decir, que las obl igaciones nacen en
vi rtud de la ley, como en el sistema es-
paol. arto 1.091 c.c. Pero la ley suiza
establece i1 su vez otros tipos de obliga-
ciones: las cOlllractualcs, art o 1 ele obli -
gaciones. semejante al Cdigo civil es-
paol: las obligaciones nacidas por ac-
los ilcitos. ano 41 de obligaciones; }'
en tercer lugar las originadas por un
... .. ' ... ;m;"n' ,.. ;'l;"cI" ,,1.<1" (...J
de obligaciones. Estos dos J1imos li
pos encuentran una regulacin seme-
jante en el ano 1.093 del C.C. espaol.
El art.l de obligaciones establece
textual mente:
eines Ver/rages sI die
gegt:nseiige WilIen-
der P{rfei en erforderlich.
Sie kmw ei ne GII SdrllCkliche oder
sli flschweigende seill lol
Para la !orlllacit5, de 1m CQII/rato es Esta aplicacin se hace patente. en
'l
nece.mrja l" tled{/racilI del (Ic/lerdo de los supueslOs de lagunas legales en si
1\
dos luluntmles. COII disrimosjilles. pero tuaciones de confli ctos de int ereses. en
coincidel/te$ y complememaria,{. tre ulla norma y la jusla apreciacin de
los valores infonnadores de la misma.
,/
Es/e oC/lt'rdo de \'oIU/Iladc.f pU(!t!e ser
L.1 aCli\'ictad creadora del j uez se tendr.
expreso o tcito. que mantener dentro del marco de la
Constucin y de las leyes atenindose
".
Otra fuente de segLi n
a sus principios infornladorcs.
"
el art. I del Cdigo Civil son las
'1
nonnas establecidas por el Juez a falta
Por esta razn y respetando la con
" de usos o sobre la base de
fianza fundada en esl.:l forola de actua
la dOl: lrina y la juri sprudencia.
cin concreta de los Tri bunales, el juez
se tendr que apoyar en la jluispruden-
pues. el juez y la jurisprudencia
cia y seguir ]l doct rina dominante sin
no slo se basan en la apl icacin de le-
alentar contra derechos adquiridos,
yes formales. si no que tiene tambin la
siempre y cuando un cambio en la tra
Ir
responsabili dad de que dichas soluco-
dicin no fuere lo j usto y debido a ci r
nes correspondan al justo derecho mil-
cunstanci:15 especiales.
'1
terial. Para ello dispone el juez de la fa-
cull ad panl deSlrrollnr, aplicar y esta- Por 101aOlO. las nomlas establec
'1 blcccr el Dcn:cho -si fuera preciso-- en
das por el juez. son consecuencia de su
caso de lagunas legales.
poder legislativo dentro del Derecho.
paniendo de la ley. snlvaguardando los
Esta fonna de actuar del juez usual
usos Y cosmmbre.s y ba.sndose en la
en el mbito gennnico lo es lambln
doctrina y la j urisprudencia.
en Suiza, donde se delega en el juez la
o.j ust icia individual material Justa,.
Podriadefinirse el Derecho del juez
Eillt.e/jallgerecllgkeir, prevista en el
Richlarechr, como el conjunto de Il or
137 de Gcsclltijrsl."erkehrgesetz -ley del
mas jurdicas desarrolladas por Tribuna-
funcionamielllo publico-legitimando al
les y Magistrados segn las normas inter
juez n desarroll ar el Richlernclll De-
prelati yas de las leyes. que si rven corno
recho del juC1,>, clIImdo lo requiera la base para las decisiones judiciales o bicll
seguridad de una justicia unitaria.
como aquellas normas j urdi cas que se
desarroUm con motivo de sentencias ya
Esto no presenta I.:Ull Lradicdn alguna
dictadas con anteri oridad.
con el principio de sujecin del juez a la
ley. pues le compele apli car el derecho
2. Diferencias de hl actuacin dcljucz
1
positi\'o.esdecir. la leyy porlotanto,que- en los ordcnamicntos j urfdicos
da sujeloa la misma. Adems se le penni-
,1 le desarrollar OIrns nonnas por medio de Es tambin destacable la diferencia
,
la inlerpreracin. para que el derecho pue- prctica entre el aspecto formal de las
da ser efie.'lz y d resultado justo conside-
nonnas y la correspondencia con su con
mildo las dreunstancias concretas del su- tenido malerial Es t81 dicha corrcspon-
puesto. L'l consecucin de resoluci ones dencia en el Derecho sui zo. que el j uez
justas impone al juez la obligacin decrear slo ti ene para facilitar la integracin
nornlas para el caso concreto. que sujetarse a una escala de valores
prees tablecida, entre los que figur a
De esta manern el juez permanece como uno ms y no el mas irnpol1 anlc,
sujeto a la ley, llegando a soluciones el respeto al //l odo legi ,\'f{/fOris como
justas. Por 10 tant o. en defecto de nar freno a una evell tual arbitrari edad.
Ill IlS posi li vldas ql1cda obligado a esta-
bl c;crlas, t:tI y como las hubiera creado La fuente formal para las normas
65
el legislador.
establecidas por el j uez es la ratio
66
decidemJi. de [as sentencias de los Tri
bunales. Su carcter vincul3.ntc es rela-
tivo. ya que para el lo se tiene en cuem:l
la calidad del Tribunal, que se pro-
nunci y en la medida en que sus ele-
mentos esenciales no desdi bujen en 1(1
nue va sentencia el valor de 10 justo, ni
sea contmdictoria a la lnea j urispru-
dencial anterior.
Hay que hacer un par de mati Zll;io-
ncs, para poder ent ender mejores!:! ror-
ma de concebir e l carcter vinculante
del Derecho del juez, en el mbilo ger-
mnico en comparacin con el Derecho
anglosajn.
En [os Derechos germnico y suizo, .
la capacidad legislativa del juez se apo-
ya en la rario decidclldi de los casos <Ul-
teriores, para garnnlizar la misma lnea
j Uli sprudencial unitaria, pero no de un
modo estricto, sino que de una manerd
de lo ms j usta posible se llegue a la so-
lucin material del supuesto en litigio.
En el Derecho angloS<lj6n ll perSlw-
si vc awhor iry del Tribunal es tan gran-
de. que no cabe modificacin o varia-
cin alguna: la ratio decidendi es
lutament e vinculante con respecto o la
patri lllonialidad de las pretcnsionessicn-
do el rallo del Tribunal una
cantidad de di nero.
En lneas gener:tlcs. se aprecia una
graduacin de la vincul acin de la po-
testad legislativa del juez. en los distin-
tos ordenamientos j urdicos del Derecho
comparado. Esta escala depende de la
capaCidad oe oom'ICClon y oe la callaad
del Tribunal que conoci y sent enci.
En el mbito sui zo la lnea marcada por
la constante j urispmdencia de los di stin-
tos can Iones. para el rea de Su.< j urisdic-
ciones. 1111 llegado a formar casi un dere-
cho fundamental de confianza en lo ac-
tuacin del juez, a la hora de c.rear e inter-
pretar las nonnas; el mantenimiento de
dicha contlanzn resulta incuestionable.
Si rue re preciso cambiar la Hnea
jurisprude ncial ya marcada, podrefec-
dicho cambio jurisprudencial
mediante la debida. publicidad del mis-
mo. con un tiempo prudente de antela-
cin. Slo as quedar garantizado el
derecho de confiaJl 7...ll creado}' basado
en la buena fe de los p.-uticulares.
Hasta ahord hemos anali zado, como
en los casos de si lencio cU.'l lificado, tan-
toen la ley como en los conlnll os. el juc7,
,xxlrrl hoccr uso de sus facultades de in-
tcrprclflc ill y creacin del derecho. se-
gn el hipotti co querer de las panes, es
dcdr. andicndo nquello, que las panes
de haberlo previsto, hubiesen acordado.
Pcro tambin existe olro
donde el juez tiene que supl ir la volun-
tad expresa de las partes, al tenor del
arto 18.! de obligaciones.
__Bei der Beur/eillmgi!il/es so-
lI'o// /lach fonll tllJ naclllllha/r isr die
Iibereills/imlllJ!mle lI'irk/iche Wil/e l/mi
nicla die IIlIric//ige Rezeihmmg oder
AIISllnlcksll'tiJt:.t1 beacJtell, die 'VI! den
Paneien al/s mI/m oder il! der Absicllr
gebrallcllr Ifird, (lie ll'allre Beschaffe/llri!ir
der Vel1rages;:1I l''rbergell ;;
Para la I'a/oracin de IIn comra/Q se-
gln SlIjO/'III(1)' Sil cOl/lellido se tendr
en cll enta la reall'ollllltad de las panes
)' 1/0 el incorrecto liSO ,le de-
/Jidu.\ al arvro In in/ elll'i6/1 de 1m p'lf
les de OClIlWr lfl Ftmltulertl 1I(/lIImle:a
del contrato.
Este articulo. mij o el titulo de inter-
pretacin del contrato- simu lacin or-
dena In cahiicacln del contrato segn
el (Iucrcr J utntico de l:ts partes contra-
t:tlll es. que les hace llegar a un acuerdo.
aunque uti lizando una terminologa im-
propia o ambigua. bien por error. bien
por !a intenc in de ocultar la verdadera
naturale7...ll de! contrato. Ante tal si tua-
cin el j UC7, tcndnl qUi: actuar scgn la
nutntico \'oluntad de las partes sobre
la fonu:! y el contenido del acuerdo.
En ya no se trata de com-
pletar una laguna legal o contractual.
sino que hay que descubri r y actuar se-
,
;
gln la autntica voluntad de las pmts
de lo previsto pero expresado de un
modo ambiguo o errneo.
Par:: el lo, el juez tendr que atenerse
a uml esenia de valores: la ley, 1:\ cos
tumbre que de hcchoqucda asumida por
kl le)', 1:1 voluntad real e hipottica de
las panes y todo ello respetando el modo
de las nonnas jurldic:as na-
ci das de la acti vidad creadora del juez.
Hay que tener en cuenta los lmi tes
de hecho del juez. debido a qlle al j UCl.
al cQll trario que el legisktdor, le falta
tunto el poder de organiz;lcin como la
posibi lidad de establecer normas gene-
ra les y abslractas genere/ab.w-akle
NOrllli!II"'. La aclividad creadora del juez
consiste en la creacin de norrnns al>!i-
cables a un caso concreto, por lo tant o
normas indi\'idunles y concretas
imlividucllkonkrere Normen"'.
Un sistema 3bicrto, como el suizo.
prev la cre:lcin de nom1a5 de
nat uralezajuri sprudencial. aplicables al
caso concrelO y de tal manera que pue-
de crear precedente, :lnte situaciones
semejantes fmunlS. La :lplicacin de tA-
les se har siempre al tenor del
sistelllll de fue ntes recogi do en el arl. I
del Cdigo civil suizo.
IV. MODIFICACIN DE
LOS CONTRATOS
L Autonoma dI;' kl volunt:ld
El prim:ipio infomlador para clnltci
miento del contmto es la vol unt<\d dcubli -
garse de las partes (an. 1 de obligacio-
nes). Se entiende su esencia con lo ex-
presadode fonna precisa y concreta "ge
gell.reilige berei'l.'irillllllemle
Jsenms ... Esta declaracin de la "olun-
t:w correlativa y complementaria de las
partes es una clara consecuencia de la li-
bert:ld cont ractual del sistema jurfdi co,
pero dent ro del margen establecido por
la ley, la moral y las costumbres.
El ano 20 de obligaciones prohibe
un contra!Q con objeto imposibl e ocon-
trafioa la ley. Si se diera tal caso. dicho
acuerdo ser nulo de plcno derecho.
nu nca podr eXisti r y por lo tnnto no
causar efecto alguno.
Cabe preguntarse, s i un contrato.
cumpl iendo los fC<l uisi tos por
la ley. podr seguir produciendo sus
efeclos. incluso si por cnuSo.'lS ajenas a la
volumad de IOSCOlllr.ltantes, l:ls circuns-
tancias variasen de lal forma. que en el
momento de su cumplimiento resultase
en algunas de las prohibiciones
del art o 20 de obligaci ones. Caso seme-
jame sera, que el cambio de las circuns-
tancias suscitase una des proporcin en-
Ire las prestaciones de.bidas, rompi en-
do :l.si el equil ibrio del contrato.
Todo cambio de circunstanci as in-
nuye de manera esencial en la relacin
obligatoria., provocando la despropor-
cioml1idad de lar; pres taciones. Si el ob-
jeto debido sobreviene ilnpos ihle, que-
dar exento de obligllcin; pero de no
darse tal extremo. habr que buscar la
solucin apelando :1 la equjdad. Entre
loscorrectivos de los ordenamientos fi-
gUril la equidad, a la que debe acudir el
jUCI. sin necesidad de ley expresa.
2. rebus sic s(antihus
Una de las ma nifestaciones de eSla
clusula rollluna en el mbilo gennni-
co y slI izo se ha cOll vertido e n un dere-
cho de resolucin a consecuencia de la
alteracin de las prestaciones.
El Cdigo civil al emn marca las
y es secundado por las codi-
ficaciones de los pases veci nos, aun-
que fal tando II 0fi nas positiva" al respec-
10. Se I.rac l considcracill tanto la j u-
ri sprudencia alemana como la suiza a la
hora de aplicarse al caso concreto rela-
cionado con los problemas de la auto-
noma de la volunl.3d de las part es. ya
antes all 3li zado.
Enlos 157 y 242 del Cdigo civil
alemn se plantea la cueslin de la au-
tonoma de la voluntad de las partes para
conseguir el reacuerdo del contrato des-
67
68
equilibrado en sus prestaciones. Ante la
imposibi lidad del recurso a la \"oluntad
de los contratantes. habr que consi de-
rar la separacin de la base del negocia
j urdico del negocio nusmo, es decir. que
el Verpj1i clll//lIgsgescJifI. Como la cau-
s;-basc. es ant e ri or :11 VerftillgltllgJ.
geschfiU, que es el negocio Al
desaparecer la inici al causa-base. el
negocio no [iene sustralO, por lo que se
transrorma en un derecho de resolucin
para 10:; interesados.
Este derecho de rcsolut:n s610 es
admi tido, cuando las circunstanc ias al-
teradas eran imprevisibles y totalmen te
aj enas a la voluntnd de las partCli. Estas
circunstancias imprevistas SOn las l ni-
cas causantes de la desaparicin de la
base dd negocio juridico. No se aplica-
n la clusul a rebus !i' Slfll lfl buJ. cuan-
doexisticreerror en los rnot ivos que lle-
varon al contrato.
Ante la impos ibi li dad del '1rea-
cuerdo segn el 157 del Cdigo civil
alemn. la jurisprudencia. siguiendo las
bases asentadas por el Tribunal Supre-
mo de Laussane sobre la voluTl tad hipo..
tti clI de las pal1cs. defiende la modHi -
cUl.:in judici:d del contrato. Acordando
en lt misma. aquello que las partes hu-
biesen decidido guiados por la mism::J
naturaleza del negocio y bnjo el ampa-
ro del principio de buena fe.
Aparentememe la clusula re/m.f sic
Slawibl/J parece oponerse al principio
pacta -twll se/lIa1/dil. Este posibl ccnfren-
(amiento se intenla solucionaren los di s-
I. I IU:. UIUtll<ll IUClUU:' j U l l uILo.J:', 11I';,j14 U-
te la previ sin de preceptos legales, <lue
establecen 1 .. suspensin del contrato. en
,'irt ud de la finalid;ld misma del negocio
y ante la falla de medios econmicos de
alguna de las partes, para hacer frente a
sus obligaciones. Esta suspensin libera
de la responsabi lidad inhcrcntcdel cum
plimi,; nto de las obli gaciones.
Otros t:jemplos sobre la regulacilI
concreta de la efecti vidad de la clusu-
la, pueden ser los siguie nt es: el 610
del Cdigo civil alemn, autoriz.1 la re--
vocacin de la promesa de un crdito.
cuando estl en pel igro el cumplimiento
de la obli gacin de su devolucin. El
321 establece, que ame el cJcterioro del
patrimonio del deudor. la prestacin del
llcrccdor slo podr ser exigida. cuan-
do el deudor dudoso cumpln o haya ga-
ranti zado su cumplimiento.
Este mismo espri tu se encuentra en
los arl. 1.502 y 1. 503 del Cdigo civil
espmiol: la lesi n de las obligaciones de
estos precejltos se podria calificarde tem-
porales, ori ginundo disti ntas consecuen-
cias. Pero la resulucin de l contrato se
reali z:l. niCunente en los supuestos re-
cogidos en el art. 1.293 del c. c. espaol.
En el sistema espaol se valora -sal-
\ '0 excepciones concretas (an. 76. 1.575,
1.592 ... c.c)- la alteracin de las ci r-
cunstancias al tenor de In clusula reblls
sic s/muiblls, segn Ins doctrinas del
interes contrapuCli to de los contratos
bilaterales. segn la equi\".\lenci a de las
prest:lciones y segn la reciprocidad. no
slo aparente, sino tambin econmica
y renl de las mism::Js.
Todocll o conduce a la compensacin
de intcrcSC5 de las panes, que deben ser
la jllsta consecuencia del principio de
buclm re.
LlI regulacin dc la alteraeilt de las
circunstancias en d Cdigo civil suizo.
debido a la infl uencia alemana, viene a
resal tar la resolucin del contrato, por
la desaparicin del negoc io base del
mismo. Estas ci rcunstancias ajenas a la
\oJmllad de las partes e imprevisibles.
ndl,;en que cl"cumpUlmcnlO Clt ! comnllO
sea difi cultoso e incl uso inexigible de
buena fe, . . , plicando
por anal oga la regulacin de la imposi-
bilidlld sobrevenida del cumpli miento
de las obligaciones. art. 11 9 de obliga-
ciones. se presume. que dichas relacio-
nes obli gat ori as dejan de existi r:
II SOII'e; d,./I c} Um.Hiinde, di e de r
ScJwldner llichI Z/I I' emnlll'orlen 11m,
seinl! l..ei \' /l lll g wlmdgliclz geworden is"
gUI die Foaierul1g als er/oscllel!.
Be; zweiseitigcll Vmragcll hafier de,.
lemacll frcigclI'ordene Sclwldner fi;r
die bereirs empfangelle Gegellleisll/JIg
{JIlS IIl1geredlfjerligrer BereicherulIg
l/lid I'er/iert die /loch lIicla erj'iillre
Gegt:llfonlerIlTlg.
AUJgellommell sil1lldie Fiillen. i/ denell
die GeJa/lr nadr Geset::.vorscllriji m!t"
lI(1ch dem /1IIIa/t des Verrrages IYJf der
Eifli/lulIg l/uf den Gliil/bigell iibergelll .
Si segl/ circrmslanlJ.f fljelUlS af del/dor
Sil obligacil/ (Je\'ielle imposible. se pre-
SI/me que /" obligacin desaparece.
Enlos col1lrato.\' sinalagmticos respon-
de el delldorliberado de la prestacil/
ya recibida, segn/as lIomlQ.{ del fnri-
f/uedmiemo illjJ/sto y pierde .1'1/ derecho
de crdiJo, todava /w satisfecho.
QI/elllltl eJ:cel1Ciollados los casos, elllos
[JI/e. bien por ley, bien por lo estipulado
el! el COlllmto, el nesgo allterior al CIIIII -
plimielllO se traslada al aC/'eedO!:
Son numerosas las excex:iones. alas
que hace referencia el prrafo 3 del ci ta-
do artculo: tanto las de ori gen legislati-
\'0, como consuetudinari o y los nacidas
por la voluntad de las partes mcdulIe
clusulas estipuladas en le contmlo mis-
mo. A modo de ejemplo se puede cilar
las compraventas (art.1 85 de obligacio-
nes), los arrendamientos (art. 226 g de
obligaciork.'li), e incluso en los contratos
laborales (art . 337 de obligaciones).
Su explicacin es semejante a la del
sistema alemn: la dc:sllpmicin de 1"
base del negocio jundico lleva intnnse
camente unido la desaparicin del ne-
gocio mismo. La finalidad del contrato
inicial no puede modifi car la voluntad
de las partes. anterior a la alteracin de

Ante la duda. si a un contrato ha de
fiplicarse la regla genernl del arto 119 de
obligaciones o las excepciones abar
eadas por su prrafo 30. el juez. en arras
de una justicia material individual jus-
ta, podr prescindir de la regla general
y establecer una norma concreta n apli -
car al li ti gio en cueslin. Asi qucdan
annoniz.wos los principios genendcs del
DereCho como el paclfI .\'Imr sen'al/do
y la clusula reb"s sic .\'Illmibus.
v. UNIFICACIN INTER-
NACIONAL DE LAS
COMPRAVENTAS DE
MERCADERAS EN EL
CONVENIO DE VIENA
El desarrollo econmico y soci al del
siglo XX hace necesario cada vez ms
urgentemente un sistema iOlernacional
unitario de la nOnllativa a aplicar a com-
praventas intcmacionales de mercade-
ras entre los Es tado),.
La Sociedad de las Nuciones Unidas
cre un inSlrumento nonnat ivo. dando
lugar al Convenio de Viena de 1987.
ffitificado hoy ya por m:\s de 20 pases.
Se camcle.riza por su forma senci lla de
regll lar las compravent as inlernnciona-
de mc rcaderf; s.
El logro ms importantc decsle Con-
venio es el de est;,blcccr las normas so-
bre el breadl of con/rOl de modo gene-
ral. junto con sus posibles variaciones,
de modo que garamiza la seguridad j u-
ridica a nivel internacional.
El mbito de aplicacin espacial del
collveni o viene determinado en el arto I
del mis mo. segn el cual, se atcnder a
que tanto el cornpmdor como el vende-
dorlengan sus eSlablecimientos mercan-
ti les domici liados en alguno de los Es-
tados contratantes. El Derecho interna-
cional privado de cada Estado seala-
r en cada caso concreto, qu Ilormali-
VII ser de aplicncin biclI el convenio
de Viena o sus propias II 01mas internas.
Tan slo mediante pllCIOS o c1usu-
llls expresas en los mismos contratos,
las panes negociantes del contrato po-
drn privar de aplicacin la normativa
del conveni o.
El conveni o 11 0 delinc lo que a nivel
intem.1cional se ha dc entender por com-
praventa. siendo un concepto de mayor
:unplilud que el de los propios ordena-
69
70
mientos int ernos. Por ejemplo. queda
excluido elleasillg de la aplicacin del
convenio de Viena, porque seglin la
trina. su naturaleza j urdica es 1,1 pro-
pia de un arrendamiento financiero. Esta
postura no es compartidn por el Cdigo
de obligaciones sui zo. ya que las nor-
mas de la compravent a se aplican mm-
bin al contrato de leMr,lJ.
Sin embargo. el contrato
Ira de obm tambi n es objetu del con-
venio, por ser equiparable a la compra-
vcntH: de igual modo que ocurre en el
sistema suizo. Los contra tos de ejecu-
cin de una obra con suministro de ma-
teriales son objeto de la regulaci{n del
convenio.
Por lo tanto, hay que resall ar que el
concepto de comprave nt a regul:tdo en
el CIl\'cnio no siempre coincide con la
califi caci6n j urdicn de los distintos
derechos internos: de tal modo que fue
preciso un consenso para conseguir so-
luciones intermedias.
Una \'ez delimitado el {unbito mate--
rial del convenio. el an, 7 establece los
criteri os para su interprel:'l,cin y los
principios generales. resaltando la im-
portancia del principio de In bllCII :t fe.
El convelli o se fundamentn en l:l
\ferlrlll/em" ' u' orie, es: decir, Cil la tcor:t
de 1,1 ;onfianza de. las decl araciones de
las panes, presumi endo su buena fe.
Tie.nen especial relevancia los usos
y costumbres internacionales, que se
rct1cJu, por ejemplo. en que a pe5.1r del
carcter li bre de 101 forma de los l:ontra
tos (ano 11) las panes de hecho utilizan
la forma escrita, tal y como es la pra.'t is
ini ntenumpida a nivel internacional. Ln
forma escrita es costumbre tan arraiga-
da, que incl uso la validez del contrato
puede depender de la reserva de dicha
forma (an. 96).
A continuacin vamos a hm;er una
breve refere ncia de los aspectos princi-
pales sobre la for macin y desarrollo de
lo contrato, dentro del sistemaereado
por el conveni o de Viena.
1. Formacin del COlltnltO: oferta )'
aceptacin
Un.1. de las diferencias del convenio
de Viena respecto los sistemas europeos
continentales es la libre revocacin de la
ofcna (an. 16), sa.lvo algumt limitacin.
El convenio sigue la teora anglos.1-
joml del M(lilbox para delimitar la po-
sible revocacin de una oferta. cuando
sta llega al aceptan te)' antes de que
ste haya mandado su aceptac in.
Al tenor de lo establecido en el arto
1.262 p.2 C.c. espaol el ofcrcntcqucda
vi nculado a parti r del momento en que
recibe In cana de aceptacin de su ofer-
ta. As pues, In revocacin de la oferta
slo es posible antes de la aceptacin.
es decir. antes de 1:\ perfeccin del con-
trato. Esta norma estable<."C un cri teri o
formal para evitar dudas, acerca del
tiempo en que puede tener lugar eficaz-
mente la revocacin.
Esta regulacin difiere de la nonna-
tiva sui za. donde el oferent e queda vin-
culado al teuarde la oferta, sin posi bil i-
dad de revocacin alguna, durante el
transcurso de un plazo razonable, tci to
O expreso, duranle el cual puede ser re-
cibida la nceptacin (art . 5 de obliga-
ciones). Este precepto depende de la
interprctHc in de jurdi-
(; O!) indeterminados. ullbes limmle
RecJlIsbegriffe .. como por ejemplo, el
trmino ... plazo razonable.
Al comparar estas {fes nonnas ob-
servamos una graduaclon en ta mtensl-
dld de la libertad de revocacin de la
ofert a. La nonnl del convenio [(:coge
el punto medio, como consecuenci a de
la bsqueda de consenso en las sol ucio-
nes materiales.
Sobre In fomla de la acept acin sur-
gen contro\'ersias. entre los parti darios
de la explci ta y los de la furma tcita,
deduci ble de los actos concluyentes.
El art. 18 p.1 n.2 del con\'enio no
admite el silencio como aceptacin. De
lal modo que la sentencia q/li lacel
COlIselllire ddeJllr no tiene aplicacin.
Por el contrario el ano 6 del Cdi go
suizo establece que segn la m\turale-za
del negocio. la acept aci n de la ofena
de modo tcito puede ser igualmenTe
vi nculante como la expresa.
EII.:on\'eni odc Viena busca la seguri-
dad jurdica en el comercio intemacioml.L
por 10 que evita establecer fonnas abier-
tas como las del sistema suizo. en nrru; de
IH clari dad 'j garanta de sus fines.
En consecuencia. el convenio evi ta
expresiones tales como las contenidas
en el Cdigo sui zo como ,,-plazo razo-
nable o segn la naturaleza del nego-
cio, ya que son susceptibles de disti ntas
int erpretaci ones.
2. Parte central del convenio: viola-
cin del contrato
Los art. 30. 35 Y 42 det oon\'cnio
establecen los efectos del contrato y
c6mo ha de ser su cumpli miento: los
documentos necesari os para la transmi-
si6n de la propiedad: el producto pam-
do tiene que ser suministrado segn la
ca nti dad. cal idnd )' clase acordadn: 10
referente al embalaje ... Lo imp01111nle
es que el producto a emregar tiene que
estar c-xento de cargas a favor de terce-
ros. De lo contrari o se rompe el contra-
10, breac/ of comraJ, segn 13 misma
expresin utili zada por el convenio.
Tilmpoco cabe, por lo tanto. un cumpli -
mi ento parcial ni defectuoso.
Como consecuencia del incumpli-
mientu l/ natura del contrato se origina
un derecho de resarcimiento de Wl iios y
perjuicios. cuya cantidad ser propor-
cionll a la cuanta del COOlmo a resol-
ver y fijada por el Tribun l.
3. Saneamiento por vicios ocultos
El convenio no defi ne el concepto
de vici os ocult os a diferencia de l Cdi-
go suizo. en su art. 197 de obligaci one.,
y del alemn en el 459.
El art. 35 del convenio seala que
un comprador se decide por un anculo
determinado en funcin de sus caracte-
rsti cas y conforme ti una fi nalidad de-
terminada y que por lo tanto. si dicho
bien no corresponde con lo esti pul ado
el comprador podr exigi r responsabi-
lidad al \cndedor. por no respetar lo
pactado. por vicios ocul tos. Caso se-
mejante nos ofrece el an. J .485 p.l del
Cdigo civil espaol y el art. 205 p.l de
obligaciones suizo.
En todos ellos se resuelve el contra-
to con la accin rcdhibilOria.
La accin qlllllrJi mit/Ori.l' puede ser
ejercida como (."Ons(.'Cucncia 1:1 violacin
del contratO. pero sin ll egar a la resolu-
cin dI!! mismo. Al amparo de este de-
recho de defensa de [os intereses del
comprador. no se tril ta de resolver el
contrato. sino de llegar a Ul 1 rcajllste del
precio de! contrato.
4. ResPOns:.lbilidll d y ri esgo
El convenio establ ece reglas sobre
el riesgo de la compra. tras la
cin del con trillO, pero anteri onnentc a
la entrega de la cosa debida. Se propo-
nen reglas ante los di stintos supuestos
de compras de envo, compras a di stan-
cia. negocios a phlzos y el supuesto cs-
pecial de compraventa de bienes. que
ti enen que ser transportados (an. 66-7 1
del convenio).
Esta regulaci6n se asemeja a [o dis-
puesto en el ur\. 1.452 del Cdigo civil
al alt. 185 p. l de las obli ga-
ciones SUiZ.1S .
Estas normas gencmles de respon-
sabilidad del ri esgo pueden ser
das mediante el uso de las e lusu las in-
ternacionales creadas por la C:1mara de
Comercio Int emacional; los incotenns
tales como por ej emplo. f ree Ofl truck,
free a/Ollgside ship. free 011 board ...
En resumen, se puede afirmar que el
convenio de Viena sobre las compraven-
tas internacionales de mercaderas ha uni-
71
72
fi cadoy simplific.docllrfico juridioocn
esta maleria. Para ello establece nonnas
claras y concreL."l. de aplicacin restricti-
va sobre los problemas que sesuscilen.
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