You are on page 1of 98

Advogado e consultor jurdico. Scio-fundador do escritrio Cometti, Figueiredo e Santiago Advogados.

. Doutorando e mestre em Direito das Relaes Sociais, subrea de Direito


Civil Comparado pela PUCSP. Ps-graduado em Direito Empresarial e Contratual. Professor de Direito Civil exclusivo dos cursos preparatrios para concursos e exame de ordem da Rede LFG/Praetorium.
Professor de graduao e ps-graduao da Universidade So Judas Tadeu (USJT) e da Universidade Municipal de So Caetano do Sul (USCS). Lecionou na Faculdade de Direito Damsio de Jesus (FDDJ),
no curso jurdico xito e na ps-graduao da Universidade Salesiana de Lorena (UNISAL). Foi coordenador pedaggico dos cursos preparatrios para concursos do Complexo Jurdico Damsio de Jesus
(CJDJ) e coordenador-geral do Obcursos So Paulo. autor de vrias obras jurdicas e coordenador de colees preparatrias para concursos e exame de ordem publicadas pela Editora Saraiva. Contato e-
mail: professorfabio@domjuridico.com.br./twitter:@fvfigueiredo
Advogado e consultor jurdico. Doutorando e mestre em Direito Tributrio pela PUCSP. Professor dos cursos do COGEAE/PUCSP, do IBET e do Curso Ductor Campinas. Foi
coordenador pedaggico dos cursos preparatrios para concursos do Complexo Jurdico Damsio de Jesus (CJDJ).
Scio-fundador do escritrio Cometti, Figueiredo e Santiago Advogados. Vogal da Junta Comercial do Estado de So Paulo. Bacharel, especialista em Direito Empresarial e mestre
em Direito Comercial pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo PUCSP. Doutorando em Direito Comercial pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo FADUSP. Coordenador
pedaggico do IDEJUR Instituto de Desenvolvimento de Estudos Jurdicos e do curso de ps-graduao em Direito Empresarial pela Faculdade de Direito Prof. Damsio de Jesus. Professor de Direito
Empresarial nos cursos de ps-graduao do COGEAE da PUCSP e nos cursos preparatrios para concursos pblicos e exame da OAB do Complexo Educacional Damsio de Jesus.
Rua Henrique Schaumann, 270, Cerqueira Csar So Paulo SP
CEP 05413-909 PABX: (11) 3613 3000 SACJUR: 0800 055 7688 De 2 a 6, das 8:30 s 19:30
E-mail saraivajur@editorasaraiva.com.br
Acesse www.saraivajur.com.br
FILIAIS
AMAZONAS/RONDNIA/RORAIMA/ACRE
Rua Costa Azevedo, 56 Centro Fone: (92) 3633-4227 Fax: (92) 3633-4782 Manaus
BAHIA/SERGIPE
Rua Agripino Drea, 23 Brotas Fone: (71) 3381-5854 / 3381-5895 Fax: (71) 3381-0959 Salvador
BAURU (SO PAULO)
Rua Monsenhor Claro, 2-55/2-57 Centro Fone: (14) 3234-5643 Fax: (14) 3234-7401 Bauru
CEAR/PIAU/MARANHO
Av. Filomeno Gomes, 670 Jacarecanga Fone: (85) 3238-2323 / 3238-1384 Fax: (85) 3238-1331 Fortaleza
DISTRITO FEDERAL
SIA/SUL Trecho 2 Lote 850 Setor de Indstria e Abastecimento Fone: (61) 3344-2920 / 3344-2951 Fax: (61) 3344-1709 Braslia
GOIS/TOCANTINS
Av. Independncia, 5330 Setor Aeroporto Fone: (62) 3225-2882 / 3212-2806 Fax: (62) 3224-3016 Goinia
MATO GROSSO DO SUL/MATO GROSSO
Rua 14 de Julho, 3148 Centro Fone: (67) 3382-3682 Fax: (67) 3382-0112 Campo Grande
MINAS GERAIS
Rua Alm Paraba, 449 Lagoinha Fone: (31) 3429-8300 Fax: (31) 3429-8310 Belo Horizonte
PAR/AMAP
Travessa Apinags, 186 Batista Campos Fone: (91) 3222-9034 / 3224-9038 Fax: (91) 3241-0499 Belm
PARAN/SANTA CATARINA
Rua Conselheiro Laurindo, 2895 Prado Velho Fone/Fax: (41) 3332-4894 Curitiba
PERNAMBUCO/PARABA/R. G. DO NORTE/ALAGOAS
Rua Corredor do Bispo, 185 Boa Vista Fone: (81) 3421-4246 Fax: (81) 3421-4510 Recife
RIBEIRO PRETO (SO PAULO)
Av. Francisco Junqueira, 1255 Centro Fone: (16) 3610-5843 Fax: (16) 3610-8284 Ribeiro Preto
RIO DE JANEIRO/ESPRITO SANTO
Rua Visconde de Santa Isabel, 113 a 119 Vila Isabel Fone: (21) 2577-9494 Fax: (21) 2577-8867 / 2577-9565 Rio de Janeiro
RIO GRANDE DO SUL
Av. A. J. Renner, 231 Farrapos Fone/Fax: (51) 3371-4001 / 3371-1467 / 3371-1567 Porto Alegre
SO PAULO
Av. Antrtica, 92 Barra Funda Fone: PABX (11) 3616-3666 So Paulo
ISBN 978-85-02-15807-8
Oliveira, Flvio Cardoso de
Direito processual penal, 5 / Flvio Cardoso de Oliveira ;
coordenao geral Fbio Vieira Figueiredo, Fernando Ferreira
Castellani, Marcelo Tadeu Cometti. 6. ed. So Paulo :
Saraiva, 2012. (Coleo OAB nacional. Primeira fase)
1. Processo penal 2. Processo penal - Brasil I. Figueiredo,
Fbio Vieira. II. Castellani, Fernando Ferreira. III. Cometti,
Marcelo Tadeu. IV. Ttulo. V. Srie.

CDU-343.1(81)
ndice para catlogo sistemtico:
1. Brasil : Direito processual penal 343.1(81)
Diretor editorial Luiz Roberto Curia
Gerente de produo editorial Lgia Alves
Editor Jnatas Junqueira de Mello
Assistente editorial Sirlene Miranda de Sales
Produtora editorial Clarissa Boraschi Maria
Preparao de originais Ana Cristina Garcia / Maria Izabel Barreiros Bitencourt Bressan
Arte e diagramao Cristina Aparecida Agudo de Freitas / Claudirene de Moura Santos Silva
Reviso de provas Rita de Cssia Queiroz Gorgati
Servios editoriais Elaine Cristina da Silva / Kelli Priscila Pinto
Capa Aero Comunicao
Produo grfica Marli Rampim
Produo eletrnica Ro Comunicao
Data de fechamento da edio: 23-11-2011
Dvidas?
Acesse www.saraivajur.com.br
Nenhuma parte desta publicao poder ser reproduzida por qualquer meio ou forma sem a prvia autorizao da Editora Saraiva.
A violao dos direitos autorais crime estabelecido na Lei n. 9.610/98 e punido pelo artigo 184 do Cdigo Penal.
minha famlia, pela pacincia e pelo apoio inestimveis. Aos meus amigos, pelo incentivo e pela crena no meu trabalho.
1.1 Processo penal e direito processual penal
1.2 Aplicao da lei processual penal
1.2.1 A lei processual penal no espao
1.2.2 A lei processual penal no tempo
1.2.3 Interpretao extensiva e aplicao analgica da lei processual penal
1.2.4 Prazo na lei processual penal
Questes
2.1 Princpio do devido processo legal (art. 5, LIV, da CF)
2.2 Princpio da ampla defesa (art. 5, LV, da CF)
2.3 Princpio do contraditrio (art. 5, LV, da CF)
2.4 Princpio da presuno de inocncia (art. 5, LVII, da CF)
2.5 Princpio da verdade real
2.6 Princpio do juiz natural (art. 5, LIII, da CF)
2.7 Princpio da motivao das decises (art. 93, IX, da CF)
2.8 Princpio da publicidade (arts. 5, LX, e 93, IX, da CF)
2.9 Princpio da durao razovel do processo (art. 5, LXXVIII, da CF)
2.10 Princpio da identidade fsica do juiz (art. 399, 2, do CPP)
Questes
3.1 Conceito
3.2 Caractersticas
3.2.1 Dispensabilidade
3.2.2 Forma escrita (art. 9 do CPP)
3.2.3 Sigilo (art. 20 do CPP)
3.2.4 Indisponibilidade (art. 17 do CPP)
3.2.5 Forma inquisitorial
3.3 Incomunicabilidade
3.4 Curador
3.5 Notitia criminis
3.6 Formas de incio
3.7 Providncias (art. 6 do CPP)
3.8 Concluso (arts. 10, 1, e 23 do CPP)
3.9 Prazo (art. 10 do CPP)
Questes
4.1 Conceito
4.2 Condies da ao
4.3 Classificao
4.3.1 Ao penal pblica
4.3.1.1 Ao penal pblica incondicionada
4.3.1.2 Ao penal pblica condicionada
4.3.1.2.1. Condicionada representao
4.3.1.2.2. Condicionada equisio do ministro da justia
4.3.2 Ao penal privada
4.3.2.1 Ao penal privada propriamente dita (ou exclusiva)
4.3.2.2 Ao penal privada personalssima
4.3.2.3 Ao penal privada subsidiria da pblica
Questes
5.1 Requisitos
5.2 Prazos
5.3 Causas de rejeio da denncia ou queixa (art. 395 do CPP)
5.4 Recursos contra rejeio ou recebimento
Questes
Questes
7.1 Jurisdio
7.2 Competncia
7.2.1 Critrios para a fixao de competncia
7.2.1.1 Competncia em razo da matria ou natureza da infrao
7.2.1.2 Competncia em razo do cargo ou funo do acusado
7.2.1.3 Competncia em razo do lugar
7.2.1.3.1 Lugar do crime
7.2.1.3.2 Lugar do domiclio do acusado
7.2.2 Conexo e continncia
7.2.2.1 Conexo
7.2.2.2 Continncia (art. 77 do CPP)
7.2.3 Foro prevalente
7.2.4 Separao de processos
Questes
8.1 Questes prejudiciais (arts. 92 a 94 do CPP)
8.2 Processos incidentes
8.2.1 Excees
8.2.1.1 Exceo de suspeio (arts. 96 a 107 do CPP)
8.2.1.2 Exceo de incompetncia do juzo (arts. 108 e 109 do CPP)
8.2.1.3 Exceo de ilegitimidade de parte (art. 110 do CPP)
8.2.1.4 Exceo de litispendncia e de coisa julgada (art. 110 do CPP)
8.2.2 Conflito de jurisdio (arts. 113 a 117 do CPP)
8.2.3 Restituio de coisas apreendidas (arts. 118 a 124 do CPP)
8.2.4 Medidas assecuratrias (arts. 125 a 144 do CPP)
8.2.4.1 Sequestro (arts. 125 a 133 do CPP)
8.2.4.2 Hipoteca legal (arts. 133 a 136)
8.2.4.3 Arresto (arts. 137 a 139)
8.2.5 Incidente de falsidade (arts. 145 a 148 do CPP)
8.2.6 Incidente de insanidade mental do acusado (arts. 149 a 154 do CPP)
Questes
9.1 Objeto de prova
9.2 nus da prova
9.3 Sistemas de apreciao da prova
9.4 Prova emprestada
9.5 Liberdade de prova
9.6 Meios de prova
9.6.1 Percia (arts. 158 a 184 do CPP)
9.6.2 Interrogatrio (arts. 185 a 196 do CPP)
9.6.3 Confisso (arts. 197 a 200 do CPP)
9.6.4 Declaraes do ofendido (art. 201 do CPP)
9.6.5 Testemunhas (arts. 202 a 225 do CPP)
9.6.6 Reconhecimento de pessoas e coisas (arts. 226 a 228)
9.6.7 Acareao (arts. 229 e 230 do CPP)
9.6.8 Documentos (arts. 231 a 238 do CPP)
9.6.9 Indcios (art. 239 do CPP)
9.7 Busca e apreenso (arts. 240 a 250 do CPP)
Questes
10.1 Juiz
10.2 Ministrio Pblico
10.3 Acusado
10.4 Defensor
10.5 Curador do ru menor
10.6 Assistente de acusao
10.7 Auxiliares da justia
Questes
11.1 Disposies gerais
11.2 Priso
11.2.1 Disposies gerais
11.2.1.1 Formas de priso
11.2.1.2 Priso especial
11.2.1.3 Priso nas eleies
11.2.2 Priso em flagrante
11.2.2.1 Hipteses legais de flagrante
11.2.2.2 Espcies ilegais de flagrante
11.2.2.3 Impossibilidade de flagrante
11.2.2.4 Flagrante nos crimes
11.2.2.5 Auto de priso em flagrante (art. 304 do CPP)
11.2.2.6 Auto de priso em flagrante em juzo
11.2.3 Priso preventiva (arts. 311 a 316)
11.2.3.1 Priso domiciliar (arts. 317 e 318)
11.2.4 Priso temporria (Lei n. 7.960/89)
11.3 Outras medidas cautelares
11.4 Liberdade provisria (art. 321 e ss. do CPP)
Questes
12.1 Princpio da correlao
12.1.1 Emendatio libelli (art. 383 do CPP)
12.1.2 Mutatio libelli (art. 384 do CPP)
Questes
13.1 Ritos do Cdigo de Processo Penal
13.1.1 Rito ordinrio (arts. 394 a 405 do CPP)
13.1.1.1 Recebimento da denncia/queixa (ou rejeio liminar).
13.1.1.2 Citao
13.1.1.3 Resposta acusao (arts. 396 e 396-A do CPP)
13.1.1.4 Absolvio sumria ou designao de audincia
13.1.1.5 Audincia de instruo e julgamento.
13.1.2 Rito sumrio (arts. 531 a 538 do CPP)
13.1.3 Rito do jri (arts. 406 a 497 do CPP)
13.1.3.1 Fase de instruo preliminar
13.1.3.2 Fase do juzo da causa
13.1.4 Rito dos crimes de responsabilidade dos funcionrios pblicos (arts. 513 a 518 do CPP)
13.1.5 Rito dos crimes contra a honra (arts. 519 a 523 do CPP)
13.1.6 Rito dos crimes contra a propriedade imaterial (arts. 524 a 530, I, do CPP)
13.2 Ritos de Leis Especiais
13.2.1 Rito sumarssimo (Lei n. 9.099/95)
13.2.2 Rito dos crimes de drogas (Lei n. 11.343/2006)
13.2.3 Rito dos crimes falimentares (Lei n. 11.101/2005)
13.2.4 Rito da ao penal originria perante o STJ e o STF (Lei n. 8.038/90)
13.3 Suspenso condicional do processo
Questes
14.1 Nulidades em espcie
Questes
15.1 Teoria geral dos recursos
15.1.1 Pressupostos recursais
15.1.2 Efeitos dos recursos
15.1.3 Reformatio in pejus
15.1.4 Recurso de ofcio
15.2 Recursos em espcie
15.2.1 Recurso em sentido estrito (art. 581 do CPP)
15.2.2 Apelao (art. 593 do CPP)
15.2.3 Embargos infringentes e de nulidade (art. 609, pargrafo nico, do CPP)
15.2.4 Embargos de declarao (arts. 382 e 619 do CPP)
15.2.5 Carta testemunhvel (art. 639 do CPP)
15.2.6 Agravo em execuo (art. 197 da Lei n. 7.210/84)
15.2.7 Recurso ordinrio constitucional (arts. 102, II, e 105, II, a, da CF e arts. 30 a 35 da Lei n. 8.038/90)
15.2.8 Recurso especial (art. 105, III, e arts. 26 a 29 da Lei n. 8.038/90)
15.2.9 Recurso extraordinrio (art. 102, III, da CF e arts. 26 a 29 da Lei n. 8.038/90)
15.2.10 Reclamao (art. 13 da Lei n. 8.038/90)
15.2.11 Reviso criminal (art. 621 do CPP)
15.2.12 Habeas corpus (art. 5, LXVIII, da CF e art. 647 do CPP)
15.2.13 Mandado de segurana (art. 5, LXIX, da CF e Lei n. 12.016/ 2009)
Questes
com muita honra que apresentamos a Coleo OAB Nacional, coordenada por Fbio Vieira Figueiredo, Fernando F. Castellani e Marcelo Tadeu Cometti,
que, to oportunamente, editada pela Saraiva, com o objetivo de servir de diretriz a bacharis que pretendem submeter-se ao exame de habilitao profissional
em mbito nacional.
Esta Coleo primorosa diz respeito s duas fases do exame da OAB: A) A 1 fase contm uma parte terica e outra destinada a exerccios de mltipla
escolha, abrangendo doze matrias divididas nos seguintes volumes: 1. Direito civil, sobre o qual discorrem Fbio Vieira Figueiredo e Brunno Pandori Giancoli;
2. Direito processual civil, tendo como coautores Simone Diogo Carvalho Figueiredo e Renato Montans de S; 3. Direito comercial, aos cuidados de
Marcelo Tadeu Cometti; 4. Direito penal, escrito por Luiz Antnio de Souza; 5. Direito processual penal, redigido por Flvio Cardoso de Oliveira; 6.
Direito e processo do trabalho, confiado a Andr Horta Moreno Veneziano; 7. Direito tributrio, de autoria de Fernando F. Castellani; 8. Direito
administrativo, da lavra de Alexandre Mazza; 9. Direito constitucional, a cargo de Luciana Russo; 10. tica profissional e Estatuto da
advocacia, redigido por Marco Antonio de Macedo Jr. e Celso Coccaro; 11. Direito internacional, do qual se incumbiu Gustavo Bregalda Neves; e 12.
Direitos difusos e coletivos, que tem por autores Luiz Antnio de Souza e Vitor Frederico Kmpel. B) A 2 fase aborda sete matrias, contendo uma parte
doutrinria e outra destinada a peas processuais, dividida desta forma: 1. Direito civil; 2. Direito do trabalho; 3. Direito tributrio; 4. Direito
penal; 5. Direito empresarial; 6. Direito constitucional; e 7. Direito administrativo.
Cumpre dizer que os autores foram criteriosamente selecionados pela experincia que tm, por serem professores atuantes em cursos preparatrios para o
exame de OAB e profundos conhecedores no s da matria por eles versada como tambm do estilo de provas de cada banca examinadora. Todos eles,
comprometidos com o ensino jurdico, procuraram, de modo didtico e com objetividade e clareza, apresentar sistematicamente os variados institutos,
possibilitando uma viso panormica de todas as matrias, atendendo assim necessidade de o candidato recordar as informaes recebidas no curso de
graduao, em breve perodo de tempo, levando-o a refletir, pois a forma prtica de exposio dos temas abre espao ao raciocnio e absoro dos conceitos
jurdicos fundamentais, dando-lhe uma orientao segura.
Pela apresentao de um quadro devidamente programado, pela qualidade da anlise interpretativa dos institutos pertencentes aos vrios ramos jurdicos, pela
relevncia dada abordagem prtica, pelo aspecto nitidamente didtico e pela objetividade, esta Coleo, que, em boa hora, vem a lume, ser de grande
importncia aos que pretendem obter habilitao profissional e a toda a comunidade jurdico-acadmica, por traar os rumos a serem trilhados na prtica da
profisso.
So Paulo, 18 de abril de 2008.
Maria Helena Diniz
A quinta edio do volume de Direito Processual Penal da Coleo OAB Nacional vem at voc, amigo leitor, para trazer a obra devidamente atualizada em
virtude da mais recente alterao legislativa na rea do processo penal. Na data de 5 de maio de 2011 foi publicada a Lei n. 12.403, alterando substancialmente o
Ttulo IX do Cdigo de Processo Penal, que disciplina a priso, as medidas cautelares e a liberdade provisria. Referida Lei, entre outras coisas, deu nova
roupagem priso preventiva, liberdade provisria e inovou ao prever medidas cautelares que buscam evitar o encarceramento daquele a quem se imputa a
prtica de uma infrao penal.
Preocupamo-nos em incorporar os novos dispositivos da mesma forma sistemtica com que tratamos o tema nas edies anteriores, destacando as inovaes.
Esperamos, assim, que, em sintonia com as frequentes mudanas que ocorrem em nosso ordenamento jurdico, possamos continuar oferecendo um estudo
concentrado porm completo, objetivo desta obra.
Sucesso nos estudos!
O Autor
Destacamos a revogao da denominada Lei de Imprensa por nossa Suprema Corte. Em consonncia com sua deciso, suprimimos seus dispositivos que
constavam da obra, notadamente a anlise de seu rito processual. Em contrapartida, inserimos o procedimento contido na Lei n. 8.038/90, que cuida do
processamento de feitos perante o STJ e o STF. notrio o interesse cada vez maior do Examinador da OAB por esse procedimento, da nossa preocupao em
dele tratar. Alteramos tambm o tpico referente identificao criminal, em virtude da Lei n. 12.037/2009. Nessa esteira, acrescentamos ainda a Reclamao
entre os recursos do processo penal, bem como o Mandado de Segurana, que conta com nova disciplina legal Lei n. 12.016/2009.
Por fim, acrescentamos algumas questes, a fim de que o estudante teste seus conhecimentos com o que h de mais atual nas provas.
Desejamos sucesso a todos!
O Autor
1
O ser humano socivel por natureza. Sabe-se que desde os primrdios da humanidade existem agrupamentos sociais. Para a harmnica convivncia dos
integrantes de determinado grupo, necessria a imposio de normas de conduta. Com a evoluo das sociedades, o controle das relaes sociais passou a ser
formalmente exercido pelo Direito.
As normas jurdicas surgem, ento, para regular a relao entre os componentes de uma sociedade e tambm as relaes entre os indivduos e o prprio
Estado. Quem viola uma norma de conduta est sujeito sano estatal. Existem normas, contudo, que dizem respeito ao interesse de toda a coletividade, ou seja,
ordem social. Um homicdio, por exemplo, intranquiliza a sociedade e desestabiliza a ordem pblica. No se cogita, portanto, de deixar tal ilcito na esfera de
interesse do autor do fato e da vtima ou, no caso, de familiares dela, pois toda a sociedade tem interesse na represso a tal conduta, ao contrrio do que acontece
com um acidente entre dois automveis, no qual um deles sai danificado e se impe ao motorista culpado a reparao daquele dano. Neste caso, apenas os dois
interesses esto envolvidos.
Os bens cuja proteo importa a toda a coletividade ento recebem a tutela penal do Estado. Ser tutelado penalmente significa ter como reao sua violao
a mais grave das sanes: a pena. Nessa esteira, quando um ilcito penal praticado, surge para o Estado o direito de punir o autor do ilcito, ou seja, nasce para o
Estado o jus puniendi. O jus puniendi pode ser definido como o poder que o Estado tem de sancionar aquele que violou uma norma tutelada penalmente.
de lembrar que, como os interesses tutelados pelas normas penais so de interesse pblico, no se trata somente de um direito de o Estado punir o agente
criminoso, e sim de um verdadeiro dever, uma vez que, praticado um delito, a sociedade exige que seu autor seja punido.
Como visto, praticado um ilcito penal e surgido o jus puniendi para o Estado, delineia-se uma relao jurdica de direito penal, isto , de um lado, o rgo
estatal investido do poder de punir (Estado-juiz) busca, por meio dos mecanismos legais, efetivar a punio; de outro, aquele sobre quem pesa a imputao de
haver infringido a lei penal busca se defender, busca no se submeter sano.
Estabelece-se, dessa forma, um conflito de interesses entre o Estado e o indivduo (ou, em casos excepcionais, a pessoa jurdica, como previsto na Lei n.
9.605/98): um conflito entre o direito de punir e o direito de liberdade da pessoa (jus libertatis), pois, via de regra, o direito penal se utiliza da privao de
liberdade como sano. Ao interesse de o Estado impor a sano penal denominamos pretenso punitiva.
No instante em que h a oposio de uma parte pretenso punitiva estatal, passa a existir a lide penal, entendida como o conflito de interesses qualificado
pela pretenso de um dos interessados e pela resistncia do outro (MIRABETE, 2006, p. 5). Tal conflito de interesses no pode permanecer sem soluo. De
fato, de nada adiantaria o Direito estabelecer regras de conduta para a melhor convivncia entre as pessoas se um conflito permanecesse sem soluo; a ordem
social estaria comprometida do mesmo modo. preciso, ento, utilizar-se de mecanismo dotado de regras e garantias destinadas aos sujeitos nele envolvidos. O
instrumento estatal destinado a solucionar a lide penal o que denominamos Processo Penal. Tendo em vista tal definio, podemos dizer que o Direito
Processual Penal consiste, na definio de Jos Frederico Marques, no conjunto de normas e princpios que regulam a aplicao jurisdicional do Direito Penal
objetivo, a sistematizao dos rgos de jurisdio e respectivos auxiliares, bem como da persecuo penal (apud TOURINHO FILHO, 2005, p. 13).
Hoje a ideia de processo penal est ligada Constituio da Repblica. Impensvel a leitura do processo penal sem que seja luz da Constituio, pois, em
grande parte, as normas presentes em nosso Cdigo so absolutamente anacrnicas, inquisitivas, em descompasso com as garantias da Lei Maior. Assim, do
ntimo relacionamento entre processo e Estado deriva a introduo cada vez maior nos textos constitucionais de princpios e regras de direito processual, levando
ao desenvolvimento de estudos especficos sobre as normas processuais de ndole constitucional. Entre ns, destaca-se o trabalho desenvolvido por Ada Pellegrini
Grinover, que deu especial ateno ao exame constitucional do direito processual. Pondera: O importante ler as normas processuais luz dos princpios e regras
constitucionais. verificar a adequao das leis letra e ao esprito da Constituio (FERNANDES, 2007, p. 20).
Comearemos nosso estudo pela anlise das regras atinentes aplicao da lei processual penal.
A lei processual penal aplica-se aos processos que vierem a se desenvolver em territrio brasileiro, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito
internacional. a consagrao do princpio locus regit actum. Segundo o art. 1 do Cdigo de Processo Penal, os processos em regra sero regidos pelo
prprio Cdigo, exceto se houver lei especial regulando a matria. Nestes termos, a lei processual penal brasileira s vale dentro dos limites territoriais brasileiros.
Se o processo tiver tramitao no estrangeiro, ficar sujeito s leis processuais do respectivo pas. Se o crime, apesar de cometido no exterior, desenrola-se no
Brasil, a lei processual brasileira que o regula.
No se pode esquecer, ainda, que o Brasil aceitou se submeter ao Tribunal Penal Internacional, criado pelo Estatuto de Roma em 1998. Sua incorporao se
deu por meio do Decreto n. 4.388/2002, havendo disposio expressa tambm no art. 5, 4, da Constituio da Repblica. Embora em um primeiro momento
possa parecer haver conflito entre as duas jurisdies, tal conflito se dissolve quando se observam alguns aspectos da redao do Estatuto.
Em primeiro lugar, no se trata de jurisdio estrangeira, e sim de jurisdio internacional, qual todos os signatrios se submetem. Alm disso, o
TPI tem carter subsidirio jurisdio interna de um pas, isto , nos casos dos crimes de sua competncia s dever agir se o Estado-membro no teve
vontade ou foi incapaz de levar adiante inqurito ou procedimento. So crimes da competncia do TPI: genocdio, crimes contra a humanidade, crimes
de guerra e crimes de agresso.
Quanto aplicao no tempo, o processo penal adotou o princpio da aplicao imediata das normas processuais tempus regit actum sem efeito retroativo.
o que estampa o art. 2 do CPP: A lei processual penal aplicar-se- desde logo, sem prejuzo dos atos realizados sob a vigncia da lei anterior.
Assim, a lei processual penal que entra em vigor passa a reger os atos processuais dali para frente. Os atos praticados sob a gide da lei anterior so
considerados vlidos. Vejamos um exemplo: um processo est em andamento sob as regras da Lei n. 1, em pleno vigor, que prev a oitiva de trs testemunhas para
cada parte naquele tipo de procedimento, tendo todas elas j sido ouvidas. Neste momento, entra em vigor a Lei n. 2, aumentando o nmero de testemunhas,
naquele procedimento, para cinco. No h que falar em ouvir mais duas testemunhas somente porque a nova lei autoriza, pois se trata de ato j praticado naquele
processo, ou seja, a Lei n. 2 no retroagir. Os demais processos que vierem a se desenvolver posteriormente obedecero nova disposio.
H, porm, uma ressalva, que diz respeito s normas mistas, ou seja, de carter processual e material, conjuntamente. Se a norma contiver disposies de
ordem material, ou seja, que digam respeito ao jus puniendi estatal, alm de contedo processual, deve prevalecer, para aplicao no tempo, o contedo de
carter material, aplicando-se o art. 2 e pargrafo nico do CP: se a norma beneficia o acusado, retroage; se no beneficia, no retroage.
Dispe o art. 3 do Cdigo de Processo Penal que a lei processual penal admitir interpretao extensiva e aplicao analgica, bem como o suplemento dos
princpios gerais de direito. Assim, dentre as diversas formas de interpretar a lei, o processo penal autoriza expressamente a interpretao extensiva, isto ,
ampliando o alcance da lei, extraindo-se de sua anlise que o dispositivo disse menos do que pretendeu o legislador. Exemplo: onde se l ru, no Cdigo, pode-
se ler indiciado. Da mesma forma, autoriza a aplicao analgica, que significa o emprego da analogia, que a aplicao da lei a casos semelhantes por ela
regulados (DAMSIO DE JESUS, 2006, p. 4). Exemplo: admitir a retratao da requisio oferecida pelo Ministro da Justia, na ao penal a ela condicionada.
Muito embora os dispositivos disciplinadores da contagem do prazo em processo penal venham inseridos nas Disposies Gerais, parte final do Cdigo, no
constituindo, tecnicamente, objeto de aplicao da lei, convm, neste momento, traar algumas regras a seu respeito, com mera finalidade didtica.
Para a contagem dos prazos processuais ao contrrio dos prazos penais , no se computa o dia do comeo e inclui-se o do final, nos termos do art. 798,
1, do Cdigo de Processo Penal. Dessa forma, se a parte intimada hoje de uma deciso, seu prazo comear a fluir amanh, a menos que no haja expediente
forense. o que explica a Smula 310 do STF: Quando a intimao tiver lugar na sexta-feira, ou a publicao com efeito de intimao for feita nesse dia, o prazo
judicial ter incio na segunda-feira imediata, salvo se no houver expediente, caso em que comear no primeiro dia til que se seguir. Da mesma forma, se o
trmino do prazo se der em domingo ou feriado, ser prorrogado at o dia til imediato (art. 798, 3, do CPP).
A regra no processo penal correrem os prazos (art. 798, 5, do CPP):
da intimao;
da audincia ou sesso de julgamento em que for proferida a deciso, estando presente a parte;
do dia em que a parte manifestar, nos autos, cincia inequvoca da sentena ou despacho.
Assim, no h que falar em contagem do prazo a partir da juntada de mandado, cumprido pelo oficial de justia, ou de carta precatria, devolvida pelo juzo
deprecante. este o teor da Smula 710 do STF: No processo penal, contam-se os prazos da data da intimao, e no da juntada aos autos do mandado ou da
carta precatria ou de ordem.
1. (OAB/SP 117) Os prazos processuais so computados:
2. (OAB/SP 121) Proferida sentena criminal condenatria em audincia numa sexta-feira, odies ad quem para a interposio do recurso
terminar na:
3. (OAB/SP 122) O advogado intimado da sentena condenatria de seu cliente no dia 19 de novembro de 2003 (quarta-feira) deveria apelar at o
dia:
4. (OAB/SP 122) A lei processual penal em vigor aplica-se:
5. (OAB/DF 2005.1) Sobre a lei processual penal, assinale a alternativa incorreta:
6. (OAB/SC 2006.2) Advogado intimado da sentena condenatria de seu cliente no dia 24 de julho de 2006 (segunda-feira) dever apelar do
decreto at o dia:
7. (OAB/Unificado 2009.3) A lei processual penal
A
C
B
D
A
A
B
O
2
s princpios so enunciados que orientam a compreenso do ordenamento jurdico, quer para sua aplicao e integrao, quer para a elaborao de novas
normas. Podem ser explcitos, isto , estampados em norma legal, ou implcitos, ou seja, extrados da interpretao que se faz do conjunto de normas.
No Brasil, tendo em vista a importncia do bem jurdico em questo na discusso de uma causa penal via de regra, a liberdade , boa parte dos princpios
informadores do processo penal est disposta na Constituio da Repblica, entre os direitos e garantias individuais. A maioria deles, por seu turno, repercusso
da adeso do Brasil Conveno Americana de Direitos Humanos, conhecida como Pacto de San Jos da Costa Rica, ratificada pelo Pas em 25
de setembro de 1992 e promulgada por meio do Decreto n. 678, de 6 de novembro de 1992.
Vejamos quais so os mais importantes princpios informadores de nosso processo penal:
Estabelece a Constituio da Repblica que ningum ser privado de sua liberdade sem o devido processo legal. a garantia de que s ser considerada legtima
a condenao de algum se o processo for desenvolvido na forma que estabelece a lei, ou seja, observando-se as regras e os princpios processuais. a
consagrao da impossibilidade de o Estado impor uma sano a algum, direta e arbitrariamente, to logo tome conhecimento da prtica de uma infrao penal.
Em relao ao Processo Penal, exige-se maior rigor na observncia de formas legais, uma vez que ele informado por inmeras garantias constitucionais.
Observar o devido processo legal assegurar as garantias constitucionais das partes. Pode-se dizer que o devido processual legal tambm importa diretamente
sociedade, pois a eventual condenao com desrespeito s normas vigentes poder vir a ser desconstituda, confrontando o interesse social, que o da represso
do delito.
Na realidade, o princpio em foco a verdadeira reunio da observncia de todos os demais aplicveis ao processo penal. A propsito, indicando a incidncia
de regras processuais especificamente do campo penal, a doutrina menciona a existncia do devido processo penal, com as seguintes garantias:
de acesso Justia Penal;
do juiz natural em matria penal;
de tratamento paritrio dos sujeitos parciais do processo penal;
da plenitude de defesa do indiciado, acusado ou condenado, com todos os meios e recursos a ela inerentes;
da publicidade dos atos processuais penais;
da motivao dos atos decisrios penais;
da fixao de prazo razovel de durao do processo penal; e
da legalidade da execuo penal (TUCCI, 2003, p. 207-208).
Consiste em o Estado proporcionar ao acusado todos os meios lcitos para se defender da imputao que lhe dirigida. Em outras palavras, tudo o que no for
contrrio lei pode ser utilizado, com o amparo estatal, pelo acusado para a promoo de sua defesa.
A ampla defesa se perfaz pelo desdobramento de duas modalidades de defesa: a autodefesa a pessoal e a defesa tcnica por defensor. No se pode
olvidar que faz parte tambm da ampla defesa assegurar ao acusado hipossuficiente a assistncia judiciria gratuita (art. 5, LXXIV, da CF).
A autodefesa se realiza notadamente no interrogatrio, ato em que o acusado ouvido a respeito da imputao que lhe dirigida, mas se perfaz tambm com
a participao na colheita da prova, precipuamente na participao em audincia.
A defesa tcnica aquela exercida por profissional habilitado, qual seja, o advogado. Pode este ser constitudo, ou seja, escolhido e nomeado pelo acusado,
ou dativo, nomeado pelo juiz. A defesa tcnica s atender ao princpio da ampla defesa se for eficiente. A respeito, a Smula 523 do STF: No processo penal, a
falta de defesa consiste em nulidade absoluta, mas a sua deficincia s o anular se houver prejuzo para o ru. Lembre-se de que a nomeao de defensor dativo
ao acusado antes que ele possa constituir um de sua confiana fere o princpio em questo. A nomeao pelo juzo sempre subsidiria.
Cumpre ressaltar que no Jri, nos termos da Constituio da Repblica, art. 5, XXXVIII, vigora a plenitude de defesa, que alguns entendem ser ainda maior do
que a ampla defesa garantida nos processos penais comuns, como ser visto quando da anlise do rito para apurao dos crimes dolosos contra a vida.
O princpio basilar da sistemtica processual estabelece que as partes devem ser ouvidas e ter oportunidade de se manifestar em igualdade de condies. O
processo s atingir seus fins se houver equilbrio entre as partes. conhecida a expresso paridade de armas, pela qual alguns autores se referem ao
contraditrio. Ela condensa a ideia de que, no processo, as partes devem ter as mesmas oportunidades, no devendo uma ser mais municiada do que a outra. o
tratamento paritrio dos sujeitos parciais da relao jurdica processual.
O contraditrio essencial ao processo, porm dispensado no inqurito policial. Por essa razo, no se pode condenar um acusado baseando-se
exclusivamente em provas colhidas na pea informativa.
Na redao constitucional, ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. tambm chamado de princpio da
presuno de no culpabilidade, pois a Constituio da Repblica no presume a inocncia, mas diz que o sujeito no considerado culpado, ou, ainda, de
princpio do estado de inocncia, uma vez que indica o estado jurdico do acusado durante o processo.
Diante da presuno de inocncia e do enfoque constitucional que merece o processo penal, a priso cautelar passou a ser medida de exceo em nosso sistema
processual, ou seja, ela s deve ser imposta em caso de comprovada necessidade, como verdadeira medida cautelar que . A respeito, deve ser lembrada deciso
proferida pelo pleno do STF no julgamento do Habeas Corpus n. 84.078, em que se afirmou a possibilidade de o acusado que responde aos termos do
processo em liberdade assim permanecer at o trnsito em julgado da deciso condenatria, ainda que recorra aos tribunais superiores.
Na mesma esteira, se o ru presumidamente inocente, s poder advir condenao se o julgador tiver plena convico de sua culpa, bastando para a
absolvio a dvida. Se no foi possvel afastar a presuno, deve-se absolver. Da mesma forma deve ser feita a valorao das provas: na dvida, decide-se em
favor do ru (princpio do favor rei, corolrio da presuno de inocncia).
No processo penal, deve-se buscar recriar os fatos como se passaram na realidade, no devendo o juiz se conformar com a eventual verdade formal criada nos
autos. Ainda que se saiba que tal tarefa um tanto quanto difcil no caso concreto, deve-se buscar aproximar-se o quanto possvel da realidade dos fatos. a
busca da verdade verdadeira.
Difere do processo civil, no qual vigora a verdade formal, pois neste, para aplicar o direito, via de regra, basta ao juiz conformar-se com a verdade trazida aos
autos; no h necessidade de buscar a verdade real.
Tal princpio, contudo, comporta algumas excees no processo penal, a saber:
impossibilidade de apresentar documentos no Plenrio do Jri, sem ter dado cincia outra parte, no mnimo, trs dias antes (art. 479 do CPP);
impossibilidade de reviso criminal em favor da sociedade (art. 621 do CPP);
inadmissibilidade de provas obtidas por meios ilcitos (art. 5, LVI, da CF);
transao penal (art. 76 da Lei n. 9.099/95);
extino de punibilidade (art. 107 do CP).
Estabelece o princpio do juiz natural que o autor de uma infrao penal s poder ser processado e julgado perante o rgo jurisdicional competente, conforme
previso da Constituio Federal, ou seja, juiz natural aquele conhecido anteriormente ao fato acontecer.
Da decorre que no haver tribunal nem juzo de exceo (art. 5, XXXVII, da CF), isto , aquele criado para julgar fatos determinados, praticados
anteriormente sua existncia, como ocorreu com o Tribunal de Nuremberg, na Alemanha, criado para julgar os crimes cometidos pelos nazistas durante a Segunda
Guerra Mundial, e, mais recentemente, com os tribunais de exceo na ex-Iugoslvia e em Ruanda.
A ttulo de ilustrao, vlido lembrar que o Tribunal Penal Internacional consistiu na tentativa de acabar com os tribunais de exceo pelo mundo,
buscando concentrar o julgamento de determinados crimes basicamente quando o pas envolvido no desenvolve o regular processo para sua apurao.
Cumpre lembrar, ainda, que o Supremo Tribunal Federal tem adotado, em suas decises, o princpio do promotor natural, que segue o mesmo raciocnio
do juiz natural, isto , pelas regras de atribuio de funes, o membro do Ministrio Pblico j deve ser previamente conhecido e no ser designado para um fato
especfico, aps sua ocorrncia.
As decises judiciais precisam sempre ser motivadas para garantir as partes contra o arbtrio do julgador, que deve, assim, expor os motivos pelos quais decidiu de
tal forma, ou seja, por que decidiu em determinado sentido.
Tal princpio encontra grande exceo em nosso sistema processual no que diz respeito deciso proferida pelos jurados, integrantes do Conselho de Sentena,
no Tribunal do Jri. Os jurados decidem por ntima convico, sendo impedidos de manifestar as razes que os levaram a adotar um ou outro caminho na deciso
da causa.
Princpio que determina que os atos judiciais devem ser pblicos, afastando, via de regra, o sigilo, que caracteriza os procedimentos inquisitivos. Tal princpio
verdadeiro instrumento de controle social, pois com a publicidade dos atos a sociedade se garante contra eventual arbtrio do julgador.
A regra que a publicidade seja ampla, porm comporta excees. Ela ser restrita nos casos em que a defesa da intimidade e o interesse social exigirem.
Neste caso, a publicidade dar-se- somente em relao s partes e aos seus procuradores ou somente em relao a estes.
Presente na Conveno Americana sobre Direitos Humanos, foi adotado explicitamente pela Constituio da Repblica, aps a edio da Emenda Constitucional n.
45/2004. Estabelece que o Estado deve garantir a celeridade necessria para que o processo termine em prazo razovel, ou seja, no tempo adequado para atingir
a sua finalidade, sem constrangimentos inteis.
Especial ateno deve ser dada ao processo em que o ru esteja preso cautelarmente, evitando que perdure por longo tempo, pois, neste caso, alm do natural
constrangimento por responder a processo criminal por longo perodo, a liberdade cerceada pode trazer srias consequncias para o indivduo, mormente se vier a
ser absolvido.
Antes presente no processo penal apenas a ttulo de exceo no julgamento pelo Conselho de Sentena, no Jri , o princpio da identidade fsica do juiz surge
como regra atravs da nova redao dada ao art. 399 e pargrafos, do Cdigo de Processo Penal, pela Lei n. 11.719/2008. Estabelece que o magistrado que
presidiu a instruo criminal quem deve julgar o processo, ou seja, o juiz que tomou contato com a produo da prova quem vai decidir a causa.
1. (OAB/NE 2005/1) S a defesa possui certos recursos e s defesa cabe requerer ao rescisria penal reviso criminal. Essa frase indica o
princpio
2. (OAB/RJ 2005 adaptada) Mrio foi denunciado perante a 45 Vara Criminal do Rio de Janeiro. A pea foi recebida pelo Juiz titular, que
realizou o interrogatrio do ru, presidindo a fase instrutria do processo. Encerrada a instruo do feito, foi prolatada sentena condenatria pelo
juiz substituto daquela Vara. De acordo com a lei processual penal, assinale a opo correta:
3. (OAB/MG 2005/3) Os atos do processo abaixo relacionam-se com a garantia da ampla defesa, exceto:
4. (OAB/SP 131) Aponte a alternativa que no corresponde norma da Constituio Federal:
5. (OAB/RS 01/2006) Os princpios constitucionais, no que se refere matria penal e processual penal, tm por objetivo:
6. (OAB/DF 2005.03) O princpio da busca da verdade real, que rege a ao penal, permite ao Juiz do processo:
7. (OAB/SP 110) A recusa do acusado em se manifestar quando de seu interrogatrio judicial pode ser recebida pelo juiz como prova capaz de
gerar o reconhecimento do crime a ele imputado ou:
8. (OAB/SP 124 adaptada) O juiz indefere pedido do advogado de defesa para realizao de percia, aps o trmino da instruo. Aponte, entre
as alternativas, a que representa proceder do advogado admitido pela legislao:
9. (CESPE 2007.1) Com relao ao processo penal, assinale a opo incorreta:
10. (OAB/Unificado 2008.1) Acerca do princpio da inocncia, assinale a opo correta.
C
A
A
C
B
A
B
A
D
A
3
Inqurito policial o procedimento administrativo, de carter investigatrio, que tem por fim a colheita de elementos para subsidiar a propositura da ao penal.
Extrai-se desse conceito que o inqurito policial no processo, e sim procedimento administrativo informativo, que visa dar elementos para a propositura da
ao penal ao seu titular. Por esse motivo no incidem as garantias aplicadas ao processo penal, tais como ampla defesa e contraditrio. Pode-se falar, dessa
forma, que no h acusao no inqurito policial, h apenas investigao conduzida pelo rgo especializado para tal fim, tendo em vista a apurao de uma
infrao penal e sua autoria.
Como o inqurito policial mero procedimento informativo, eventuais vcios em sua elaborao no acarretam nulidade ao penal que vier a ser instaurada
com base nele. Tais vcios podem macular o prprio ato, trazendo eventualmente alguma consequncia como ter por invlido o reconhecimento de pessoa
realizado fora dos ditames legais ou o interrogatrio de indiciado sem observncia de suas garantias , mas no invalidam o todo, muito menos a ao penal.
Pela mesma razo, o valor probatrio do inqurito policial relativo, ou seja, no possvel amparar condenao em provas colhidas exclusivamente no
inqurito policial e no repetidas em juzo, pois, se tal fosse admitido, haveria violao ao princpio do contraditrio, que s existe na fase judicial da persecuo. A
ttulo de ilustrao, se uma confisso colhida em sede de inqurito, mas no repetida em juzo, nem amparada por outros elementos de prova, ela no autoriza
eventual condenao, pois realizada longe do crivo do contraditrio, essencial para o desenvolvimento vlido e regular do processo penal.
evidente que determinadas provas, como as percias, via de regra, no apresentam a necessidade de serem refeitas na fase judicial, uma vez que so realizadas
por rgos oficiais, tendo algumas delas, inclusive, momento oportuno para serem produzidas, sob pena de perecimento do objeto de anlise. Alm disso, pode a
percia da fase policial ser impugnada na fase processual, caso o acusado queira apontar alguma irregularidade, possibilitando sua discusso sob a luz do
contraditrio.
Para melhor compreenso da essncia do inqurito policial, faz-se necessria a anlise de suas principais caractersticas. So elas:
O inqurito policial, como pea informativa, importante para o recolhimento de elementos que elucidem o crime, para a apurao do delito, mas isso no significa
dizer que indispensvel. Caso o titular da ao penal j conte com elementos suficientes para formar sua opinio delicti, pode dispensar a instaurao de
inqurito e utilizar-se dos mencionados elementos para amparar a denncia ou a queixa, consoante os arts. 12; 27; 39, 5; e 46, 1, todos do Cdigo de
Processo Penal. H crimes em que a prova acusatria essencialmente documental, de modo que, de posse desses elementos, tem-se o fumus boni iuris
necessrio para a propositura da ao competente, sendo de todo dispensvel a pea investigatria. o que acontece, em muitos casos, nos crimes de apropriao
indbita previdenciria (art. 168-A do CP), em que o prprio sistema informatizado do rgo previdencirio fornece os dados a respeito de eventual no
recolhimento da contribuio previdenciria retida pelo empregador e no repassada Previdncia, nos termos da lei.
Como o inqurito policial destinado colheita de elementos para amparar a propositura de ao penal, no se pode conceb-lo sob a forma oral. Nos termos do
Cdigo, as peas devem ser, portanto, escritas de prprio punho ou datilografadas, impondo-se, neste caso, a rubrica da autoridade. O dispositivo deve ser
interpretado extensivamente para ler tambm digitadas as peas, tendo em vista a informatizao crescente dos rgos policiais.
Nos termos do art. 20 do Cdigo de Processo Penal, a autoridade assegurar o sigilo necessrio apurao dos fatos ou exigido pelo interesse da sociedade.
Natural que seja o inqurito policial sigiloso, pois a publicidade, quando se trata de investigao, pode ser prejudicial ao seu desenvolvimento, mormente quando se
alerta para os prximos passos que ela seguir.
O dispositivo, contudo, no se aplica ao juiz, j que ele quem, como autoridade judiciria, em ltima anlise, vai verificar a legalidade dos atos investigatrios.
Tambm no se aplica aos membros do Ministrio Pblico, uma vez que esse rgo o titular da ao penal pblica a regra em nosso sistema , constituindo-se,
portanto, no destinatrio das investigaes policiais, alm de exercer o controle externo da atividade policial. Tem-se entendido que tal controle compreende a
possibilidade de o rgo ministerial acompanhar a produo da prova, acessar documentos colhidos na investigao, requisitar diretamente diligncias autoridade
policial, entre outras medidas.
E quanto ao advogado? Est ele submetido regra de sigilo ou no? A Lei n. 8.906/94, que dispe sobre o Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil,
estabelece, em seu art. 7, XIV, que direito do advogado examinar em qualquer repartio policial, mesmo sem procurao, autos de flagrante e de inqurito,
findos ou em andamento, ainda que conclusos autoridade, podendo copiar peas e tomar apontamentos. Portanto, o advogado no se sujeita regra do sigilo,
mesmo que no esteja na posse de procurao outorgada pelo cliente. Trata-se de prerrogativa do advogado, mas no s. tambm forma de garantir a ampla
defesa constitucional do indivduo, que tem o direito de tomar conhecimento do que colhido a seu respeito. Caso o direito de acesso aos autos pelo advogado
seja obstado, poder ele impetrar mandado de segurana, uma vez que se trata de direito lquido e certo. Se invocar a ampla defesa do investigado, caber, ento,
habeas corpus em seu favor. No bastasse o direito estampado na Lei, foi editada tambm no Supremo Tribunal Federal a Smula Vinculante n. 14, por
proposta do Conselho Federal da OAB, com o seguinte teor: direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que,
j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa.
Assim, percebe-se que possvel guardar sigilo de alguma medida que esteja em andamento ou prestes a acontecer no curso do inqurito, tendo em vista o bom
andamento das investigaes. Porm, ao que j foi produzido, documentado, nos autos da pea informativa, o acesso pelo advogado do investigado, como bem
pondera o STF, deve ser amplo.
Uma vez instaurado o inqurito policial, a autoridade policial no poder arquiv-lo. Isso quer dizer que, mesmo que nada seja apurado de consistente, no cabe ao
delegado de polcia promover o arquivamento da pea; deve ele encerr-lo formalmente, nos termos da lei. Assim, encerradas as investigaes, frutferas ou
infrutferas, deve a autoridade policial promover o encaminhamento dos autos ao juiz competente, que abrir vista ao titular da ao penal para promov-la ou no,
de acordo com o que foi apurado. atribuio do titular requerer o arquivamento e do juiz determin-lo.
O inqurito policial tem natureza inquisitiva. Isso quer dizer que o procedimento se concentra nas mos de uma s autoridade, isto , toda a ao e a determinao
de atos partem de um nico rgo, no havendo separao em rgos distintos. Lembre-se de que, em relao ao processo, vigora entre ns o sistema
acusatrio, no qual h a separao de funes entre rgos diversos: um julga, outro acusa e um terceiro defende o ru. Tal no ocorre no inqurito, o qual,
como visto, no est sujeito s regras processuais. A forma inquisitorial, contudo, no traduz a ideia de que a autoridade policial possa agir arbitrariamente; h
apenas concentrao de atos em um nico rgo. Sua conduta frente da investigao deve se pautar pela absoluta legalidade. Nos termos do art. 4 do Cdigo
de Processo Penal, e do art. 144, 4, da Constituio Federal, nos Estados da Federao, compete Polcia Civil, chefiada por delegados de carreira, a
apurao das infraes penais e de sua autoria. No mbito federal, tal incumbncia da Polcia Federal (art. 144, 1, da CF).
Reiterando o que j dissemos anteriormente, no h que falar em acusao no inqurito policial. Prova disso o dispositivo de que no se poder alegar
suspeio da autoridade policial art. 107 do Cdigo de Processo Penal , mas nem por isso, repita-se, o delegado de polcia est desobrigado a pautar-se pela
estrita legalidade na conduo das investigaes.
A despeito de no haver contraditrio, o ofendido e o indiciado podem requerer diligncias (art. 14 do CPP), que, por sua vez, podem ser indeferidas pela
autoridade policial, salvo o exame de corpo de delito (art. 184 do CPP).
Dispe o art. 21 do Cdigo de Processo Penal que a incomunicabilidade do indiciado depender sempre de despacho nos autos e somente ser permitida quando
o interesse da sociedade ou convenincia da investigao o exigir. Estamos diante da hiptese, ento, de impedir o contato do indiciado preso com outras pessoas,
tendo em vista o interesse social e da investigao, o que s pode ocorrer mediante despacho da autoridade judiciria, pelo prazo mximo de trs dias, garantindo-
se a entrevista com seu advogado, nos termos do art. 7, III, da Lei n. 8.906/94.
A maior parte da doutrina considera que o dispositivo em foco no foi recepcionado pela Constituio da Repblica, uma vez que, em seu art. 136, 3, IV, a
Carta veda a incomunicabilidade do preso durante o estado de defesa. Argumentam os doutrinadores que, se em um estado excepcional de restrio s liberdades
individuais, como o estado de defesa, no se admite tornar algum incomunicvel, com menos razo poderia se admitir durante uma investigao comum, no curso
de um inqurito policial.
H quem sustente, contudo, a vigncia do instituto, como o caso de Damsio E. de Jesus: Em primeiro lugar, a proibio diz respeito ao perodo em que
ocorrer a decretao do estado de defesa (art. 136, caput, da CF), aplicvel priso por crime contra o Estado ( 3, I), infrao de natureza poltica. Em
segundo lugar, o legislador constituinte, se quisesse elevar tal proibio categoria de princpio geral, certamente a teria inserido no art. 5, ao lado de outros
mandamentos que procuram resguardar os direitos do preso.
O art. 15 do Cdigo de Processo Penal estabelece a necessidade de um curador acompanhar o indiciado menor nos atos do inqurito policial. Acompanhamos o
entendimento amplamente majoritrio da doutrina, no sentido de que tal regra encontra-se revogada pela entrada em vigor do novo Cdigo Civil (Lei n.
10.406/2002), que fixou que a menoridade cessa aos 18 anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil. A necessidade
de nomear o curador ao indiciado dito menor fazia sentido sob a gide do revogado Cdigo, quando se concebia a maioridade aos 21 anos. Assim, o indiciado
que estivesse na idade compreendida entre 18 e 21 anos era considerado, pela lei civil, relativamente incapaz, devendo ser assistido nos atos da vida civil. Essa
exigncia no existe mais, logo, o indiciado pode comparecer aos atos do inqurito sem assistncia.
Refora essa linha de pensamento a revogao expressa do art. 194 do Cdigo de Processo Penal pela Lei n. 10.792/2003, que fez desaparecer do
interrogatrio judicial a figura do curador do ru menor.
Trata-se do conhecimento, espontneo ou provocado, pela autoridade policial, de fato aparentemente criminoso (MIRABETE, 2006, p. 64). o que as pessoas,
popularmente, conhecem como queixa. A doutrina classifica-a em:
de cognio direta ou imediata: aquela em que a autoridade policial toma conhecimento do fato criminoso por meio do exerccio de suas funes, por
exemplo, a descoberta de um cadver. Nela se insere a denncia annima, tambm denominada apcrifa ou notitia criminis inqualificada;
de cognio indireta ou mediata: a autoridade policial toma conhecimento por intermdio de algum ato jurdico, como comunicao de terceiro (art. 5,
3, do CPP delatio criminis), requisio do juiz ou do Ministrio Pblico (art. 5, II, do CPP), requisio do ministro da justia, representao do ofendido
(art. 5, 4, do CPP);
de cognio coercitiva: ocorre nos casos de priso em flagrante (art. 8 do CPP).
O Cdigo de Processo Penal no estabelece um rito para a formalizao do inqurito policial como faz para o processo, estabelecendo a ordem exata em que os
atos devam ser praticados. Contudo, h previso de como deve dar-se o incio, quais providncias devem ser tomadas pela autoridade policial no seu curso e
como se d o encerramento. Comecemos com as formas pelas quais pode ser iniciada a pea investigativa:
De ofcio (art. 5, I, do CPP).
O inqurito policial, neste caso, instaurado por ato da autoridade, sem que tenha havido pedido de qualquer pessoa. Deve fazer isso quando tomar
conhecimento da prtica de alguma infrao penal, seja no desenvolver de suas atividades, seja por meio da comunicao de algum. O ato pelo qual o delegado
de polcia instaura o inqurito policial chamado de portaria.
Por requisio do juiz ou do Ministrio Pblico (art. 5, II, do CPP).
Apesar de no existir hierarquia funcional entre as carreiras, ou seja, o delegado de polcia no subordinado nem ao magistrado nem ao membro do Ministrio
Pblico, ele no pode eximir-se de instaurar a pea quando houver requisio destes. A requisio equivale, assim, verdadeira ordem, determinao, por
fora legal, no por relao de superioridade hierrquica.
Por requerimento do ofendido (art. 5, II, do CPP).
a possibilidade que a vtima tem de solicitar formalmente, da autoridade, a instaurao do inqurito policial. Em crime de ao pblica, normalmente ele
instaurado de ofcio, mas, se no for, pode a vtima requerer. J em caso de ao privada, a regra s iniciar o inqurito se houver requerimento nesse sentido,
pois se trata de ao que fica disposio da vontade da prpria vtima.
O requerimento no tem a fora da requisio; portanto, de acordo com seu critrio, poder o delegado de polcia indeferir o pedido, cabendo, neste caso,
recurso ao chefe de polcia, cargo cujo correspondente hoje na doutrina no pacfica: delegado-geral de polcia, para uns, e secretrio de segurana pblica,
para outros.
Por representao do ofendido (art. 5, 4, do CPP) ou requisio do ministro da justia.
Quando se tratar de crime que se apura mediante ao penal condicionada, seja representao do ofendido, seja requisio do ministro da justia, somente
com o seu oferecimento que ter incio a pea informativa.
Pelo auto de priso em flagrante (art. 8 do CPP).
a chamada instaurao compulsria. Quando algum preso em flagrante, lavrado o auto respectivo, considera-se instaurado o inqurito policial. Nem
poderia ser diferente, pois, se h indcios a ensejar a priso de algum, com mais razo h indicativos de crime a ser apurado.
Iniciado o inqurito, determina o Cdigo de Processo Penal que o delegado de polcia proceda a determinadas providncias para apurao da infrao penal. Tais
medidas, como dito anteriormente, no constituem um procedimento ou rito a ser seguido, pois no h verdadeiramente uma ordem para a realizao das
diligncias, apenas uma indicao do que deve constar na pea informativa. Para apurao da infrao penal, deve a autoridade policial:
Dirigir-se ao local dos fatos, providenciando para que no se alterem o estado e a conservao das coisas at a chegada dos peritos criminais.
a chamada preservao do local do crime. Determina-se tal preservao para que no haja interferncia de ningum, de modo a prejudicar a percia.
Apreender os objetos que tiverem relao com o fato, depois de liberados pelos peritos criminais.
Tais objetos devem acompanhar o inqurito policial enquanto interessarem percia (art. 11 do CPP).
Colher todas as provas que servirem para o esclarecimento do fato e suas circunstncias.
a autorizao do legislador para a produo de qualquer prova lcita, a fim de apurar o delito, como requisitar documentos e ouvir tantas testemunhas quantas
sejam necessrias para a investigao. Alm disso, incumbe autoridade policial proceder ao reconhecimento de pessoas e coisas, realizar acareaes e
determinar, se for o caso, que se realize o exame de corpo de delito e quaisquer outras percias (art. 6, VI e VII).
Ouvir o ofendido.
A vtima pode ser a pessoa que mais tenha informaes a prestar a respeito do crime, dependendo da modalidade de infrao, por isso o Cdigo preocupa-se
em determinar sua oitiva.
Proceder reproduo simulada dos fatos (art. 7 do CPP).
a chamada reconstituio do crime e tem lugar quando no contraria a moralidade e a ordem pblica.
Ouvir o indiciado.
O interrogatrio do indiciado deve ser realizado nos mesmos moldes do interrogatrio judicial, no que for aplicvel. Por no se tratar de processo, no h
necessidade de observar certas regras que dizem respeito ao contraditrio, como a possibilidade de as partes dirigirem perguntas ao indiciado, mas seus direitos
constitucionais devem ser garantidos, como o direito presena de advogado de sua confiana e o direito ao silncio (art. 5, LXIII, da CF).
Identificar o indiciado pelo processo datiloscpico, se possvel, e fazer juntar aos autos sua folha de antecedentes.
Como se nota, a orientao do legislador no sentido de proceder chamada identificao criminal, isto , identificao pelo mtodo datiloscpico, em
que so colhidas as impresses digitais do indiciado para confronto com aquelas constantes da base de dados do Instituto de Identificao. Com o advento da
nova Constituio da Repblica, a regra passou a ser a da identificao civil, ressalvadas as hipteses da lei (CF, art. 5, LVIII). Para regulamentar o
mandamento constitucional foi editada a Lei n. 12.037/2009, revogando a Lei n. 10.054/2000, que permite a identificao criminal do agente, ainda que
identificado civilmente, quando (art. 3):
I o documento apresentar rasura ou tiver indcio de falsificao;
II o documento apresentado for insuficiente para identificar cabalmente o indiciado;
III o indiciado portar documentos de identidade distintos, com informaes conflitantes entre si;
IV a identificao criminal for essencial s investigaes policiais, segundo despacho da autoridade judiciria competente, que decidir de ofcio ou mediante
representao da autoridade policial, do Ministrio Pblico ou da defesa;
V constar de registros policiais o uso de outros nomes ou diferentes qualificaes;
VI o estado de conservao ou a distncia temporal ou da localidade da expedio do documento apresentado impossibilitar a completa identificao dos
caracteres essenciais.
Tais medidas so necessrias para impedir que um inocente tenha seu nome indevidamente envolvido em uma prtica delitiva, principalmente quando seus
documentos foram subtrados ou extraviados. Acrescente-se que, nos termos da lei regulamentadora, a identificao criminal incluir o processo datiloscpico e o
fotogrfico, que sero juntados aos autos de investigao ou ao auto de priso em flagrante (art. 5). No caso de no oferecimento da denncia, de sua rejeio
ou de absolvio, facultado ao indiciado ou ru, aps o arquivamento definitivo do inqurito policial ou do trnsito em julgado da sentena, requerer a retirada
da identificao fotogrfica do inqurito ou do processo, desde que apresente provas de sua identificao civil (art. 7).
Averiguar a vida pregressa do indiciado, sob o ponto de vista individual, familiar e social, sua condio econmica, sua atitude e estado de
nimo antes e depois do crime e durante ele, e quaisquer outros elementos que contriburem para a apreciao de seu carter.
A ideia contida na determinao a de tentar verificar a personalidade do indiciado e sua conduta social e familiar, a fim de que possa trazer elementos que
futuramente sirvam de apoio para seu julgamento no processo, bem como a eventual aplicao da pena, em caso de condenao.
Importante esclarecer que o Cdigo no dispe expressamente a respeito do ato do indiciamento. Extrai-se a imposio de tal providncia da utilizao da
palavra indiciado pelo legislador e fundamentalmente da necessidade de ouvir e identificar o provvel autor do delito.
Dessa forma, pode-se dizer que indiciamento a imputao da prtica de uma infrao penal a algum, havendo indcios de sua autoria. Em outras palavras,
a declarao de que o sujeito o real suspeito de ser o autor de determinada conduta ilcita. No basta haver meros indcios, e sim indcios razoveis, suficientes,
de que o indivduo o autor da infrao penal.
So consequncias do indiciamento:
a anotao dos dados do inqurito na folha de antecedentes;
o interrogatrio do indiciado;
a identificao do indiciado.
Aponte-se, no que diz respeito s providncias no curso do inqurito policial, que, no caso de crime que envolva violncia contra a mulher, a autoridade
policial dever remeter ao juiz competente, no prazo de 48 horas, expediente contendo pedido da ofendida, para a concesso de medidas protetivas de urgncia,
consoante o art. 12, III, da Lei n. 11.340/2006.
Deve-se anotar, ainda, que a Lei n. 9.034/95 (Lei do Crime Organizado) prev a infiltrao de agentes policiais e de inteligncia em organizaes criminosas,
mediante autorizao judicial. Dispositivo semelhante h na Lei n. 11.343/2006, mais precisamente no art. 53, II, que prev a infiltrao de agentes policiais em
tarefas de investigao, tambm mediante autorizao judicial.
O inqurito policial encerra-se com o relatrio da autoridade policial. Nele, o delegado deve descrever as providncias adotadas durante o curso do
procedimento, declarando formalmente o fim da fase investigatria. Leve-se em conta que o delegado de polcia no deve manifestar-se a respeito do mrito das
provas colhidas; nenhuma opinio a respeito do fato deve ser expressa por ele. A Lei n. 11.343/2006 (Lei de Drogas) criou uma exigncia a mais para o relatrio
do inqurito policial nos crimes a ela relativos: dever ele conter justificativa do delegado de polcia a respeito dos motivos que o levaram capitulao do crime.
Relatado, o inqurito policial enviado ao Juzo competente. Se for caso de ao penal pblica, o magistrado abrir vista ao Ministrio Pblico, que pode:
oferecer denncia (no prazo de cinco dias, se o indiciado estiver preso, e de 15 dias, se o indiciado estiver solto);
requerer o retorno dos autos de inqurito delegacia para novas diligncias (art. 16 do CPP);
requerer o arquivamento.
No caso de o Ministrio Pblico requerer o arquivamento e o juiz determin-lo, o art. 18 do Cdigo estabelece que, se tiver notcias de novas provas, a
autoridade policial poder retomar as investigaes. A retomada do inqurito, frise-se, s tem lugar no surgimento de novas provas. o que estabelece a Smula
524 do STF: Arquivado o inqurito policial, por despacho do juiz, a requerimento do promotor de justia, no pode a ao penal ser iniciada sem novas provas.
O despacho de arquivamento irrecorrvel, salvo nos crimes contra a economia popular, em que cabe recurso de ofcio (art. 7 da Lei n. 1.521/51).
Caso o Ministrio Pblico requeira o arquivamento e o juiz no concorde, determina o art. 28 do Cdigo que este dever enviar os autos ao procurador-geral
de justia, que por sua vez:
oferecer denncia, ele prprio;
designar outro promotor para oferecer a denncia, caso em que este est obrigado a faz-lo;
insistir no arquivamento, caso em que o juiz est obrigado a aceit-lo.
Na esfera federal, caso ocorra a hiptese de o juiz no concordar com o pedido de arquivamento formulado pelo procurador da repblica, os autos sero
remetido Cmara de Coordenao e Reviso do Ministrio Pblico Federal (art. 62, IV, da Lei Complementar n. 75/93).
Caso se trate de inqurito que verse sobre crime de ao penal privada, a soluo ser diversa, conforme preceitua o art. 19 do Cdigo de Processo Penal.
Encerrado o inqurito policial, ele encaminhado ao Juzo competente, onde aguardar provocao do ofendido, ou ser entregue diretamente ao ofendido,
mediante seu requerimento e por traslado.
Se o indiciado estiver em liberdade, o prazo para concluso do inqurito policial ser de 30 dias. Se o caso for de difcil elucidao, poder ser prorrogado,
sempre que no estiver concludo dentro do prazo. Antes de conceder o prazo, o juiz deve ouvir o Ministrio Pblico.
Se o indiciado estiver preso, o prazo para a concluso do inqurito ser de dez dias. Em regra, esse prazo improrrogvel, mas, na maioria das vezes, acaba
sendo superado, em virtude das diligncias indispensveis formao do inqurito policial. Neste caso, a pea deve ser remetida antes do prazo estabelecido e as
diligncias faltantes conduzidas parte, para posteriormente serem anexadas aos autos.
Na Justia Federal, o prazo para concluso de 15 dias para ru preso, podendo ser prorrogado por igual perodo, conforme disposto no art. 66 da Lei n.
5.010/66.
A legislao especial traz, ainda, alguns prazos diversos dos previstos no Cdigo de Processo:
Lei n. 11.343/2006 (Lei de Drogas): 90 dias para indiciado solto e 30 dias para indiciado preso, podendo ser duplicados a pedido da autoridade policial,
ouvido o Ministrio Pblico;
Lei n. 1.521/51 (Crimes contra a Economia Popular): dez dias para indiciado solto ou preso.
1. (OAB/RS 2005/1) Sobre investigao policial e garantias constitucionais do investigado, assinale a assertiva correta:
2. (OAB/NE 2005/2) Uma das funes do inqurito policial a de ser instrumento da denncia ou da queixa. Com base nessa afirmao e nos
termos do Cdigo de Processo Penal, com relao ao trmino do inqurito policial, correto afirmar que:
3. (OAB/SP 120) Nos crimes de ao penal privada, os autos do inqurito policial j relatados:
4. (OAB/SP 124) O arquivamento do inqurito policial:
5. (OAB/SP 132) A deciso judicial que determina o trancamento de um inqurito policial admite, por parte do defensor da vtima:
6. (OAB/SP 132) Nos autos de um inqurito policial que apura crime tributrio, foi decretada judicialmente a quebra de sigilo bancrio do
investigado. Seu advogado, constitudo regularmente, requer vista dos autos na Delegacia de Polcia, o que lhe negado. O Delegado argumenta que
o inqurito agora corre em sigilo, pois foram juntados extratos e outros documentos bancrios. O advogado:
7. (OAB/MG 2007) inconstitucional o dispositivo do Cdigo de Processo Penal que prev:
8. (OAB/SP 113) Aps a colheita de provas pelo delegado de polcia, ao findar o inqurito policial, elaborado relatrio de tudo que tiver sido
apurado durante este procedimento. Na hiptese de a autoridade policial concluir pela inocncia do ru, dever ela:
9. (OAB/DF 2005.02) Se o Ministrio Pblico requerer o arquivamento do inqurito policial, consequentemente:
10. (OAB/Unificado 2007.1) Acerca do inqurito policial (IP), assinale a opo correta.
11. (OAB/SP 109) Ao findar o inqurito policial, o delegado de polcia, em seu relatrio, imputa, ao ru Marcelo, o crime de furto qualificado pela
fraude, mas o promotor de justia o denuncia por estelionato. Nesta hiptese, deve o magistrado devolver os autos ao Distrito Policial para alterao
do relatrio final?
12. (OAB/SP 116) Delegado de polcia, aps realizar todas as diligncias necessrias para a apurao de crime de estelionato, conclui no
existirem provas para determinar a autoria do fato delituoso. Diante desta premissa, qual das alternativas seguintes revela-se verdadeira?
13. (OAB/Unificado 2008.3) Com base no CPP, assinale a opo correta acerca do inqurito policial.
14. (OAB/Unificado 2009.1) Em relao ao inqurito policial, assinale a opo incorreta:
15. (OAB IV Exame Unificado) Acerca das disposies contidas na Lei Processual sobre o Inqurito Policial, assinale a alternativa correta.
D
C
C
A
D
A
C
B
D
D
A
A
A
C
C
4
Quando surge, para o Estado, a possibilidade de exercer o poder punitivo, tal poder no pode ser exercido sem que haja comprovao dos fatos e sem a
declarao judicial autorizando a punio, ou seja, julgando procedente a pretenso estatal. Para isso, exige-se a propositura de uma ao, pois, como sabido,
vigora, em nosso Direito, a inrcia da jurisdio: ela no pode atuar por si s; exige ser provocada para se fazer atuar.
Podemos, ento, conceituar ao como o poder de movimentar o aparelho jurisdicional estatal, a fim de satisfazer uma pretenso. Ao
penal, por sua vez, o direito por meio do qual o seu titular pleiteia a condenao daquele a quem se imputa a prtica de determinada infrao penal
(FERNANDES, 2007, p. 193).
Para o perfeito exerccio do direito de provocar o rgo jurisdicional, conforme exposto anteriormente, faz-se necessria a observncia de determinadas condies,
denominadas pela doutrina condies da ao. So elas:
Possibilidade jurdica do pedido.
Consiste na verificao, de plano, da correspondncia entre a pretenso do titular e a norma prevista no ordenamento legal. Em outras palavras, deve-se
observar se o fato que se imputa ao agente descrito como infrao penal, como fato tpico e antijurdico, de modo que seja possvel, ao menos em tese,
vislumbrar a condenao de algum pela sua ocorrncia.
Interesse de agir.
Nos dizeres de Rogrio Lauria Tucci (2003, p. 93), o interesse de agir, que , sem dvida alguma, o interesse processual, tem lugar quando o autor precisa
da concesso daquilo que pleiteia, para reconhecimento ou satisfao de seu interesse material; isto , quando se torna necessria sua atuao perante o rgo
jurisdicional, a fim de conseguir o bem jurdico por ele almejado.
Legitimidade para a causa.
Diz respeito ocupao dos polos ativo e passivo da ao pelo seu legtimo titular, isto , de acordo com a modalidade de ao penal, o Ministrio Pblico ou o
ofendido parte legtima para prop-la; j no polo contrrio, deve figurar aquele a quem se imputa a prtica do delito.
No Direito brasileiro, segue-se o critrio subjetivo para classificao das aes penais, levando em conta seu titular, ou seja, estipulam-se modalidades em razo de
quem a parte legtima para exercer o direito de ao. Diante de tal critrio, podemos distinguir duas qualidades de ao penal: a pblica, de titularidade do
Ministrio Pblico, e a privada, de titularidade do ofendido ou de seu representante legal. Ambas vo comportar ainda a subdiviso em espcies: aquela pode ser
incondicionada ou condicionada representao do ofendido ou requisio do ministro da justia; esta pode ser propriamente dita (ou exclusiva), personalssima
ou subsidiria da pblica.
Podemos visualiz-las no seguinte quadro:
AO PENALPblica: incondicionada
condicionada: representao do ofendido
requisio do ministro da justia
Privada: propriamente dita (ou exclusiva)
personalssima
subsidiria da pblica
a regra em nosso Direito. de titularidade exclusiva do Ministrio Pblico por fora de dispositivo constitucional (art. 129, I, da CF). proposta sempre por
meio de denncia.
Alm dos princpios processuais penais gerais, que informam toda e qualquer ao penal, conforme visto anteriormente, alguns princpios so especficos da
ao penal pblica. Dentre eles, os mais importantes so:
Obrigatoriedade (ou legalidade).
Segundo o princpio da obrigatoriedade, se presentes os requisitos legais para a propositura da ao, o membro do Ministrio Pblico deve denunciar, no
podendo deixar de faz-lo por critrios pessoais. Em outras palavras, o Ministrio Pblico no tem poder discricionrio; uma vez presentes as condies para o
incio da ao, est obrigado a oferecer denncia.
A regra estabelecida pelo princpio em foco foi abrandada pela criao, em nosso ordenamento, do instituto da transao penal, prevista no art. 76 da Lei n.
9.099/95. Consiste ela em verdadeiro acordo entre o Ministrio Pblico e o autor do fato, aplicvel aos crimes de menor potencial ofensivo (contravenes
penais e crimes cuja pena mxima no seja superior a dois anos, cumulada ou no com multa art. 61 da Lei n. 9.099/95), em que o rgo ministerial pode
deixar de oferecer denncia se aquele aceitar a imposio imediata de pena no privativa de liberdade (mais detalhes no Captulo sobre ritos Rito
Sumarssimo). Portanto, aqui no vigora o princpio puro da obrigatoriedade, e sim o que se denomina princpio da discricionariedade regrada.
Indisponibilidade.
Se verificados os requisitos para a propositura da ao e oferecida a denncia, o Ministrio Pblico no poder mais desistir da ao penal, nos termos do art.
42 do Cdigo de Processo Penal. Ao contrrio de outros ramos processuais, nos quais, fundamentalmente, bens disponveis esto em jogo e a desistncia da
ao fica a critrio da parte, isso no acontece no processo penal. Note-se que tal regra no impede que o membro do Ministrio Pblico, no final da ao, pea
a absolvio do ru. So momentos distintos. No incio, verifica-se a existncia de elementos para a instaurao da ao, que se destina apurao da
verdade real. Se, no final, o parquet se convencer de que o ru inocente, poder pedir a absolvio, sem que isso implique desistncia.
Exceo ao princpio em referncia a regra disposta no art. 89 da Lei n. 9.099/95, que traz a suspenso condicional do processo. Nela, o Ministrio
Pblico, aps oferecer a denncia e tendo verificado o preenchimento dos requisitos legais (acusado que no esteja sendo processado; no tenha
sido condenado por outro crime e presena dos requisitos do art. 77 do CP), prope a suspenso do processo por um perodo de dois a quatro
anos, mediante a imposio de certas condies a serem cumpridas pelo acusado.
Oficialidade.
Significa que a ao penal pblica deve ser promovida pelo Estado, atravs de rgo oficial, que o Ministrio Pblico.
aquela em que o Ministrio Pblico no se sujeita a qualquer condio especfica para o exerccio de seu direito de ao, alm das condies gerais da ao
penal, ou seja, presentes os elementos para a propositura da ao, ele est livre para agir. Como j dissemos, a ao penal pblica a regra em nosso sistema
processual, e, dentro dessa modalidade de ao, por sua vez, a regra ser ela incondicionada.
Dessa forma, se a lei silenciar sobre a modalidade a que se procede em determinada infrao, ela incondicionada; se, por outro lado, for ela condicionada ou
privada, a lei de direito material vai dizer expressamente. Alerte-se para o fato de que nem sempre a disposio a respeito da espcie de ao penal, aplicvel
infrao, vem exposta no prprio artigo que tipifica a conduta, o que pode levar falsa impresso de que ali se procede mediante ao penal pblica
incondicionada. o caso, por exemplo, dos crimes contra a honra, elencados no Cdigo Penal nos arts. 138, 139 e 140. Em nenhum desses dispositivos h
meno sobre a modalidade de ao, que vem especificada no art. 145, que encerra o Captulo respectivo.
aquela cujo exerccio se subordina a uma condio especfica, qual seja, representao do ofendido ou requisio do ministro da justia. Antes da verificao
dessa condio, no pode o titular do direito de ao agir. importante ressaltar que a ao penal continua sendo pblica, exclusiva do Ministrio Pblico; apenas
o seu exerccio depende da ocorrncia de uma das condies previstas na norma processual. Os casos em que se exige representao ou requisio, como j dito,
esto sempre expressos na lei.
4.3.1.2.1 Condicionada representao
O fundamento da existncia de tal modalidade de ao em nosso sistema ampara-se na ideia de que determinadas infraes atingem, de alguma forma, a esfera de
intimidade da vtima, de modo que ela pode preferir que no exista processo em relao quela conduta. Representao , assim, a manifestao de vontade do
ofendido ou de seu representante legal, no sentido de ser instaurada a ao penal. Exemplos de crimes que exigem representao no Cdigo Penal: art. 129, caput
(este por fora do art. 88 da Lei n. 9.099/95); art. 130; art. 147, e, em regra, os crimes contra a liberdade sexual arts. 213, 215 e 216-A (por fora da Lei n.
12.015/2009).
A natureza jurdica da representao de condio de procedibilidade, ou seja, condio para que o Ministrio Pblico possa intentar a ao penal,
possa proceder ao, caso contrrio no poder agir. Ela verdadeira autorizao para que o rgo ministerial possa propor a ao penal. Note-se que a
representao, oferecida pela vtima ou seu representante legal, no vincula o Ministrio Pblico, isto , no o obriga a oferecer denncia. O promotor ou
procurador dever analisar se esto presentes os requisitos para propor a ao. A vontade do ofendido importa apenas para autorizar o Ministrio Pblico a
analisar as condies da ao.
O prazo para oferecimento da representao de seis meses a contar da data em que o ofendido vier a saber quem o autor da infrao penal,
conforme o art. 38 do Cdigo de Processo Penal. O no oferecimento da representao dentro do prazo acarreta a extino da punibilidade pela decadncia
(art. 107, IV, do CP). Assim, o prazo para a representao decadencial: no oferecida no prazo, ter o ofendido decado de seu direito. Lembre-se de que se
trata de prazo penal; logo, no segue as regras do prazo processual. O prazo decadencial conta-se incluindo o dia do comeo e excluindo o do final.
Quanto forma, no se exige qualquer rigor formal; basta a inequvoca manifestao de vontade do ofendido, no sentido de ver o autor do fato processado. O
art. 39 do Cdigo de Processo Penal, porm, indica que ela deve conter todas as informaes que possam servir apurao do fato e da autoria. importante
anotar que, se o ofendido representar apenas um dos vrios autores, o Ministrio Pblico poder denunciar todos eles. Isso o que se chama de eficcia
objetiva da representao.
A titularidade do direito de representao :
do ofendido, em regra;
do representante legal, se o ofendido tiver menos de 18 anos ou for doente mental;
do cnjuge, ascendente, descendente ou irmos (CADI), se o ofendido for morto ou declarado ausente;
de um curador especial, no caso dos interesses do ofendido e do representante colidirem ou se no houver representante. Na hiptese de nomeao de
curador, ele no est obrigado a representar; deve avaliar o interesse do assistido.
No caso de ser pessoa jurdica a que deva oferecer representao, esta deve ser feita por meio da pessoa indicada no respectivo contrato social ou por seus
diretores e scios-gerentes.
A representao poder ser dirigida ao juiz, ao representante do Ministrio Pblico e autoridade policial, nos termos do art. 39, caput. So os
destinatrios da representao. Se for dirigida ao juiz, ele a reduzir a termo e remeter autoridade policial para a instaurao de inqurito (art. 39, 4, do
CPP). O mesmo procedimento adotar o representante do Ministrio Pblico, se a representao a ele dirigida no contiver os elementos necessrios para a
propositura da ao (art. 39, 5, do CPP).
Uma vez oferecida a representao, possvel voltar atrs, ou seja, retratar-se? Sim, desde que a retratao seja realizada antes do oferecimento da denncia,
como estampado no art. 25 do Cdigo de Processo Penal. No possvel aps esse momento, pois, a partir da, o Ministrio Pblico j conta com a autorizao
de que necessitava e no pode dispor da ao, como visto anteriormente. Nunca demais lembrar que se trata de ao pblica, de titularidade do Ministrio
Pblico.
A Lei n. 11.340/2006, conhecida como Lei Maria da Penha, d tratamento diverso representao nos crimes de violncia domstica contra a mulher. Segundo
o art. 16, a renncia representao ser feita perante o juiz, ouvido o Ministrio Pblico e antes do recebimento da denncia. Por renncia representao
deve-se entender retratao, pois no faria sentido a designao de audincia unicamente para a ofendida dizer que no deseja representar contra o ofensor.
Nesse sentido: No se disciplinou a hiptese de a mulher, antes do exerccio da representao, manifestar vontade de no acionar a autoridade pblica para fins
de iniciar a persecuo penal. Se o art. 16 tratasse desse caso incomum, estaramos diante de um incrvel excesso de formalismo: a autoridade pblica notificando a
ofendida para que, perante o Juiz, em audincia especialmente designada com tal objetivo, manifestasse a vontade de no representar contra o ofensor, ouvido
depois o Ministrio Pblico (DAMSIO DE JESUS, 2006, http://cjdj.damasio.com.br/?page_name=art_058_2006&category_id=339).
Quanto retratao da retratao, isto , possibilidade de o ofendido representar, retratar-se e voltar atrs novamente, desejando fazer valer a
representao anteriormente oferecida, silencia nosso Cdigo de Processo. A jurisprudncia, contudo, tem-na admitido, desde que dentro do prazo decadencial.
4.3.1.2.2 Condicionada requisio do ministro da justia
Tambm se trata aqui de condio de procedibilidade, uma vez que o Ministrio Pblico no pode agir sem esta condio especfica. O fundamento para
a existncia de delitos que exijam a requisio o de que, em determinados casos, o ministro ocupante da Pasta da Justia deve ponderar se vale a pena processar
o autor do fato, prevendo no s a repercusso jurdica como tambm poltica que pode dele advir (cf. NUCCI, 2007, p. 181). Exemplo: crime contra a honra do
Presidente da Repblica ou chefe de governo estrangeiro (art. 141, I, c/c o art. 145, pargrafo nico, do Cdigo Penal).
O Cdigo de Processo Penal silencia a respeito do prazo para a requisio. Entende-se, ento, que no h limite temporal para a referida requisio, desde
que, obviamente, ela seja oferecida antes do prazo prescricional do crime, pois, aps este momento, est extinta a punibilidade do agente, faltando, assim, condio
para o exerccio da ao penal.
No que diz respeito retratao da requisio oferecida, isto , possibilidade de o ministro da justia voltar atrs em sua deciso, a maior parte da doutrina
entende no ser ela possvel, sob o argumento de que tal conduta seria inadmissvel em ato administrativo oriundo de agente pblico que ocupa cargo de tamanha
relevncia, alm da falta de previso legal para tanto. Em sentido contrrio, o instituto da retratao aplicvel requisio por analogia (art. 3 deste Cdigo). O
fundamento das duas condies de procedibilidade (a representao e a requisio) o mesmo: oportunidade e convenincia da persecutio criminis, diferindo
apenas em que uma tem natureza particular e a outra poltica. Em determinado momento podem ter desaparecido as razes que levaram o Ministro da Justia
requisio (DAMSIO DE JESUS, 2006, p. 36).
Questo interessante se a requisio vincula o Ministrio Pblico. Apesar de a lei utilizar o termo requisio, o que poderia supor uma verdadeira ordem,
tal qual acontece no inqurito policial, em relao requisio do juiz e do prprio Ministrio Pblico, o certo que ela no vincula a atuao do rgo ministerial,
que deve observar se esto presentes os requisitos legais para a propositura da ao penal. Nem poderia ser de outra forma, j que a instituio goza de
independncia funcional e no est submetida a qualquer ordem de hierarquia ao Ministrio da Justia.
a espcie de ao penal cuja titularidade pertence ao ofendido ou seu representante legal, conforme o caso. Observe-se que, nesta modalidade de ao, o
Estado, titular exclusivo do direito de punir, apenas transfere a legitimidade para a propositura e conduo no polo ativo da ao penal vtima ou ao seu
representante legal. O exerccio do jus puniendi continua a pertencer ao Estado, que vai ser responsvel pela prolao do provimento final, impondo a sano,
caso o autor do ilcito venha a ser condenado. iniciada por queixa ou queixa-crime.
O fundamento de haver previso da ao penal de iniciativa do particular em nosso ordenamento, apesar de o Direito Penal lidar com bens via de regra
indisponveis, evitar que, em alguns casos, o processo cause para o ofendido mal maior que a impunidade do criminoso. o chamado strepitus judicii , ou
seja, o escndalo do processo. Assim, o interesse da vtima se sobrepe ao interesse pblico. o caso, em princpio, dos crimes contra a honra (arts. 138 a 145
do Cdigo Penal).
Na ao penal privada, as partes tm denominao diferente do que se costuma ter numa ao penal pblica. A nomenclatura autor e ru substituda por
querelante (ofendido ou seu representante legal) e querelado (autor do crime). Lembre-se de que, na ao penal privada, o Ministrio Pblico no parte, mas
sempre atuar na condio de custos legis, ou seja, fiscal da lei, podendo at mesmo aditar a queixa, caso entenda que ela no contm os elementos necessrios
ao seu recebimento, conforme dispe o art. 45 do Cdigo de Processo Penal. O prazo para aditamento de trs dias (art. 46, 2, do CPP).
Assim como a ao penal pblica, a ao penal privada conta com alguns princpios informadores especficos. So eles:
Oportunidade.
Estabelece que o ofendido tem a faculdade de propor ou no a ao, de acordo com sua convenincia. Como dito, a lei outorgou ao ofendido a iniciativa da
ao penal nos crimes em que a intimidade possa ser de alguma forma atingida. Portanto, fica a critrio do ofendido decidir se a ao deve ser intentada ou no.
Ele quem deve considerar oportuna tal medida.
Disponibilidade.
decorrncia do princpio da oportunidade. Da mesma forma que o ofendido pode decidir se prope ou no a ao, pode tambm desistir dela depois de
intentada. Se pode o mais, que propor a ao, tambm pode o menos, que desistir de nela prosseguir. Para tanto, como veremos, tem o ofendido os institutos
do perdo e da perempo a seu dispor.
Indivisibilidade.
O ofendido pode escolher entre propor ou no a ao, mas no pode escolher quem ir processar, no caso de mais de um autor do delito. Ou ele processa
todos ou no processa ningum, j que a queixa contra um se estende aos outros, nos termos do art. 48 do Cdigo de Processo Penal. Se escolher um s, o
Ministrio Pblico, segundo entendimento majoritrio, no poder aditar a queixa. Se o ofendido renunciar a um, a renncia se estender a todos (art. 49 do
CPP).
A titularidade do direito de queixa a mesma para o exerccio do direito de representao. ela:
do ofendido, em regra;
do representante legal, se o ofendido tiver menos de 18 anos ou for doente mental;
do cnjuge, ascendente, descendente ou irmos (CADI), se o ofendido for morto ou declarado ausente;
de um curador especial, no caso de os interesses do ofendido e do representante colidirem ou se no houver representante. Na hiptese de nomeao de
curador, ele no est obrigado a representar; deve avaliar o interesse do assistido.
Comparecendo mais de uma pessoa com direito de oferecer a queixa, a preferncia ser do cnjuge, seguindo-se o parente mais prximo, na ordem antes
apresentada. Contudo, caso o querelante desista da ao, qualquer delas poder nela prosseguir (art. 36 do CPP).
No caso de a queixa ser oferecida por pessoa jurdica, deve ser feita por intermdio da pessoa indicada no respectivo contrato social ou por seus diretores e
scios-gerentes (art. 37 do CPP).
Se o ofendido for pobre, de modo que no possa prover s despesas do processo sem privar-se dos recursos necessrios sua subsistncia e de sua famlia, o
juiz nomear advogado para promover a ao penal privada (art. 32 do CPP). A nomeao, onde houver, dever recair sobre a Defensoria Pblica, rgo
competente para representar a parte hipossuficiente e para a comprovao do estado de pobreza basta atestado da autoridade policial da localidade onde residir o
ofendido.
O prazo para oferecimento da queixa , regra geral, de seis meses, a contar da data em que o ofendido vier a saber quem o autor da infrao penal.
Esto presentes na ao penal privada alguns institutos que ditam as regras de convenincia para prop-la ou dela desistir. So eles: a decadncia, a perempo,
a renncia e o perdo. Vejamos um a um.
A decadncia consiste na perda do direito de ao pelo decurso do prazo sem o oferecimento da queixa (vale tambm para a representao). ela causa
extintiva da punibilidade do agente (art. 107, IV, do CP) e, obviamente, somente opera antes do incio da ao. O prazo decadencial no se interrompe e no se
suspende, nem mesmo pela instaurao de inqurito policial.
A perempo a perda do direito do autor de conduzir a ao em virtude da ocorrncia de ato que configure negligncia processual. A ao extinta, salvo
na ao penal privada subsidiria da pblica, em que a titularidade volta para o Ministrio Pblico, ocorre aps o incio da ao penal, nas seguintes hipteses (art.
60 do CPP):
quando o querelante deixar de promover o andamento processual durante 30 dias seguidos;
quando, falecendo o querelante ou sobrevindo sua incapacidade, no comparecer em juzo, para prosseguir no processo, dentro de 60 dias, qualquer pessoa
a que couber faz-lo (CADI), ressalvado o disposto no art. 36 do CPP;
quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo justificado, a qualquer ato do processo a que deva estar presente ou deixar de formular o pedido de
condenao nas alegaes finais;
quando, sendo o querelante pessoa jurdica, esta se extinguir sem deixar sucessor.
A renncia o ato em que o ofendido deixa de promover a ao privada pelo no oferecimento da queixa. ato unilateral e que ocorre, como resta claro,
somente antes da ao. Pode ser expressa ou tcita, quando se pratica ato incompatvel com a vontade de propor a ao. Como visto anteriormente, a renncia
em relao a um dos autores do crime se estende aos demais (art. 49 do CPP). Estabelece o Cdigo de Processo, no art. 50, que a renncia expressa constar de
declarao assinada pelo ofendido, por seu representante legal ou procurador com poderes especiais. A renncia tcita, por seu turno, admitir todos os meios de
prova (art. 57 do CPP).
Ressalte-se que, na sistemtica dos Juizados Especiais Criminais (Lei n. 9.099/95), a composio civil implica renncia ao direito de queixa e representao.
Aqui, h exceo indivisibilidade da renncia, pois somente quem comps com o autor do fato que renuncia ao exerccio da ao.
J o perdo do ofendido o ato pelo qual o querelante deixa de prosseguir na ao penal, oferecendo seu perdo ao querelado. Somente pode ocorrer
antes do trnsito em julgado da deciso. Trata-se de ato bilateral, isto , que depende da aceitao do querelado. O perdo concedido a um dos querelados se
estende aos demais, mas s gera efeitos para aqueles que o aceitarem (art. 51 do CPP). Pode ser processual ou extraprocessual. Na primeira hiptese, oferecido o
perdo, o querelado intimado para se manifestar, em trs dias, a respeito da aceitao ou no do perdo. No silncio, considerar-se- aceito (art. 58 do CPP).
Se fora do processo, constar de declarao assinada, como se d em relao renncia, o mesmo acontecendo com a aceitao (art. 59 do CPP).
aquela em que se aplica tudo quanto foi dito at agora a respeito da ao penal privada, sem nenhuma particularidade. a regra dentre as modalidades de ao
penal privada. As especificidades ficam reservadas para as outras espcies, como veremos a seguir.
modalidade de ao penal que s pode ser proposta pelo ofendido e ningum mais. No admite a propositura pelo representante legal, nem por sucessores no
caso de morte ou ausncia. Se, por exemplo, o ofendido morre no decorrer do processo, extingue-se a punibilidade do agente, pois, como dito, ningum poder
suced-lo. Esta a nica particularidade desta modalidade de ao.
Se o ofendido for menor, o prazo decadencial s passar a correr a partir do dia em que completar 18 anos. Isso porque ele est impedido de exercer seu
direito; assim, o prazo decadencial no corre. Em nosso ordenamento, ocorre referida hiptese em relao ao crime descrito no art. 236 do Cdigo Penal
induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento. Seu pargrafo nico estipula que apenas o contraente enganado pode intentar a queixa.
a proposta pelo ofendido ou por seu representante legal, em crimes de ao pblica, quando o Ministrio Pblico deixar de oferecer a denncia no prazo legal
(art. 5, LIX, da CF e art. 29 do CPP).
Note-se que esta ao s tem lugar no caso de inrcia do Ministrio Pblico, jamais em caso de arquivamento dos autos de inqurito. Se o rgo
ministerial requereu o arquivamento do inqurito policial por entender no existirem elementos para propositura da ao penal, no h que falar em ao penal
subsidiria. Ele no foi inerte: agiu. Nesse sentido, afirma Guilherme de Souza Nucci (2007, p. 193): Vale esclarecer ser inaceitvel que o ofendido, porque o
inqurito foi arquivado, a requerimento do Ministrio Pblico, ingresse com ao penal subsidiria da pblica. A titularidade da ao penal no , nesse caso, da
vtima, e a ao privada, nos termos do art. 29, somente admissvel quando o rgo acusatrio estatal deixar de intentar a ao penal no prazo legal, mas no
quando age, pedindo o arquivamento.
Nesta modalidade de ao, o Ministrio Pblico apenas atuar como fiscal da lei e no como parte, intervindo em todos os atos do processo, lanando seu
parecer. Ele poder, nessa funo, aditar a queixa, se for o caso de reput-la incompleta, ou, at mesmo, repudiar a queixa inepta, oferecendo denncia
substitutiva. A deciso, em todos os casos, cabe ao magistrado.
Como o Ministrio Pblico era o titular do direito de ao e o perdeu para o ofendido, qualquer ato de negligncia processual deste far que o processo seja
retomado por aquele. Se no comparecer a alguma audincia ou no atender a algum despacho, por exemplo, o ofendido ensejar a retomada da ao pelo seu
titular originrio.
O prazo para intentar essa ao de seis meses, a contar da data do escoamento do prazo para o Ministrio Pblico oferecer a denncia, nos termos do art.
29 do CPP.
1. (OAB/SP 128 adaptada) Sobre a ao penal, assinale a alternativa correta:
2. (OAB/NE 2005/2) So princpios regentes da ao penal da iniciativa privada a:
3. (OAB/SP 129) A retratao na ao penal pblica condicionada:
4. (OAB/MG 2006/1) A respeito da ao penal privada, correto afirmar, exceto:
5. (OAB/SP 123) A diferena entre a renncia e o perdo nos crimes de ao penal privada a seguinte:
6. (OAB/GO 2007) Aforada a Ao Penal de Iniciativa exclusivamente Privada, exige-se:
7. (OAB/GO 2007) Quando o Ministrio Pblico entender em no oferecer denncia, pode o juiz:
8. (OAB/SP 113) Nos crimes em que se processa mediante ao penal pblica condicionada representao, com a morte do ofendido, correto
dizer que
9. (OAB/SP 111) Na ao penal privada subsidiria da pblica, o Ministrio Pblico que funciona como interveniente adesivo
10. (OAB/SP 114) Quanto ao penal iniciada, marque a soluo legtima:
11. (OAB/SP 115) Nos casos em que somente se procede mediante queixa, considera-se perempta a ao quando:
12. (OAB/SP 137) Assinale a opo correta de acordo com o que dispe o CPP acerca da perempo.
13. (OAB/Unificado 2008.2) Maria, que tem 18 anos de idade, universitria e reside com os pais, que a sustentam financeiramente, foi vtima de
crime que processado mediante ao penal pblica condicionada representao.
Considerando essa situao hipottica, assinale a opo correta.
D
B
D
D
A
A
D
A
C
B
C
C
D
S
5
o as peas iniciais da ao penal: a denncia da ao penal pblica, a queixa da ao penal privada. Assim como no Cdigo de Processo Civil (art. 282), o
Cdigo de Processo Penal tambm traz o rol dos requisitos da petio inicial de uma ao penal, conforme a seguir.
O art. 41 do Cdigo de Processo Penal estabelece que a denncia ou queixa dever conter:
Exposio do fato em todas as suas circunstncias.
Para que o direito de defesa seja exercido em sua amplitude, como manda o texto constitucional, a pea inicial deve descrever, com exatido, de que forma se
passaram os fatos e todas as circunstncias a ele ligadas. Assim, a ttulo de ilustrao, se um crime de roubo foi praticado, a denncia deve descrever como se
deu a subtrao, em que dia, hora, se houve emprego de arma, quantos eram os agentes etc.
Nessa esteira, essencial que, em caso de concurso de agentes, a pea inicial descreva com clareza, dentro do possvel, a atuao de cada um dos indivduos,
de modo que se possa identificar como os fatos se passaram, inclusive apontando os elementos que indicam a adeso das condutas. o que explica Damsio de
Jesus (2006, p. 54): A coautoria ou a participao exigem liame subjetivo (acordo de vontades, que no imprescindvel, ou induzimento, instigao ou auxlio).
Esse elemento subjetivo, que se manifesta na adeso de uma vontade a outra, faz parte do tipo penal. Em consequncia, necessrio que o Promotor de Justia,
na denncia, descreva o fato constitutivo desse elemento subjetivo do tipo, sob pena de narrar um fato atpico sob a tica do concurso de pessoas. A ausncia
da narrao da conduta que configura a coautoria leva a crer tratar-se de autoria colateral, em que um sujeito desconhece o comportamento de outro.
H quem admita o oferecimento de denncia alternativa (tambm aplicvel queixa), isto , a inicial aponta para duas provveis imputaes pela anlise do
inqurito policial, buscando-se a condenao por uma delas. Podemos imaginar, a ttulo de exemplo, a hiptese de um indivduo ter sido surpreendido na posse
de um automvel, objeto de roubo, havendo, no inqurito, um leve indcio de que tenha sido ele o prprio autor da subtrao. Pede-se, na denncia, ento, a
condenao por receptao ou por roubo. a posio adotada atualmente por Afrnio Silva Jardim (cf. 2002, p. 145-158), mas repelida pela frao majoritria
da doutrina.
Qualificao ou identificao do acusado.
Se no for possvel qualificar o acusado, isto , apontar sua completa individualizao, deve-se indicar os dados que possibilitem sua identificao. Trata-se aqui
de dados fsicos, que permitam ao menos saber quem o denunciado, muito embora no se saiba sua qualificao.
Isso porque no se pode imputar vagamente a prtica de um crime a algum que no se tem a mnima certeza de quem seja. Caso no seja possvel colher o
menor elemento identificador, deve-se rejeitar a pea.
Classificao jurdica do fato.
Na pea inicial, necessrio apontar ainda a previso legal para a conduta que ali descrita. Deve-se indicar exatamente qual a tipificao legal da infrao, no
basta nome-la. Como sabido, o acusado defende-se dos fatos a ele imputados, no da classificao jurdica, mas nem por isso se dispensa tal classificao,
pois no se admite o recebimento de denncia ou queixa de fato que no considerado crime pela lei penal.
Rol de testemunhas.
A apresentao do rol de testemunhas aparece como requisito, mas bvio que ele s ser exigido se houver testemunha a ser inquirida. Havendo, este o
momento de a acusao arrol-la, sob pena de precluso.
Para a queixa, outros requisitos ainda so exigidos, os quais dizem respeito procurao outorgada ao advogado, nos termos do art. 44 do Cdigo de
Processo Penal. Deve o instrumento de mandato conter poderes especiais para promover a ao, alm de indicar o nome do querelado (h erro de redao no
CPP, que traz, erroneamente, a palavra querelante) e fazer meno ao fato criminoso, salvo se tais esclarecimentos necessitarem de diligncias que devam ser
previamente requeridas no Juzo criminal.
O prazo para oferecimento da denncia , em regra, de 15 dias, se o denunciado estiver solto, e de cinco dias, se o denunciado estiver preso. Leis especiais trazem
prazos diversos, que podem ser:
de dois dias, nos crimes contra a economia popular (Lei n. 1.521/51);
de dez dias, nos crimes eleitorais (Lei n. 4.737/65);
de 48 horas, nos crimes de abuso de autoridade (Lei n. 4.898/65);
de dez dias, nos crimes de trfico de drogas e assemelhados (Lei n. 11.343/2006).
J para a queixa, o prazo em regra de seis meses, a contar da data do conhecimento da autoria do delito ou do trmino do prazo do Ministrio Pblico, na
ao penal privada subsidiria da pblica, como visto anteriormente.
O Cdigo de Processo Penal estampa as causas que devem justificar a rejeio da pea inicial. Anote-se que o tema recebeu nova roupagem com o advento da Lei
n. 11.719/2008, que revogou o art. 43 e trouxe nova redao ao art. 395. Nos termos deste artigo, ser rejeitada a denncia ou queixa quando:
For manifestamente inepta.
A inpcia da inicial decorre da inobservncia de suas formalidades. Como visto, a lei processual estampa os requisitos que devem constar da pea exordial e, se
o titular da ao, ao deduzir sua pretenso, no seguir seus ditames, ter como consequncia a rejeio da petio inicial. Ressalte-se que no autoriza a rejeio
mera irregularidade, pois a lei se refere denncia ou queixa manifestamente inepta, isto , que se distancia a toda evidncia das formalidades legais.
Faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal.
Pressupostos processuais so requisitos para a formao de um processo e seu consequente desenvolvimento. Aponta Tucci (2003, p. 191), citando Jos
Frederico Marques e Eugenio Florian, os seguintes pressupostos do processo penal: a) um rgo jurisdicional penal legitimamente constitudo, isto , um juiz que
possua a jurisdio penal in genere; b) uma relao concreta de direito penal deduzida como objeto principal do processo, isto , uma causa penal; c) a
presena de um rgo regular da acusao e a interveno da defesa. Ausente qualquer desses pressupostos, a inicial dever ser rejeitada.
Na mesma esteira, faltando qualquer condio da ao (item j estudado), dever o magistrado rejeitar a pea inicial, como por exemplo, no caso de
oferecimento de denncia pelo Ministrio Pblico sem que tenha havido representao da vtima, quando a lei a exige.
Faltar justa causa para o exerccio da ao penal.
A falta de justa causa corresponde ausncia de suporte ftico ou jurdico para o regular desenvolvimento da ao, isto , a ausncia de elementos indicirios, do
fumus boni iuris, autorizador da persecuo. Se no houver o mnimo de elementos que apontem para a existncia do crime ou para a provvel autoria, a
pea inicial dever ser rejeitada.
Da deciso que rejeita denncia ou queixa cabe recurso em sentido estrito no prazo de cinco dias (art. 581 do CPP). Caso se trate de infrao de menor potencial
ofensivo, sujeita aos Juizados Especiais Criminais (Lei n. 9.099/95), o recurso cabvel a apelao, no prazo de dez dias.
J da deciso que recebe a denncia, em regra, no cabe recurso. Na hiptese, possvel a impetrao de habeas corpus, caso esteja configurado
constrangimento ilegal.
1. (OAB/SP 107 adaptada) Aponte a alternativa correta.
2. (OAB/SP 107) Maurlio Incio foi denunciado como incurso nas sanes do artigo 157, do Cdigo Penal. O juiz do processo rejeitou a inicial e o
Ministrio Pblico recorreu em sentido estrito. Seus fundamentos convenceram o magistrado que se retratou e recebeu a denncia. Neste caso, a
defesa de Maurlio Incio poder postular:
3. (OAB/SP 109) Miguel, promotor de justia, denuncia Incio por conduta descrita na pea inicial, acabando por capitul-la em dois artigos,
alternativamente, e, assim, caso o juiz no entenda de uma forma, poder receber a denncia pela segunda capitulao. Portanto:
4. (OAB/SP 118 adaptada) O magistrado, ao analisar a denncia proposta pelo Ministrio Pblico, poder rejeit-la?
5. (OAB/SP 122) A deciso recebedora da denncia, no procedimento comum ordinrio:
D
C
A
A
D
A
6
s responsabilidades civil e criminal so independentes. Um ilcito civil pode ser tambm ilcito penal, e o inverso ocorre na grande maioria das vezes. Porm,
para evitar conflitos entre decises das duas esferas, o legislador imps regras buscando a interao entre elas. O art. 91, I, do Cdigo Penal dispe que a
condenao torna certa a obrigao de reparar o dano. O Cdigo Civil, no art. 927, dispe que o ato ilcito ser indenizado.
Para harmonizar os dispositivos, prev o art. 63 do Cdigo de Processo Penal que a sentena penal condenatria transitada em julgado constitui ttulo executivo
judicial a ser liquidada e executada no Juzo cvel. Assim, o ofendido pode obter a reparao do prejuzo, sem ter que propor ao cvel de conhecimento; basta
promover execuo diretamente no Juzo competente.
A respeito, inovou nosso legislador ao acrescentar pargrafo nico ao referido art. 63 do Cdigo de Processo Penal, atravs da Lei n. 11.719/2008, permitindo
que o ofendido promova a execuo pelo valor mnimo fixado na sentena condenatria, sem prejuzo da liquidao para a apurao do dano efetivamente sofrido.
Em outras palavras, o juiz, ao proferir sentena condenatria, dever fixar o valor mnimo para a reparao do dano causado pelo crime, podendo a execuo,
ento, ser promovida logo aps o trnsito em julgado, com base nesse valor, sendo possvel ainda ao ofendido liquidar a sentena criminal, para apurao do real
valor da indenizao.
A despeito dessa previso, como dito, a responsabilidade civil independe da criminal, de modo que possvel que corram paralelamente uma ao penal e uma
ao civil sobre o mesmo fato (art. 64 do CPP). O ofendido, ento, no precisa esperar, se desejar, a concluso da ao penal; pode ingressar com ao de
reparao de dano no Juzo cvel. Neste caso, o juiz, para evitar decises contraditrias, pode suspender o curso da ao cvel por at um ano (art. 64, pargrafo
nico, do CPP e art. 265, IV, a e 5, do CPC), sendo recomendvel que prorrogue a suspenso, a despeito do prazo estipulado, at a sentena penal.
Nos termos do art. 65 do Cdigo de Processo Penal, faz coisa julgada no cvel a sentena penal que reconhecer que o agente praticou o fato acobertado por
uma das causas excludentes de ilicitude descritas no art. 23 do Cdigo Penal, pois esses atos so penalmente e tambm civilmente lcitos, conforme preceitua o
art. 188 do Cdigo Civil. possvel, contudo, que o terceiro lesado ou o dono da coisa danificada, que no tenha sido o causador do perigo, seja ressarcido.
Neste caso, o autor do dano ter ao regressiva contra o causador do perigo, para haver o valor que foi obrigado a reparar (arts. 929 e 930 do CC).
Tambm a sentena absolutria que reconhea a inexistncia material do fato impede a reparao civil (art. 66 do CPP), algo bastante lgico, pois, se
comprovado que o fato inexistiu no mundo naturalstico, no vai repercutir em nenhuma esfera do Direito.
Acrescente-se como causa impeditiva da reparao no juzo cvel a nova hiptese de sentena absolutria, inserida no art. 386 do Cdigo pela Lei n.
11.690/2008: quando estiver provado no ter o ru concorrido para a infrao penal. Se a autoria for categoricamente afastada pelo juzo penal, no h que falar
em reparao do dano por ilcito civil.
J outras decises do Juzo penal no tm o condo de impedir a reparao civil: o despacho de arquivamento do inqurito policial, a absolvio por no estar
provada a existncia do fato ou a autoria delitiva, a absolvio por no ser o fato infrao penal, a absolvio por insuficincia de provas e a declarao de extino
da punibilidade.
Tm a titularidade para a propositura da ao cvel o ofendido, seu representante legal ou seus herdeiros. Porm, se o titular do direito for pobre, pode
requerer ao Ministrio Pblico, para que este a proponha, nos termos do art. 68 do Cdigo de Processo Penal. Observe-se que esta regra tem sido abrandada
pelo Supremo Tribunal Federal, que vem adotando o entendimento de que o rgo ministerial s deve assumir a titularidade da ao civil onde no houver
Defensoria Pblica, uma vez que este rgo o destinado a patrocinar os interesses de pessoas financeiramente hipossuficientes. o que explica Guilherme de
Souza Nucci (2007, p. 220-221):
Pode o interessado, tambm, valer-se do servio de assistncia judiciria, proporcionado pelo prprio Estado, atravs de convnios com a Ordem dos
Advogados do Brasil. A legitimidade do representante do Ministrio Pblico, no entanto, sustentvel at que a Defensoria Pblica seja efetivamente organizada,
para a defesa e orientao jurdica dos necessitados, em todos os graus. o que j decidiu o Supremo Tribunal Federal: No contexto da Constituio Federal de
1988, a atribuio dada ao Ministrio Pblico para promover ao civil de reparao de danos ex delicto, quando for pobre o titular da pretenso, foi transferida
para a Defensoria Pblica; porm, se este rgo ainda no foi implementado, nos moldes do art. 134 da Carta Poltica e da LC 80/94, inviabilizando, assim, a
transferncia constitucional de atribuies, o art. 68 do Cdigo de Processo Penal, que legitima o parquet para promover tal pleito indenizatrio, ser considerado
ainda vigente (RE 147.776-SP, 1 T., rel. Seplveda Pertence, 19.05.1998, v.u., RT 755/169).
Entende-se que a execuo da sentena penal condenatria s pode ser proposta contra o ru do processo criminal, pois, se porventura fosse executado seu
responsvel civil, ferir-se-ia o devido processo legal. A ao civil de conhecimento, contudo, pode ser proposta contra o responsvel por expressa disposio do
art. 64 do Cdigo de Processo Penal.
Quanto competncia, o ofendido pode propor a ao no foro de seu domiclio, no do local dos fatos (art. 100 do CPC) ou no do domiclio do ru (regra
geral, contida no art. 94 do CPC).
1. (OAB/SP 107) No obstante a sentena absolutria no juzo criminal, a ao civil poder ser proposta quando no tiver sido, categoricamente,
reconhecida a inexistncia material do fato. Tal assertiva :
2. (OAB/SP 109) Transitada em julgado a sentena condenatria, podero promover-lhe a execuo, no Juzo cvel, para efeito da reparao do
dano, o ofendido, seu representante legal ou seus herdeiros. Trata-se de:
3. (OAB/SP 117) Faz coisa julgada no cvel, impossibilitando, em qualquer hiptese, o ressarcimento do dano, a sentena penal transitada em
julgado que:
4. (OAB/SP 119) Constitui causa impeditiva para o ajuizamento de ao civil:
5. (OAB/SP 127) Sobre a influncia do julgado penal no cvel, assinale a alternativa correta:
6. (OAB/Unificado 2009.3) Impede a propositura da ao civil para a reparao do dano causado pelo fato delituoso
7. (OAB/Unificado 2010.1) Acerca da ao civil ex delicto, assinale a opo correta.
8. (OAB/Unificado 2010.2) Relativamente s regras sobre ao civil fixadas no Cdigo de Processo Penal, assinale a alternativa correta.
A
C
B
C
A
A
D
D
7
Antes que possamos falar de competncia, objeto principal deste captulo, faz-se necessrio lembrar alguns aspectos relativos jurisdio. Jurisdio o poder-
dever do Estado de aplicar a norma em abstrato ao caso concreto. S o Estado, na funo de Estado-juiz, detentor do poder jurisdicional, por consequncia,
alm de um poder, tambm um dever, j que o monoplio obriga-o a agir quando um conflito lhe apresentado.
Em outras palavras, podemos dizer que a jurisdio o poder de julgar um caso concreto, de acordo com o ordenamento jurdico, por meio do processo.
Lembre-se de que a palavra jurisdio vem do latim juris (direito) e dictio (dizer), significando ento o poder de dizer o direito.
So caractersticas do Poder Jurisdicional:
inrcia: o rgo jurisdicional no atua sem provocao; deve ser provocado por meio de ao;
substitutividade: o rgo jurisdicional atua em nome das partes, uma vez que monopoliza a jurisdio;
definitividade: a deciso do processo via de regra definitiva.
A jurisdio, como poder do Estado, una, porm isso no quer dizer que apenas um agente seja responsvel pelo seu exerccio, o que seria absolutamente
impossvel em locais de dimenses continentais como o Brasil. Diante disso, a lei distribui a jurisdio entre os diversos rgos do Poder Judicirio. Surge a, ento,
a competncia.
Competncia a medida e o limite da jurisdio, a delimitao do poder jurisdicional (MIRABETE, 2006, p. 156). a verdadeira medida da extenso do
poder de julgar; a poro de jurisdio que cabe a cada rgo do Poder Judicirio, na atividade de aplicar o Direito ao caso concreto.
O tema competncia em processo penal carece de sistematizao, pois suas regras esto espalhadas pela Constituio da Repblica, Cdigo de Processo Penal
e Leis Especiais, Constituies Estaduais e Leis de Organizao Judiciria locais. Destarte, no tarefa fcil buscar uma linha de estudo que contemple todas as
disposies e resolva os eventuais conflitos entre as normas. Trabalharemos aqui estabelecendo as regras de competncia a partir dos trs critrios comumente
apontados pela doutrina.
Pode-se estabelecer e fixar as regras de competncia a partir de trs aspectos:
em razo da matria ou natureza da infrao penal (ratione materiae);
em razo do cargo ou funo do acusado (ratione personae);
em razo do local do crime ou da residncia do acusado (ratione loci).
Como forma de chegar fixao da competncia no processo penal, podemos definir, em um primeiro momento, o Juzo competente para julgar o caso concreto,
em razo da natureza da infrao penal. Determinadas matrias foram eleitas pelo constituinte para serem julgadas por justias especializadas, isto , por justias
criadas para julgar apenas certas modalidades de infrao. As matrias restantes cabem Justia Comum.
So justias especiais:
1) Justia Eleitoral (arts. 118 a 121 da CF e Lei n. 4.737/65), competente para julgar infraes penais eleitorais e as conexas a elas. Exemplo: votar em lugar de
outrem (art. 309 da Lei n. 4.737/65) e corrupo ativa (art. 333 do CP).
Em virtude da regra de conexo exposta, na qual a competncia da Justia Eleitoral atrai as infraes que tenham sido praticadas vinculadas a um crime eleitoral,
surgiu controvrsia a respeito de como proceder caso exista conexo entre um crime eleitoral e um crime doloso contra a vida, o qual, como se sabe, deve ser
julgado pelo Tribunal do Jri. A posio amplamente majoritria sustenta que no deve operar a reunio de processos neste caso, pois a competncia de cada
rgo est prevista na Constituio Federal, no havendo razo para a Justia Eleitoral se sobrepor ao Jri. Assim, o crime eleitoral ser julgado pela Justia
Especial e o crime doloso contra a vida, pelo seu juiz natural, o Jri.
2) Justia Militar (art. 124 da CF), competente para julgar crimes militares, assim definidos em lei, mais precisamente no art. 9 do Cdigo Penal Militar
(Decreto-Lei n. 1.001/69). No julga ela os crimes conexos.
A doutrina costuma dividir os crimes militares em propriamente militares e impropriamente militares. Antonio Scarance Fernandes (2007, p. 159),
citando Jorge Alberto Romeiro, esclarece que (...) crime propriamente militar, cujas razes remontam ao direito romano, aquele que s por militar poderia ser
praticado, pois consiste na violao de deveres restritos, que lhe so prprios, sendo identificado por dois elementos: a qualidade do agente (militar) e a natureza
da conduta (prtica funcional). So os crimes considerados impropriamente militares quando, apesar de comuns em sua natureza, cuja prtica possvel a qualquer
cidado (civil ou militar), passam a ser considerados militares porque praticados por militar em certas condies. Enquadram-se a, tambm os crimes militares
praticados por civis.
A Justia Militar Federal, competente para o julgamento de membros das Foras Armadas, pode julgar tambm o civil, quando, por exemplo, ele praticar crime
contra as instituies militares. J a Justia Militar Estadual, destinada a julgar os membros das Polcias Militares dos Estados, s julga militar, por fora da redao
do art. 125, 4, da Constituio da Repblica.
No que tange Justia Militar, essencial lembrar que os crimes dolosos contra a vida cometidos contra civil sero da competncia da Justia Comum, ou seja,
do Tribunal do Jri, segundo a nova redao do j mencionado art. 125, 4, da Constituio da Repblica, bem como do art. 82, caput, do Cdigo de
Processo Penal Militar.
Da mesma forma, se o militar est de folga ou pratica crime comum, seu julgamento fica afeito Justia Comum, como ocorre com o crime de abuso de
autoridade (Lei n. 4.898/65), que no julgado pela Justia Militar, conforme orientao do STJ, exposta na Smula 172: Compete Justia Comum processar e
julgar militar por crime de abuso de autoridade, ainda que praticado em servio.
So justias comuns:
1) Justia Federal (art. 109, IV, da CF), competente para julgar:
Crimes polticos.
Entendem-se por crimes polticos aqueles de motivao poltica e contra a estrutura poltica do Estado. Sustenta-se que esto descritos na Lei de Segurana
Nacional (Lei n. 7.170/83).
Infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio, suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas
as contravenes.
Como se v, crimes praticados tendo como vtima a Unio ou rgos de administrao indireta a ela ligados levam a competncia para a Justia Federal, o que
no poderia ser diferente. Assim, se, por exemplo, praticado um crime de apropriao indbita previdenciria (art. 168-A do CP), em que o agente se apropria
indevidamente de verba destinada a entidade autrquica da Unio, o INSS, a competncia da Justia Federal.
Sustenta-se tambm que um crime que venha a ser praticado contra um funcionrio pblico federal, no exerccio de suas funes, leva a competncia para a
Justia Federal, j que, na verdade, afronta-se o servio da Unio ou de suas entidades. esse o teor da Smula 147 do STJ: Compete Justia Federal
processar e julgar os crimes praticados contra funcionrio pblico federal, quando relacionados com o exerccio da funo.
Alguns apontamentos so necessrios aqui. Se o crime for praticado em detrimento de Sociedade de Economia Mista, a competncia ser da Justia
Estadual, pois a Constituio da Repblica no se referiu a ela. esse o entendimento expresso na Smula 42 do STJ: Compete Justia Comum Estadual
processar e julgar causas cveis em que parte sociedade de economia mista e os crimes praticados em seu detrimento. A prtica de crime contra a Petrobras e
o Banco do Brasil, por exemplo, deve ser julgada pela Justia Comum Estadual.
Ressalte-se que as contravenes penais tambm no so julgadas pela Justia Federal, por expressa ressalva da Constituio da Repblica. Destarte, se uma
contraveno for praticada de modo a justificar a competncia da Justia Federal, a regra no ir se concretizar, restando o julgamento Justia Estadual, nos
termos da Smula 38 do STJ: Compete Justia Estadual Comum, na vigncia da Constituio de 1988, o processo por contraveno penal, ainda que
praticado em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades.
Crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no
estrangeiro, ou reciprocamente.
So os chamados crimes a distncia, cuja ao ou omisso se d em um pas e o resultado em outro, ou devesse se dar em outro. Se a previso estiver em
tratado ou conveno em que o Brasil seja parte, a competncia da Justia Federal. A ttulo de exemplo, pode-se mencionar o trfico internacional de drogas,
que, por fora da Conveno de Viena, promulgada no Brasil pelo Decreto n. 154/91, da competncia da Justia Federal. Hoje, outra norma refora tal regra:
o art. 70 da Lei n. 11.343/2006 (Lei de Drogas).
Casos de grave violao de direitos humanos, se houver necessidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados
internacionais sobre direitos humanos dos quais o Brasil faa parte.
Inserido pela Emenda Constitucional n. 45/2004, no h definio legal do que seja grave violao de direitos humanos. A ttulo de exemplo, pode-se
mencionar o crime de genocdio. Se o procedimento foi iniciado na Justia Estadual, o procurador-geral da Repblica dever suscitar o deslocamento de
competncia ao Superior Tribunal de Justia.
Crimes contra a organizao do trabalho.
So os previstos nos arts. 197 a 207 do Cdigo Penal. Entende-se que, para fixar a competncia da Justia Federal neste caso, os crimes devem ser contra a
organizao geral do trabalho ou os direitos dos trabalhadores, coletivamente considerados.
Crimes contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira, quando determinados em lei.
No basta que sejam crimes dessa natureza; preciso que exista previso legal, no sentido de estabelecer a competncia da Justia Federal. o que ocorre com
os crimes descritos nos arts. 2 a 23 da Lei n. 7.492/86 (Crimes contra o Sistema Financeiro Nacional), por fora do seu art. 26, caput.
Crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da Justia Militar.
Note-se que a Constituio da Repblica se refere a navios, que devem ser entendidos como as embarcaes de grande cabotagem, autorizados e aptos a
realizar viagens internacionais (TOURINHO FILHO, 2005, p. 244). Afasta-se, assim, a competncia federal quando o crime ocorrer no interior de pequenas
embarcaes. Quanto s aeronaves, j decidiu o STJ que a expresso a bordo subsiste, mesmo que a aeronave esteja pousada (CC 19794-SP). tambm o
posicionamento de Antonio Scarance Fernandes (2007, p. 178).
Crimes de ingresso e permanncia irregular de estrangeiro.
Tais crimes esto definidos no art. 125 da Lei n. 6.815/80.
Registre-se, por fim, o teor da Smula 140 do STJ: Compete Justia Comum Estadual processar e julgar crimes em que o indgena figure como autor ou
vtima.
2) Justia Estadual (art. 125 da CF), competente para julgar tudo que no for da competncia das jurisdies especiais e da comum federal. Sua competncia
residual.
Duas observaes para encerrar a competncia das Justias Comuns:
os crimes dolosos contra a vida so de competncia do Tribunal do Jri, prevista no inciso XXXVIII, d, do art. 5 da Constituio da Repblica. O Jri
poder ser da jurisdio comum estadual ou federal, dependendo do caso. Um homicdio a bordo de uma aeronave, por exemplo, leva o julgamento ao Tribunal
Popular Federal;
os Juizados Especiais Criminaisso competentes para julgar as infraes de menor potencial ofensivo, ou seja, aquelas que tenham pena mxima no
superior a dois anos (art. 61 da Lei n. 9.099/95). Podem eles tambm ser da esfera federal ou da esfera estadual.
Se uma infrao da competncia dos Juizados Especiais Criminais for praticada em conexo com uma infrao grave, de competncia da Vara Criminal ou do
Jri, esta dever julgar as duas infraes, aplicando-se, quando cabveis, os institutos da composio civil e da transao penal infrao de menor potencial
ofensivo. o que dispe o art. 60, pargrafo nico, da Lei n. 9.099/95, na reunio de processos, perante o juzo comum ou o tribunal do jri, decorrentes da
aplicao das regras de conexo e continncia, observar-se-o os institutos da transao penal e da composio dos danos civis. Exemplo: roubo conexo com
ameaa julgado pela Vara Criminal, mas se aplicam os institutos despenalizadores para o crime de ameaa (alterao efetuada pela Lei n. 11.313/2006).
Comumente chamada de competncia em razo da pessoa, na verdade no fixada levando em conta os atributos pessoais do acusado, e sim o cargo ou a
funo que ele ocupa. Justifica-se tal regra pela relevncia do cargo ou funo, que eleva o julgamento das infraes penais s instncias superiores, retirando-o da
esfera de competncia dos juzes de primeiro grau. o chamado foro por prerrogativa de funo, ou, como muitos denominam, foro privilegiado. Anote-se que
boa parte da doutrina tem por inconstitucional esta espcie de competncia, por ofender o princpio da igualdade.
Enumerar-se- a seguir a competncia por prerrogativa de funo para o julgamento de infraes penais comuns, deixando-se de cuidar dos chamados
crimes de responsabilidade, que so, na verdade, infraes poltico-administrativas.
A diviso de competncia sob esse critrio, ento, d-se da seguinte forma:
Supremo Tribunal Federal (art. 102, I, b e c, da CF): presidente da Repblica, vice-presidente, deputados federais, senadores, seus prprios ministros,
procurador-geral da Repblica, advogado-geral da Unio, ministros de Estado, comandantes das Foras Armadas, ministros dos Tribunais Superiores, membros
do Tribunal de Contas da Unio, chefes de misso diplomtica de carter permanente;
Superior Tribunal de Justia (art. 105, I, a, da CF): governadores dos Estados e do Distrito Federal, desembargadores dos Tribunais de Justia dos
Estados e do Distrito Federal, membros dos Tribunais de Contas dos Estados e do Distrito Federal, membros do Tribunal Regional Federal, membros dos
Tribunais Regionais Eleitorais e do Trabalho, membros dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios, membros do Ministrio Pblico da Unio que
oficiem perante os Tribunais;
Superior Tribunal Militar (art. 6, I, a, da Lei n. 8.457/92): nos crimes militares, os oficiais generais das Foras Armadas;
Tribunais Regionais Federais (art. 108, I, da CF):juzes federais, juzes do Trabalho, juzes auditores da Justia Militar, membros do Ministrio Pblico
Federal que oficiem em Primeira Instncia;
Tribunais Regionais Eleitorais (art. 29, I, d, da Lei n. 4.737/65): nos crimes eleitorais e a eles conexos, juzes e promotores de justia eleitorais;
Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal(art. 29, X; art. 96, III, da CF):prefeitos, juzes estaduais, membros do Ministrio Pblico
Estadual.
Em relao aos prefeitos, cumpre esclarecer que, muito embora a Constituio da Repblica se refira ao Tribunal de Justia como rgo competente para seu
julgamento, eles podero ser julgados por outros Tribunais, desde que respeitadas a Instncia e a matria. Destarte, se forem acusados da prtica de crimes de
competncia da Justia Federal, o julgamento ocorrer perante o TRF de sua regio. Caso sejam acusados da prtica de crime eleitoral, a competncia desloca-se
para o Tribunal Regional Eleitoral. o que estabelece a Smula 702 do STF: A competncia do Tribunal de Justia para julgar Prefeitos restringe-se aos crimes
de competncia da Justia comum estadual; nos demais casos, a competncia originria caber ao respectivo tribunal de segundo grau.
Por fora de autorizao concedida pelo art. 125, 1, da Constituio da Repblica, as Constituies dos Estados podem determinar a competncia para
processar e julgar perante os respectivos Tribunais de Justia outros cargos, observando-se os princpios constitucionais, notadamente a simetria entre os cargos ou
funes.
A ttulo de ilustrao, a Constituio do Estado de So Paulo estabelece, em seu art. 74, I e II, que da competncia do Tribunal de Justia o julgamento: do
vice-governador, dos secretrios de estado, dos deputados estaduais, do procurador-geral de justia, do procurador-geral do estado, do defensor pblico geral,
dos juzes do Tribunal de Justia Militar, dos juzes de direito da Justia Militar, do delegado-geral da Polcia Civil e do comandante-geral da Polcia Militar.
A Constituio do Estado do Piau, por seu turno, contempla o julgamento pelo Tribunal de Justia dos vice-prefeitos e dos vereadores (art. 123, III, d, 1),
alm dos procuradores do estado e dos defensores pblicos (art. 123, III, d, 3).
Quanto ao cargo de delegado de polcia, a atribuio de foro por prerrogativa de funo tem sido rejeitada pelo Supremo Tribunal Federal, conforme deciso
proferida pelo Pleno na Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 2.587-2, que considerou inconstitucional a norma do Estado de Gois que conferia ao Tribunal de
Justia a competncia para julgamento dos ocupantes da carreira.
Os detentores de julgamento originrio nos Tribunais de Justia, se cometerem crime em outro Estado da Federao, devero ser julgados no Estado ao qual
esto vinculados. Assim, se um juiz de direito do Estado de So Paulo cometer um crime no Estado do Mato Grosso, seu julgamento ser realizado perante o
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo.
Para finalizar o tema, cumpre fazer algumas observaes a respeito de questes controvertidas.
O julgamento de quem tem foro por prerrogativa de funo e acusado de cometer crime doloso contra a vida ocorre perante o Tribunal competente e no
perante o Tribunal do Jri, se a prerrogativa estiver prevista na Constituio da Repblica. Se, contudo, a competncia em razo da pessoa estiver definida em
Constituio Estadual (deputados estaduais em So Paulo, por exemplo), prevalece a competncia do Tribunal do Jri, pois prevista na Lei Maior. o que
estabelece a Smula 721 do STF: A competncia constitucional do Tribunal do Jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido
exclusivamente pela Constituio Estadual.
Havendo concurso de agentes entre pessoas que detm a prerrogativa de funo e pessoas que no gozam de tal prerrogativa, o julgamento ser perante o
Tribunal competente, conforme a Smula 704 do STF: No viola as garantias do juiz natural, da ampla defesa e do devido processo legal, a atrao por
continncia ou conexo do processo do corru ao foro por prerrogativa de funo de um dos denunciados.
No que tange aplicabilidade das regras de prerrogativa de funo em razo do exerccio do cargo ou funo, tem-se hoje que, cessado tal exerccio por
trmino do mandato ou qualquer outro motivo, cessa tambm a competncia do Tribunal respectivo.
Por fim, se no processo que versa sobre crime de calnia o querelante gozar de prerrogativa de funo e for oposta exceo da verdade, ela deve ser julgada
pelo Tribunal competente, para que no haja ofensa s regras de competncia. Por exemplo: um juiz de direito se sente caluniado e promove a ao penal contra o
ofensor em Primeira Instncia. O querelado ope exceo da verdade. Ela deve ser julgada pelo Tribunal de Justia (foro competente para julgar o magistrado),
retornando os autos Primeira Instncia, aps o julgamento.
Aps verificar as regras de competncia que levam em conta a natureza da infrao e a qualidade do cargo que determinadas pessoas ocupam, cumpre
estabelecer como se fixa o foro competente para julgamento, levando em considerao o lugar em que se deu o crime ou em que reside o acusado.
7.2.1.3.1 Lugar do crime
As regras estampadas no art. 70 do Cdigo de Processo Penal estabelecem que a competncia ser fixada:
Pelo lugar em que se consumar a infrao (art. 70, caput, primeira parte, do CPP).
Adotou nosso Cdigo de Processo a teoria do resultado quanto competncia pelo lugar da infrao. a consumao que dita o local onde determinada
infrao deve ser processada. Nos termos do art. 14, I, do Cdigo Penal, diz-se consumado o crime quando nele se renem todos os elementos de sua
definio legal. Por exemplo, no crime de estupro, se o agente abordou a vtima em uma cidade e levou-a at outra, onde praticou a conjuno carnal, ser esta
ltima a competente para julgamento, pois foi onde se deu a consumao.
Em relao s infraes de menor potencial ofensivo, cujo julgamento est a cargo dos Juizados Especiais Criminais, estabelece a Lei n. 9.099/95, em seu art.
63, que a competncia do Juizado ser determinada pelo lugar em que foi praticada a infrao penal. Divide-se a doutrina na interpretao do termo
praticada, adotando-se posicionamentos no sentido de ser o local da ao ou omisso, da consumao (ou resultado) ou, ainda, de ambos.
Alguns crimes, pelas suas peculiaridades, podem suscitar alguma dvida quanto ao momento consumativo, por isso a jurisprudncia cuidou de sedimentar
algumas regras:
1) No crime de homicdio (art. 121 do CP), a consumao se d, obviamente, no momento da morte. Na hiptese de ser a vtima alvejada em uma cidade e
conduzida ao hospital de outra cidade e ali morrer, adota a jurisprudncia a regra de que o foro competente o do local da ao, ou seja, onde foi atingida a
vtima. Tal regra se justifica pelas melhores condies de colheita da prova no local dos fatos, tendo em vista o julgamento pelo Tribunal do Jri.
2) No crime de estelionato pela emisso de cheque sem fundos (art. 171, 2, VI, do CP), o foro competente ser o do local onde houve a
recusa no pagamento, pois a que se consuma a infrao. Se, por exemplo, algum que tem conta-corrente em Porto Alegre emite um cheque sem proviso de
fundos em Florianpolis, o processo dever ser instaurado em Porto Alegre, local onde est estabelecido o banco (Smula 521 do STF e Smula 244 do STJ).
3) No crime de estelionato mediante falsificao de cheque (art. 171, caput, do CP), ser competente o foro do local onde houve vantagem, isto ,
onde o cheque foi transmitido, pois com a vantagem em prejuzo alheio que se consuma o crime de estelionato simples. Exemplificando: uma pessoa falsifica a
assinatura do verdadeiro correntista de uma conta localizada em Manaus e paga uma compra com o referido cheque na cidade de Belm. A ao dever ter
curso nesta ltima, pois foi a que se consumou o crime.
4) No crime de falso testemunho prestado em carta precatria (art. 342 do CP), a competncia ser do Juzo deprecado, pois ali se consumou a
infrao.
No caso de tentativa, ser o local onde se praticou o ltimo ato de execuo (art. 70, caput, segunda parte, do CPP).
Como na tentativa o iter criminis interrompido antes de se chegar consumao do delito, foi preciso prever regra para fixar a competncia neste caso.
Adotou-se regra lgica: o local onde se interrompeu a execuo ser o competente para o julgamento da infrao.
Em caso de crime iniciado no Brasil e consumado fora dele, ser competente o local onde foi praticado o ltimo ato de execuo, dentro do
territrio nacional (art. 70, 1, do CPP).
Seguindo o mesmo raciocnio da hiptese da tentativa, o legislador fixou a competncia do local onde aconteceu o ltimo ato de execuo dentro do Brasil para
julgamento dos crimes que ultrapassem a fronteira, chamados crimes a distncia.
Caso o ltimo ato de execuo tenha sido realizado fora do Brasil, ser competente o foro do local em que o crime, embora parcialmente, tenha
produzido ou deveria produzir seu resultado (art. 70, 2, do CPP).
a hiptese inversa da anterior. Aqui, iniciou-se a execuo do crime no exterior, tendo sido o resultado apenas parcialmente produzido no Brasil. Competente
ser o foro deste local, ou do local onde deveria ter sido produzido tal resultado, caso nem mesmo uma parcela dele tenha ocorrido em territrio nacional.
Pode ser necessrio, diante do caso que se apresenta, estabelecer qual comarca a competente para julgar a infrao, tendo em vista que duas ou mais se
mostram, em princpio, como competentes. Utiliza-se, ento, o instituto da preveno, que, nos termos do art. 83 do Cdigo de Processo Penal, ocorre toda vez
que, concorrendo dois ou mais juzes igualmente competentes ou com jurisdio cumulativa, um deles tiver antecedido aos outros na prtica de algum ato do
processo ou de medida a este relativa, ainda que anterior ao oferecimento da denncia ou da queixa.
Assim, havendo duas ou mais comarcas igualmente competentes para o julgamento de uma causa, o juiz daquela que praticar qualquer ato processual ou pr-
processual, como a determinao de busca e apreenso, por exemplo, tornar-se- prevento.
Fixa-se a competncia pela preveno quando:
o crime ocorrer na divisa entre comarcas ou se for incerto o limite entre elas (art. 70, 3, do CPP);
em caso de crime continuado ou permanente, eles atravessem duas ou mais jurisdies (art. 71 do CPP).
7.2.1.3.2 Lugar do domiclio do acusado
No sendo conhecido o lugar da infrao, competente ser o lugar do domiclio do ru (art. 72, caput, do CPP). Note-se que tal regra tem lugar apenas quando
no se consegue apurar onde o crime aconteceu; regra subsidiria, portanto. Exemplificando: a bagagem de uma pessoa furtada do bagageiro de um nibus que
vai de Belo Horizonte a Salvador, sem que se consiga determinar onde o furto ocorreu. Identificando-se porventura o provvel autor do delito, ser competente o
foro de seu domiclio.
Se o ru tiver mais de um domiclio, ser fixada a competncia pela preveno (art. 72, 1, do CPP). Se no tiver residncia certa ou for
ignorado seu paradeiro, ser competente o juiz que primeiro tomar conhecimento do fato (art. 72, 2, do CPP). Neste caso, no se trata de preveno, pois
no se tm, em princpio, comarcas igualmente competentes concorrendo para a apreciao da causa.
No caso de ao exclusiva privada, o querelante pode preferir promover a ao no foro de domiclio do ru, ainda que conhecido o local da infrao (art.
73 do CPP).
No processo dos crimes praticados fora do territrio brasileiro, em que deva ser aplicada a lei penal brasileira, ser competente o Juzo da Capital do Estado
onde houver por ltimo residido o acusado. Se nunca residiu no Brasil, ser competente a Capital da Repblica (art. 88 do CPP).
Os crimes cometidos a bordo de embarcao em guas territoriais brasileiras, bem como a bordo de embarcao nacional em alto-mar, sero julgados pela
Justia do primeiro porto em que tocar a embarcao aps o crime ou pela do ltimo que tiver tocado, quando se afastar do Pas (art. 89 do CPP). Da mesma
forma, os crimes cometidos a bordo de aeronaves em espao areo brasileiro, bem como a bordo de aeronave nacional em alto-mar, sero julgados pela Justia da
comarca onde se der o pouso aps o crime ou pela Justia da comarca de onde houver partido a aeronave (art. 90 do CPP). Se incertas e se no se determinar
pelas duas hipteses anteriores, a competncia ser firmada pela preveno (art. 91 do CPP).
So causas de alterao da competncia, em virtude da relao existente entre duas condutas, que fazem que estas sejam reunidas em um s processo perante um
s Juzo, chamado de Juzo prevalente.
Para haver conexo, deve existir um vnculo entre duas ou mais infraes penais. Ocorre quando duas ou mais infraes entrelaadas apresentam nexo entre si. So
espcies de conexo:
Conexo intersubjetiva (art. 76, I, do CPP):as infraes encontram-se unidas pelos sujeitos, isto , por terem sido praticadas por duas ou mais pessoas.
Pode ser:
por simultaneidade: duas ou mais infraes so praticadas ao mesmo tempo, por vrias pessoas reunidas ocasionalmente. Exemplo: pessoas que saqueiam,
ao mesmo tempo, loja de eletrodomsticos (vrios crimes de furto);
por concurso: duas ou mais infraes so praticadas por pessoas em concurso (com liame subjetivo), ainda que em tempos e locais diversos. Exemplo: vrios
agentes, membros de faco criminosa, planejam e praticam homicdios, roubos, incndios em vrias localidades e tempos diversos;
por reciprocidade: duas ou mais infraes so praticadas por agentes uns contra os outros. Exemplo: leses corporais recprocas.
Conexo objetiva (art. 76, II, do CPP):as infraes encontram-se unidas objetivamente, ou seja, pela prpria ligao existente entre uma e outra, e no em
razo dos sujeitos que as praticam. Pode ser:
teleolgica: uma infrao penal praticada para assegurar a execuo de outra. Exemplo: matar o segurana para estuprar a mulher;
sequencial: uma infrao praticada para assegurar a:
ocultao de outra. Exemplo: incndio para impedir a descoberta de uma falsificao de documento;
impunidade de outra. Exemplo: matar testemunha de crime anterior;
vantagem de outra. Exemplo: matar cmplice para ficar com todo o produto do roubo.
Conexo probatria/instrumental (art. 76, III, do CPP):ocorre quando a prova de uma infrao influi na prova de outra. Exemplo: prova do crime de furto
em relao ao de receptao.
D-se quando uma causa est contida na outra, de tal forma que no se pode separ-las. Pode ser:
por cumulao subjetiva (art. 77, I, do CPP): ocorre quando duas ou mais pessoas praticam em concurso uma mesma infrao. a coautoria ou
participao em um nico crime. Exemplo: trs pessoas que praticam um roubo a banco em concurso;
por cumulao objetiva (art. 77, II, do CPP):ocorre em todas as hipteses de concurso formal (art. 70 do CP), incluindo aberratio ictus (art. 73 do
CP) e aberratio criminis (art. 74 do CP). Exemplo: agente atira visando a determinada pessoa, acerta-a, mas tambm fere outras duas.
Quando houver alterao de competncia em razo da conexo ou continncia, como dito, as causas sero reunidas em um s processo. Ser preciso, ento, saber
qual o foro competente para julg-lo. O Cdigo de Processo Penal traz as regras em seu art. 78:
no concurso entre Jri e outro rgo da jurisdio comum, prevalece a competncia do Jri. Exemplo: homicdio e estupro conexos so julgados pelo
Tribunal do Jri;
no concurso entre jurisdies da mesma categoria, prevalece:
a do lugar da infrao de pena mais grave. Exemplo: furto e roubo, prevalece a do local do roubo pela pena maior (quatro a dez anos de recluso, contra
um a quatro anos de recluso do furto);
se de igual gravidade, a do lugar em que houver ocorrido o maior nmero de infraes. Exemplo: um agente furta de uma loja na cidade de So Paulo,
de uma vez, trs automveis. Estes so distribudos a trs receptadores diferentes na cidade do Rio de Janeiro. O foro prevalente ser o do Rio de Janeiro, em
virtude de l terem ocorrido trs crimes;
a preveno, se penas idnticas e em igual nmero. Exemplo: um nico furto e uma nica receptao.
no concurso entre jurisdies de categorias diversas, prevalece a de maior graduao, como j estudado anteriormente. Exemplo: prefeito agindo em concurso
com outras pessoas, todos sero julgados pelo Tribunal correspondente;
no concurso entre jurisdio comum e especial, prevalece a especial. Exemplo: crime eleitoral e corrupo ativa sero julgados pela Justia Eleitoral. Se,
todavia, ambas as definies de competncia estiverem previstas na Constituio da Repblica, como acontece com a Justia Eleitoral e o Tribunal do Jri, o
entendimento majoritrio o de que deve haver separao de processos;
no concurso entre Justia Federal e Justia Estadual, prevalece a Justia Federal, regra esta estabelecida no por disposio do Cdigo de Processo Penal, e
sim por fora da Smula 122, do STJ: Compete Justia Federal o processo e julgamento unificado dos crimes conexos de competncia federal e estadual, no
se aplicando a regra do art. 78, II, a, do Cdigo de Processo Penal.
Estabelece o art. 82 do Cdigo de Processo Penal que, se por qualquer motivo estiverem correndo dois processos diferentes, onde deveria haver reunio por
conexo ou continncia, o juiz do foro prevalente dever avocar o outro processo (art. 82 do CPP), ou seja, chamar para a sua jurisdio.
Mesmo sendo hiptese de conexo ou continncia, o Cdigo prev casos em que se deva dar a separao dos processos, por impossibilidade de ocorrer a reunio
ou por convenincia, a critrio do legislador. Essa separao pode ser obrigatria ou facultativa.
Obrigatria (art. 79 do CPP):
no concurso entre as jurisdies comum e militar;
no concurso entre as jurisdies comum e da infncia e juventude;
no caso de supervenincia de doena mental a um dos corrus;
no caso de haver corru foragido que no possa ser julgado revelia. Exemplo: suspenso do processo nos termos do art. 366 do Cdigo de Processo Penal;
se no houver coincidncia na escolha de jurados, no caso de dois ou mais rus com defensores diversos, no plenrio do jri (art. 469 do CPP).
Facultativa (art. 80 do CPP):
quando as infraes tiverem sido praticadas em circunstncias de tempo ou lugar diferentes, desde que tal fato possa prejudicar o andamento da ao;
em razo do nmero excessivo de rus;
para no prolongar a priso provisria de qualquer um dos rus;
por qualquer outro motivo relevante.
Cumpre anotar ainda que, havendo reunio por conexo ou continncia, se o juiz ou tribunal proferir sentena absolutria ou desclassificar a infrao para outra
que no seja de sua competncia, continuar competente para os demais processos (art. 81 do CPP). o que se denomina perpetuatio jurisdictionis.
Lembre-se de que, conforme j observado anteriormente, no caso de conexo entre infrao de menor potencial ofensivo e infrao grave, a competncia para
julgamento do Juzo Criminal Comum, que deve aplicar as regras da transao e da composio civil quela infrao, nos termos do art. 60, pargrafo nico, da
Lei n. 9.099/95.
1. (OAB/SP 125) Hiptese de crime em que a competncia no da Justia Federal:
2. (OAB/SP 131) Joo acusado de dois crimes de roubo qualificado, cometidos em So Paulo, e de cinco furtos qualificados, cometidos em
Osasco. Os crimes so conexos. O foro competente para o processo e o julgamento de todos os crimes ser, segundo o Cdigo de Processo Penal, o
da comarca de:
3. (OAB/SP 131) A competncia originria para julgar o governador de estado :
4. (OAB/PR 2006) Sobre a competncia em matria processual penal, assinale a alternativa correta:
5. (OAB/MG 2007) Prefeito acusado da prtica do crime de homicdio. correto afirmar:
6. (OAB/MG 2007) Pedro foi denunciado por ter praticado, em tese, a contraveno de vias de fato contra Policial Federal. correto afirmar:
7. (CESPE 2007.2) A competncia jurisdicional no determinada em funo:
8. (OAB/Unificado 2008.1) Em relao delimitao da competncia no processo penal, s prerrogativas de funo e ao foro especial, assinale a
opo correta.
9. (OAB/Unificado 2008.2) No que se refere s disposies do CPP acerca da competncia por conexo ou continncia, assinale a opo incorreta.
10. (OAB/Unificado 2008.2) Compete justia federal processar e julgar:
11. (OAB/Unificado 2009.3) Determinada rede de lanchonetes estabelecida nos Estados Unidos da Amrica utiliza navios prprios para fornecer
mercadorias aos seus franqueados fora daquele pas. A bordo de um desses navios, em guas pertencentes ao mar territorial brasileiro, paralelas ao
Estado de Pernambuco, houve um crime contra o patrimnio e, algumas horas aps esse fato, a embarcao atracou no porto de Santos SP, onde,
de acordo com o respectivo plano de viagem, seria sua primeira e ltima parada no territrio brasileiro.
12. (OAB/Unificado 2010.1) Acerca da competncia no mbito do direito processual penal, assinale a opo correta.
13. (OAB/Unificado 2010.3) Tendo como referncia a competncia ratione personae, assinale a alternativa correta.
B
A
C
D
D
B
B
D
D
B
B
C
C
O
8
Cdigo de Processo Penal trata, no Ttulo VI do Livro I, de questes incidentais, isto , que aparecem no decorrer do processo principal e que interferem, ou
podem interferir, no julgamento do mrito.
Tais questes dividem-se em:
Questes prejudiciais;
Processos incidentes, que, por sua vez, tambm se subdividem em:
excees;
incompatibilidades e impedimentos;
conflito de jurisdio;
restituio de coisa apreendida;
medidas assecuratrias;
incidente de falsidade;
incidente de insanidade mental do acusado.
So as que dizem respeito a um elemento que compe o crime e fazem que a deciso da causa principal fique a elas vinculada. A prejudicial necessariamente est
inserida no raciocnio que ser resolvido na questo prejudicada.
As espcies de questes prejudiciais so:
Homogneas: quando pertencem ao mesmo ramo do direito da questo principal. Exemplo: reconhecimento da falsidade de um documento (Juzo penal) para
a caracterizao do crime de uso de documento falso (Juzo penal);
Heterogneas: quando pertencem a outro ramo do direito que no o da questo principal. Exemplo: verificao a respeito da validade do casamento (Juzo
cvel), para caracterizao do crime de bigamia (Juzo penal).
A questo heterognea, por sua vez, divide-se em:
obrigatria: como o prprio nome diz, obriga, torna necessria a suspenso do processo, isto , o juiz penal no pode julgar a causa sem antes ter uma
definio acerca da questo discutida em outro Juzo. Nos termos do art. 92 do Cdigo de Processo Penal, isso vai acontecer quando houver controvrsia sria
e fundada a respeito do estado civil das pessoas, como na j mencionada discusso a respeito da validade do casamento para julgamento do crime de bigamia no
Juzo penal.
Neste caso, o juiz pode produzir as provas consideradas urgentes, e o Ministrio Pblico, se a ao penal for pblica, quando necessrio, ingressar com a ao
civil ou nela intervir (art. 92, pargrafo nico, do CPP). A deciso da esfera cvel sobre o estado civil das pessoas vincula a deciso na esfera penal.
facultativa: nela o juiz penal no est obrigado a aguardar a deciso do Juzo cvel, ficando a seu critrio julgar ou no a ao penal, devendo observar,
contudo, as seguintes regras:
1) que a questo no verse sobre estado civil das pessoas (pois a seria obrigatria);
2) que a controvrsia seja de difcil soluo;
3) que a questo no verse sobre direito cuja prova a lei civil limite;
4) que j exista processo em curso no juzo cvel.
Exemplo: discusso a respeito de posse ou propriedade no Juzo cvel, para julgamento do crime de apropriao indbita no Juzo penal.
Nesta hiptese, o juiz deve fixar prazo para a suspenso, que poder ser prorrogado, se a demora no for imputvel parte. Esgotado tal prazo, se o juiz do
cvel no tiver proferido deciso, o juiz criminal retomar a ao penal, podendo julg-la. Assim, a deciso do Juzo cvel s vincula a do Juzo penal se for
proferida no curso da suspenso. O Ministrio Pblico, se for caso de ao penal pblica, dever intervir na ao civil, para promover-lhe o rpido andamento (art.
93 do CPP).
A suspenso do processo criminal suspende tambm a prescrio (art. 116, I, do CP), ficando autorizado o juiz a produzir as provas consideradas urgentes
(ouvir testemunha gravemente doente, por exemplo). Em todas as hipteses, o juiz poder decretar a suspenso de ofcio ou a requerimento das partes (art. 94 do
CPP). Do despacho que denegar a suspenso no caber recurso, sustentando alguns que possvel a interposio de correio parcial, fundada no tumulto no
processo; do despacho que conceder caber recurso em sentido estrito.
So aqueles que surgem ao longo do processo principal, repercutindo na sua soluo, devendo seu julgamento ocorrer antes daquele. Lembra Guilherme de Souza
Nucci (2007, p. 295) que melhor teria sido se o legislador empregasse a expresso procedimentos incidentes, pois o processo continua o mesmo,
propiciando-se, apenas, o surgimento de procedimentos novos e secundrios, voltados a resolver matrias igualmente secundrias.
Os processos incidentes disciplinados no Cdigo de Processo Penal so os seguintes:
Exceo o meio de defesa indireto com o objetivo de extinguir ou dilatar simplesmente seu exerccio (MIRABETE, 2006, p. 200). Denominam-se
peremptrias aquelas que objetivam a extino do processo, pela resoluo de sua questo, e dilatrias aquelas que objetivam apenas prorrogar o curso do
processo.
Das excees previstas no Cdigo de Processo Penal, so dilatrias as de suspeio, incompetncia e ilegitimidade de parte. So peremptrias as de
coisa julgada e litispendncia.
aquela destinada a afastar juiz suspeito, considerado parcial. ela pessoal, ligada ao prprio juiz e no ao Juzo. Os casos de suspeio esto no art. 254 do
Cdigo de Processo Penal e sero estudados mais adiante.
A exceo de suspeio, se no decorrer de causa superveniente, deve preceder a todas as outras, j que se trata de discutir a parcialidade do julgador (art. 96
do CPP). Quanto ao procedimento, h duas hipteses: pode o juiz reconhecer de ofcio a suspeio, independentemente de qualquer provocao. Neste caso,
deve ele fundamentadamente declarar os motivos e remeter os autos ao seu substituto, intimando-se as partes.
Se o juiz no reconhecer de ofcio, a parte pode argui-la por petio, na qual constaro as razes do pedido, acompanhadas de prova documental e/ou do rol
de testemunhas, se houver. O autor recebe o nome de excipiente e o juiz, de excepto.
Caso o juiz acolha o pedido, suspender o trmite do processo, remetendo-o ao substituto legal. Se no o acolher, determinar a autuao em apartado,
apresentar resposta escrita em trs dias, juntando os documentos e arrolando testemunhas e remetendo-os, em 24 horas, ao Tribunal de Justia.
Se o Tribunal entender ser relevante a arguio, citar as partes, designando dia e hora para a inquirio das testemunhas, e julgar depois, independentemente
do oferecimento de alegaes finais. Acolhendo a arguio, remeter ao substituto legal e declarar nulos todos os atos praticados pelo juiz suspeito. O Tribunal
poder rejeitar liminarmente o pedido se verificar tratar-se de pedido manifestamente improcedente.
As partes podero ainda arguir suspeio de membros do Ministrio Pblico, de peritos, intrpretes e funcionrios da Justia, alm dos jurados, devendo esta
ser arguida oralmente e decidida de plano pelo juiz presidente do Jri. No se pode opor exceo de suspeio a delegado de polcia, muito embora ele deva
declarar-se suspeito, se for o caso. Se no o fizer, na hiptese, caber recurso para o seu superior.
As decises, acolhendo ou no a exceo, no comportam recurso, uma vez que, se acolhida, no h sentido fazer o julgador voltar atrs, j que se
considera suspeito. Se no acolhida, a prpria exceo ser enviada ao Tribunal, o que dispensa o recurso.
Igual procedimento dar-se- na hiptese de incompatibilidade ou impedimento do juiz, rgo do Ministrio Pblico, serventurios da Justia, peritos ou
intrpretes (art. 112 do CPP).
A exceo de incompetncia aquela destinada a corrigir a competncia do Juzo, fixada erroneamente. Ela tambm, como a anterior, pode ser declarada de
ofcio pelo juiz, quando verificar que as regras de competncia no foram observadas.
Se no for declarada espontaneamente pelo juiz, a parte (ru, querelado ou Ministrio Pblico, como fiscal da lei) pode provocar, por meio da exceo, oposta
no prazo da resposta acusao. Caso no seja apresentada nesse prazo, ocorrer a prorrogao de competncia por precluso do direito, j que se
trata de incompetncia relativa. Entenda-se, aqui, a competncia territorial, pois, em razo da matria e em razo da funo, no haver convalidao, podendo ser
arguida a qualquer tempo (incompetncia absoluta).
Se for julgada procedente a exceo, os autos sero encaminhados para o juiz competente, quando sero aproveitados os atos instrutrios e anulados os
decisrios. Se no for acolhida a exceo, o juiz prosseguir no processo.
O recurso cabvel o recurso em sentido estrito. Se a exceo for declarada de ofcio, o fundamento ser o art. 581, II, do Cdigo de Processo Penal. Se
julgado procedente o pedido formulado, o fundamento ser o art. 581, III, do mesmo Cdigo. Da rejeio da exceo no caber recurso, podendo, entretanto,
ser a deciso atacada por habeas corpus.
Apesar de haver posicionamento contrrio na doutrina, o entendimento prevalecente o de que cabvel a exceo tanto em relao ilegitimidade ad causam
(titularidade do direito de ao) quanto em relao ilegitimidade ad processum (capacidade processual). Exemplos: ao penal privada, proposta por ofendido
menor de 18 anos (ad processum); ao penal que seria de iniciativa privada, proposta pelo Ministrio Pblico (ad causam).
A exceo de ilegitimidade de parte processa-se da mesma forma que a exceo de incompetncia do Juzo (art. 110 do CPP), mas no h prazo fatal para a
arguio, pois a nulidade ad causam acarreta nulidade absoluta e a ad processum pode ser corrigida a qualquer tempo. Por isso, o reconhecimento da
ilegitimidade ad causam traz, como consequncia, a anulao do processo, nos termos do art. 564, II, do Cdigo de Processo Penal. Reconhecida a ilegitimidade
ad processum, os atos praticados podero ser ratificados, sem maiores prejuzos.
O recurso cabvel da deciso que julga procedente a exceo o recurso em sentido estrito (art. 581, III, do CPP). A deciso que rejeita a exceo s pode
ser atacada por habeas corpus.
Ocorre a litispendncia quando h identidade entre aes. Diz-se que h identidade entre aes quando so idnticos o pedido, a causa de pedir e as partes. A
exceo de litispendncia ter lugar quando se verificar que esto em curso duas aes idnticas. J a de coisa julgada apresentar identidade entre uma ao
em curso e outra que j foi decidida definitivamente.
Como ningum pode ser julgado duas vezes pelo mesmo fato, em decorrncia do princpio do non bis in idem, tais excees apresentam carter
peremptrio. Por esse motivo, no h necessidade de sua arguio no prazo da defesa prvia.
O processamento das duas excees segue o procedimento da exceo de incompetncia do Juzo. O recurso cabvel da deciso que acolhe o pedido o
recurso em sentido estrito (art. 581, III, do CPP). No caso de a litispendncia ou a coisa julgada serem reconhecidas de ofcio pelo juiz, o recurso cabvel a
apelao, com fulcro no artigo 593, II, do CPP. Da rejeio caber habeas corpus.
Tem-se o chamado conflito de jurisdio quando dois ou mais juzes consideram-se competentes conflito positivo ou incompetentes conflito negativo
para julgar uma causa, ou, ainda, quando h controvrsia sobre unidade de Juzo, unio ou separao de processos.
O conflito pode ser arguido pelos prprios juzes ou tribunais (por representao), pela parte interessada ou pelo Ministrio Pblico (em ambos os casos, via
requerimento).
Tratando-se de conflito negativo, ser levantado nos prprios autos do processo. Na hiptese de conflito positivo, devero ser formados autos prprios. Neste
caso, o relator poder ordenar a suspenso do processo. Ele requisitar ainda informaes aos juzes conflitantes, ouvir o procurador-geral de justia e colocar
em julgamento na primeira sesso, caso no exista a necessidade de realizao de diligncias. Aps o julgamento, enviar cpias da deciso aos magistrados, para
a devida execuo.
As coisas que forem apreendidas em decorrncia da infrao penal cometida devero permanecer vinculadas ao processo at o trnsito em julgado ou enquanto a
ele interessarem (art. 118 do CPP).
No sero restitudos, salvo se pertencerem ao lesado ou ao terceiro de boa-f, os instrumentos do crime, se seu fabrico, alienao, uso, porte
ou deteno constitua ato ilcito, e o produto do crime, ou qualquer bem ou valor que constitua proveito auferido pelo agente com a
prtica do crime (art. 91, II, do CP).
Se no existir dvida sobre o direito do requerente, o delegado de polcia ou o juiz de direito podem devolver a coisa, mediante termo nos autos. Caso no seja
manifesto o direito, o pedido ser autuado em apartado, tendo o requerente o prazo de cinco dias para produzir prova. Se a coisa foi encontrada em poder de
terceiro de boa-f, este tambm ter igual prazo para a prova. Ambos tero dois dias para arrazoar e, em seguida, o juiz ouvir o Ministrio Pblico.
Restando provado o direito do requerente, ser deferida a restituio. Havendo controvrsia, o juiz indeferir o pedido e encaminhar o litgio para o Juzo cvel,
ordenando o depsito da coisa em mos de depositrio ou do prprio terceiro, se pessoa idnea.
Em relao s coisas facilmente deteriorveis, pode o juiz determinar a venda em leilo, depositando-se o dinheiro arrecadado ou depositar junto ao terceiro, se
for pessoa idnea, que assinar termo de responsabilidade.
Os bens apreendidos no processo sero:
leiloados aps o trnsito em julgado, revertendo-se o valor Unio, ressalvado o direito do lesado ou terceiro de boa-f, se foram adquiridos com o
proveito da infrao penal (art. 121 do CPP);
leiloados ou recolhidos a museu criminal, havendo interesse, em se tratando de coisas confiscveis, decorrido o prazo de 90 dias aps o trnsito em
julgado (arts. 122 e 124 do CPP);
leiloados e o dinheiro ser depositado disposio do Juzo de ausentes se, no se cuidando de coisas confiscveis, no forem reclamadas no perodo de at
90 dias aps o trnsito em julgado ou no pertencerem ao ru (art. 123 do CPP).
O recurso cabvel a apelao.
So medidas cautelares, previstas pelo Cdigo, que tm por objetivo assegurar a reparao do dano causado pelo crime vtima. Consistem tais medidas em
verdadeiro instrumento, pouco utilizado, diga-se de passagem, no s para garantir que a vtima seja indenizada, como tambm para coibir o enriquecimento ilcito
do criminoso. So trs as medidas assecuratrias previstas em nosso Cdigo de Processo Penal: o sequestro, a hipoteca legal e o arresto.
Incidir o sequestro sobre bens mveis e imveis, desde que haja fundada suspeita de terem eles sido adquiridos com o produto do crime, mesmo que j tenham
sido transferidos a terceiro. Pode ser decretado de ofcio pelo juiz, por requerimento do ofendido ou do Ministrio Pblico, ou ainda por representao da
autoridade policial, na fase de inqurito ou durante a ao penal.
Decretado o sequestro de imvel, ser inscrito no Registro de Imveis, para gerar seus efeitos em relao a terceiros. Desta deciso caber apelao. Podero,
no entanto, opor embargos ao pedido de sequestro, desde que amparados nos fundamentos legais:
o indiciado ou acusado, sob o fundamento de os bens no terem sido adquiridos com os proventos da infrao;
o terceiro, a quem os bens houverem sido transferidos a ttulo oneroso, sob o fundamento de t-los adquirido de boa-f.
Os embargos s sero julgados, porm, aps o trnsito em julgado da sentena.
Ocorrer o levantamento do sequestro se:
a ao penal no for proposta dentro de 60 dias aps o aperfeioamento da medida;
se o terceiro de boa-f prestar cauo que garanta o valor que constitua provento do crime;
se for julgada extinta a punibilidade do agente ou se for ele absolvido por sentena transitada em julgado.
Transitada em julgado a sentena condenatria, os bens sero avaliados e leiloados, de ofcio pelo juiz ou a requerimento dos interessados, recolhendo-se ao
Tesouro Nacional o que no couber aos lesados.
Medida que recai sobre bens imveis do autor do crime, visando assegurar valor para a reparao do dano causado vtima e eventual pagamento de multa e
despesas processuais. Os bens em questo so os obtidos licitamente, pois os adquiridos de forma ilcita, como visto, esto sujeitos ao sequestro.
Para que a hipoteca legal seja adotada, preciso que haja certeza da existncia do crime e indcios suficientes de autoria, podendo esta medida incidir em
qualquer fase do processo. A legitimidade para requerer a hipoteca do ofendido, de seus herdeiros ou do Ministrio Pblico, caso aqueles sejam pobres ou
houver interesse da Fazenda Pblica.
O requerimento dever conter indicao dos bens que sero hipotecados, devendo ainda ser instrudo com as provas em que se funda a estimativa da
responsabilidade do agente e a relao dos imveis que possuir, bem como da prova do domnio desses imveis. Autuado o pedido em apartado, o juiz arbitrar o
valor da responsabilidade e determinar a avaliao dos imveis, o que ser feito por perito onde no houver avaliador judicial. Ouvidas as partes no prazo de dois
dias, o juiz decidir, podendo corrigir o arbitramento da responsabilidade se entender invivel o valor.
Acolhido o pedido, o juiz determinar a inscrio da hipoteca dos imveis no valor necessrio para garantir a responsabilidade. Se o ru oferecer cauo, o juiz
poder deixar de adotar a medida. Na hiptese de sentena absolutria ou declaratria da extino da punibilidade, a hipoteca ser cancelada. Caso a deciso seja
condenatria, os autos sero remetidos ao Juzo cvel para execuo, aps trnsito em julgado, onde poder, inclusive, haver nova discusso sobre o arbitramento
da responsabilidade se as partes no concordarem com o realizado anteriormente. A deciso que defere ou indefere o pedido atacada por apelao.
possvel, ainda, o arresto preventivo dos imveis, caso haja suspeita de que eles sero transferidos para no se sujeitar reparao, por exemplo. Neste
caso, decretado pelo juiz, tem o interessado 15 dias para promover a inscrio da hipoteca legal, sob pena de revogao da medida (art. 136 do CPP).
Trata-se de medida semelhante hipoteca legal, recaindo, contudo, sobre bens mveis do agente, que no sejam e nem tenham sido obtidos com o produto do
crime. Havia, neste ponto, impropriedade tcnica do legislador quanto nomenclatura da medida, uma vez que se referia a ela como sequestro. Tal
impropriedade, contudo, foi sanada pela Lei n. 11.435/2006, que deu nova redao aos artigos correspondentes.
Podem ser objeto de arresto os bens penhorveis. Para a adoo da medida, so necessrios a prova da existncia do crime e indcios suficientes de autoria. O
arresto, como a hipoteca, pode ser requerido pelo ofendido, por seus herdeiros ou pelo Ministrio Pblico, quando aqueles forem pobres ou houver interesse da
Fazenda Pblica.
Se os bens forem fungveis e facilmente deteriorveis, sero avaliados e leiloados, depositando-se o dinheiro arrecadado. Das rendas dos bens mveis, podero
ser destacados recursos destinados manuteno do indiciado e de sua famlia. O depsito e a eventual administrao dos bens arrestados seguiro o regime
estabelecido pelo processo civil. Sobrevindo sentena condenatria, os autos sero encaminhados ao Juzo cvel para execuo. Em caso de absolvio ou
extino da punibilidade, o arresto ser levantado e os bens devolvidos ao acusado.
A deciso relativa ao arresto tambm ser atacada por apelao.
Para sintetizar, na tentativa de tornar clara a visualizao dos institutos que, em conjunto, formam as medidas assecuratrias, pode-se dizer que:
o sequestro a medida que recai sobre bens mveis ou imveis do acusado, adquiridos com os proventos da infrao, ou seja, de origem ilcita;
a hipoteca legal, por seu turno, recai sobre bens imveis do acusado, adquiridos licitamente;
o arresto recai sobre bens mveis do acusado, tambm adquiridos licitamente.
instaurado o procedimento incidental de falsidade quando houver suspeita acerca da idoneidade de um documento juntado aos autos. Pode ser requerido por
escrito pelo ru, pela vtima, pelo Ministrio Pblico ou ainda decretado de ofcio pelo juiz.
Instaurado o incidente, que dever ser autuado em apartado, a parte contrria dever oferecer sua resposta em 48 horas. Depois, ser aberto prazo de trs dias
para cada parte, sucessivamente, produzir prova. Realizadas eventuais diligncias, seguir a deciso. Reconhecida a falsidade, os documentos sero desentranhados
e remetidos ao Ministrio Pblico para apurao de eventual crime de falsidade. Tal deciso no vincula outra que venha a ser adotada tanto no Juzo Criminal
quanto no cvel.
Da deciso que julgar procedente ou improcedente o incidente de falsidade, caber recurso em sentido estrito (art. 581, XVIII, do CPP).
Processo incidental destinado a apurar a sanidade mental do acusado, por meio de percia, quando houver dvida a respeito de sua integridade mental, proveniente
de elementos dos autos. O incidente pode ser instaurado em qualquer fase do processo ou do inqurito, de ofcio pelo juiz ou por requerimento do Ministrio
Pblico, do defensor, do ascendente, descendente, cnjuge ou irmo do acusado, ou ainda por representao da autoridade policial.
Instaurado o incidente, ser nomeado curador ao acusado, intimando-se as partes para oferecimento de quesitos a serem respondidos pelos peritos. A ao
penal ficar suspensa pelo perodo da realizao da percia, garantida a produo de provas consideradas urgentes. Se o acusado estiver preso, ser internado em
hospital de custdia e tratamento. O exame ser realizado no prazo de 45 dias, podendo ser prorrogado pelo juiz se os peritos demonstrarem a necessidade.
Juntado o laudo, ser aberta vista s partes para dele tomarem cincia. Sua apreciao, porm, s ser feita por ocasio da sentena.
Se os peritos conclurem pela inimputabilidade ou pela semi-imputabilidade do acusado poca dos fatos, o curador prosseguir acompanhando os atos
processuais. Caso a doena mental tenha acometido o acusado aps a infrao, o processo ficar suspenso at seu restabelecimento. Neste caso, o juiz poder
ordenar a internao do acusado em hospital de custdia e tratamento. O juiz no est vinculado ao resultado do exame, podendo determinar nova percia ou at
mesmo repudi-la, desde que o faa fundamentadamente.
Da deciso que determina ou rejeita a realizao do exame no caber recurso. Sustenta-se na doutrina, porm, o cabimento de correio parcial ou de
habeas corpus.
QUESTES EPROCESSOS INCIDENTES
Questes prejudiciais: homogneas
heterogneas: obrigatrias
facultativas
Processos incidentes: excees: suspeio
incompetncia
ilegitimidade de parte
litispendncia
coisa julgada
incompatibilidades e impedimentos
conflito de jurisdio
restituio de coisa apreendida
medidas assecuratrias: sequestro
hipoteca legal
arresto
incidente de falsidade
incidente de insanidade mental do acusado
1. (OAB/SP 119) Se, durante o trmite da ao penal pblica, houver dvida em relao sanidade mental do acusado, o incidente de insanidade
mental poder ser instaurado pelo juiz:
2. (OAB/SP 121) Caso o indiciado adquira bens imveis com os proventos da infrao, estaro estes sujeitos a processo de:
3. (OAB/SP 133) Com relao exceo de suspeio:
4. (OAB/DF 2006.3) No que diz respeito s excees no processo penal, de acordo com a legislao processual penal e a doutrina ptria, assinale a
alternativa correta:
5. (OAB/Unificado 2008.3) Com relao ao sequestro como medida assecuratria, assinale a opo correta, de acordo com o CPP.
6. (OAB/MG 2009) Marque a alternativa incorreta:
7. (OAB/Unificado 2009.1) Acerca de excees, assinale a opo correta:
8. (OAB/Unificado 2007.2) Assinale a opo correta acerca do processo penal.
9. (OAB/Unificado 2008.3) Com relao ao sequestro como medida assecuratria, assinale a opo correta, de acordo com o CPP.
10. (OAB/Unificado 2009.2) Assinale a opo correta a respeito da exceo de suspeio.
11. (OAB/Unificado 2009.3) Acerca de incidente de insanidade mental do acusado, assinale a opo correta.
12. (OAB/Unificado 2010.1) Mrcio foi denunciado pelo crime de bigamia. O advogado de defesa peticionou ao juzo criminal requerendo a
suspenso da ao penal, por entender que o primeiro casamento de Mrcio padecia de nulidade, fato que gerou ao civil anulatria, em trmite
perante o juzo cvel da mesma comarca.
13. (OAB IV Exame Unificado) Em relao ao incidente de falsidade, correto afirmar que
14. (OAB IV Exame Unificado) Em relao s excees previstas na legislao processual penal, assinale a alternativa correta.
A
B
D
A
D
C
A
C
D
C
B
A
A
D
P
9
rova todo elemento pelo qual se procura mostrar a existncia e a veracidade de um fato. Sua finalidade, no processo, influenciar no convencimento do
julgador. Notadamente no processo penal, informado pelo princpio da verdade real, a prova tem importncia na rdua tarefa de se reconstrurem os fatos tais
quais se passaram na realidade.
No se pode esquecer que, no Direito Processual Penal moderno, uma das garantias fundamentais da parte a do direito prova. No se trata, apenas, de
cumprir uma obrigao legal de produzi-la com vistas ao j mencionado princpio da verdade real, mas de efetivamente garantir que a parte tenha liberdade para
requerer a produo de prova, acompanhar a referida produo e ter a prova avaliada pelo julgador.
Objeto de prova no processo penal o que se deve demonstrar, ou seja, aquilo sobre o que o juiz deve adquirir o conhecimento necessrio para resolver o litgio.
Abrange, portanto, no s o fato criminoso e sua autoria, como todas as circunstncias objetivas e subjetivas que possam influir na responsabilidade penal e na
fixao da pena ou na imposio de medida de segurana. Refere-se, pois, aos fatos relevantes para a deciso da causa, devendo ser excludos todos aqueles que
no apresentam qualquer relao com o que discutido e que, assim, nenhuma influncia podem ter na soluo do litgio (MIRABETE, 2006, p. 250).
Nessa tica, cumpre anotar que a doutrina aponta alguns fatos que independem de prova, isto , no necessitam ser provados. So eles:
fatos axiomticos ou intuitivos: so os fatos evidentes. Exemplo: em um desastre de avio, encontra-se o corpo de uma das vtimas completamente
carbonizado. Desnecessrio provar que estava morta;
fatos notrios: so os de conhecimento geral em determinado meio. Exemplo: no necessrio provar que o Brasil foi um Imprio;
presunes legais: verdades que a lei estabelece. Podem ser absolutas (juris et de iure), que no admitem prova em contrrio, ou relativas (juris
tantum), que admite prova em contrrio. Exemplo: menor de 18 anos inimputvel.
Cumpre lembrar que o fato incontroverso, isto , aquele alegado por uma parte e admitido pela outra, no dispensa a prova, pois, como j dito, em nosso
Direito Processual Penal, vigora o princpio da verdade real e no o da verdade formal. Se o juiz no se convencer de que o fato incontroverso seja a reproduo
do que aconteceu na realidade, pode determinar a produo de provas para se tentar chegar verdade.
No preciso provar o Direito, pois, se seu conhecimento presumido por todos, muito mais forte a presuno em relao ao juiz, aplicador da Lei. No
entanto, como exceo regra, ser necessrio provar:
leis estaduais e municipais;
leis estrangeiras;
normas administrativas;
costumes.
o encargo que as partes tm de provar os fatos que alegam. Nos termos do art. 156 do Cdigo de Processo Penal, o nus da prova incumbe a quem fizer a
alegao.
Desse modo, a doutrina tradicional aponta que cabe acusao provar a existncia do fato criminoso e de causas que implicar aumento de pena, a autoria e
tambm a prova dos elementos subjetivos do crime (dolo ou culpa). Ao ru, por sua vez, cabe provar excludentes de ilicitude, de culpabilidade e circunstncias que
diminuam a pena. Anote-se posio de Afrnio Silva Jardim (cf. 2002, p. 199-214), sustentando que, na ao penal condenatria, o nus todo da acusao, uma
vez que o acusado no faz alegaes, apenas se ope pretenso punitiva estatal.
Como j dito anteriormente, no processo penal o magistrado pode ordenar a produo de provas se entender que precisa esclarecer determinado ponto
duvidoso. A nova redao da segunda parte do art. 156, conferida pela Lei n. 11.690/2008, faculta ao juiz, de ofcio:
I ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas consideradas urgentes e relevantes, observando a necessidade,
adequao e proporcionalidade da medida;
II determinar, no curso da instruo, ou antes de proferir sentena, a realizao de diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante.
Inovou o legislador ao permitir ao juiz a determinao de provas antes da ao ter incio, mas preciso levar em conta que tal permisso no absoluta, est
regrada pelas restries impostas pelo prprio dispositivo.
Por fim, importante esclarecer que vigora, no processo penal, o princpio da comunho das provas, que estabelece que a prova produzida, uma vez
encartada aos autos, passa a pertencer ao processo e no exclusivamente parte que a produziu. Se, por exemplo, a defesa arrolar testemunha em favor do ru e
esta testemunha vier a prestar depoimento prejudicial ao acusado, a acusao poder utilizar tal depoimento como um dos elementos de prova a sustentar eventual
pedido condenatrio.
Os diversos ordenamentos jurdicos criaram, ao longo dos tempos, meios de orientar o julgador na avaliao da prova, organizando-os em sistemas. Dentre eles,
podemos destacar como mais relevantes os seguintes:
Prova legal ou tarifado. Neste sistema, a lei confere, a cada meio de prova, um determinado valor, estando o juiz, na sua apreciao, vinculado a esse valor.
Uma confisso, por exemplo, pode ter mais peso do que uma prova testemunhal, assim como uma prova pericial pode ter mais valor do que a prova testemunhal,
e assim por diante. No o sistema adotado pelo nosso Direito, muito embora aparea entre ns a ttulo de exceo, na regra contida no art. 158 do Cdigo de
Processo Penal, que dispe que, nas infraes que deixam vestgios, o exame de corpo de delito indispensvel, no podendo nem mesmo ser suprido pela
confisso do acusado.
Convico ntima do juiz ou certeza moral. Este sistema confere liberdade total ao julgador para apreciar a prova com um elemento muito importante: o
magistrado no est nem mesmo obrigado a fundamentar sua deciso, ou seja, no necessrio que o juiz aponte quais critrios o levaram a decidir daquela
forma. Tambm aparece em nosso Direito apenas como uma nica exceo: no julgamento pelo Tribunal do Jri, onde os jurados so livres para tomar sua
deciso, sendo, inclusive, impedidos de manifestar sua motivao, sob pena de invalidar o julgamento.
Livre convencimento motivado do juiz ou persuaso racional. o sistema onde o juiz livre para apreciar a prova produzida em contraditrio judicial,
isto , ela no tem um valor predeterminado, porm sua deciso deve ser sempre fundamentada. Desse modo, o julgador deve exteriorizar os motivos que o
conduziram a levar em conta esta ou aquela prova e t-las como a expresso da verdade. o sistema adotado pelo nosso Direito, conforme art. 155 do Cdigo
de Processo Penal, conjugado com o art. 93, IX, da Constituio da Repblica. Ressalte-se que, com a alterao promovida pela Lei n. 11.690/2008, o juiz no
poder fundamentar sua deciso com base na prova colhida exclusivamente na fase de investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e
antecipadas.
Discute-se, no Direito Processual Penal, a possibilidade de se aproveitar, em um processo criminal, a prova oriunda de outro processo, o que se denomina prova
emprestada. A maior parte da doutrina aponta para a necessidade de essa prova, quando encartada nos autos, passar pelo crivo do contraditrio, sob pena de
perder sua validade. Aponta-se ainda que ela no deve ser admitida em processo cujas partes no tenham figurado no processo do qual ela oriunda. Por exemplo:
Temstocles processado perante o Juzo Criminal. Clebulo, ex-colega de trabalho, em ao trabalhista, depe, mencionando fatos desfavorveis a Temstocles.
Para boa parte da doutrina, como mencionado, o depoimento no pode servir de prova no processo de Temstocles, pois ele no parte do processo trabalhista
onde ela foi originalmente produzida, o que fere o contraditrio.
No processo penal, somente no que diz respeito ao estado de pessoa que se observar a restrio prova, imposta pela lei civil (art. 155, pargrafo nico, do
CPP); isso quer dizer que um casamento se prova, tambm na esfera penal, pela certido de casamento extrada dos assentos do Registro Civil das Pessoas
Naturais.
No mais, o processo penal brasileiro admite todo e qualquer meio de prova, ainda que no expressamente previsto em nosso Cdigo. Porm, como nenhuma
regra absoluta, excepcionalmente, algumas provas so proibidas, em razo do modo em que foram obtidas, isto , mediante violao de preceitos jurdicos. A
doutrina costuma denominar, ento, como prova proibida, o gnero do qual extramos duas espcies: a prova ilegtima e a prova ilcita.
A prova ilegtima aquela obtida com violao de regras de ordem processual. Qualquer prova que, na sua obteno, desconsidere as normas processuais
deve ser considerada ilegtima, no podendo ser admitida no processo. Exemplo: utilizao de prova nova no plenrio do jri, sem ter sido juntada aos autos com
antecedncia mnima de trs dias, violando a regra contida no art. 479 do Cdigo de Processo Penal.
J a prova ilcita aquela obtida com violao a regras de direito material ou normas constitucionais. Notadamente, as garantias da pessoa, elencadas na
Constituio da Repblica, se violadas, geraro prova ilcita, conforme preceitua o art. 5, LVI, da prpria Constituio. Exemplos: provas obtidas com violao do
domiclio, mediante tortura, por meio de interceptao ilegal de comunicao.
Com o advento da Lei n. 11.690/2008, que alterou diversos dispositivos do Cdigo de Processo Penal, consagrou-se entendimento majoritrio j existente, no
sentido de que pode haver a prova ilcita por derivao, ou seja, aquela que lcita se tida isoladamente, mas que por se originar de uma prova ilcita,
contamina-se tambm de ilicitude, conforme estabelece o art. 157, 1, do CPP. a aplicao da teoria fruits of poisonous tree, do Direito norte-
americano, ou, frutos da rvore envenenada, cuja imagem traduz com bastante propriedade a ideia da prova ilcita: se a rvore envenenada, seus frutos sero
contaminados. Este tambm tem sido o posicionamento do Supremo Tribunal Federal. Exemplo: policiais, atravs de interceptao telefnica ilegal, descobrem
local de entrega de carregamento de drogas. Vo at l e prendem um dos agentes, que confessa espontaneamente a participao no delito. Segundo o dispositivo,
a confisso espontnea que isoladamente seria lcita ilcita por derivao.
Frise-se que o Cdigo admite a prova derivada se no evidenciado o nexo de causalidade entre ela e a tida como ilcita, bem como se ela puder ser obtida por
fonte independente da ilcita (art. 157, 1, do CPP). Nos termos do Cdigo, considera-se fonte independente aquela que por si s, segundos os trmites tpicos e
de praxe, prprios da investigao ou da instruo criminal, seria capaz de conduzir ao fato objeto de prova (art. 157, 2, do CPP).
A prova reconhecida como ilcita deve ser desentranhada dos autos. Preclusa a deciso que determinou sua retirada, ser ela inutilizada por deciso judicial,
sendo facultado s partes acompanhar o incidente (art. 157, 3, do CPP).
Boa parte da doutrina admite a prova ilcita se for o nico meio de provar a inocncia do acusado no processo, pois estar-se-ia privilegiando bem maior do que
o protegido pela norma, qual seja, a liberdade de um inocente. O instrumento que tem sido utilizado para essa soluo o princpio da proporcionalidade,
oriundo do Direito alemo, que busca estabelecer o equilbrio entre garantias em conflito por meio da verificao de como um deles pode ser limitado no caso
concreto, tendo em vista, basicamente, a menor lesividade.
Como explica Antonio Scarance Fernandes (2007, p. 95), (...) ampla a aceitao de sua aplicao aos casos em que a prova da inocncia do ru depende
de prova produzida com violao a uma garantia constitucional. No se conseguiria justificar a condenao, at mesmo a pena elevada, de uma pessoa quando h
nos autos prova de sua inocncia, ainda que tenha sido obtida por meios ilcitos.
Ainda no tema prova ilcita, necessria se faz meno Lei n. 9.296/1996, que regulamenta a interceptao telefnica. Basicamente, ela dispe que o juiz pode
autorizar a interceptao de ligao telefnica de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico ou da autoridade policial, unicamente para a prova em investigao
criminal e em instruo processual penal, desde que:
se trate de crime apenado com recluso;
no haja meios de se produzir a mesma prova;
haja indcios razoveis de participao em infrao penal.
A interceptao sem autorizao judicial prova ilcita, alm de constituir crime, nos termos da referida Lei (art. 10). Isso no se confunde com a escuta
telefnica de terceiro com autorizao de um dos interlocutores, nem com a gravao clandestina de um dos interlocutores, sem o conhecimento de outro. H
decises do Supremo Tribunal Federal afirmando a licitude de tais provas.
Meio de prova aquilo que pode ser utilizado para demonstrar a existncia e a veracidade de um fato. O Cdigo de Processo Penal enumera diversos meios de
prova, eleitos porque suas particularidades e formalidades devem ser disciplinadas pela lei processual. O rol, portanto, no taxativo, uma vez que outras
modalidades de prova tambm so admissveis, como a fotografia, por exemplo, sempre tendo em vista a busca da verdade real. Vejamos, ento, os meios de
provas tratados pelo Cdigo.
o exame realizado por profissional com conhecimentos tcnicos, a fim de auxiliar o julgador na formao de sua convico. O laudo pericial o documento
elaborado pelos peritos, resultante do que foi examinado na percia.
A percia pode ser realizada na fase de inqurito policial ou do processo, a qualquer dia e horrio (art. 161 do CPP), observando os peritos o prazo de dez dias
para a elaborao do laudo, prorrogvel em casos excepcionais (art. 160, pargrafo nico, do CPP). A autoridade que determinar a percia e as partes podero
oferecer quesitos at o ato.
Deve ser realizada a percia por perito oficial, portador de diploma de curso superior. No persiste a exigncia legal de dois peritos, prevista anteriormente,
em razo da modificao operada pela Lei n. 11.690/2008. Podero ser designados dois peritos, contudo, se a percia for complexa, abrangendo mais de uma rea
de conhecimento especializado, nos termos do art. 159, 7, do CPP. Nota-se que tal designao excepcional; a regra a realizao do exame por apenas
um perito.
Se no houver perito oficial, ser elaborada a percia por duas pessoas idneas, portadoras de diploma de curso superior e, de preferncia, com habilitao na
rea em que for realizado o exame (art. 159, 1, do CPP), as quais devero prestar compromisso de bem e fielmente desempenhar o encargo (art. 159, 2, do
CPP).
Deve-se mencionar, neste ponto, a grande inovao trazida pela j referida Lei n. 11.690/2008: a faculdade conferida ao Ministrio Pblico, ao assistente de
acusao, ao ofendido, ao querelante e ao acusado de indicar assistente tcnico, bem como oferecer quesitos (art. 159, 4, do CPP). Este deve ser admitido
pelo juiz e atuar aps a concluso dos exames e elaborao do laudo pelo perito oficial, sendo as partes intimadas desta deciso (art. 159, 4, do CPP).
Prev ainda o Cdigo, quanto s percias, que as partes podem, durante o curso do processo judicial, conforme art. 159, 5, do CPP:
I requerer a oitiva dos peritos para esclarecerem a prova ou para responderem a quesitos, desde que o mandado de intimao e os quesitos ou questes a
serem esclarecidas sejam encaminhados com antecedncia mnima de 10 (dez) dias, podendo apresentar as respostas em laudo complementar;
II indicar assistentes tcnicos que podero apresentar pareceres em prazo a ser fixado pelo juiz ou ser inquiridos em audincia.
Se houver requerimento das partes, o material probatrio que serviu de base percia ser disponibilizado no ambiente do rgo oficial, que manter sempre sua
guarda, e na presena de perito oficial, para exame pelos assistentes, salvo se for impossvel a sua conservao (art. 159, 6, do CPP).
Em caso de divergncia entre dois peritos, o juiz nomear um terceiro. Se este divergir tambm de ambos, determinar a realizao de nova percia (art. 180 do
CPP). Se houver omisso ou falha, o juiz poder determinar a realizao de exame complementar (art. 181 do CPP). Se for necessria a realizao de percia por
carta precatria, quem nomeia os peritos o Juzo deprecado. Se for crime de ao penal privada e houver acordo entre as partes, a nomeao pode ser feita pelo
Juzo deprecante (art. 177 do CPP).
O juiz no est vinculado ao laudo elaborado pelos peritos, podendo julgar contrariamente s suas concluses, desde que o faa fundamentadamente (art. 182
do CPP). Nosso Direito adotou, portanto, o sistema liberatrio quanto apreciao do laudo, em oposio ao sistema vinculatrio, existente em outras
legislaes.
O Cdigo dedica especial ateno ao exame de corpo de delito, pela sua relevncia dentro do processo penal. Antes que se trate do exame propriamente
dito, necessrio definir o que corpo de delito. Podemos dizer que corpo de delito o conjunto de vestgios deixados pelo crime. Alteraes no mundo
das coisas, derivadas do crime, so os rastros materiais. Exame de corpo de delito, por sua vez, aquele realizado nos vestgios da infrao.
O exame de corpo de delito, direto ou indireto, indispensvel nas infraes que deixam vestgios, no podendo supri-lo nem mesmo a confisso do acusado,
nos termos do art. 158 do Cdigo de Processo Penal. bem verdade que nem todas as infraes penais deixam vestgios (como o crime de injria praticado por
meio verbal, por exemplo), porm, naquelas que os deixam, tambm chamadas de delitos no transeuntes, o exame pea indispensvel, sob pena de no se
provar a materialidade de referida infrao. Se no for possvel o exame direto, isto , no prprio corpo do delito, admite-se a realizao pela via indireta, por meio
de elementos perifricos, como a anlise de ficha clnica de paciente que foi atendido em hospital.
Note-se que mesmo que haja confisso por parte do acusado, o exame se faz necessrio. Tal regra, contudo, sofre relevante exceo. Nos termos do art. 167
do Cdigo de Processo Penal, se no for possvel a realizao do exame, por haverem desaparecido os vestgios, a prova testemunhal poder suprir-lhe a falta.
No deixa de ser uma forma indireta de comprovao da materialidade do delito. Para tal providncia, porm, deve-se ter certa cautela na apreciao dos
depoimentos, pois, como se sabe, a prova testemunhal pode no ser absolutamente segura diante da falibilidade humana. Ademais, s deve ser admitida como
prova a testemunha que venha a suprir o exame direto se os vestgios desapareceram por motivo de fora maior e no porque o Estado foi negligente na sua
preservao ou na realizao do exame. Exemplificando, se o exame no se realizou porque a autoridade policial no o requisitou e agora no h mais vestgios, o
ru no pode ser penalizado por omisso dos rgos estatais.
Nosso Cdigo ainda prev certas regras para exames especficos, como o caso do exame necroscpico, isto , aquele realizado no cadver. Estabelece
nossa lei processual que ele deve ser realizado pelo menos seis horas aps a morte, a no ser que haja evidncias do bito. Em caso de morte violenta, em que os
sinais externos possibilitem identificar a causa mortis, poder ser dispensado o exame (art. 162 do CPP). Se for preciso realizar a exumao do cadver, a
autoridade cuidar das providncias para a realizao das diligncias, devendo o administrador do cemitrio apontar o local do sepultamento, sob pena de
desobedincia (art. 163 do CPP).
Para a constatao de leso corporal grave, pelo afastamento das ocupaes habituais por mais de 30 dias, deve ser realizado exame complementar, logo aps
30 dias do crime (art. 168, 2, do CPP).
Nas percias de laboratrio, devero ser guardadas pequenas quantidades do objeto analisado, para eventual realizao de nova percia, se necessria (art. 170
do CPP). Nos crimes cometidos com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa ou por escalada, os peritos devero indicar com que
instrumentos, por quais meios e em que poca presumem ter sido o fato praticado (art. 171 do CPP).
Quando se tratar de crime de incndio, os peritos devem verificar a causa e o local onde comeou o fogo, o perigo que resultou para a vida e o patrimnio
alheio, a extenso do dano e seu valor, bem como todas as outras circunstncias relevantes (art. 173 do CPP).
No que toca aos exames para o reconhecimento de escritos, por comparao de letra chamados de exames grafotcnicos , a pessoa a quem se atribua ou se
possa atribuir o escrito ser intimada para o ato, se for encontrada. Quaisquer documentos que ela reconhecer como de seu punho, ou assim reconhecidos
judicialmente, podero servir para o exame, devendo ser requisitados, quando necessrio, de rgos pblicos, ou ali realizada a diligncia. No havendo escritos
para comparao ou se forem em nmero insuficiente, a autoridade mandar que a pessoa escreva o que lhe for ditado (art. 174 do CPP). Lembre-se de que, por
fora do princpio de que ningum ser obrigado a produzir prova contra si mesmo (nemo tenetur se detegere), no se pode compelir o indiciado ou acusado a
escrever as palavras que lhe forem ditadas, se ele se recusar a faz-lo.
o ato em que o acusado ouvido sobre a imputao a ele dirigida. comum, na doutrina, conferir dupla natureza jurdica ao interrogatrio: meio de prova, pois
assim inserido no Cdigo de Processo Penal e porque leva elemento de convico ao julgador; tambm meio de defesa, pois o interrogatrio o momento
primordial para que o acusado possa exercer sua autodefesa, dizendo o que quiser e o que entender que lhe seja favorvel, em relao imputao que lhe pesa.
O interrogatrio ato no preclusivo, isto , pode ser realizado a qualquer tempo. Muito embora nos diversos procedimentos do processo penal exista
momento adequado para ter lugar o ato, pode no ser possvel sua efetivao exatamente naquele momento, por estar o ru foragido, por exemplo. permitida
tambm a renovao do ato a todo tempo, de ofcio pelo juiz ou a pedido das partes (art. 196 do CPP).
O acusado ser interrogado sempre na presena de seu defensor. Se no tiver um, deve ser-lhe nomeado um defensor pblico ou um defensor dativo, nem que
seja apenas para acompanhar o ato (ad hoc). Antes do interrogatrio, o juiz deve assegurar o direito de entrevista reservada com seu defensor. Antes ainda de
iniciar o ato, o acusado deve ser alertado do seu direito ao silncio, podendo se recusar a responder s perguntas que lhe forem formuladas, sem que isso seja
utilizado em seu prejuzo (art. 5, LXIII, da CF e art. 186 do CPP).
A regra para o interrogatrio do ru preso ser ele realizado no estabelecimento prisional onde o acusado estiver recolhido, em sala prpria, desde que seja
garantida a segurana para os profissionais que ali estaro presentes e a publicidade do ato.
Por fora da entrada em vigor da Lei n. 11.900/2009, foi modificado o art. 185 do CPP, que passou a prever que, excepcionalmente, poder o juiz, por
deciso fundamentada, de ofcio ou por requerimento das partes, realizar o interrogatrio do ru preso por videoconferncia ou sistema similar, desde que seja
necessrio para atender a uma das seguintes finalidades: a) prevenir risco segurana pblica, quando exista fundada suspeita de que o preso integre organizao
criminosa ou de que, por outra razo, possa fugir durante o deslocamento; b) viabilizar a participao do ru no referido ato processual, quando haja relevante
dificuldade para seu comparecimento em juzo, por enfermidade ou outra circunstncia pessoal; c) impedir a influncia do ru no nimo de testemunha ou da vtima,
desde que no seja possvel colher o depoimento destas por videoconferncia, nos termos do art. 217 do mesmo CPP; d) responder gravssima questo de
ordem pblica.
As partes devem ser intimadas da deciso que determina a realizao do ato por videoconferncia com antecedncia de 10 dias. De acordo com a nova
sistemtica dos atos processuais, onde a produo da prova, via de regra, est concentrada em uma nica audincia, prev o Cdigo a possibilidade de o acusado
assistir a todos os atos da audincia que antecedem seu interrogatrio, devendo o juiz assegurar a comunicao entre ele e seu defensor atravs de canais
telefnicos reservados. Ressalte-se que prevista a participao de defensor dentro do presdio, ao lado do acusado, para zelar por seus interesses, estando
assegurada, tambm, a comunicao entre este e o defensor do acusado que esteja na sala de audincias.
Se no for possvel a realizao do interrogatrio nas hipteses anteriores, o ru preso ser requisitado para ser interrogado em juzo. Note-se que, com a
alterao do Cdigo, o legislador ainda manteve como regra a realizao do interrogatrio do acusado preso dentro do presdio em que se encontra, o que nos
parece bastante invivel, no apenas por razes de ordem estrutural, mas tambm porque o interrogatrio o ltimo ato de instruo da audincia nica. O que
deve ser observado, porm, que a adoo da videoconferncia ou meio similar providncia excepcional, nos termos da prpria lei, e no pode ser tomada
como regra, para justificar eventual deficincia do Estado no que diz respeito ao transporte de presos.
Anote-se que a participao do ru preso em outros atos processuais, como acareaes, reconhecimento de pessoas e coisas, inquirio de testemunhas e oitiva
da vtima, dar-se- com a observncia das mesmas regras expostas para a realizao do interrogatrio por videoconferncia.
O interrogatrio ser dividido em duas partes. Na primeira, o juiz dever inquirir o acusado a respeito de sua vida pessoal, no mbito familiar, social,
profissional, sua vida pregressa, se foi preso ou processado, enfim, todos os aspectos que possam indicar ao magistrado algo a respeito da conduta e da
personalidade do interrogando. Na segunda parte, o acusado ser indagado sobre:
ser verdadeira a acusao;
no sendo verdadeira a acusao, se tem algum motivo particular a que atribu-la, se conhece a pessoa ou pessoas a quem deva ser imputada a prtica do
crime, e quais sejam, e se esteve com elas antes da prtica da infrao ou depois dela;
onde estava quando foi cometida a infrao e se teve notcia desta;
as provas j apuradas;
se conhece as vtimas e testemunhas j inquiridas, ou por inquirir, desde quando e se tem o que alegar contra elas;
se conhece o instrumento com que a infrao foi praticada ou qualquer objeto que com esta se relacione e tenha sido apreendido;
todos os demais fatos e pormenores que conduzam elucidao dos antecedentes e circunstncias da infrao;
se tem algo mais a alegar em sua defesa.
Se o acusado negar a acusao, poder prestar esclarecimentos e indicar provas (art. 188 do CPP). Se, por outro lado, confessar a prtica do crime, ser
indagado sobre os motivos e circunstncias do fato e se outras pessoas concorreram para a infrao e quem so elas (art. 189 do CPP).
As partes podero, aps a inquirio do juiz, pedir esclarecimentos, formulando perguntas que sero avaliadas pelo magistrado, pelos critrios da pertinncia e
relevncia. Se houver mais de um acusado, eles sero interrogados separadamente.
Quanto ao interrogatrio dos surdos-mudos, deve-se observar a seguinte forma (art. 192 do CPP):
ao surdo sero apresentadas perguntas por escrito e as respostas sero orais;
ao mudo, sero feitas perguntas orais e as respostas sero oferecidas por escrito;
ao surdo-mudo as perguntas e respostas sero por escrito.
Se o interrogando no souber ler ou escrever, bem como se no falar a lngua portuguesa, o interrogatrio contar com a presena de intrprete.
Em termos genricos, no campo do direito processual, a confisso o reconhecimento realizado em Juzo, por uma das partes, a respeito da veracidade dos fatos
que lhe so atribudos e capazes de ocasionar-lhe consequncias jurdicas desfavorveis. No processo penal, pode ser conceituada, sinteticamente, como a
expresso designativa da aceitao, pelo autor da prtica criminosa, da realidade da imputao que lhe feita (MIRABETE, 2006, p. 286).
Diante do sistema de apreciao das provas adotado por nosso Direito, a confisso no tida como prova de valor absoluto. Como se sabe, ela foi, por muito
tempo, denominada rainha das provas, hoje, contudo, de acordo com o art. 197 do Cdigo de Processo Penal, a confisso deve ser avaliada em conjunto com
os demais elementos de prova do processo, verificando-se sua compatibilidade ou concordncia com eles. perfeitamente possvel, em termos concretos, a
confisso realizada por quem no seja o autor do delito, por exemplo, na hiptese do pai que admite a prtica de um delito cometido pelo filho, a fim de livr-lo de
eventual punio. Por isso deve o juiz ficar atento.
A confisso ocorre costumeiramente no ato do interrogatrio, mas nada impede que seja realizada em outro momento no curso do processo. Neste caso,
dever ser tomada por termo nos autos, conforme dispe o art. 198 do Cdigo de Processo Penal. Tal regra, associada a outras tantas do processo penal, deixa
claro que no existe confisso ficta no processo penal, ou seja, mesmo que o acusado no exera a sua autodefesa, no se presumem verdadeiros os fatos a ele
imputados. Sempre haver defesa tcnica no processo, como se ver adiante.
Estipula ainda o Cdigo que a confisso ser divisvel, ou seja, o juiz pode aceit-la apenas em parte, e ser tambm retratvel, isto , o acusado pode
voltar atrs na sua admisso de culpa.
Por fim, costuma-se apontar duas espcies de confisso:
simples, na qual o ru apenas reconhece a prtica delituosa, sem qualquer elemento novo;
qualificada, em que o ru reconhece que praticou o crime, mas alega algo em seu favor, como alguma causa excludente de ilicitude ou de culpabilidade.
Sempre que possvel o juiz dever proceder oitiva do ofendido, por ser ele pessoa apta, em muitos casos, a fornecer informaes essenciais em relao ao fato
criminoso. Regularmente intimado, se no comparecer poder ser conduzido coercitivamente.
Ser ele indagado sobre as circunstncias da infrao, se sabe quem o autor e quais as provas que pode indicar.
No se pode denominar o ofendido de testemunha, porque no o tecnicamente, j que no se toma dele o compromisso de dizer a verdade, o que faz com
que no possa ser processado pelo crime de falso testemunho. Por esse motivo questiona-se o valor probatrio de suas declaraes, como ensina Adalberto Jos
Q. T. de Camargo Aranha: A situao psicolgica da vtima no processo bem paradoxal: de um lado, est capacitada mais do que qualquer outra de reproduzir
a verdade, e, de outro, a sua vontade no pode ser considerada como isenta de fatores emocionais. Em primeiro lugar, por ter suportado a ao, por ter sofrido o
prejuzo ou o dano, por estar presente em todo o desenrolar, a sua ateno estaria a tal ponto desperta que possibilitaria uma reproduo fiel do ocorrido, inclusive
mincias e detalhes. Contudo, sua vontade fatalmente estaria atingida, possuda de indignao ou dor, a ponto de ser impossvel uma total iseno. No se pode
encontrar uma vtima despida totalmente de sentimentos, com tal frieza emocional que seja possvel falar-se em imparcialidade (2006, p. 150).
Anote-se que o ofendido passa a ter maior ateno de nossa Lei Processual, deixando de ser mero espectador, distante do processo. Nos termos do Cdigo,
com as alteraes promovidas pela Lei n. 11.690/2008, o ofendido ser comunicado dos atos processuais relativos ao ingresso e sada do acusado da priso,
designao de data para audincia e sentena e respectivos acrdos que a mantenham ou modifiquem (art. 201, 2, do CPP). Referida comunicao ser feita
no endereo por ele indicado, ou, se for sua opo, por meio eletrnico (art. 201, 3, do CPP).
Cuida tambm o Cdigo da proteo do ofendido, dispondo que, antes do incio da audincia e durante a sua realizao, ser reservado espao separado para
ele (art. 201, 4, do CPP), determinando, ainda, que o juiz tome as providncias necessrias preservao da intimidade, vida privada, honra e imagem do
ofendido, podendo, inclusive, determinar o segredo de justia em relao aos dados, depoimentos e outras informaes constantes dos autos a seu respeito para
evitar sua exposio aos meios de comunicao (art. 201, 6, do CPP).
Caso o juiz entenda necessrio, poder encaminhar o ofendido para atendimento multidisciplinar, especialmente nas reas psicossocial, de assistncia jurdica e
de sade, s custas do ofensor ou do Estado (art. 201, 5, do CPP).
So as pessoas estranhas relao jurdica processual, que narram fatos de que tenham conhecimento, acerca do objeto da causa.
So caractersticas da prova testemunhal:
oralidade: o depoimento oral, no pode ser trazido por escrito, muito embora a lei permita a consulta a apontamentos, conforme o art. 204 do CPP;
objetividade: a testemunha deve responder o que sabe a respeito dos fatos, sendo-lhe vedado emitir sua opinio a respeito da causa;
retrospectividade: a testemunha depe sobre fatos j ocorridos e no faz previses.
Estabelece o art. 202 do Cdigo de Processo Penal que toda pessoa poder ser testemunha. A essa regra geral, porm, correspondem algumas excees.
Esto dispensados de depor o cnjuge, o ascendente, o descendente e os afins em linha reta do ru. Eles s sero obrigados a depor caso no seja possvel,
por outro modo, obter-se a prova (art. 206 do CPP). Neste caso, no se tomar deles o compromisso de dizer a verdade; eles sero ouvidos como informantes
do Juzo. Tambm no se tomar o compromisso dos doentes mentais e das pessoas menores de 14 anos, conforme disposto no art. 208 do Cdigo de Processo
Penal.
Esto proibidas de depor as pessoas que devam guardar sigilo em razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso, salvo se, desobrigadas pelo interessado,
quiserem dar seu depoimento (art. 207 do CPP). Em relao ao advogado, some-se ainda o disposto no art. 7, XIX, da Lei n. 8.906/94: [ direito do advogado]
recusar-se a depor como testemunha em processo no qual funcionou ou deva funcionar, ou sobre fato relacionado com pessoa de quem seja ou foi advogado,
mesmo quando autorizado ou solicitado pelo constituinte, bem como sobre fato que constitua sigilo profissional.
Tecnicamente, testemunha aquela pessoa que faz a promessa, sob o comando do juiz, de dizer a verdade sobre aquilo que lhe for perguntado, ou seja, a que
assume o compromisso de dizer a verdade, sob pena de ser processada pelo crime de falso testemunho. As demais pessoas que venham a depor, sem prestar
referido compromisso, conforme j adiantado anteriormente, so denominadas informantes do Juzo ou ainda declarantes.
Costuma-se classificar as testemunhas em:
testemunhas numerrias, aquelas que fazem parte do nmero legal previsto para cada rito processual;
testemunhas do Juzo, aquelas cuja oitiva determinada pelo juiz de ofcio ou a requerimento da parte e que no faz parte do rol apresentado por esta;
testemunhas referidas, aquelas que foram mencionadas em depoimentos de outras pessoas, sob afirmao de que podem saber algo a respeito dos fatos.
No deixam de ser, em verdade, testemunhas do Juzo, uma vez que sua inquirio ser determinada por este.
O nmero de testemunhas que cada parte poder arrolar, nos principais ritos processuais, so:
rito ordinrio: at oito (art. 401 do CPP);
rito sumrio: at cinco (art. 532 do CPP);
rito do Jri: at oito, na primeira fase e cinco na segunda (art. 406, 2 e 3, e art. 422, do CPP);
rito sumarssimo: at trs (Lei n. 9.099/95).
O procedimento para a oitiva de testemunhas ser estudado mais frente, quando tratarmos de ritos processuais.
o ato pelo qual uma pessoa admite e afirma como certa a identidade de outra ou a qualidade de uma coisa (NUCCI, 2007, p. 450). Muitas vezes, no processo
penal, faz-se necessrio efetuar o reconhecimento de pessoa para elucidao dos fatos. Aponta a doutrina que no somente o ru pode passar pelo
reconhecimento, como tambm eventualmente o ofendido e a testemunha. Esse reconhecimento deve atender a algumas regras.
Primeiro, a pessoa que vai fazer o reconhecimento deve descrever a pessoa que ser reconhecida. Esta ser, ento, se possvel, colocada ao lado de outras que,
com ela, tenham semelhana, para que o reconhecedor possa apont-la, tomando-se cuidado, se houver receio, para que uma no veja a outra. Entende-se que a
semelhana deve ser fsica, no exatamente de fisionomia, o que poderia tornar impossvel a realizao do ato. Se forem vrias as pessoas que iro fazer o
reconhecimento, cada uma o far em separado. Dispe ainda a lei processual que, em Juzo ou em plenrio de julgamento, no se aplica a providncia de impedir
que uma pessoa veja a outra no ato do reconhecimento.
De tudo o que se passou, lavrar-se- termo, assinado pela autoridade, pela pessoa chamada para efetuar o reconhecimento e por duas testemunhas. O mesmo
procedimento deve ser observado no que diz respeito e no que couber ao reconhecimento de coisas que tiverem relao com o delito.
Muito embora no exista previso legal, pode haver o reconhecimento fotogrfico, que deve ser considerado com cautela, diante da maior possibilidade
de falhas.
o ato processual em que se colocam frente a frente duas ou mais pessoas que fizeram declaraes divergentes sobre o mesmo fato. Pode ser realizada entre
acusados, entre acusado e testemunha, entre testemunhas, entre acusado ou testemunha e vtima, ou entre vtimas.
pressuposto essencial que as declaraes j tenham sido prestadas, caso contrrio no haveria possibilidade de se verificar ponto conflitante entre elas. O art.
230 do Cdigo de Processo Penal, por mais absurdo que parea, dispe sobre a acareao por carta precatria, na hiptese de um dos acareados residir fora da
Comarca processante.
Nos termos do Cdigo de Processo Penal, consideram-se documentos quaisquer escritos, instrumentos ou papis, pblicos ou particulares (art. 232).
Instrumento o documento constitudo especificamente para servir de prova para o ato ali representado, por exemplo, a procurao, que tem a finalidade de
demonstrar a outorga de poderes.
O Cdigo adotou o conceito de documento em sentido estrito. No sentido amplo, podemos dizer que toda base materialmente disposta a concentrar e
expressar um pensamento, uma ideia ou qualquer manifestao de vontade do ser humano, que sirva para demonstrar e provar um fato ou acontecimento
juridicamente relevante (NUCCI, 2007, p. 459). De acordo com essa interpretao, ento, so considerados documentos: vdeos, fotos, CDs etc.
Os documentos podem ser:
pblicos: aqueles formados por agente pblico no exerccio da funo. Possuem presuno juris tantum (relativa) de autenticidade e veracidade;
particulares: aqueles formados por particular.
Em regra, os documentos podem ser juntados em qualquer fase do processo (art. 231 do CPP). Dispe a lei processual, contudo, que no ser permitida a
juntada de documentos no Plenrio do Jri, sem comunicar outra parte com antecedncia mnima de trs dias (art. 479 do CPP). Se o juiz
tiver notcia da existncia de documento referente a ponto relevante do processo, providenciar a sua juntada aos autos, independentemente de requerimento das
partes. Os documentos em lngua estrangeira devero ser traduzidos por tradutor pblico.
A cpia autenticada de documento ter o mesmo valor que o documento original (art. 232, pargrafo nico, do CPP). Os documentos juntados aos autos
podero ser desentranhados a pedido da parte, se no houver motivo que justifique sua permanncia nos autos (art. 238 do CPP).
Indcio, na definio legal, toda circunstncia conhecida e provada, a partir da qual, mediante raciocnio lgico, chega-se concluso da existncia de outro fato.
Em nosso Direito, a prova indiciria tem o mesmo valor que qualquer outra. H quem sustente que um conjunto de fortes indcios pode levar condenao do
acusado, tendo em vista o sistema do livre convencimento motivado do juiz.
No ttulo referente s provas e por conter com elas relao, o Cdigo de Processo Penal disciplina a busca e a apreenso. So providncias que tm por finalidade
procurar e apreender pessoas e coisas que tenham relao com o processo. Muito embora sejam tratadas em conjunto, so providncias diversas.
A busca poder ser domiciliar ou pessoal.
Ter lugar a busca domiciliar quando fundadas razes a autorizarem, para (art. 240 do CPP):
prender criminosos;
apreender coisas achadas ou obtidas por meios criminosos;
apreender instrumentos de falsificao ou de contrafao e objetos falsificados ou contrafeitos;
apreender armas e munies, instrumentos utilizados na prtica de crime ou destinados a fim delituoso;
descobrir objetos necessrios prova de infrao ou defesa do ru;
apreender cartas, abertas ou no, destinadas ao acusado ou em seu poder, quando haja suspeita de que o conhecimento do seu contedo possa ser til
elucidao do fato (hiptese de constitucionalidade bastante discutida na doutrina, posicionando-se a corrente majoritria pela inconstitucionalidade da
norma);
apreender pessoas vtimas de crimes;
colher qualquer elemento de convico.
A busca domiciliar pode ser determinada de ofcio pelo juiz ou a requerimento das partes e est sujeita a determinadas regras impostas pela Constituio da
Repblica, em seu art. 5, XI. Assim, permitida a entrada na residncia de algum:
a qualquer hora do dia ou da noite, com ou sem consentimento do morador, somente em caso de flagrante delito ou para prestar socorro;
durante o dia, com ou sem consentimento do morador, desde que com autorizao judicial.
No sendo caso de flagrante ou de socorro, ento, a busca depender de mandado, exceto se realizada diretamente pela prpria autoridade judiciria. O
mandado dever conter:
indicao da casa em que ser realizada a diligncia e o nome do respectivo proprietrio ou morador, ou, no caso de busca pessoal, o nome da pessoa ou
sinais que a identifiquem;
meno ao motivo e fins da diligncia;
assinatura do escrivo e do juiz competente.
Nas hipteses em que no h consentimento do morador, os executores do mandado devero mostr-lo e l-lo ao morador, ou a quem o represente, intimando-
o a abrir a porta (art. 245, caput, do CPP). Se o morador no atender ordem, a porta poder ser arrombada, entrando-se fora. Da mesma forma, ser
possvel o emprego da fora contra coisa existente dentro da casa, para descobrir o que se procura, havendo resistncia do morador. Se a pessoa ou coisa que se
procura for determinada, o morador ser intimado a mostr-la. Assim que descoberta, ser apreendida, se esse for o fim da busca. De tudo, ser lavrado auto
circunstanciado.
Caso o morador no esteja em casa, os agentes entraro nela mediante arrombamento, intimando-se um vizinho para acompanhar a diligncia, se houver e
estiver presente. Tudo o que foi exposto se aplica tambm quando a busca ocorrer em compartimento habitado, em aposento ocupado de habitao coletiva ou,
ainda, em compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade.
J a busca pessoal aquela que ocorre no corpo da pessoa, vestes ou acessrios que traga consigo. Ela independer de mandado e ser possvel no caso de
priso ou quando houver fundada suspeita de que a pessoa esteja na posse de arma proibida, de objetos ou de papis que constituam corpo de delito, ou, ainda,
quando for determinada no curso de busca domiciliar (art. 244 do CPP). A busca em mulher ser feita por outra mulher, se no implicar retardamento ou prejuzo
da diligncia (art. 249).
O Cdigo autoriza, ainda, a apreenso de pessoa ou coisa que esteja em territrio de outro Estado ou comarca, quando forem no seguimento delas e desde que
a autoridade ou seus agentes se apresentem s autoridades locais, antes ou depois do cumprimento da medida (art. 250 do CPP).
1. (OAB/DF 2004/2) Sobre as provas no processo penal, assinale a alternativa incorreta:
2. (OAB/MG 2006/1) Quanto aos meios de prova, admitidos no processo penal, correto afirmar que:
3. (OAB/SP 121) Havendo fundadas dvidas verso oferecida pelo acusado por ocasio de seu interrogatrio judicial, o juiz poder reinterrog-
lo:
4. (OAB/SC 2004/1) No que tange aos direitos do acusado, correto afirmar que:
5. (OAB/SP 125) Em relao busca e apreenso, assinale a alternativa incorreta:
6. (OAB/MG 2007) Sobre o interrogatrio e a confisso, marque a alternativa incorreta:
7. (OAB/SC 110) Roberto confessa o crime de homicdio em relao ao seu colega de trabalho Joaquim, praticado mediante emprego de arma de
fogo. Neste caso, h necessidade da realizao do exame de corpo de delito?
8. (OAB/SP 113) Joo, testemunha de crime contra os costumes, por ser tmido e envergonhado, traz seu depoimento por escrito e entrega ao juiz
no momento de sua oitiva. Na hiptese:
9. (OAB/SP 116) Joo da Silva constrangeu Maria das Flores, mediante violncia, a praticar com ele ato libidinoso diverso da conjuno carnal.
Antnio da Silva, com treze anos de idade e vizinho de Joo, presenciou o crime. Ao oferecer a denncia, o representante do Ministrio Pblico
arrolou Antnio como testemunha. Sendo intimado para a audincia de oitiva das testemunhas de acusao, Antnio da Silva poder:
10. (OAB/SP 116) Assinale a alternativa correta, na hiptese de a testemunha morar fora da jurisdio do magistrado:
11. (OAB/SP 131) Um juiz determinou interceptao telefnica atendendo representao da autoridade policial para investigao de ameaa que
vinha sendo cometida. Ele:
12. (OAB/MG dez./2008) Com relao prova assinale a alternativa incorreta:
13. (OAB/SP 137) Assinale a opo correta quanto s provas ilcitas, de acordo com o Cdigo de Processo Penal (CPP), segundo recentes
alteraes legislativas.
14. (OAB/SP 137) No que se refere prova testemunhal, assinale a opo correta de acordo com o CPP.
15. (OAB/SP 137) Com relao ao processo em geral, assinale a opo correta de acordo com o CPP.
16. (OAB/MG 2009) Tendo em vista as proposies abaixo:
17. (OAB/Unificado 2009.3) Considerando a legislao em vigor em relao prova criminal, assinale a opo correta.
18. (OAB/Unificado 2010.1) Com relao aos meios de prova no processo penal, assinale a opo correta de acordo com o CPP.
19. (OAB/Unificado 2010.2) Em uma briga de bar, Joaquim feriu Pedro com uma faca, causando-lhe srias leses no ombro direito. O promotor de
justia ofereceu denncia contra Joaquim, imputando-lhe a prtica do crime de leso corporal grave contra Pedro, e arrolou duas testemunhas que
presenciaram o fato. A defesa, por sua vez, arrolou outras duas testemunhas que tambm presenciaram o fato. Na audincia de instruo, as
testemunhas de defesa afirmaram que Pedro tinha apontado uma arma de fogo para Joaquim, que, por sua vez, agrediu Pedro com a faca apenas
para desarm-lo. J as testemunhas de acusao disseram que no viram nenhuma arma de fogo em poder de Pedro. Nas alegaes orais, o
Ministrio Pblico pediu a condenao do ru, sustentando que a legtima defesa no havia ficado provada. A defesa pediu a absolvio do ru,
alegando que o mesmo agira em legtima defesa. No momento de prolatar a sentena, o juiz constatou que remanescia fundada dvida sobre se
Joaquim agrediu Pedro em situao de legtima defesa.
C
A
A
B
B
A
D
B
D
C
D
B
C
A
B
A
A
D
C
A
10
relao jurdica processual abrange, direta ou indiretamente, vrias pessoas, denominadas sujeitos processuais, que podem ser classificados como principais (ou
essenciais) juiz, autor e ru e acessrios (ou secundrios) assistente da acusao, peritos etc.
Portanto, o processo no seu elemento relao jurdica composto necessariamente por trs sujeitos: o sujeito imparcial, que o juiz, e dois sujeitos parciais,
autor e ru. Os sujeitos acessrios podem vir a fazer parte da relao processual, como o assistente de acusao e o perito.
O juiz surge no processo com a finalidade de substituir a vontade das partes, j que o direito material no pode ser voluntariamente aplicado por estas. Para poder
exercer a jurisdio, o juiz deve possuir trs qualidades:
capacidade funcional: deve estar no regular exerccio do cargo;
capacidade processual: deve ser competente para a causa;
imparcialidade: deve julgar de forma isenta, sem privilegiar uma ou outra parte.
Em termos diretamente processuais, o juiz tem a incumbncia de prover regularidade do processo e manter a ordem no curso dos respectivos atos (art. 251
do CPP).
Assim, o juiz deve zelar para que no ocorram vcios nos atos processuais, bem como deve ordenar todas as medidas necessrias ao regular desenvolvimento
dos atos processuais, para que se possa chegar efetiva aplicao da lei penal. A segunda parte do dispositivo diz respeito ao poder de polcia de que goza o
magistrado na conduo dos atos, mormente naqueles em que possvel a presena de pblico (como sesso plenria do Jri, por exemplo), deve o juiz tomar
todas as medidas para o bom andamento dos trabalhos.
Muito embora o juiz seja sujeito absolutamente essencial na relao jurdica processual, ele pode ser afastado em determinado processo, conforme previso do
Cdigo de Processo Penal. Tal afastamento pode se dar em razo de impedimentos, incompatibilidades e suspeio, fazendo-se a ressalva de que alguns autores
apontam apenas hipteses de impedimentos e suspeio, incluindo-se as incompatibilidades nos primeiros (cf. NUCCI, 2007, p. 499-505). O mesmo se aplica aos
jurados, nos termos do art. 448, 2, do CPP, com redao dada pela Lei n. 11.689/2008.
I Impedimentos
Apesar de haver a necessidade de ser imparcial, o juiz no deixa de ser uma pessoa, suscetvel de sentimentos que todos os humanos possuem. Em alguns
casos, a lei antecipa a proibio de o juiz exercer a jurisdio, presumindo que ali pode haver parcialidade so os impedimentos. Nos termos do Cdigo, o juiz
no poder exercer jurisdio no processo em que:
tiver funcionado seu cnjuge ou parente, consanguneo ou afim, em linha reta ou colateral at o terceiro grau, inclusive, como defensor ou advogado, rgo do
Ministrio Pblico, autoridade policial, auxiliar da justia ou perito;
ele prprio houver desempenhado qualquer das funes anteriores ou servido como testemunha;
tiver funcionado como juiz de outra instncia, pronunciando-se de fato ou de direito sobre a questo;
ele prprio ou seu cnjuge ou parente, consanguneo ou afim em linha reta ou colateral, at o terceiro grau, inclusive, for parte ou diretamente interessado no
feito.
Predomina, na doutrina, a posio de que o rol contido no art. 252 do Cdigo de Processo Penal taxativo, no podendo ser interpretado extensiva ou
analogicamente. H divergncia doutrinria, contudo, em relao aos efeitos do exerccio de um juiz impedido: alguns entendem que os atos por ele realizados so
inexistentes, outros entendem se tratar de nulidade absoluta.
II Incompatibilidades
A hiptese que se costuma apontar como incompatibilidade diz respeito a vnculo de parentesco entre juzes em um mesmo rgo colegiado. Dessa forma, seria
incompatvel a atuao e a consequente prestao jurisdicional.
Nos termos do art. 253 do Cdigo de Processo Penal: Nos juzos coletivos, no podero servir no mesmo processo os juzes que forem entre si parentes,
consanguneos ou afins, em linha reta ou colateral, at o terceiro grau, inclusive.
III Suspeio
suspeito o juiz que se encaixa em determinadas hipteses que indiquem a possibilidade de no ser ele parcial, por diversas razes. Vigora o entendimento de
que o rol trazido pelo Cdigo no taxativo, pois, no caso concreto, podem existir outras situaes no previstas pelo legislador e que, igualmente, tornam o juiz
suspeito.
Dispe o art. 254 do Cdigo de Processo Penal que o juiz deve declarar-se suspeito de ofcio ou, se no o fizer, poder ser recusado pelas partes:
se for amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer deles;
se ele, seu cnjuge, ascendente ou descendente, estiver respondendo a processo por fato anlogo, sobre cujo carter criminoso haja controvrsia;
se ele, seu cnjuge, ou parente, consanguneo ou afim, at o terceiro grau, inclusive, sustentar demanda ou responder a processo que tenha de ser julgado por
qualquer das partes;
se tiver aconselhado qualquer das partes;
se for credor ou devedor, tutor ou curador, de qualquer das partes;
se for scio, acionista ou administrador de sociedade interessada no processo.
Lembre-se de que o art. 564, I, do Cdigo de Processo Penal estabelece que os atos praticados em um processo por um juiz suspeito geram nulidade, que ser
absoluta.
O impedimento ou suspeio decorrente de parentesco por afinidade cessar pela dissoluo do casamento que lhe tiver dado causa, salvo sobrevindo
descendentes; mas, ainda que dissolvido o casamento sem descendentes, no funcionar como juiz o sogro, o padrasto, o cunhado, o genro ou o enteado de quem
for parte no processo (art. 255 do CPP).
preciso destacar, ainda, que, nos termos do art. 256 do Cdigo, a suspeio no poder ser reconhecida se a parte injuriar o juiz ou propositadamente der
motivo para cri-la. Trata-se de mera cautela do legislador, pois bvio que no h de se considerar suspeito o juiz que retorquiu uma ofensa, por exemplo,
dirigida a ele propositadamente com esse fim.
Para que o magistrado bem desempenhe sua funo, com a imparcialidade que dele se exige, precisa ter certas garantias contra interferncias e presses
dirigidas a tal funo. Tendo em vista esta preocupao, a Constituio Federal, em seu art. 95, assegura aos membros da Magistratura:
vitaliciedade: aps dois anos, o juiz se torna vitalcio no cargo, s o perdendo em caso de sentena condenatria transitada em julgado. A destituio do juiz
depender do tribunal a que o juiz estiver vinculado (art. 95, I, da CF);
inamovibilidade: o juiz s poder ser removido de seu cargo em caso de interesse pblico, atravs de deciso por voto da maioria absoluta do tribunal a que
estiver vinculado, ou do Conselho Nacional de Justia, assegurada a ampla defesa (art. 95, II, da CF);
irredutibilidade de vencimentos: garante ao magistrado que seu salrio no ser reduzido (art. 95, III, da CF). Cumpre frisar que h ressalvas no art. 37, X
e XI; art. 39, 4; art. 150, II, e art. 153, III e 2, I, todos da Constituio da Repblica.
Na mesma esteira, a Carta Magna impe certas vedaes ao magistrado, tambm fundadas na preservao de sua imparcialidade. Dispe o art. 95, pargrafo
nico, incisos I, II, III, IV, V, que os juzes no podero:
exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou funo, salvo uma de magistrio;
receber, a qualquer ttulo ou pretexto, custas ou participao no processo;
dedicar-se atividade poltico-partidria;
receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei;
exercer a advocacia no Juzo ou Tribunal do qual se afastou, antes de decorridos trs anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao.
Na esfera penal, o Ministrio Pblico o responsvel pela apresentao da pretenso punitiva ao Estado-juiz. Cabe-lhe, exclusivamente, a titularidade da ao
penal pblica, nos termos do art. 129, inciso I, da Constituio Federal e art. 257, I, do CPP.
Em caso de ao penal privada, atua como custos legis, ou seja, o fiscal da lei, zelando por sua boa aplicao. Assim, ou ele parte (ao penal pblica)
ou fiscal da lei (ao penal privada), mas sempre sujeito da ao penal.
Quando atua como parte, porm, deve agir com imparcialidade, pois rgo estatal, incumbido da defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos
interesses sociais e individuais indisponveis (art. 127 da CF). Por esses motivos, no faria sentido o Ministrio Pblico, convencido da inocncia de um acusado,
levar o pleito de condenao s ltimas consequncias, somente por ter legitimidade para figurar no polo acusador. Acima de tudo ele deve promover a justia.
Aplicam-se aos membros do Ministrio Pblico as mesmas garantias dos juzes, estudadas anteriormente. A carreira estrutura-se, no mbito estadual, em
promotores de justia e procuradores de justia (cujo chefe o procurador-geral de justia), no mbito federal, em procuradores da repblica (o procurador-geral
da repblica o chefe).
Anote-se que no h mais a figura do promotor ad hoc, que era designado para atuar em nome do Ministrio Pblico onde no houvesse membro da
instituio. Hoje, de acordo com o art. 129, 2, da Constituio Federal, somente podero exercer as funes, membros de carreira aprovados em concurso
pblico.
Alm das garantias mencionadas, aplicam-se, carreira, alguns princpios institucionais estabelecidos pela Constituio Federal (art. 127, 1):
Unidade e indivisibilidade.
O membro do Ministrio Pblico parte de um todo unitrio; seus membros falam no em seu nome, e sim em nome da instituio. Ressalva deve ser feita em
relao ao Ministrio Pblico Federal e ao Ministrio Pblico Estadual, pois cada um tem uma unidade, isto , so rgos distintos, de esferas distintas. A
unidade apenas interna e no entre eles.
Decorrncia da indivisibilidade a possibilidade de os membros do Ministrio Pblico serem substitudos uns pelos outros, no decorrer do processo, no
existindo vinculao pessoal entre o promotor de justia (ou procurador da repblica) e a causa; a instituio do Ministrio Pblico que parte e no o promotor
em si.
Deve-se lembrar o entendimento que tem sido manifestado pelo Supremo Tribunal Federal, amparado por parte da doutrina, no sentido de ser proibida a
designao casual de promotor de justia pelo procurador-geral, por ofender o princpio do promotor natural, correlato ao princpio do juiz natural.
Independncia funcional.
Os membros do Ministrio Pblico no esto vinculados ordem de rgo algum, nem a qualquer Poder do Estado. Mesmo no caso de um promotor substituir
outro no mesmo processo, no estar vinculado ao entendimento do colega que o antecedeu. No h hierarquia funcional na carreira, ou seja, os rgos do
Ministrio Pblico no esto sujeitos interferncia por parte de outros membros do Ministrio Pblico, a no ser na organizao administrativa.
Com a Emenda Constitucional n. 45/2004, foi institudo o Conselho Nacional do Ministrio Pblico, responsvel pelo controle administrativo e financeiro e pelo
cumprimento dos deveres funcionais de seus membros, com fulcro no art. 130-A da Constituio Federal.
Estendem-se a eles, tambm, no que couber, as prescries relativas a suspeio e impedimentos dos juzes. Assim sendo, os membros do Ministrio Pblico
no funcionaro em processos em que o juiz ou qualquer das partes for seu cnjuge, ou parente consanguneo ou afim, em linha reta ou colateral, at o terceiro
grau, inclusive, como reza o art. 258 do Cdigo de Processo Penal.
As vedaes aos membros do Ministrio Pblico esto previstas no art. 128, 5, II, a, b, c, d, e; e art. 128, 6, c/c o art. 95, pargrafo nico, V, da
Constituio Federal, quais sejam:
receber, a qualquer ttulo ou sob qualquer pretexto, honorrios, percentagens ou custas processuais;
exercer a advocacia;
participar de sociedade comercial, na forma da lei;
exercer, ainda que em disponibilidade, qualquer outra funo pblica, salvo uma de magistrio;
exercer atividade poltico-partidria;
receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei;
exercer a advocacia perante rgo do qual houver se afastado antes de decorridos 3 (trs) anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao.
Dentre as funes processuais do Ministrio Pblico, encontram-se: realizar todos os atos processuais; impetrar habeas corpus e recorrer em favor do ru, se
for o caso; requisitar instaurao de inqurito policial e diligncias; exercer o controle externo da atividade policial e fiscalizar a execuo da lei (art. 257, II, do
CPP).
O acusado o sujeito que ocupa o polo passivo da relao jurdica processual. Via de regra, pessoa fsica, maior de 18 anos. H possibilidade, contudo, de
figurar como acusada pessoa jurdica, quando imputada a ela a prtica de crime contra o meio ambiente (Lei n. 9.605/98). Na ao penal privada, recebe a
denominao de querelado; na ao penal pblica chamado de ru ou acusado.
O art. 259 do Cdigo de Processo Penal dispe que a incerteza quanto identificao nominal do acusado no impedir o andamento da ao penal, desde que
certa a identidade fsica. A qualquer tempo que se descobrir a sua qualificao, far-se- a devida retificao, sem prejuzo dos atos j praticados.
J o art. 260 do mesmo Cdigo autoriza a conduo coercitiva do acusado por ordem do juiz, quando houver necessidade de seu comparecimento para
qualquer ato processual. Este dispositivo criticado por boa parte da doutrina que entende ser direito do acusado no comparecer aos atos processuais, se assim
for de sua vontade. Se ele tem o direito ao silncio, decorrente do direito de no produzir provas contra si, no h sentido em obrig-lo a comparecer ao ato.
Muito embora o acusado possa exercer a autodefesa no processo, a lei torna indispensvel a defesa tcnica, desempenhada por profissional habilitado, qual seja, o
advogado, pois no haver contraditrio se no houver equilbrio entre acusao e defesa.
Assim sendo, dispe o art. 261 do Cdigo de Processo Penal que nenhum acusado, ainda que ausente ou foragido, ser processado ou julgado sem defensor.
A esse respeito o Supremo Tribunal Federal editou a Smula 523: No processo penal, a falta de defesa constitui nulidade absoluta, mas a sua deficincia s
anular se houver prova de prejuzo para o ru.
A consagrao da participao do advogado no processo e na realizao da justia veio com o art. 133 da Constituio da Repblica de 1998: O advogado
essencial administrao da Justia. No se pode esquecer que, se o acusado possuir habilitao tcnica, ele mesmo poder promover sua defesa no processo
penal, isto , no se exige que ele tenha um defensor tcnico, uma vez que ele um tcnico habilitado, podendo, portanto, atuar em causa prpria.
O defensor, no processo, pode ser:
constitudo (ou procurador): o defensor constitudo indicado pelo ru, por meio de uma procurao. Deve-se lembrar, no entanto, que o art. 266 do
Cdigo de Processo Penal dispensa a outorga de procurao se a constituio de defensor se der no ato do interrogatrio. Esta uma particularidade importante
do processo penal. Em homenagem ao princpio da ampla defesa, deve-se garantir ao acusado que, primeiro, escolha um defensor de sua confiana. Caso no o
faa, nomeia-se um por intermdio do Juzo;
dativo (ou defensor em sentido estrito): segundo dispe o art. 263 do Cdigo de Processo Penal, o defensor dativo aquele que nomeado ao ru,
quando ele no possuir defensor constitudo. O ru poder substitu-lo a qualquer tempo.
O defensor dativo no poder recusar a nomeao, salvo por motivo relevante, por exemplo, manter relaes de amizade com a vtima (art. 264 do CPP). A
respeito, o art. 15 da Lei n. 1.060/50 elenca hipteses em que estar presente o justo motivo para que o advogado se ausente da causa:
estar impedido de exercer a advocacia;
ser procurador constitudo pela parte contrria ou ter com ela relaes profissionais de interesse atual;
ter necessidade de se ausentar da sede do Juzo para atender a outro mandato anteriormente outorgado ou para defender interesses prprios inadiveis;
j haver manifestado, por escrito, opinio contrria ao direito que o necessitado pretende pleitear;
haver dado parte contrria parecer escrito sobre a contenda.
Note-se que, no processo penal, no preciso que o acusado seja financeiramente hipossuficiente para que lhe seja nomeado um defensor; basta que no
constitua um, j que no processo penal no existe processo sem defesa tcnica. Se o acusado no for pobre, porm, dever pagar os honorrios do defensor
dativo, que sero arbitrados pelo juiz, segundo o art. 263, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal.
Havendo mais de um ru, o juiz deve nomear um defensor para cada um, para evitar colidncia de defesa e, assim, prejuzo aos acusados, o que pode ensejar
declarao de nulidade.
Estipula o Cdigo, conforme nova redao conferida ao art. 265 pela Lei n. 11.719/2008, que o defensor no poder abandonar o processo seno por motivo
imperioso, comunicado previamente o juiz, sob pena de multa de 10 (dez) a 100 (cem) salrios mnimos, sem prejuzo das demais sanes cabveis. O 1 do
referido artigo veio sanar problema antes enfrentado pelos defensores que no podiam estar presentes a um ato processual, estipulando que a audincia poder ser
adiada se, por motivo justificado, o defensor no puder comparecer. Para tanto, deve o defensor provar o impedimento at a abertura da audincia. Se no o fizer,
o juiz no determinar o adiamento de ato algum do processo, devendo nomear defensor substituto, ainda que provisoriamente ou s para o efeito do ato ( 2).
Importante lembrar que, para exercer a funo de defensor aos acusados que no podem pagar um advogado, foi criada, pela Constituio da Repblica, a
Defensoria Pblica, cuja previso encontra-se no art. 134 da Carta Magna. A Lei Complementar n. 80/94 regula referido dispositivo constitucional e organiza a
Defensoria. Onde no houver sido instalado o rgo, ou ele no contar com nmero suficiente de membros, o Estado deve celebrar convnio com outros rgos
(com a Ordem dos Advogados do Brasil, por exemplo) para a efetiva prestao de assistncia judiciria.
Para finalizar, o art. 267 do Cdigo de Processo Penal estabelece que os parentes do juiz esto impedidos de funcionar como defensores no processo, nos
termos do art. 252, j estudado anteriormente.
Dispe o art. 262 do Cdigo de Processo Penal que dever ser nomeado curador ao acusado menor. Entende-se, contudo, que os dispositivos do Cdigo que
determinam a nomeao de curador ao ru menor (arts. 15, 262, 449 e 564, III, c, parte final) foram revogados pelo novo Cdigo Civil, uma vez que, neste (art.
5), estabelece-se que a maioridade plena atingida aos 18 anos.
Perdeu o sentido, portanto, assistir processualmente aquele que tem entre 18 e 21 anos, sendo ele plenamente capaz para exercer todo e qualquer ato da vida
civil sozinho.
Refora essa ideia o fato de que o art. 194 do Cdigo de Processo Penal, que determinava a nomeao de curador ao ru menor quando de seu interrogatrio
judicial, foi revogado expressamente pela Lei n. 10.792/2003. Destarte, resta clara a inteno do legislador de adequar as normas processuais norma civil, no que
diz respeito capacidade, perdendo, portanto, a eficcia aquelas normas ainda no revogadas.
o ofendido parte acessria no processo, figurando ao lado do Ministrio Pblico e em seu auxlio. O assistente s pode intervir na ao penal pblica, seja
incondicionada ou condicionada, uma vez que, na ao penal privada, o ofendido ou seu representante legal atua como parte.
possvel identificar na doutrina duas correntes a respeito da finalidade do assistente da acusao no processo:
o assistente faz parte do processo para verdadeiramente tornar mais forte a acusao, por meio dos elementos que o ofendido pode levar at o representante
do Ministrio Pblico, visando, assim, ao fazimento da Justia;
o assistente faz parte do processo nica e exclusivamente para garantir o ttulo executivo que vai lhe possibilitar a reparao do dano.
A legitimidade para figurar como assistente do prprio ofendido ou de seu representante legal, ou, ainda, na falta de qualquer das pessoas mencionadas no art.
31 do Cdigo, isto , cnjuge, ascendente, descendente ou irmos CADI (art. 268 do CPP). O corru, no mesmo processo, no poder ser admitido como
assistente (art. 270 do CPP).
Cumpre esclarecer que, como na maioria das vezes o assistente no possui capacidade postulatria, ou seja, no habilitado para atuar em Juzo, necessita de
um advogado para represent-lo. A figura do patrono, ento, acaba sendo confundida com a do assistente. comum, no dia a dia forense, denominar o advogado
assistente de acusao, contudo ele advogado do assistente de acusao, j que quem deve figurar como auxiliar do Ministrio Pblico o prprio ofendido
ou seu representante legal, conforme o caso, representados por advogado.
O assistente poder ser admitido a qualquer tempo, desde que aps o recebimento da denncia e antes do trnsito em julgado da sentena, recebendo a causa
no estado em que se encontra (art. 269 do CPP). No h que falar, portanto, em sua participao na fase de inqurito policial. No que tange ao Tribunal do Jri, se
a vtima ainda no habilitada desejar participar da sesso plenria, ela dever requerer sua admisso at cinco dias antes do julgamento, segundo dispe o art. 430
do Cdigo de Processo Penal.
A respeito de sua admisso deve ser ouvido o Ministrio Pblico (art. 272 do CPP), porm ele s poder se opor caso identifique a ausncia dos requisitos
legais para a habilitao. No ato discricionrio seu aceitar ou no a participao do ofendido no processo. O pedido de habilitao s deve ser indeferido se no
forem atendidos os requisitos legais, por exemplo, se no houver prova do parentesco com o ofendido (CADI) ou se no houver ainda sido recebida a denncia.
Da deciso que indefere a admisso do assistente no cabe recurso, sendo possvel, na hiptese, a impetrao de mandado de segurana.
A atuao do assistente no totalmente ampla, como pode parecer. Como visto, de plano, receber ele a causa no estado em que se encontrar. J o art. 271
do Cdigo de Processo Penal disciplina os atos que ele pode exercer:
propor meios de prova, que sero deferidas ou no, aps oitiva do Ministrio Pblico;
reperguntar s testemunhas, sempre aps as reperguntas do Ministrio Pblico;
aditar as alegaes finais do Ministrio Pblico;
participar dos debates orais, sempre aps o Ministrio Pblico;
arrazoar os recursos do Ministrio Pblico, ou dele prprio, contra deciso de impronncia, de extino de punibilidade ou
sentena absolutria (art. 584, 1, e art. 598 do CPP). Trata-se, na parte final, de possibilitar ao assistente a interposio de recurso em sentido
estrito e apelao supletivos, ainda que no esteja habilitado nos autos, caso o Ministrio Pblico no recorra. Os recursos supletivos podero ser interpostos no
prazo de 15 dias, caso no esteja o assistente habilitado. Se j estiver, segue-se o prazo previsto normalmente, ou seja, cinco dias.
Se o assistente se mostrar desidioso em sua participao na causa, o Juzo estar desobrigado de intim-lo novamente, nos termos do art. 271, 2, do Cdigo.
Os auxiliares da justia so responsveis pela realizao de tarefas tcnicas ou administrativas. Em outras palavras, so responsveis pelo bom andamento da
Justia. Entre eles encontram-se os escreventes, analistas, oficiais de justia, peritos e intrpretes.
Nos termos do art. 274 do Cdigo de Processo Penal, estendem-se aos serventurios e funcionrios da Justia, no que for aplicvel, a suspeio dos juzes,
cujas hipteses esto previstas no art. 254 do mesmo Cdigo. Parte da doutrina entende inaplicvel o dispositivo em questo, pois os serventurios esto sujeitos
s normas disciplinares da Administrao, bem como correio do magistrado. Alm disso, os serventurios no praticam atos decisrios, o que no justifica a
suspeio.
O Cdigo de Processo tambm estabelece regras para a atuao dos peritos e intrpretes, tendo em vista a relevncia da funo desempenhada por eles, de
cunho essencialmente tcnico.
O perito pode ser oficial ou nomeado pelo juiz. Oficial aquele pertencente aos quadros do Estado, o outro a pessoa com conhecimento tcnico na matria,
que vem a ser nomeado pelo magistrado, na falta daquele. Qualquer deles est sujeito disciplina judiciria, ou seja, cumprir fielmente seu encargo, nos termos do
art. 275 do Cdigo de Processo Penal.
O perito nomeado ser obrigado, ainda, podendo incorrer em multa (art. 277 do CPP):
a aceitar o encargo, salvo motivo justificvel;
a atender intimao da autoridade;
a comparecer no dia e local designados para o exame, sob pena de ser conduzido coercitivamente;
a apresentar o laudo ou concorrer para que a percia seja realizada.
Aos peritos estendem-se as causas de suspeio aplicveis aos juzes (art. 252 do CPP). Alm disso, esto elencadas no art. 279 as hipteses que impedem
algum de exercer a funo de perito:
os que estiverem cumprindo pena restritiva de direitos (art. 47, I e II, do CP);
os que tiverem prestado depoimento no processo ou opinado anteriormente sobre o objeto da percia;
os analfabetos e menores de 21 anos de idade.
Quanto a este ltimo dispositivo, h, na doutrina, entendimento no sentido de que ele no perdeu sua aplicao, pois foi inteno do legislador estabelecer idade
mnima para a relevante funo de perito (cf. DAMSIO DE JESUS, 2006, p. 225). Por outro lado, h quem sustente a perda da eficcia, diante do novo
regramento civil, como exposto no tpico Curador do ru menor (cf. NUCCI, 2007, p. 528).
Os intrpretes, diante da relevante e essencial funo exercida por eles, so equiparados, para todos os efeitos, aos peritos, segundo dispe o art. 281 do
Cdigo de Processo Penal.
1. (OAB/SP 122) O assistente de acusao pode funcionar somente nos processos de:
2. (OAB/DF 2005.3) Sobre o assistente da acusao, correto afirmar:
3. (OAB/SP 128) Sobre o juiz, o Ministrio Pblico e outros sujeitos processuais, incorreto afirmar:
4. (OAB/MG 2007) O Cdigo de Processo Penal permite ao assistente de acusao:
5. (OAB/SP 137) De acordo com o CPP, considera-se impedido o juiz:
6. (OAB/Unificado 2008.1) Acerca dos sujeitos processuais, assinale a opo correta.
7. (OAB/Unificado 2010.1) Carlos, empresrio reconhecidamente bem-sucedido, foi denunciado por crime contra a ordem tributria. No curso da
ao penal, seu advogado constitudo renunciou ao mandato procuratrio. Devidamente intimado para constituir novo advogado, Carlos no o fez,
tendo o juiz nomeado defensor dativo para patrocinar sua defesa.
D
D
D
A
B
C
C
11
Com a edio da Lei n. 12.403/2011, o Ttulo IX do Cdigo de Processo Penal passou a ser denominado Da priso, das medidas cautelares e da liberdade
provisria, no s disciplinando a priso cautelar, como tambm trazendo alternativas ao recolhimento do ru ao crcere durante o processo.
O art. 282 do Cdigo passa a disciplinar a aplicao das medidas cautelares, dispondo que se deve observar a:
I necessidade para aplicao da lei penal, para a investigao ou a instruo criminal e, nos casos expressamente previstos, para evitar a prtica de infraes
penais;
II adequao da medida gravidade do crime, circunstncias do fato e condies pessoais do indiciado ou acusado.
Tais medidas cautelares podem ser aplicadas cumulativa ou isoladamente ( 1), de ofcio pelo juiz ou por requerimento do representante do Ministrio Pblico,
do assistente de acusao ou do querelante, durante o processo, ou por representao do delegado ou por requerimento do representante do Ministrio Pblico,
durante a investigao ( 2). Note-se que na fase de investigao preliminar no permitido ao juiz a decretao de medida cautelar de ofcio, respeitando-se,
assim, o sistema acusatrio adotado em nosso processo penal.
Prev o Cdigo que, ressalvados os casos de urgncia ou de perigo de ineficcia da medida, o juiz, ao receber o pedido de medida cautelar, determinar a
intimao da parte contrria, acompanhada de cpia do requerimento e das peas necessrias, permanecendo os autos em juzo ( 3). Possibilita-se, portanto, o
contraditrio para a decretao de medida cautelar, desde que, obviamente, isso no prejudique sua adoo.
Se descumpridas as obrigaes oriundas das medidas cautelares impostas, o juiz, de ofcio ou por requerimento do representante do Ministrio Pblico, do
assistente de acusao ou do querelante, poder substituir a medida, impor outra em cumulao, ou, em ltimo caso, decretar a priso preventiva ( 4). Importante
ressaltar que o novo tratamento dado pelo Cdigo de Processo ao tema consagra a excepcionalidade da priso em nosso sistema, pois reserva ltima hiptese de
descumprimento das cautelares a decretao da preventiva. Tal regra reforada pelo 6 do artigo em comento, o qual estabelece que a priso preventiva ser
determinada quando no for cabvel a sua substituio por outra medida cautelar.
A medida cautelar poder ser revogada ou substituda quando o juiz verificar a falta de motivo para que subsista, bem como voltar a ser decretada, se
sobrevierem razes que a justifiquem ( 5).
Ressalte-se que as medidas cautelares previstas no Ttulo IX do Cdigo no se aplicam infrao a que no for isolada, cumulativa ou alternativamente
cominada pena privativa de liberdade (art. 283, 1).
Priso a supresso legal da liberdade de locomoo de algum. Na esfera penal, importam duas espcies de priso, das quais apenas uma objeto de estudo no
processo penal:
priso penal (pena): a que ocorre aps o trnsito em julgado da sentena condenatria; o cumprimento da pena imposta propriamente dito;
priso cautelar (processual, provisria): a que ocorre antes da sentena condenatria, ou seja, durante o curso do processo. Por sua vez, pode ser:
em flagrante;
preventiva;
temporria.
Anote-se que duas modalidades de priso cautelar comumente apontadas pela doutrina, a priso decorrente de sentena condenatria recorrvel e a priso
decorrente da deciso de pronncia, deixaram de existir como modalidades autnomas com as alteraes do Cdigo de Processo Penal promovidas pela edio
das Leis n. 11.689/2008, n. 11.719/2008 e, agora, n. 12.403/2011.
Com a nova disciplina legal, se condenado o acusado, o juiz dever decidir, fundamentadamente, sobre a manuteno ou imposio de priso preventiva ou
outra medida cautelar, sem prejuzo, inclusive, da apelao que vier a ser interposta (art. 387, pargrafo nico, do CPP). A lei processual vem amparar
entendimento estampado na Smula 347 do STJ: O conhecimento do recurso de apelao do ru independe de sua priso. No caso de pronncia, tambm
dever o juiz, motivadamente, decidir sobre a manuteno, revogao ou substituio da priso por medida restritiva de liberdade anteriormente decretada, se o
acusado estiver preso, ou, se estiver solto, dever decidir sobre a necessidade de decretao da priso. Sendo afianvel a infrao, o juiz arbitrar o valor da
fiana para concesso ou manuteno da liberdade provisria (art. 413, 3, do CPP).
o que fica claro, tambm, pela nova redao do art. 283, que estabelece que ningum poder ser preso seno em flagrante deli-to ou por ordem escrita e
fundamentada da autoridade judiciria competente, em decorrncia de sentena condenatria transitada em julgado ou, no curso da investigao ou do processo,
em vir-tude de priso temporria ou priso preventiva.
A priso no sistema processual brasileiro, como visto, s pode ser efetuada de duas formas: por mandado ou em flagrante delito. A nova ordem constitucional
no admite a priso para averiguao, existente outrora; agora somente se prende aquele que est em estado de flagrncia ou aquele contra quem pesa ordem da
autoridade judiciria competente.
Pode a priso ser realizada em qualquer dia e qualquer horrio, respeitadas as restries inviolabilidade do domiclio (art. 283, 2, do CPP). Assim,
noite, s se prende em flagrante ou com consentimento do morador; de dia, em flagrante e por mandado, com ou sem consentimento do morador.
A jurisprudncia chegou a considerar noite o perodo que vai das 18 s 6 horas. Tem sido comum, contudo, adotar critrio mais flexvel, buscando associar ao
conceito de dia ou noite os momentos do alvorecer e do anoitecer, pautando-se, portanto, pela claridade proporcionada pela luz solar.
Para o cumprimento do mandado de priso poder ser empregada a fora necessria para vencer a resistncia de quem se ope ao ato ou tenta fugir.
Executada a priso, uma via do mandado ser entregue ao preso, que dever passar recibo. Se a pessoa que tiver de ser presa estiver em territrio nacional, porm
fora da jurisdio do juiz que a decretou, dar-se- a priso por carta precatria. Esta dever conter o inteiro teor do mandado de priso. Em caso de urgncia, a
priso poder ser requisitada por qualquer meio de comunicao, do qual dever constar o motivo da priso, bem como o valor da fiana arbitrada. Nesse caso, a
autoridade a quem se fizer a requisio tomar as precaues necessrias para averiguar a autenticidade da comunicao, e o juiz processante dever providenciar
a remoo do preso no prazo mximo de trinta dias, contados da efetivao da priso.
Por fora da Lei n. 12.403/2011, foi inserido no Cdigo o art. 289-A, o qual determina que o juiz competente providenciar o imediato registro do mandado de
priso em banco de dados mantido para essa finalidade pelo CNJ Conselho Nacional de Justia. Tal medida possibilitar que qualquer agente policial possa
efetuar priso, ainda que fora da competncia territorial do juiz que expediu a ordem. A priso ser comunicada imediatamente ao juiz do local onde se cumpriu a
medida, que providenciar certido extrada do registro do CNJ e informar ao juzo que a decretou.
Na mesma esteira, pode haver a denominada priso em perseguio. Se o ru, sendo perseguido, passar para o territrio de outra comarca, o executor
poder efetuar a priso, devendo apresentar o preso autoridade local. Nos termos do Cdigo de Processo Penal, o executor est em perseguio do ru quando:
tendo-o avistado, for seguindo-o sem interrupo, embora o tenha perdido de vista;
sabendo, por indcios ou informaes fidedignas, que o ru tenha passado, h pouco tempo, em determinada direo, pelo lugar em que o procure, for no seu
encalo.
Cumpre lembrar, neste ponto, a edio da Smula Vinculante n. 11, do STF, que trata do tema relativo ao uso de algemas quando da priso ou da realizao de
atos processuais, com o seguinte teor: S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou
alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da
autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do Estado.
O art. 300 determina que as pessoas presas provisoriamente devem ficar separadas das que j estiverem definitivamente con-denadas, nos termos da Lei de
Execuo Penal (Lei n. 7.210/84).
Tm direito chamada priso especial, nos termos do art. 295 do Cdigo de Processo Penal:
os ministros de Estado;
os governadores, prefeitos, secretrios de estado, vereadores, chefes de polcia;
os membros do Congresso Nacional e das Assembleias Legislativas dos Estados;
os cidados inscritos no Livro de Mrito;
os oficiais das Foras Armadas e os militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios;
os magistrados;
os diplomados por qualquer faculdade superior;
os ministros de confisso religiosa;
os membros do Tribunal de Contas;
os cidados que j tiverem exercido efetivamente a funo de jurado, salvo quando excludos da lista por motivo de incapacidade para o exerccio da funo;
os delegados de polcia e os agentes policiais.
O rol no se esgota nesse dispositivo do Cdigo. Leis Especiais tambm conferem a prerrogativa a outras pessoas, como aos advogados, conforme disposio
contida no art. 7, V, da Lei n. 8.906/94.
A priso especial s tem lugar durante a fase processual. Se condenado o sujeito, ser transferido para cela comum. Era ela regulamentada pelo Decreto n.
38.016/55, que previa uma srie de regalias ao preso especial, tais como: visitas a qualquer hora, comida trazida de fora, no obrigatoriedade de usar uniforme,
televiso individual, assistncia mdica com seu mdico de confiana etc.
A Lei n. 10.258/2001 trouxe nova redao ao art. 295 do Cdigo de Processo Penal, que passou a regulamentar a priso especial. Agora, as nicas regalias a
que o preso especial tem direito so:
manuteno em estabelecimento distinto ou em cela distinta dos presos comuns;
transporte separado dos presos comuns.
De resto, todos os direitos e deveres so os mesmos dos presos comuns. H que ressaltar que boa parte da doutrina se ope ferrenhamente a tal regalia,
reputando-a absolutamente inconstitucional, por ferir o princpio da igualdade.
Quando se trata do estudo das disposies gerais a respeito do tema priso, cumpre lembrar que o Cdigo Eleitoral, Lei n. 4.737/65, no seu art. 236, estabelece
que no se admite a priso de qualquer eleitor desde cinco dias antes at 48 horas depois da eleio, salvo em flagrante delito ou cumprimento de mandado por
fora de sentena penal condenatria por crime inafianvel.
O 1 do mesmo artigo dispe que os membros das mesas receptoras e os fiscais de partido, durante o exerccio de suas funes, no podero ser detidos ou
presos, salvo o caso de flagrante delito; da mesma garantia gozaro os candidatos desde 15 (quinze) dias antes da eleio.
A palavra flagrante, entre outras acepes, denota o que visto ou registrado no prprio momento da realizao (HOUAISS, 2011, http://houaiss.uol.com.br).
Pode-se dizer, ento, que a priso em flagrante a que ocorre no momento em que o crime cometido ou imediatamente aps, de modo a indicar de maneira
verossmil ser o agente seu autor. a certeza visual do crime (MIRABETE, 2006, p. 374).
Justamente em razo de a lei prever a hiptese de prender algum no momento da prtica criminosa, no se exige mandado, como j anteriormente afirmado.
Nem poderia ser diferente, pois, se o exigisse, perder-se-ia a essncia do ato, que o estado de flagrncia. Em decorrncia, deve-se observar com muito cuidado a
caracterizao das hipteses legais, bem como as formalidades impostas para sua execuo.
A priso em flagrante deve ser realizada pela autoridade policial e seus agentes (flagrante compulsrio) e pode ser realizada por qualquer um do povo (flagrante
facultativo), consoante o art. 301 do Cdigo de Processo Penal.
De acordo com o art. 306, caput, do Cdigo de Processo Penal, a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre devem ser comunicados
imediatamente ao juiz competente, ao Ministrio Pblico e famlia do preso ou pessoa por ele indicada.
Flagrante prprio (real, verdadeiro). Hiptese em que algum surpreendido cometendo uma infrao penal ou quando acaba de comet-la, sem intervalo
de tempo (art. 302, I e II, do CPP). Exemplos: agente efetuando disparos contra a vtima; agente ainda com a arma na mo, guardando a carteira subtrada da
vtima e afastando-se dela.
Flagrante imprprio (irreal, quase flagrante). Ocorre quando a pessoa perseguida logo aps a prtica de uma infrao penal, em situao que faa
presumir ser ela o seu autor (art. 302, III, do CPP). A expresso logo aps indica lapso temporal um pouco maior do que o contido na hiptese anterior,
contudo no se pode considerar prazo to longo de modo a fugir do contexto da prtica do ilcito. Uma vez iniciada a perseguio, ela no pode ser
interrompida, conforme j estudado. Exemplo: logo aps o roubo de um carro, a polcia, verificando nas redondezas, avista o agente e sai em sua perseguio.
Flagrante presumido (ficto). Ocorre quando uma pessoa encontrada, logo depois da prtica de uma infrao penal, com instrumentos, armas, objetos ou
papis que faam presumir ser ela seu autor (art. 302, IV, do CPP). Emprega a lei aqui a expresso logo depois, que compreende espao de tempo algo um
pouco maior ainda que o previsto no flagrante imprprio. Repita-se que referido espao de tempo tambm deve ser observado dentro do contexto da prtica
delitiva. Exemplo: sujeito que encontrado com o dinheiro do roubo e as armas que empregou na prtica do crime momentos aps sua prtica.
Flagrante retardado (diferido, prorrogado). Hiptese no contemplada no Cdigo de Processo Penal, mas no art. 2, II, da Lei n. 9.034/95, chamada Lei
do Crime Organizado. decorrente da denominada ao controlada e descrito como aquele em que o agente policial pode deixar de intervir na ao que se
supe praticada por organizao criminosa, desde que mantida a observao e o acompanhamento, para efetuar a priso em momento mais oportuno do ponto
de vista da produo de provas e fornecimento de informaes. Exemplo: policial identifica atos criminosos de uma organizao, mas prev a possibilidade de
prender posteriormente com prova mais contundente, retardando, ento, sua interveno.
H dispositivo semelhante no art. 53, II, da Lei n. 11.343/2006, Lei de Drogas, que permite a no atuao dos agentes policiais sobre portadores de drogas,
seus precursores qumicos ou outros produtos utilizados em sua produo, dentro do territrio nacional, conhecendo seus itinerrios, com a finalidade de alcanar
maior nmero de agentes. Este dispositivo, contudo, contm diferena substancial em relao ao anterior, pois prev autorizao judicial para a execuo da
medida, constituindo, ento, por exceo, controle judicial da priso em flagrante antes de ela se efetivar.
Cumpre mencionar que a Conveno de Viena contra o Trfico Ilcito de Entorpecentes e Substncias Psicotrpicas, de 1988, promulgada no Brasil pelo
Decreto n. 154, de 26 de junho de 1991, prev, em seu art. 11, a possibilidade da entrega vigiada, modalidade semelhante ao controlada da Lei antes
mencionada, que tem por escopo os delitos transnacionais, conforme se identifica de seu conceito trazido no art. 1, alnea l: Por entrega vigiada se entenda a
tcnica de deixar que remessas ilcitas ou suspeitas de entorpecentes, substncias psicotrpicas, substncias que figuram no Quadro I e no Quadro II anexos nesta
Conveno, ou substncias que tenham substitudo as anteriormente mencionadas, saiam do territrio de um ou mais pases, que o atravessem ou que nele
ingressem, com o conhecimento e sob a superviso de suas autoridades competentes, com o fim de identificar as pessoas envolvidas em praticar delitos
especificados no pargrafo 1 do artigo 2 desta Conveno.
Muito embora a priso em flagrante efetuada fora das hipteses legais estudadas anteriormente seja manifestamente ilegal, a doutrina, ao longo dos tempos, acabou
por conferir denominao a duas espcies em particular, que, de to ilegais, merecem estudo prprio. So elas:
Flagrante preparado (provocado). Nesta hiptese, aquele que pretende efetuar a priso de algum induz esse algum a praticar um delito, justamente para
poder prend-lo. O agente que efetua a priso quem provoca o ato criminoso. Trata-se, na clssica definio de Damsio de Jesus (2006, p. 237), de crime
putativo por obra de agente provocador, crime de ensaio, de experincia ou provocado. Ocorre quando algum, de forma insidiosa, provoca o agente
prtica de um crime, ao mesmo tempo em que toma providncias para que ele no se consume. Nos termos da Smula 145 do STF: No h crime, quando a
preparao do flagrante pela polcia torna impossvel a sua consumao. Exemplo: um policial disfarado objetiva prender determinada pessoa. Pede a ele ento
que lhe compre uma poro de droga, pois no quer ir at o ponto de venda, dando voz de priso quando ele retorna com a droga.
Anote-se que, se uma pessoa, tendo informaes de que um crime ser praticado, apenas aguarda a sua execuo e efetua a priso nesse instante, o faz dentro
da legalidade, pois no provocou a situao. o que a doutrina denomina flagrante esperado, que, na realidade, vai se encaixar no flagrante prprio.
Flagrante forjado. Ocorre quando aquele que quer prender uma pessoa inventa, cria provas de um crime que nem sequer existe. Na realidade, inventa-se
o prprio crime. Exemplo: agente que coloca arma de uso proibido dentro do carro de algum e lhe d voz de priso.
A ocorrncia de determinadas circunstncias impede que seja imposta a priso em flagrante. Assim, no se impor a priso em flagrante:
a quem se apresenta espontaneamente autoridade, logo aps ter praticado crime. A redao anterior do art. 317 do Cdigo (modificado pela Lei n.
12.403/2011) estabelecia que a apresentao espontnea do preso autoridade no impediria a decretao de sua priso preventiva. Conclua-se, ento, que
impediria o flagrante. Muito embora a lei no se refira mais a essa hiptese, possvel admitir a apresentao espontnea como forma de impedir a priso em
flagrante em razo da inocorrncia das espcies legais, o que uma concluso lgica. Se o autor do fato se apresenta espontaneamente, no se pode dizer que
tenha sido surpreendido em estado de flagrncia. Ademais, sustenta-se, na doutrina, que aquele que se dirige autoridade tendo praticado um crime demonstra
inteno de colaborar com a Justia, o que justifica a no imposio do flagrante;
ao condutor do veculo que prestar pronto e integral socorro vtima no caso de acidentes de trnsito (art. 301 da Lei n. 9.503/97);
ao autor de infrao de menor potencial ofensivo que, aps a lavratura do termo circunstanciado, se dirigir imediatamente ao Juizado Especial Criminal ou
assumir o compromisso de nele comparecer quando intimado (art. 69, pargrafo nico).
Permanentes: enquanto no cessar a permanncia, ou seja, enquanto o crime estiver em permanente consumao, o agente encontra-se em estado de
flagrncia (art. 303 do CPP).
Habituais: conhecida a posio daqueles que no admitem a priso em flagrante nos crimes habituais, sob o argumento de que, como a caracterizao de
tais crimes se d com a reiterao de condutas, quando se surpreende algum na prtica do ato de execuo do crime, no possvel saber se se trata de um
nico ato ou se ato de reiterao. Parte da doutrina, porm, entende ser vivel, se for possvel colher elementos que indiquem a reiterao de condutas, como
por meio de investigao prvia.
De ao penal privada: nada impede que seja imposta priso em flagrante a quem pratique crime em que se proceda mediante ao penal privada. Se no
for o prprio ofendido o executor da priso, no entanto, ela deve ser por ele ratificada dentro do prazo de 24 horas, por analogia ao prazo estipulado para a
entrega da nota de culpa ao preso.
o documento que formaliza a priso em flagrante. Como tal modalidade de priso dispensa o mandado, a materializao do ato deve observar todas as
formalidades impostas pela lei, sob pena de invalidao.
Etapas para a elaborao do auto:
antes da lavratura, a autoridade deve comunicar a priso famlia do preso ou a pessoa por ele indicada, garantindo-se a assistncia, inclusive de advogado (art. 5,
LXIII, da CF e art. 306, caput, do CPP);
oitiva do condutor, colheita de sua assinatura e entrega do recibo de entrega de preso;
oitiva de pelo menos duas testemunhas da infrao que tenham acompanhado o condutor e colheita de suas assinaturas. Se no houver, devem assinar o auto duas
testemunhas que tenham presenciado a apresentao do preso autoridade;
oitiva da vtima, se for possvel (hiptese no prevista no art. 304 do Cdigo de Processo Penal, em referncia);
interrogatrio do preso, alertando-o de seu direito ao silncio e observando-se, no que couber, os dispositivos do interrogatrio judicial. Se o preso no souber,
no puder ou se recusar a assinar, duas testemunhas assinaro aps a leitura, em sua presena;
encerramento, determinando-se o recolhimento do indiciado priso, se no for caso de prestar fiana.
O auto de priso em flagrante deve ser encaminhado ao juiz competente no prazo de 24 horas, a contar da efetivao da priso. No mesmo prazo, deve ser
enviada cpia Defensoria Pblica, se o preso no tiver declinado possuir advogado.
Ainda no prazo de at 24 horas aps a priso, dever ser entregue a nota de culpa ao preso, mediante recibo, que indicar o motivo da priso, o nome do
condutor e das testemunhas (art. 306, 2, do CPP). A falta de entrega no prazo estipulado pode ensejar o relaxamento da priso.
Nos termos do art. 310 do Cdigo, com a nova redao conferida pela Lei n. 12.403/2011, ao receber o auto de priso em flagrante, o juiz dever:
I relaxar a priso ilegal; ou
II converter a priso em flagrante em preventiva, quando presentes os requisitos constantes do art. 312 deste Cdigo, e se revelarem inadequadas ou
insuficientes as medidas cautelares diversas da priso; ou
III conceder liberdade provisria, com ou sem fiana.
Ainda nos termos do pargrafo nico de referido artigo, se o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, que o agente praticou o fato amparado por uma das
causas excludentes da ilicitude (art. 23 do CP), poder, fundamentadamente, conceder ao acusado liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a
todos os atos processuais, sob pena de revogao.
Note-se que, de acordo com a nova sistemtica, se o juiz reputar ilegal a priso, dever relax-la imediatamente, nos termos do mandamento constitucional (art.
5, LXV, da CF). Se, contudo, julg-la legal, dever convert-la em priso preventiva, se for o caso, ou conceder liberdade provisria nos termos legais. Assim, a
priso em flagrante, mesmo que imposta legalmente, no persistir ao longo do processo, pois, se for necessria a manuteno da pessoa no crcere, ser
convertida em priso preventiva.
A priso preventiva modalidade de priso processual que pode ser imposta sempre pelo juiz no curso da investigao policial e da ao penal. Pauta-se ela,
como verdadeira medida cautelar, pela necessidade de levar algum ao crcere enquanto no h pronunciamento a respeito de sua culpa.
Pode ser decretada pelo juiz de ofcio ou mediante requerimento do Ministrio Pblico, do querelante, ou do assistente de acusao, ou, ainda, por
representao do delegado de polcia. Anote-se que o decreto de ofcio pelo juiz s pode acontecer durante o processo penal, sendo vedada durante a fase de
investigao preliminar, consoante expressa disposio legal (art. 311 do CPP).
A deciso que a decreta, substitui ou denega deve ser devi-damente motivada (art. 315 do CPP).
Para a decretao da preventiva, devem-se levar em conta trs ordens de requisitos, assim divididos:
Pressupostos (art. 312 do CPP):
prova da existncia de crime doloso;
existncia de indcios suficientes de autoria.
Motivos autorizadores (art. 312 do CPP):
garantia da ordem pblica: diz respeito periculosidade do agente que, solto, poder continuar a delinquir. Busca-se, ento, acautelar a sociedade da
prtica de novos crimes por determinada pessoa. Deve-se anotar que os Tribunais Superiores tm mantido o entendimento de que a gravidade da infrao, por si
s, no autoriza a decretao da priso preventiva;
garantia da ordem econmica: visa impedir que o agente, por sua conduta e antecedentes, continue a praticar delitos econmicos e financeiros, pondo
em risco o bom funcionamento dessa importante esfera da vida em sociedade;
convenincia da instruo criminal: neste caso, a conduta do agente demonstra que ele pode interferir na produo de provas, por exemplo,
ameaando testemunhas ou queimando documentos, tornando-se necessria a priso;
garantia da aplicao da lei penal: tem lugar quando h fundadas razes para acreditar que possa haver fuga do agente. Aqui no basta a elevada
pena em abstrato para presumir eventual fuga. necessria a presena de elementos concretos que indiquem tal possibilidade.
Cumpre lembrar que a priso preventiva pode ser decre-tada, ainda, em caso de descumprimento de qualquer das obrigaes impostas por fora de outras
medidas cautelares (art. 312, pargrafo nico, do CPP).
Condies de admissibilidade (art. 313 do CPP com nova redao conferida pela Lei n. 12.403/2011):
crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade mxima superior a 4 anos;
ru que tiver condenao por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado, desde que no tenha sido afastada a reincidncia;
crimes que envolverem violncia domstica e familiar contra a mulher, criana, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir a
execuo das medidas protetivas de urgncia;
existncia de dvida sobre a identidade civil da pessoa ou quando ela no fornecer elementos suficientes para escla-rec-la. Nessa hiptese, o preso deve ser
colocado imedia-tamente em liberdade, to logo seja conseguida sua identificao, a no ser que outro motivo recomende a manuteno da medida.
Decretao da priso preventiva:
Todos os pressupostos
+
Um dos motivos autorizadores (ao menos)
+
Uma das condies de admissibilidade (ao menos)
A priso preventiva poder ser revogada de ofcio pelo juiz ou a requerimento das partes, se desaparecerem os motivos que autorizaram sua decretao, no
impedindo tal atitude nova decretao, por nova necessidade (art. 316 do CPP).
A priso domiciliar surge como novidade no Cdigo de Processo Penal, em virtude das alteraes promovidas pela Lei n. 12.403/2011, e tem carter substitutivo
da priso preventiva, isto , no existe como espcie autnoma de priso cautelar. Consiste no recolhimento do indiciado ou acusado em sua residncia, s
podendo dela ausentar-se com autorizao judicial.
Dessa forma, o juiz poder substituir a priso preventiva pela domiciliar quando o agente for:
I maior de 80 (oitenta) anos;
II extremamente debilitado por motivo de doena grave;
III imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 (seis) anos de idade ou com deficincia;
IV gestante a partir do 7 (stimo) ms de gravidez ou sendo esta de alto risco.
Conforme estabelece o art. 318, pargrafo nico, do CPP, para que seja realizada a substituio dever ser feita prova idnea das condies enumeradas
acima.
a modalidade de priso cautelar imposta por tempo determinado. Est intimamente ligada investigao, por isso s tem lugar durante o inqurito policial. Por
essa mesma razo, s pode ser decretada pelo juiz mediante representao da autoridade policial ou requerimento do Ministrio Pblico, ou seja, no pode o
magistrado decret-la de ofcio. Formulado o pedido, tem ele o prazo de 24 horas para decidir. Se decretada a priso, o mandado ser expedido em duas vias e
uma delas ser entregue ao preso, servindo como nota de culpa.
So requisitos para a decretao da priso temporria:
imprescindibilidade da medida para as investigaes do inqurito policial;
o indiciado no ter residncia fixa ou no fornecer dados esclarecedores de sua identidade;
fundadas razes de autoria ou participao nos seguintes crimes:
homicdio doloso (art. 121, caput e 2, do CP);
sequestro ou crcere privado (art. 148, caput e 1 e 2, do CP);
roubo (art. 157, caput e 1, 2 e 3, do CP);
extorso (art. 158, caput e 1 e 2, do CP);
extorso mediante sequestro (art. 159, caput e 1, 2 e 3, do CP);
estupro (art. 213, caput e 1 e 2, do CP);
epidemia com resultado morte (art. 267, 1, do CP);
envenenamento de gua potvel ou substncia alimentcia ou medicinal com resultado morte (art. 270, caput, combinado com o art. 285 do CP);
quadrilha ou bando (art. 288 do CP);
genocdio (Lei n. 2.889/56);
trfico de drogas (art. 33 da Lei n. 11.343/2006);
crimes contra o sistema financeiro (Lei n. 7.492/86).
Discute-se se os requisitos so cumulativos ou alternativos. A posio que prevalece a de que deve somar-se ao terceiro requisito um dos dois primeiros, ou
seja, a priso temporria s cabvel em relao aos crimes elencados quando conjugados com um dos outros dois requisitos.
Decretao da priso temporria:
requisito 1 + requisito 3
ou
requisito 2 + requisito 3
Os prazos para a durao da priso temporria so de cinco dias, para crimes no hediondos, e de 30 dias, para crimes hediondos, podendo
ser prorrogados uma nica vez, em caso de extrema e comprovada necessidade.
Decorrido o prazo legal, o preso deve ser colocado incontinenti em liberdade, salvo se tiver sido decretada a sua priso preventiva. Alm disso, o preso
temporrio deve ficar separado dos demais detentos.
Como adiantado, a partir da edio da Lei n. 12.403/2011, o Cdigo passou a contar com diversas medidas cautelares que podem substituir a priso
processual. Em boa parte, assemelham-se s restries de direitos previstas como pena no Cdigo Penal. Atende-se, dessa maneira, ideia de que a privao de
liberdade sem condenao transitada em julgado medida de exceo e no a regra, evitando-se uma eventual antecipao de pena, o que no se coaduna com a
presuno de inocncia constitucional.
As medidas cautelares diversas da priso so (art. 319 do CPP):
I comparecimento peridico em juzo, no prazo e nas condies fixadas pelo juiz, para informar e justificar atividades;
II proibio de acesso ou frequncia a determinados lugares quando, por circunstncias relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado permanecer
distante desses locais para evitar o risco de novas infraes;
III proibio de manter contato com pessoa determinada quando, por circunstncias relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado dela permanecer
distante;
IV proibio de ausentar-se da Comarca quando a permanncia seja conveniente ou necessria para a investigao ou instruo;
V recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga quando o investigado ou acusado tenha residncia e trabalho fixos;
VI suspenso do exerccio de funo pblica ou de atividade de natureza econmica ou financeira quando houver justo receio de sua utilizao para a prtica
de infraes penais;
VII internao provisria do acusado nas hipteses de crimes praticados com violncia ou grave ameaa, quando os peritos conclurem ser inimputvel ou
semi-imputvel (art. 26 do Cdigo Penal) e houver risco de reiterao;
VIII fiana, nas infraes que a admitem, para assegurar o comparecimento a atos do processo, evitar a obstruo do seu andamento ou em caso de
resistncia injustificada ordem judicial;
IX monitorao eletrnica.
Na hiptese de se proibir a sada do Pas, a proibio dever ser comunicada pelo juiz s autoridades encarregadas de fiscalizar as sadas do territrio nacional,
intimando-se o indiciado ou acusado para entregar o passaporte, no prazo de 24 horas (art. 320 do CPP). A medida de reteno de passaporte, utilizada nos
ltimos tempos na prtica da Justia Criminal, como se pode perceber, conta, agora, com regulamentao legal.
o instituto processual que garante ao acusado o direito de aguardar o curso do processo em liberdade. O art. 5, LXVI, da Constituio da Repblica preceitua
que ningum ser levado priso ou nela mantido se a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana. a consagrao, portanto, da possibilidade de
algum permanecer em liberdade enquanto processado.
No admitida a liberdade provisria nos crimes:
de lavagem de dinheiro (art. 3 da Lei n. 9.613/98);
de trfico de drogas e assemelhados (art. 44 da Lei n. 11.343/ 2006);
ligados a organizaes criminosas (art. 7 da Lei n. 9.034/95).
A proibio que existia em relao aos crimes hediondos no mais persiste, em razo da alterao da Lei n. 8.072/90, promovida pela Lei n. 11.464/2007. Da
mesma forma, a proibio de liberdade provisria aos crimes de porte ilegal de arma de fogo de uso proibido, comrcio ilegal de arma de fogo e trfico
internacional de arma de fogo foi afastada por deciso do Supremo Tribunal Federal, no julgamento da Adin 3.112-1.
Liberdade provisria sem fiana.
Estabelece o Cdigo de Processo Penal em seu art. 321 (com nova redao conferida pela Lei n. 12.403/2011) que, na ausncia dos requisitos autorizadores da
priso preventiva, o juiz dever conceder liberdade provisria, impondo, se for o caso, as medidas cautelares diversas da priso, observados os critrios do art.
282.
Alm disso, conforme visto, nos termos do pargrafo nico do art. 310 do Cdigo, se o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, que o agente praticou o
fato amparado por uma das causas excludentes da ilicitude (art. 23 do CP), poder, fundamentadamente, conceder ao acusado liberdade provisria, mediante
termo de comparecimento a todos os atos processuais, sob pena de revogao.
A liberdade provisria, portanto, ser concedida sem arbitramento de fiana nessas duas hipteses, uma vez imposta a priso em flagrante, como forma de evitar
a sua manuteno no crcere e, assim, atender ao mandamento constitucional de que a segregao cautelar de algum s deve acontecer excepcionalmente.
Liberdade provisria com fiana.
Fiana uma garantia prestada pelo ru do cumprimento de suas obrigaes processuais, estando em liberdade. Seu mecanismo consiste em depositar
determinado valor em Juzo, em troca de sua libertao provisria. O que vincula o acusado ao processo, ou seja, o que garante que ele no vai se furtar
aplicao da lei, exatamente esse valor prestado. Pode ser, inclusive, cumulada com outras medidas cautelares, nos termos do art. 319, 4, do CPP.
O Cdigo de Processo Penal traz as hipteses em que no dever ser concedida fiana, ou seja, trata da inafianabilidade. Se a infrao no se encaixar nas
hipteses relacionadas, ela afianvel.
No se conceder fiana (arts. 323 e 324 do CPP, com nova redao dada pela Lei n. 12.403/2011):
nos crimes de racismo;
nos crimes de tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, terrorismo e nos definidos como crimes hediondos;
nos crimes cometidos por grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico;
aos que, no mesmo processo, tiverem quebrado fiana anteriormente concedida ou infringido, sem motivo justo, qualquer das obrigaes a que se referem os
arts. 327 e 328 do Cdigo;
em caso de priso civil ou militar;
quando presentes os motivos que autorizam a decretao da priso preventiva (art. 312).
A autoridade policial pode conceder fiana nos casos de in-frao cuja pena privativa de liberdade no seja superior a 4 anos. Se a pena cominada infrao
superar esse patamar, a fiana s pode ser arbitrada pelo juiz, que ter 48 horas para decidir (art. 322). Se a autoridade policial se recusar ou retardar a concesso
da fiana, o preso, ou qualquer pessoa por ele, poder prest-la, mediante simples petio, perante o juiz competente, que ter 48 horas para decidir (art. 335).
Ser concedida independentemente de oitiva do Minist-rio Pblico; porm, ter ele vista dos autos a seguir, a fim de re-querer o que julgar conveniente (art.
333). A fiana poder ser prestada enquanto no transitar em julgado a sentena penal condenatria (art. 334).
O valor da fiana, conforme o disposto no art. 325 do CPP, atender aos seguintes limites:
de 1 a 100 salrios mnimos, quando se tratar de infrao cuja pena privativa de liberdade, no grau mximo, no for superior a 4 anos;
de 10 a 200 salrios mnimos, quando o mximo da pena privativa de liberdade cominada for superior a 4 anos.
Para determinar o valor da fiana, a autoridade levar em conta a natureza da infrao, as condies econmicas e a vida pregressa do preso, as circunstncias
indicativas de sua periculosidade, bem como a importncia provvel das custas do processo at o julgamento final (art. 326 do CPP).
Consistir em depsito de dinheiro, pedras, objetos ou metais preciosos, ttulos da dvida pblica, ou em hipoteca inscrita em primeiro lugar (art. 330 do CPP).
De acordo com a situao econmica do preso, a fiana pode-r ser dispensada, ter seu valor reduzido em at 2/3 ou aumenta-do em at mil vezes. Dessa
forma, busca-se tanto possibilitar que o preso menos favorecido consiga obter sua libertao, quanto fazer com que aquele que ostenta situao financeira bastante
favorvel fique vinculado ao processo. Na hiptese de ser o preso dispen-sado de prestar fiana em razo de sua situao econmica, o juiz lhe conceder a
liberdade provisria, impondo-lhe as mesmas obrigaes oriundas da prestao de fiana e outras medidas cau-telares, se for o caso (art. 350 do CPP).
So obrigaes do acusado que presta fiana (arts. 327 e 328 do CPP):
comparecer aos atos do processo;
comunicar ao juiz mudana de residncia ou ausncia da comarca por mais de oito dias.
Se a fiana for declarada sem efeito ou transitar em julgado sentena absolutria ou que tiver declarada extinta a ao penal, o valor da fiana ser restitudo
integralmente e devidamente atualizado (art. 337). Na hiptese de condenao, porm, o valor depositado a ttulo de fiana servir ao pagamento das custas
processuais, da indenizao do dano causado pelo crime, da prestao pecuniria e da multa, se for o caso. Isso ocorrer mesmo que surja prescrio aps a
sentena condenatria, regulada pelo art. 110 do Cdigo Penal (art. 336).
Acontecer a cassao da fiana quando se verificar que esta no era cabvel ou quando por fora de inovao na classificao do delito se constatar infrao
inafianvel (arts. 338 e 339).
J a quebra da fiana ter lugar quando o acusado (art. 341):
I regularmente intimado para ato do processo, deixar de comparecer, sem motivo justo;
II deliberadamente praticar ato de obstruo ao andamento do processo;
III descumprir medida cautelar imposta cumulativamente com a fiana;
IV resistir injustificadamente ordem judicial;
V praticar nova infrao penal dolosa.
Quebrada a fiana, haver perda da metade do valor deposi-tado, cabendo ao juiz decidir sobre a imposio de outras medi-das cautelares ou, se for o caso, a
decretao da priso preventiva.
Por fim, ocorrer a perda da fiana quando o acusado defini-tivamente condenado no se apresentar para incio do cumpri-mento da pena imposta. O valor
depositado, nesse caso, ser re-colhido ao fundo penitencirio, feitas as dedues acima mencio-nadas, resultantes da condenao.
1. (OAB/SP 120 adaptada) Quatro rapazes so detidos na ocasio em que andavam pela Praa da S. Questionam aos policiais acerca do motivo
para tal priso, respondendo eles no sentido de que priso para averiguao. Assim, algemados, so levados para o Distrito mais prximo,
permanecendo l por um dia. Qual o entendimento correto sobre esta questo?
2. (OAB/DF 2004/2) Acerca de priso em flagrante, assinale a opo correta:
3. (OAB/SP 2004/1) No que tange priso preventiva, certo afirmar que, para que ocorra sua decretao, imprescindvel a prova da existncia
do crime e indcio suficiente de autoria, ela se justifica:
4. (OAB/SC 2004/1) Quanto priso temporria (Lei n. 7.960/89), errado afirmar que:
5. (OAB/SP 111) O oficial de justia, munido de mandado de priso, pode realizar a deteno do ru, condenado definitivamente por sentena
transitada em julgado, a qualquer hora do dia e da noite?
6. (OAB/SP 114) Ao indeferir o pedido de liberdade provisria, o Juiz justifica que o ru praticou crime grave ao qual cominada a pena de
recluso. Qual a disjuntiva vlida?
7. (OAB/SP 137) Relativamente priso, assinale a opo correta de acordo com o CPP.
8. (OAB/MG 2009) Marque a alternativa incorreta:
9. (OAB/Unificado 2008.2) Os parmetros previstos no CPP para que a autoridade determine o valor da fiana no incluem:
10. (OAB/Unificado 2009.2) Acerca das prises cautelares, assinale a opo correta.
11. (OAB/Unificado 2010.3) Com relao s modalidades de priso, assinale a alternativa correta.
12 Como se sabe, a priso processual (provisria ou cautelar) a decretada antes do trnsito em julgado de sentena penal condenatria, nas
hipteses previstas em lei.
A respeito de tal modalidade de priso, correto afirmar que
A
A
C
A
C
A
A
D
C
A
C
C

12
o ato pelo qual o juiz extingue o processo, decidindo ou no o mrito da causa. Tomando-se esta definio, que de sentena stricto sensu, no Processo
Penal, podemos classificar as sentenas em:
Condenatrias: aquelas que acolhem a pretenso punitiva estatal, ainda que parcialmente. So seus efeitos: a priso do ru, se for o caso; insero do nome
do ru no rol dos culpados (ambos, porm, somente aps o trnsito em julgado, uma vez que a Lei n. 12.403/2011 revogou o art. 393 do CPP); gerar
reincidncia e repercutir em outros institutos penais, como livramento condicional e sursis; obrigao de reparar o dano. Acrescente-se que na sentena
condenatria o juiz dever fixar o valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao, levando em conta os prejuzos sofridos pelo ofendido (art.
387, IV, do CPP).
Absolutrias: aquelas que no acolhem a pretenso punitiva estatal. Tm como efeitos: colocao imediata do ru em liberdade, se preso; devoluo da fiana,
se prestada; levantamento de medida assecuratria, se imposta.
As sentenas absolutrias dividem-se em:
prprias: as absolutrias puras, que no impem qualquer restrio ao acusado (art. 386 do CPP);
imprprias: as sentenas que, apesar de absolutrias, impem ao ru medida restritiva, qual seja a medida de segurana.
Ao prolatar deciso absolutria, o juiz est vinculado a uma das hipteses previstas no art. 386 do Cdigo de Processo Penal (com a nova redao dada pela
Lei n. 11.690/2008), conforme seus incisos (grifos nossos):
I Estar provada a inexistncia do fato. Trata-se de prova de que o fato, materialmente, no existiu;
II No estar provada a existncia do fato. Hiptese diferente da anterior, pois aqui, as provas no foram suficientes para afirmar a existncia do fato;
III No constituir o fato infrao penal. Um fato existiu no mundo real, porm, no considerado crime. Hiptese de fato atpico;
IV Estar provado que o ru no concorreu para a infrao penal. A autoria ou participao, nesta hiptese, foi devidamente afastada pela prova dos autos;
afirmao categrica de que o ru no contribuiu para a prtica do fato;
V No haver prova de ter o ru concorrido para a infrao penal. No se conseguiu provar, aqui, a autoria delitiva;
VI Existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26, e 1 do art. 28, todos do Cdigo Penal), ou houver
fundada dvida sobre sua existncia. Hiptese de se verificar a existncia de causas excludentes de ilicitude e excludentes de culpabilidade;
VII No existir prova suficiente para a condenao. Neste caso, as provas no so seguras de modo a amparar deciso condenatria; apesar de existirem
provas, elas no autorizam juzo de certeza para condenao.
Terminativas de mrito: aquelas que julgam o mrito da causa, sem, contudo, condenar ou absolver o acusado. o que ocorre na sentena que declara a
extino da punibilidade.
A sentena tem certas formalidades que precisam ser observadas, sob pena, at mesmo, de sua anulao. Ato jurdico de extrema importncia que , est
sujeita ao perfeito atendimento dos seguintes requisitos formais:
Relatrio (art. 381, I e II, do CPP): um resumo de tudo o que foi praticado no processo. Deve conter, resumidamente, as teses desenvolvidas pelas partes,
sob pena de nulidade. Lembre-se de que, nas infraes apuradas com base na Lei n. 9.099/95, dispensado o relatrio.
Motivao (art. 381, III): aqui deve o magistrado demonstrar as suas razes de convencimento, isto , deve, por meio da anlise da prova e das alegaes
das partes, dizer por que chegou a determinado entendimento.
Concluso (art. 381, IV e V, do CPP): a concluso do juiz, decidindo a causa. Aqui, ele deve mencionar a indicao dos artigos de lei aplicados, sob pena
de nulidade, caso no o faa.
A publicao da sentena se d em mos do escrivo, que lavrar o termo nos autos, registrando em livro prprio, conforme dispe o art. 389 do Cdigo de
Processo Penal. Ele prprio providenciar a cincia do Ministrio Pblico, no prazo de trs dias (art. 391 do CPP).
A intimao da sentena, por seu turno, dever ser feita (arts. 391 e 392 do CPP):
ao querelante ou assistente da acusao, pessoalmente ou na pessoa do advogado; caso no sejam encontrados, ser feita por edital, no prazo de dez dias;
ao ru preso, pessoalmente;
ao ru que tenha prestado fiana, pessoalmente ou ao defensor constitudo, caso no tenha sido encontrado. Se este tambm no for localizado, proceder-se-
intimao por edital;
ao defensor constitudo pelo ru contra quem tenha sido expedido mandado de priso e no tiver sido localizado. Se aquele tambm no for encontrado, a
intimao ser por edital;
mediante edital, se o ru que no tiver defensor constitudo no for localizado.
Os prazos dos referidos editais sero de 90 dias, caso tenha sido imposta pena privativa de liberdade igual ou superior a um ano, e de 60 dias nos demais
casos.
Deve-se levar em conta que, em razo do preceituado pelo princpio da ampla defesa, deve ter preferncia sempre a intimao pessoal do acusado, apesar do
disposto no art. 392 do Cdigo de Processo Penal. Quanto ao defensor, vigora a regra de que, se for constitudo, ser intimado via imprensa oficial, e, se for
dativo, ser intimado pessoalmente.
O princpio da correlao estabelece que deve haver adequao entre o fato narrado na denncia e aquele pelo qual o ru condenado; um princpio garantidor
do direito de defesa do acusado. Para que exista a devida correlao, prev o Cdigo de Processo dois institutos que devem ser observados pelo magistrado, de
acordo com o que o caso exigir. o que veremos a seguir.
Estabelece o art. 383, do Cdigo de Processo Penal, com a redao conferida pela Lei n. 11.719/2008, que o juiz, sem modificar a descrio do fato
contida na denncia ou queixa, pode dar-lhe definio jurdica diversa daquela constante na pea inicial, mesmo que tenha de aplicar pena mais grave. O
magistrado, assim agindo, no altera a acusao, mas apenas corrige a capitulao legal que o autor da ao atribuiu ao fato.
No h, tambm, que falar em prejuzo para a defesa, pois o ru se defende dos fatos e no da classificao legal. Pode, tambm, ser feita em 2 grau, salvo se
o recurso for exclusivo da defesa, pois vedada a reformatio in pejus.
Exemplo: a denncia narra que o sujeito, empregando violncia, empurrou a vtima ao cho e arrebatou a corrente de seu pescoo, tendo o membro do
Ministrio Pblico classificado o fato como furto (art. 155, do CP). Nada impede que o juiz corrija a classificao jurdica para roubo (art. 157, do CP) e condene
o ru por tal delito.
Se em decorrncia da nova classificao houver possibilidade de proposta de suspenso condicional do processo (art. 89 da Lei n. 9.099/95), o juiz dever
adotar as medidas previstas para a sua propositura ( 1). Se, contudo, verificar que se trata de infrao da competncia de outro juzo, encaminhar a este os
autos ( 2).
Aqui no ocorre apenas mudana na capitulao do delito, mas implica o surgimento de uma prova nova de elemento ou circunstncia da infrao penal no contida
na inicial, que altera a definio do fato. Nesse caso, o Ministrio Pblico dever aditar a denncia ou a queixa subsidiria, no prazo de cinco dias, podendo arrolar
at trs testemunhas. Em seguida, ser ouvido o defensor do acusado, tambm no prazo de cinco dias, podendo arrolar, por seu turno, at trs testemunhas.
Admitido o aditamento, o juiz, a requerimento de qualquer das partes, designar dia e hora para audincia, com inquirio de testemunhas, novo interrogatrio do
acusado e realizao de debates e julgamento. Anote-se que na sentena o juiz est adstrito aos termos do aditamento. Exemplos: acusado processado pelo
crime de receptao (art. 180, caput, do CP), pois sabia estar na posse de carro objeto de roubo. Com a nova prova, verifica-se que ele no sabia exatamente,
mas deveria saber (art. 180, 3, do CP). O fato passou de doloso para culposo, ensejando a medida em estudo; o acusado processado pela prtica do
crime de receptao (art. 180, do CP), pois estava na conduo de veculo objeto de roubo. Em audincia, a vtima o reconhece como o autor da prpria
subtrao. A nova circunstncia caracteriza o fato como roubo (art. 157, do CP), que implica pena bem mais grave.
Da mesma forma como dito no item anterior, se em decorrncia da nova classificao houver possibilidade de proposta de suspenso condicional do processo
(art. 89 da Lei n. 9.099/95), o juiz dever adotar as medidas previstas para a sua propositura. Se, contudo, verificar que se trata de infrao da competncia de
outro juzo, encaminhar a este os autos.
Caso o Ministrio Pblico no proceda ao aditamento, o juiz encaminhar os autos ao Procurador-Geral de Justia, nos termos do art. 28 do Cdigo. Por outro
lado, se promover referido aditamento, mas o juiz no o receber, o processo prosseguir em seus termos.
A mutatio libelli no pode ser aplicada em Segunda Instncia, conforme Smula 453 do STF: No se aplicam segunda instncia o art. 384 e pargrafo
nico do Cdigo de Processo Penal, que possibilitam dar ao fato delituoso, em virtude de circunstncia elementar no contida explcita ou implicitamente na
denncia ou queixa.
Emendatio libelli: modificao na classificao jurdica do fato.
Mutatio libelli: nova definio jurdica do fato pelo surgimento de elemento ou circunstncia no contida na inicial:
aditamento pelo MP, em cinco dias (indicando at trs testemunhas);
manifestao da defesa, em cinco dias (indicando at trs testemunhas);
audincia de instruo e julgamento (se requerida pela parte).
1. (OAB/SP 123) A doutrina denomina de sentena absolutria imprpria aquela em que o juiz absolve:
2. (OAB/NE 2004/2) O art. 386, do CPP, trata dos casos de absolvio do ru. Assinale a assertiva correta:
3. (OAB/MG 2005/3) Durante o curso de um processo criminal, com base na prova existente nos autos, constatando que uma determinada ao
ilcita foi cometida por um doente mental que era, poca do fato, em virtude do seu estado patolgico, inteiramente incapaz de se determinar de
acordo com o seu entendimento tico-jurdico, o juiz dever:
4. (OAB/MG 2006/1) A respeito da sentena no processo penal, correto afirmar, exceto:
5. (OAB/SP 112) O representante do Ministrio Pblico denuncia Horcio Jovem pela prtica de crime de furto. Ocorre que, aps a realizao da
instruo criminal e em decorrncia da prova contida nos autos do processo, o juiz constata a possibilidade de nova definio jurdica do fato, posto
que restou demonstrado que o acusado no havia subtrado a res, mas tinha precedentemente sua posse lcita. Aps tal constatao, o magistrado
profere, de imediato, a deciso definitiva, condenando o acusado pela prtica de crime de apropriao indbita, cuja pena cominada a mesma do
delito de furto. Diante do exposto, o juiz:
6. (OAB/SP 124) O juiz, na sentena, em caso de ru condenado por crime de roubo qualificado consumado:
7. (OAB/SP 132) A sentena penal absolutria transitada em julgado, proferida por juiz incompetente, :
8. (OAB/SP 131) Segundo o Cdigo de Processo Penal, o juiz, na sentena:
9. (OAB/DF 2005.02 adaptada) Em relao sentena penal condenatria, marque a alternativa correta:
B
A
D
C
D
D
B
B
D
R
13
ito ou procedimento uma sequncia de atos organizados entre si, dirigidos a uma sentena. A Lei n. 11.719/2008 trouxe grande modificao ao tema,
objetivando melhor organizao e padronizao das modalidades e buscando concentrao dos atos processuais.
Assim, no processo penal, o procedimento se divide em comum e especial (art. 394 do CPP).
O procedimento comum divide-se em:
ordinrio, aplicvel a crimes cuja pena mxima prevista seja igual ou superior a quatro anos de privao de liberdade;
sumrio, aplicvel a crimes cuja pena mxima prevista seja inferior a quatro anos de privao de liberdade;
sumarssimo, aplicvel s infraes de menor potencial ofensivo (conforme Lei n. 9.099/95).
Nosso ordenamento contempla vrios procedimentos especiais, dentro e fora do Cdigo de Processo Penal. Neste, encontram-se os ritos do Jri, dos
crimes de responsabilidade dos funcionrios pblicos, dos crimes contra a honra e dos crimes contra a propriedade imaterial. Diversas Leis Especiais trazem ritos
especficos para os crimes nela tratados, como a Lei de Drogas (n. 11.343/2006). Para o nosso estudo, dividiremos os ritos em dois grupos: os disciplinados pelo
Cdigo e os disciplinados por Leis Especiais.
o rito destinado s infraes mais graves do ordenamento, ressalvadas aquelas que possuem rito especial, como os crimes dolosos contra a vida. Possui as
seguintes fases:
- Oferecimento da denncia/queixa
- Recebimento da denncia/queixa (ou rejeio liminar)
- Citao
- Resposta acusao
- Absolvio sumria ou designao de audincia
- Audincia de instruo e julgamento:
- declaraes do ofendido
- oitiva das testemunhas arroladas pela acusao
- oitiva das testemunhas arroladas pela defesa
- esclarecimentos dos peritos
- acareaes
- reconhecimento de pessoas e coisas
- interrogatrio
- requerimento de diligncias
- alegaes orais ou apresentao de memoriais
- sentena
Como alguns de seus atos j foram estudados em momentos anteriores (caso da denncia/queixa), analisaremos os restantes.
Oferecida a denncia ou queixa, o juiz, se no rejeit-la liminarmente, nos casos j estudados anteriormente (art. 395 do CPP), dever receb-la e ordenar a
citao do acusado. Esta a posio que tem se firmado como majoritria na doutrina, da a adoo neste trabalho. Anote-se que h posio doutrinria
minoritria que sustenta no se tratar aqui efetivamente do recebimento formal da denncia ou queixa, que torna ajuizada a ao, mas sim de um juzo preliminar de
admissibilidade da inicial, analisando apenas a presena de seus requisitos mnimos. Esta posio apoia-se na redao do art. 399, caput, do CPP, que se refere
novamente ao recebimento da inicial. Para essa corrente, o recebimento definitivo ocorre aps anlise de eventual absolvio sumria.
o chamamento do ru a juzo, cientificando-o da acusao, para que se defenda. Na lio de Frederico Marques, o ato processual com que se d
conhecimento ao ru da acusao a ele intentada a fim de que possa defender-se e vir integrar a relao processual (apud MIRABETE, 2006, p. 433). Este tem
sido apontado como o objetivo primordial da citao: a cincia da imputao. Por isso mesmo, ato indispensvel; a ausncia de citao acarreta nulidade
absoluta, mas o comparecimento do ru a juzo supre a sua falta ou ausncia (art. 570 do CPP). Contudo, tem prevalecido o entendimento de que para o
comparecimento do ru suprir a falta de citao, isso deve acontecer com tempo hbil para tomar efetivamente cincia da imputao e entrevistar-se com
advogado.
A citao pode ser pessoal (ou real) ou ficta (ou presumida).
Pessoal ou real a citao feita diretamente ao acusado, por meio do oficial de justia, que l o mandado e colhe sua assinatura, entregando-lhe cpia da
inicial. O mandado de citao indicar:
o nome do juiz;
o nome do querelante nas aes iniciadas por queixa;
o nome do ru, ou, se for desconhecido, os seus sinais caractersticos;
a residncia do ru, se for conhecida;
o fim para que feita a citao;
o juzo e o lugar, o dia e a hora em que o ru dever comparecer;
a subscrio do escrivo e a rubrica do juiz.
Se o acusado estiver no territrio nacional, em local certo e sabido, porm fora da comarca processante, dever ser feita a citao por intermdio de carta
precatria. Quando o juiz da comarca deprecada verificar que o ru se encontra na jurisdio de outro juiz, remeter a carta precatria diretamente a este, desde
que haja tempo para promover a citao. o que se denomina carter itinerante da precatria.
Caso o acusado esteja no exterior, em local certo e sabido, ser citado por carta rogatria. Expedida a carta rogatria, suspende-se o prazo prescricional
at seu cumprimento (art. 368 do CPP).
A citao do militar ser feita por requisio ao seu superior e a do funcionrio pblico ser feita a ele diretamente, comunicando-se, porm, ao seu chefe (arts.
358 e 359 do CPP). O ru preso ser citado tambm pessoalmente, no se aplicando mais a simples requisio que vigorava no processo penal, conforme art. 360
do Cdigo de Processo.
J a citao ficta ou presumida aquela realizada por meio de edital e ter lugar quando o ru no for encontrado. Trata-se de providncia excepcional, que
s pode ser adotada depois de esgotados todos os meios para a localizao do acusado. O edital ter prazo de 15 dias e indicar:
o nome do juiz que determinar a citao;
o nome do ru, ou, se no for conhecido, os seus sinais caractersticos, bem como sua residncia e profisso, se constarem do processo;
o fim para que feita a citao;
o juzo e o dia, a hora e o lugar em que o ru dever comparecer;
o prazo, que ser contado do dia da publicao do edital na imprensa, se houver, ou da sua fixao.
importante destacar que o art. 366 do Cdigo de Processo Penal estabelece que, se o ru for citado por edital e no comparecer, nem constituir
advogado, sero suspensos o processo e o prazo prescricional. Como a suspenso do prazo prescricional no pode perdurar indefinidamente, aplica-se, a respeito,
a Smula 415 do STJ: O perodo de suspenso do prazo prescricional regulado pelo mximo da pena cominada. Declarada a suspenso, pode o juiz
determinar a produo de provas consideradas urgentes, que sero produzidas na presena do Ministrio Pblico e de defensor dativo. Tal deciso deve ser
devidamente fundamentada, nos termos da Smula 455, tambm do STJ: A deciso que determina a produo antecipada de provas com base no art. 366 do
CPP deve ser concretamente fundamentada, no a justificando unicamente o mero decurso do tempo. Se houver necessidade, pode o juiz tambm decretar a
priso preventiva do acusado.
Anote-se que a Lei n. 11.719/2008 revogou as demais hipteses que possibilitavam a citao por edital, restando apenas a ora estudada, ou seja, quando o
acusado no for localizado.
Referida lei trouxe, ainda, modificao de extrema relevncia: a introduo no processo penal da citao por hora certa (art. 362 do CPP). Tal modalidade
dever ser adotada quando o acusado se oculta para no ser citado, procedendo-se de acordo com as regras do Cdigo de Processo Civil, conforme aqui
transcritas:
Art. 227. Quando, por trs vezes, o oficial de justia houver procurado o ru em seu domiclio ou residncia, sem o encontrar, dever, havendo suspeita de
ocultao, intimar a qualquer pessoa da famlia, ou em sua falta a qualquer vizinho, que, no dia imediato, voltar, a fim de efetuar a citao, na hora que designar.
Art. 228. No dia e hora designados, o oficial de justia, independentemente de novo despacho, comparecer ao domiclio ou residncia do citando, a fim de
realizar a diligncia.
1 Se o citando no estiver presente, o oficial de justia procurar informar-se das razes da ausncia, dando por feita a citao, ainda que o citando se tenha
ocultado em outra comarca.
2 Da certido da ocorrncia, o oficial de justia deixar contraf com pessoa da famlia ou com qualquer vizinho, conforme o caso, declarando-lhe o nome.
Art. 229. Feita a citao com hora certa, o escrivo enviar ao ru carta, telegrama ou radiograma, dando-lhe de tudo cincia.
Efetuada a citao por hora certa, se o acusado no comparecer, ser-lhe- nomeado defensor dativo, que se incumbir de sua defesa no processo (art. 362,
pargrafo nico, do CPP).
No que tange revelia no processo penal, ela vai ocorrer se o ru, devidamente citado ou intimado, deixar de comparecer a ato processual em que deveria estar
presente. Como decorrncia, no ser mais intimado para os atos posteriores. Obviamente que, como no h possibilidade de existir processo sem defensor, este
continuar exercendo normalmente sua funo, sem prejuzo.
Citado o acusado, tem ele dez dias para apresentar sua primeira defesa no processo, onde ele poder discutir o mrito da imputao, arguir preliminares e excees
que verificar existirem, bem como requerer as diligncias que entender necessrias, juntar documentos e justificaes e especificar as provas que pretende produzir.
Consiste tambm no momento destinado apresentao do rol de testemunhas de defesa, que no rito ordinrio podem chegar a oito. Se no forem arroladas as
testemunhas, opera-se a precluso do direito.
Se o acusado no apresentar a defesa no prazo legal ou se no constituir advogado, o juiz nomear defensor para oferec-la, tambm no prazo de dez dias.
Com a resposta acusao nos autos, o juiz poder absolver o acusado sumariamente. Trata-se de importante inovao trazida pela Lei n. 11.719/2006. Nos
termos do art. 397, o juiz absolver sumariamente o acusado quando verificar:
I a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato;
II a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade (art. 26 do CP);
III que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou
IV extinta a punibilidade do agente.
Assim, a absolvio sumria passa a fazer parte do rito comum e pode impedir o prosseguimento da ao penal, se verificadas as hipteses legais. Anote-se que
a deciso de absolvio sumria corresponde a verdadeiro julgamento antecipado da lide, pois o magistrado j considera ter provas suficientes para proferir sua
sentena, antes mesmo da instruo. Se no for esse o caso, o juiz dever designar audincia de instruo e julgamento.
No sendo caso de absolvio sumria, o juiz designar data para audincia de instruo e julgamento, que dever ser realizada no prazo mximo de 60 dias,
determinando a intimao das partes. Buscando dar celeridade ao processo, a modificao do rito ordinrio trouxe a concentrao de atos probatrios e de
julgamento em uma nica audincia, seguindo tendncia de outras Leis Especiais.
Na audincia, em primeiro lugar sero tomadas as declaraes do ofendido, nos termos j estudados, seguindo-se a inquirio das testemunhas
arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art. 222 do Cdigo (oitiva de testemunha por carta precatria). As testemunhas
devero ser ouvidas de per si, de modo que uma no oua o depoimento da outra, para que no exista a possibilidade de influncia. Far ela a promessa de dizer
a verdade sobre o que lhe for perguntado, sob pena de ser processada por crime de falso testemunho. Importante inovao traz o disposto no art. 217 do Cdigo
de Processo Penal, com redao determinada pela Lei n. 11.690/2008: se o juiz verificar que a presena do ru poder causar humilhao, temor, ou srio
constrangimento testemunha ou ao ofendido, de modo que prejudique a verdade do depoimento, far a inquirio por videoconferncia e, somente se no for
possvel, determinar a retirada do ru da sala de audincias, permanecendo seu defensor. Tudo dever constar do termo. Note-se que primeiro deve o magistrado
optar pela videoconferncia, somente na impossibilidade de utilizao que se retirar o acusado da sala de audincias.
A testemunha suspeita de parcialidade ou indigna de f poder ser contraditada, devendo o juiz, se for o caso, dispensar a testemunha ou ouvi-la como
informante. As testemunhas que por doena ou idade no puderem locomover-se sero ouvidas onde estiverem (art. 220, do CPP). permitida a oitiva de
testemunha por carta precatria, de cuja expedio devem as partes ser intimadas. Tal expedio no suspende o andamento do processo, mesmo que ela seja
devolvida depois do julgamento ser juntada aos autos (art. 222 do CPP). Lembre-se de que o juzo deprecante deve intimar as partes da expedio da carta
precatria, mas o juzo deprecado no est obrigado a intim-las da designao de audincia, conforme entendimento expresso do STJ na Smula 273: Intimada a
defesa da expedio da carta precatria, torna-se desnecessria intimao da data da audincia no juzo deprecado. Aps a modificao do art. 222 pela Lei n.
11.900/2009, passou-se a admitir a inquirio de testemunhas que residam fora da rea do juzo processante por videoconferncia ou sistema similar, permitida a
presena de defensor, podendo ocorrer, inclusive, durante a audincia de instruo e julgamento.
O sistema anteriormente adotado pela lei processual para inquirio de testemunhas era o denominado presidencialista, onde a parte no pergunta
diretamente testemunha, mas formula a indagao ao magistrado, que repete a quem estiver depondo. Com a alterao promovida pela Lei n. 11.690/2008, a
inquirio passa a ser feita de forma direta pelas partes, devendo o juiz interferir e no admitir as indagaes que puderem induzir a resposta, no tiverem relao
com a causa ou importarem na repetio de outra j respondida. O juiz poder complementar a inquirio se verificar que existem pontos no esclarecidos (art. 212
do CPP).
Aps a oitiva das testemunhas, seguem-se os esclarecimentos dos peritos (mediante prvio requerimento das partes), as acareaes e o
reconhecimento de pessoas e coisas, e, por fim, interroga-se o acusado.
Terminada a instruo, as partes podero requerer diligncia que julguem necessria, tendo em vista o surgimento de algum fato ou circunstncia durante a
produo de provas, por exemplo, a necessidade de se ouvir uma testemunha referida, isto , testemunha a quem outra testemunha se referiu em seu
depoimento.
Se no houver requerimento ou se ele for indeferido pelo juiz, segue-se na audincia com os debates, onde sero oferecidas as alegaes finais, oralmente,
primeiro pela acusao, pelo tempo de 20 minutos, prorrogvel por mais dez, e em seguida pela defesa, por igual perodo de tempo. Havendo dois ou mais rus, o
tempo ser contado separadamente para cada um e, havendo assistente de acusao, ele falar por dez minutos, logo aps o Ministrio Pblico, acrescentando-se
igual tempo manifestao da defesa. As alegaes finais constituem momento para exposio da acusao e da defesa, propriamente ditas, discutindo-se e
analisando-se a prova produzida nos autos, tecendo as consideraes devidas. Aqui devem ser alegadas todas as matrias preliminares e de mrito.
Oferecidas as alegaes, o juiz proferir sentena em audincia. Tratando-se de causa complexa ou com grande nmero de acusados, o juiz poder conceder
s partes o prazo de cinco dias, sucessivamente, para a apresentao de memoriais, isto , as alegaes orais convertidas em pea escrita. Aps referida
apresentao, o juiz proferir sentena no prazo de dez dias.
Caso o juiz determine a realizao de alguma diligncia, a audincia ser encerrada e, realizada tal diligncia, as partes apresentaro seus memoriais, seguindo-se
a sentena, nos termos acima expostos.
Dever ser lavrado termo de audincia, contendo breve resumo do que nela ocorreu. O registro dos depoimentos ser feito por meios ou recursos de gravao
magntica, estenotipia, digital ou tcnica similar, inclusive audiovisual, sendo, neste ltimo caso, encaminhada s partes cpia do registro original, sem necessidade
de transcrio.
O rito sumrio, como visto, destinado ao processamento das infraes de mdia gravidade. Suas fases so:
- Oferecimento da denncia/queixa
- Recebimento da denncia/queixa (ou rejeio liminar)
- Citao
- Resposta acusao
- Absolvio sumria ou designao de audincia
- Audincia de instruo e julgamento:
- declaraes do ofendido
- oitiva das testemunhas arroladas pela acusao
- oitiva das testemunhas arroladas pela defesa
- esclarecimentos dos peritos
- acareaes
- reconhecimento de pessoas e coisas
- interrogatrio
- alegaes orais
- sentena
O rito sumrio quase idntico ao rito ordinrio; as diferenas fundamentais encontram-se na audincia de instruo e julgamento, que deve ocorrer no prazo
mximo de 30 dias. Nela, ser ouvido o ofendido, sero inquiridas as testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem e, ressalvado o disposto no
art. 222 do Cdigo (oitiva de testemunhas por carta precatria), seguindo-se os esclarecimentos dos peritos, as acareaes, o reconhecimento de pessoas e coisas
e o interrogatrio do acusado.
Terminada a instruo seguem-se os debates, na mesma forma que disciplinado no rito ordinrio, sendo proferida sentena em audincia.
Como se nota, no h momento para requerimento de diligncias na audincia do rito sumrio, dispondo o Cdigo que as provas sero produzidas em uma
nica audincia e que nenhum ato ser adiado, salvo quando imprescindvel a prova faltante, determinando o juiz a conduo coercitiva de quem deva comparecer.
Anote-se por fim que, nos termos do art. 538 do Cdigo de Processo Penal, se o Juizado Especial Criminal enviar ao Juzo Comum as peas para que neste o
processo se desenvolva, o rito adotado ser o sumrio.
O Jri previsto como garantia individual na Constituio da Repblica, em seu art. 5, inciso XXXVIII. Tal dispositivo contm o que se denomina Princpios
Constitucionais do Jri. So eles:
Plenitude de defesa. H quem entenda que plenitude de defesa significa defesa ainda mais ampla do que aquela prevista para os ritos em geral, isso porque
no Jri os juzes de fato so leigos, logo o acusado necessita contar com garantias ainda maiores do que no Juzo comum. o que explica Nucci (2007, p. 79):
(...) por outro lado, no Tribunal do Jri, onde as decises so tomadas pela ntima convico dos jurados, sem qualquer fundamentao, onde prevalece a
oralidade dos atos e a concentrao da produo de provas, bem como a identidade fsica do juiz, torna-se indispensvel que a defesa atue de modo completo e
perfeito logicamente dentro das limitaes impostas pela natureza humana.
Sigilo das votaes. Vigora no Jri o sistema da convico ntima do julgador, motivo pelo qual ele no precisa, nem deve, justificar as razes que o levaram
deciso. Para garantir a liberdade de deciso, a votao necessita ser secreta, de modo que um no saiba o que o outro decidiu.
Soberania dos veredictos. A deciso proferida pelo Conselho de Sentena no pode ser modificada pelos Tribunais, como forma de se garantir a validade
da votao popular. No mximo, pode o Tribunal sujeitar a causa a novo julgamento, mas no modific-la em recurso ordinrio.
Competncia para julgamento dos crimes dolosos contra a vida. Trata-se de competncia mnima, isto , cuidou o Constituinte de definir o que no pode
ser suprimido da apreciao do Jri. Demais crimes podem ser inseridos em sua competncia, dependendo da vontade do legislador ordinrio. Destaque-se que
os crimes dolosos contra a vida so aqueles compreendidos entre os arts. 121 e 128 do Cdigo Penal.
O rito do Jri bifsico ou escalonado. Divide-se em:
1) Fase de instruo preliminar:
- Oferecimento da denncia/queixa
- Recebimento da denncia/queixa (ou rejeio)
- Citao
- Resposta acusao
- Oitiva do Ministrio Pblico ou ofendido
- Audincia de instruo
2) Fase do juzo da causa (judicium causae):
- Requerimento de diligncias/rol de testemunhas
- Relatrio e designao de julgamento
- Sesso plenria
O rito do jri sofreu profundas modificaes atravs da Lei n. 11.689/2008. A quase identidade da primeira fase com o rito ordinrio ainda permanece, pois
pautou-se o legislador, em suas alteraes, pela concentrao de atos e busca da celeridade do processo. Vejamos seu desenvolvimento.
Recebida a denncia ou queixa, o juiz ordenar a citao do acusado para apresentar defesa no prazo de dez dias (art. 406 do CPP). Na pea defensiva,
poder o acusado arguir preliminares e alegar tudo que interesse a sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar
testemunhas, em nmero mximo de oito. Se a resposta no for apresentada no prazo estipulado, o juiz dever nomear defensor para oferec-la, tambm no prazo
de dez dias.
Com a defesa nos autos, o juiz ouvir o Ministrio Pblico ou o querelante sobre preliminares e documentos, no prazo de cinco dias (art. 409 do CPP). Em dez
dias o juiz ordenar a intimao da testemunhas arroladas pelas partes e a realizao das diligncias porventura requeridas (art. 410 do CPP).
Aps, segue-se audincia de instruo, onde sero colhidas as declaraes do ofendido, se possvel, e inquiridas as testemunhas arroladas pela acusao e pela
defesa, nesta ordem, bem como proceder-se- aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em
seguida, o acusado (art. 411 do CPP). As provas sero produzidas em uma nica audincia.
Na mesma audincia tero lugar os debates: a acusao e depois a defesa tero o prazo de 20 minutos (prorrogveis por mais dez) para apresentar suas
alegaes orais. Se houver assistente de acusao, ter ele o prazo de dez minutos para manifestao, aps as alegaes do Ministrio Pblico, prorrogando-se
por igual perodo o prazo da defesa (art. 411, 4 e 6, do CPP). Encerrados os debates o juiz proferir deciso, ou o far no prazo de dez dias (art. 411, 9,
do CPP).
Importante destacar que o procedimento, em sua primeira fase, deve ser encerrado no prazo mximo de 90 dias (art. 412 do CPP).
A deciso que encerra a primeira fase do rito do jri poder seguir um dos seguintes caminhos:
pronncia (art. 413 do CPP):verificando a presena de prova da materialidade do crime e indcios suficientes de autoria ou participao, o juiz submete o
ru a julgamento pelo jri. A fundamentao da pronncia dever limitar-se indicao da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria
ou de participao, devendo o juiz declarar o dispositivo legal em que julgar incurso o acusado e especificar as circunstncias qualificadoras e as causas de
aumento de pena, indicando os dispositivos de lei em que se encontra incurso (art. 413, 1). A intimao da deciso de pronncia ser feita pessoalmente ao
acusado (por edital se no for encontrado), ao defensor nomeado e ao Ministrio Pblico, e via imprensa oficial ao defensor constitudo, ao querelante e ao
assistente de acusao (art. 420 do CPP).
impronncia (art. 414 do CPP): d-se quando o juiz no se convence da materialidade do fato ou da existncia de indcios suficientes de autoria ou
participao. Esta deciso no faz coisa julgada material, ou seja, se surgirem novas provas, poder ser oferecida nova denncia ou queixa (art. 414, pargrafo
nico). O termo despronncia utilizado quando, na hiptese de recurso em sentido estrito, o juiz voltar atrs de sua deciso (juzo de retratao) ou quando
o tribunal julgar procedente o recurso da defesa contra a pronncia.
absolvio sumria (art. 415 do CPP): a deciso absolutria proferida pelo juiz quando:
I estiver provada a inexistncia do fato;
II estiver provado no ser o acusado o autor do fato;
III o fato no constituir infrao penal;
IV estiver demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime. Anote-se que no se aplica esta hiptese aos casos de inimputabilidade por doena
mental ou desenvolvimento mental retardado ou incompleto, exceto se for a nica tese defensiva.
desclassificao (art. 419 do CPP):d-se quando o juiz entende que no ocorreu crime doloso contra a vida, determinando a remessa dos autos ao juiz
singular competente, se no for ele prprio. A partir da, o acusado preso ficar disposio do juzo que receber o processo.
Anote-se que houve modificao quanto aos recursos que impugnam as decises existentes nesta fase. Enquanto a pronncia e a desclassificao continuam
sendo atacadas por recurso em sentido estrito, as decises de impronncia e absolvio sumria so impugnadas por apelao (art. 416 do CPP).
Preclusa a deciso de pronncia, os autos devero ser encaminhados ao juiz presidente do Tribunal do Jri (art. 421 do CPP). Segue-se ento intimao s partes
para, no prazo de cinco dias, apresentar rol de testemunhas que iro depor em plenrio (mximo de cinco para cada parte), juntar documentos e requerer
diligncias (art. 422 do CPP).
Como se pode perceber, foram suprimidas, no novo rito, as peas denominadas libelo-crime acusatrio e sua contrariedade. A primeira era responsvel pela
delimitao da acusao que ser levada a plenrio, servindo de base, inclusive, para a formulao dos quesitos pelo juiz presidente. Agora, a acusao na sesso
de julgamento deve limitar-se ao que foi estabelecido na pronncia ou pelas decises posteriores que julgaram admissvel a acusao, sustentando-se ainda a
existncia de eventuais circunstncias agravantes (art. 476 do CPP).
Ordenadas as diligncias necessrias para sanar nulidade no processo ou para esclarecer fato que interesse ao julgamento da causa, o juiz dever fazer sucinto
relatrio do processo e designar data para a realizao da sesso plenria. Antes que possamos estud-la, convm traar algumas linhas sobre a organizao do jri
e incidentes que podem surgir no processo.
Desaforamento (art. 424 do CPP)
o deslocamento da competncia territorial do jri, para comarca prxima, na mesma regio, em razo de:
interesse da ordem pblica;
dvida sobre a imparcialidade do jri;
dvida sobre a segurana do ru;
comprovado excesso de servio, se o julgamento no puder ser realizado no prazo de seis meses a contar da precluso da deciso de pronncia.
Quem decide o desaforamento o Tribunal de Justia, por requerimento das partes ou representao do juiz, tendo preferncia de julgamento perante a Cmara
ou Turma a que for distribudo. Se o motivo for relevante, o relator poder ordenar a suspenso do julgamento pelo jri. O juiz deve ser ouvido se no for o
solicitante. No caber o pedido na pendncia de julgamento contra a pronncia ou contra a sentena do jri, salvo se neste ltimo caso, se referir a fato ocorrido
durante ou aps o julgamento anulado.
O prazo a que se refere a ltima hiptese de cabimento no ser levado em considerao se for excedido em virtude de providncias requeridas pela defesa. Se
for comprovado que no h excesso de servio, o acusado poder requerer ao Tribunal que determine a imediata realizao do julgamento.
Organizao do jri
O Tribunal do Jri composto de um juiz de direito (juiz presidente) e 25 jurados, dos quais sete sero sorteados para compor o Conselho de Sentena.
Anualmente deve ser organizada a lista geral de jurados, que varia em quantidade, conter de 400 a 1.500 nomes ou mais, de acordo com o nmero de habitantes
da Comarca; dela que sero tirados os 25 acima mencionados. Nas grandes cidades admite o Cdigo que se forme lista de suplentes. O jurado que tiver
integrado o Conselho de Sentena nos 12 meses anteriores publicao da lista anual fica dela excludo (art. 426, 4, do CPP).
Os jurados sero requisitados pelo juiz s autoridades locais, associaes de classe e de bairro, entidades associativas e culturais, instituies de ensino em
geral, universidades, sindicatos, reparties pblicas e outros ncleos comunitrios (art. 425, 2, do CPP).
Pode ser jurado qualquer cidado maior de 18 anos, de notria idoneidade. Esto isentos do servio do jri, contudo (art. 437 do CPP):
I o Presidente da Repblica e os Ministros de Estado;
II os Governadores e seus respectivos Secretrios;
III os membros do Congresso Nacional, das Assembleias Legislativas e das Cmaras Distrital e Municipais;
IV os Prefeitos Municipais;
V os Magistrados e membros do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica;
VI os servidores do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica;
VII as autoridades e os servidores da polcia e da segurana pblica;
VIII os militares em servio ativo;
IX os cidados maiores de 70 (setenta) anos que requeiram sua dispensa;
X aqueles que o requererem, demonstrando justo impedimento.
O servio obrigatrio; a recusa por motivos religiosos, filosficos ou polticos importar no dever de prestar servio alternativo em rgos pblicos, sob pena
de suspenso dos direitos polticos, enquanto no prestar referido servio.
Plenrio
Para instalao da sesso deve haver a presena de pelo menos 15 jurados, dos 25 convocados. Se o rgo do Ministrio Pblico no comparecer, o
julgamento ser adiado para o primeiro dia desimpedido. A falta injustificada do defensor far com que o juiz nomeie defensor dativo ao acusado. A falta do
assistente do Ministrio Pblico no impedir a realizao da sesso, bem como a do acusado solto, se devidamente intimado. Ocorrer adiamento para o primeiro
dia desimpedido se o acusado preso no for conduzido, exceto se houver pedido de dispensa de comparecimento subscrito por ele e por seu defensor, nos termos
do art. 457, 2, do Cdigo de Processo Penal. Se a testemunha arrolada em carter de imprescindibilidade no comparecer, o juiz mandar conduzi-la de plano
ou adiar a sesso para o primeiro dia desimpedido, ordenando sua conduo coercitiva.
Os atos seguintes devem obedecer seguinte ordem:
Prego feito pelo oficial de justia.
Advertncia aos jurados, sobre impedimentos, incompatibilidades e suspeio, bem como de que no podero, uma vez sorteados, comunicar-se entre si e
com terceiros, nem manifestar sua opinio sobre o processo.
Sorteio do Conselho de Sentena, que ser composto por sete jurados, podendo as partes recusar at trs deles injustificadamente. Se houver motivo
justificvel, como suspeio, a recusa no se insere neste nmero.
Tomada de Compromisso dos jurados, com base no art. 472 do Cdigo de Processo Penal.
Entrega aos jurados de cpias da deciso de pronncia e acrdos que tenham julgado admissvel a acusao e, tambm, cpias do relatrio do processo.
Tomada de declaraes do ofendido, se possvel.
Oitiva das testemunhas arroladas pela acusao. As perguntas sero formuladas diretamente pelo juiz presidente, Ministrio Pblico, assistente, querelante e
defensor, nesta ordem. Os jurados perguntam por intermdio do juiz presidente.
Oitiva das testemunhas arroladas pela defesa. As perguntas sero formuladas diretamente, pelo juiz presidente, defensor, Ministrio Pblico, assistente e
querelante. Os jurados perguntam por intermdio do juiz presidente.
Realizao de acareaes, reconhecimento de pessoas e coisas, esclarecimentos dos peritos e leitura de peas que se refiram exclusivamente s provas
colhidas por carta precatria e s provas cautelares, antecipadas ou no repetveis, se requeridos pelas partes ou pelos jurados.
Interrogatrio do acusado. As perguntas sero formuladas diretamente pelo juiz presidente, Ministrio Pblico, assistente, querelante e defensor. Os jurados
perguntam por intermdio do juiz presidente.
Debates, com a exposio oral das alegaes das partes:
Acusao: uma hora e meia (duas horas e meia, havendo mais de um ru).
Defesa: uma hora e meia (duas horas e meia, havendo mais de um ru).
Rplica da acusao: uma hora (duas horas, havendo mais de um ru).
Trplica da defesa: uma hora (duas horas, havendo mais de um ru).
Havendo assistente, ele falar aps o Ministrio Pblico. Se a ao for privada, o querelante ter a palavra antes do Ministrio Pblico.
Durante os debates, as partes no podero, sob pena de nulidade, fazer referncia (art. 478 do CPP):
I deciso de pronncia, s decises posteriores que julgaram admissvel a acusao ou determinao do uso de algemas como argumento de autoridade
que beneficiem ou prejudiquem o acusado;
II ao silncio do acusado ou ausncia de interrogatrio por falta de requerimento, em seu prejuzo.
Indagao aos jurados, a respeito de restar algum esclarecimento a ser feito antes da votao.
Leitura e explicao dos quesitos em plenrio.
Os quesitos sero formulados na seguinte ordem, indagando sobre:
I a materialidade do fato;
II a autoria ou participao;
III se o acusado deve ser absolvido;
IV se existe causa de diminuio de pena alegada pela defesa;
V se existe circunstncia qualificadora ou causa de aumento de pena reconhecidas na pronncia ou em decises posteriores que julgaram admissvel a
acusao.
Negado por pelo menos quatro votos o primeiro ou o segundo quesito, o acusado estar absolvido. Se afirmado por pelo menos quatro votos, o jurado ser
indagado se absolve o acusado. Se o conselho de sentena decidir pela condenao, sero formulados quesitos sobre causa de diminuio de pena alegada pela
defesa e sobre circunstncia qualificadora ou causa de aumento de pena reconhecidas na pronncia.
Havendo mais de um crime ou mais de um acusado, os quesitos sero formulados em sries distintas.
Sala secreta, onde haver a explicao dos quesitos e a votao, depositando-se os votos de Sim e No nas urnas respectivas. A deciso pode ocorrer por
simples maioria de votos.
Sentena, que ser proferida pelo juiz-presidente.
Encerramento da sesso.
Lavratura da ata, constando tudo o quanto se passou na sesso de julgamento.
Anote-se, para finalizar, que, nos termos do art. 474, 2, do Cdigo de Processo Penal, no se admitir o uso de algemas no acusado durante o perodo em
que permanecer no plenrio do jri, salvo se absolutamente necessrio ordem dos trabalhos, segurana das testemunhas ou garantia da integridade fsica dos
presentes.
Trata-se do rito para processar os crimes comuns praticados por funcionrios pblicos contra a administrao pblica (arts. 312 a 327 do CP) e no os que
verdadeiramente se denominam crimes de responsabilidade, que so infraes poltico-administrativas. A nomenclatura empregada pelo Cdigo no est correta.
A particularidade desse rito encontra-se estampada no art. 514 do Cdigo, estabelecendo que, oferecida a denncia ou queixa nos crimes afianveis, o juiz,
antes de receb-la, notifica o acusado para apresentar defesa preliminar, no prazo de 15 dias. Essa providncia se justifica porque, em tais crimes, basta que a
pea inicial venha acompanhada de documentos ou justificao que faam presumir a existncia de delito, dispensando-se, assim, o inqurito policial.
Ocorre que, nos casos em que a denncia ou queixa se funda em elementos colhidos por inqurito, a jurisprudncia tem dispensado a necessidade de defesa
preliminar, conforme estampado na Smula 330 do STJ: desnecessria a resposta preliminar de que trata o artigo 514 do Cdigo de Processo Penal, na ao
penal instruda por inqurito policial. Aps a defesa preliminar que o juiz decide se recebe ou no a denncia ou queixa. Recebida a inicial, prossegue-se nos
termos do rito ordinrio.
Aplica-se tambm ao crime de difamao, a despeito de no constar no art. 519 do Cdigo. A explicao reside no fato de que, poca da promulgao da Lei
Processual, tal delito no existia.
A particularidade deste procedimento est no art. 520, que dispe que o juiz deve, antes de receber a queixa, designar audincia de tentativa de
reconciliao, em que as partes sero ouvidas separadamente, sem advogados. Se o juiz perceber que vivel a reconciliao, promover o entendimento de
ambas, na presena dos patronos. Havendo conciliao, encerra-se o processo. No havendo, o juiz decidir se recebe a queixa. Se ela for recebida, segue-se
nos termos do rito ordinrio.
Dispe ainda o Cdigo de Processo que, se for oferecida exceo da verdade ou da notoriedade do fato imputado, o querelante poder contest-la no prazo
de dois dias, podendo ouvir testemunhas.
Quanto ao pedido de explicaes, que medida preliminar e facultativa ao oferecimento da queixa, deve-se anotar que ele segue o rito das notificaes em
geral. O juiz no o julga. Mesmo que no haja resposta, no est o juiz obrigado a condenar na ao penal, pois, se o fizesse, estaria ferindo a ampla defesa no
processo. O pedido de explicaes, assim como o inqurito policial, no interrompe o prazo decadencial.
O presente rito apresenta duas formas: uma aplicvel s hipteses em que se procede mediante queixa e outra em que se procede mediante ao penal pblica. A
diferena entre uma e outra vai existir apenas no que tange s providncias preliminares. A fase processual propriamente dita vai seguir o rito ordinrio. Vale
para ambas, contudo, a regra de que, nos crimes que deixam vestgios, a denncia e a queixa no sero recebidas se desacompanhadas do exame de corpo de
delito (art. 525 do CPP).
Providncias nos crimes de ao penal privada
Neste caso, o interessado quem deve requerer a providncia de busca e apreenso, que ser realizada por dois peritos, responsveis pela elaborao do laudo,
dentro de trs dias. Apresentado, o laudo ser homologado pelo juiz e ficar em cartrio aguardando a queixa, que deve ser oferecida no prazo de 30 dias. A partir
da, segue-se no rito ordinrio.
Providncias nos crimes de ao penal pblica
Aqui dispensada a interveno da vtima. Tomando conhecimento da ocorrncia de delito, a autoridade promove a apreenso dos objetos, lavrando-se termo
assinado por duas testemunhas. Ser realizada percia e, depois, os bens sero entregues ao titular do direito autoral, que ser depositrio e poder requerer ao juiz
a destruio, se o ru no impugnar a apreenso. Aps as providncias preliminares, segue-se o rito ordinrio.
aplicvel s infraes de menor potencial ofensivo, que, nos termos do art. 61 da Lei, so todas as contravenes e os crimes cuja pena mxima no
seja superior a dois anos, cumulada ou no com multa. Possui as seguintes fases:
Fase Preliminar:
Termo Circunstanciado
Audincia preliminar: Composio civil
Transao penal
Oferecimento da denncia/queixa
Rito Sumarssimo:
(Audincia de instruo e julgamento)
Defesa preliminar
Recebimento da denncia/queixa (ou rejeio)
Oitiva da vtima
Oitiva das testemunhas de acusao e de defesa
Interrogatrio
Debates
Sentena
Nos Juizados Especiais Criminais, antes que se inicie o rito sumarssimo propriamente dito, devem ser seguidas algumas providncias preliminares que podem,
at mesmo, levar extino do feito, sem que exista ao penal. Vejamos, ento, a Fase Preliminar.
Se uma infrao de menor potencial ofensivo for praticada, no h instaurao de Inqurito Policial; apenas lavrado pela autoridade policial um Termo
Circunstanciado, contendo o histrico do fato, as declaraes dos envolvidos e as requisies de eventuais percias. Trata-se de um Boletim de Ocorrncia
mais elaborado (art. 69). Finalizado o Termo, ele deve ser encaminhado ao Juizado, com as partes. Se no for possvel o comparecimento imediato e se o autor
do fato se comprometer a comparecer quando intimado, no se impe priso em flagrante, como anteriormente estudado (art. 69, pargrafo nico).
designada, ento, pelo Juizado, Audincia Preliminar. Nela, busca-se primeiro a composio civil entre o autor do fato e a vtima. Havendo acordo,
se a ao penal for condicionada representao ou privada, haver renncia ao direito de representao ou queixa, extinguindo-se a punibilidade do agente. No
havendo acordo, a vtima ter o direito de representar ou oferecer queixa dentro do prazo decadencial.
Se for caso de ao penal pblica, havendo ou no acordo, ou no caso da condicionada, havendo representao, em seguida, o Ministrio Pblico avaliar a
possibilidade de propor a transao penal, se no for caso de arquivamento. Esta consistir na imediata aplicao de uma pena no privativa de liberdade, se
estiverem presentes os seguintes requisitos:
no ter sido o agente condenado em definitivo pela prtica de crime pena privativa de liberdade (deve levar em conta prazo da reincidncia);
no ter sido o agente beneficiado com outra transao penal no prazo de cinco anos;
indicarem a personalidade, a conduta social, os antecedentes do agente, bem como os motivos e as circunstncias da infrao, que a medida suficiente para a
represso e preveno do delito.
Aceita a transao e homologada pelo juiz, extingue-se a punibilidade do agente. No sendo caso de transao ou se ela for rejeitada, dever ser oferecida a
denncia oral, se no houver necessidade de diligncias imprescindveis. aqui que se inicia o Rito Sumarssimo. Reduzida a termo, uma cpia ser entregue ao
acusado, que ficar citado e cientificado da data em que se realizar a audincia de instruo e julgamento. Anote-se que, se a causa for complexa, o feito poder
ser remetido ao Juzo Criminal Comum.
Se o acusado no esteve presente na audincia preliminar, ser regularmente citado para comparecer audincia anteriormente referida, levando suas
testemunhas ou apresentando requerimento at cinco dias antes da data designada, para intimao. Caso no seja localizado, o feito seguir para o Juzo Criminal
Comum, uma vez que no h no Juizado citao por edital, apenas citao pessoal.
Na audincia de instruo e julgamento, primeiro ser tentada a conciliao, nos termos da audincia preliminar, mas apenas na hiptese em que, por algum
motivo, ela no pde ser tentada quando do momento oportuno. Se no for o caso, inicia-se a audincia de instruo, conferindo-se a palavra ao defensor do
acusado para se manifestar sobre a inicial, tratando-se de verdadeira defesa preliminar. Depois, o juiz decide se recebe ou no a denncia ou queixa.
Recebida, h a oitiva da vtima, das testemunhas de acusao e defesa, em nmero de at trs, cada parte, e, por fim, o interrogatrio. Em seguida, ocorrem os
debates orais, pelo tempo de 20 minutos (prorrogveis por mais dez), primeiro a acusao e, em seguida, a defesa. Depois, o juiz profere a sentena.
Da deciso de rejeio da denncia ou queixa, bem como da sentena, caber apelao, no prazo de dez dias.
A chamada Lei de Drogas, Lei n. 11.343/2006, traz um rito especial para processamento e julgamento dos crimes nela descritos, que no se aplica, contudo,
queles tipificados no art. 28, que sero processados mediante o Juizado Especial Criminal.
Recebidas em Juzo as peas de informao, o Ministrio Pblico ter dez dias para oferecer a denncia. Oferecida, o acusado ser notificado para apresentar
defesa preliminar tambm no prazo de dez dias, quando poder discutir o mrito, oferecer documentos, requerer diligncias e opor excees. Se ela no for
apresentada no prazo legal, o juiz nomear defensor para oferec-la. Apresentada, o juiz decidir em cinco dias.
Recebida a denncia, o juiz designar audincia de instruo e julgamento para os 30 dias seguintes ou 90 dias, caso tenha determinada a realizao de exame
de dependncia do acusado. Na audincia, ser interrogado o acusado e sero inquiridas as testemunhas, procedendo-se, em seguida, aos debates. O Ministrio
Pblico e o defensor do acusado tero o prazo sucessivo de 20 minutos, prorrogvel por mais dez, a critrio do juiz. O juiz poder proferir a sentena de imediato
ou nos dez dias que se seguirem.
Anote-se, em relao aos crimes em referncia, que, em caso de priso em flagrante, basta, para a elaborao do respectivo auto, o laudo de constatao da
natureza e quantidade da droga, firmado por perito oficial ou, na falta deste, por pessoa idnea. J para a prova da materialidade do delito destinado a amparar
eventual condenao, no suficiente o referido laudo, devendo ser realizado o exame qumico-toxicolgico.
Antes previsto no Cdigo de Processo Penal, o rito para apurao dos crimes falimentares aparece agora na Lei n. 11.101/2005 Lei de Recuperao Judicial e
Falncia. Estipula referida Lei que compete ao Juzo criminal o processamento e julgamento dos crimes falimentares (art. 183). No Estado de So Paulo, contudo,
permanece em vigor a Lei n. 3.947/83, que determina o processamento do feito perante a Vara que concede a recuperao judicial ou decreta a falncia.
Quanto ao procedimento, o diploma legal dispe que o Ministrio Pblico ser intimado da sentena que decreta a falncia ou concede a recuperao judicial e,
verificando a presena de elementos, promover a ao penal, salvo se entender necessria a instaurao de inqurito policial. Pode tambm aguardar a
apresentao da exposio circunstanciada pelo administrador judicial, se o ru estiver solto ou afianado, caso em que dever oferecer denncia no prazo de 15
dias. Esgotados os prazos do rgo ministerial, a ao penal privada subsidiria da pblica poder ser promovida por qualquer credor habilitado ou pelo
administrador judicial.
Recebida a denncia ou queixa, o processo se desenvolve pelo rito sumrio do Cdigo de Processo Penal.
A ao penal que tenha de se desenvolver originariamente perante o Superior Tribunal de Justia e o Supremo Tribunal Federal, em razo das regras de
prerrogativa de funo, obedece a rito prprio, estabelecido na Lei n. 8.038/90.
Neste rito, a denncia deve ser oferecida nos mesmos prazos previstos no Cdigo de Processo Penal, ou seja, cinco dias para denunciado preso e 15 dias para
denunciado solto, bem como a queixa, no prazo de seis meses.
O relator, na ao penal originria, ter as funes do juiz singular, competindo a ele:
determinar o arquivamento do inqurito ou das peas informativas, quando requerer o Ministrio Pblico, ou submeter o requerimento deciso
competente do tribunal;
decretar a extino da punibilidade, nas hipteses previstas em lei;
convocar desembargadores de Turmas Criminais dos Tribunais de Justia ou dos Tribunais Regionais Federais, bem como juzes de varas criminais da Justia
Estadual e da Justia Federal, pelo prazo de seis meses, prorrogvel por igual perodo, at o mximo de dois anos, para a realizao do interrogatrio e de
outros atos de instruo, na sede do tribunal ou no local onde se deva produzir o ato.
Oferecida a denncia ou queixa, o acusado ser notificado para apresentar sua defesa preliminar no prazo de 15 dias. A notificao ser acompanhada de cpia
da inicial, do despacho do relator e dos documentos por ele apresentados. Caso no seja encontrado ou dificulte a notificao pessoal, o acusado ser notificado
por edital, com prazo de cinco dias.
Se a defesa preliminar do acusado trouxer documentos, a parte contrria ser intimada para sobre eles se manifestar, no prazo de cinco dias.
Em seguida, o relator colocar o processo em pauta, para que o tribunal promova sua deliberao. Neste ponto, o rgo colegiado pode:
receber a denncia;
rejeitar a denncia;
julgar improcedente a acusao, se a deciso no depender de outras provas.
Nesta sesso, podero as partes fazer sua sustentao oral pelo prazo de 15 minutos cada uma, primeiramente a acusao, posteriormente a defesa. A
deliberao ocorrer aps os debates, quando o Presidente do tribunal poder restringir a presena s partes e seus advogados ou apenas a estes, se o interesse
pblico o exigir.
Recebida a denncia ou queixa, o relator designar data para o interrogatrio, mandando citar o acusado e intimar o Ministrio Pblico, bem como o querelante
e o assistente, se for o caso. Aps o interrogatrio, ter o acusado cinco dias para oferecer sua defesa prvia.
A fase de instruo obedecer s regras do procedimento comum do Cdigo de Processo Penal e, nela, poder o relator delegar a realizao de atos
instrutrios ao juiz ou membro do tribunal com competncia territorial no local de cumprimento da carta de ordem.
Aps a inquirio das testemunhas, as partes tero cinco dias para formular requerimento de diligncias. Cumpridas referidas diligncias, ou, no havendo
nenhuma a cumprir, sero intimadas a acusao e a defesa, sucessivamente, para apresentar suas alegaes finais, por escrito, no prazo de 15 dias. Aps a
apresentao das alegaes, o relator poder, de ofcio, determinar a produo de prova considerada imprescindvel para o julgamento da causa.
Segue-se, ento, o julgamento, com a forma determinada pelo Regimento Interno de cada tribunal, onde a acusao e a defesa tero, sucessivamente, o perodo
de uma hora para promover sua sustentao oral, assegurado ao assistente um quarto da hora da acusao. Encerrados os debates, o tribunal proferir o
julgamento, podendo o Presidente limitar a presena s partes e seus advogados, ou apenas a estes, caso o interesse pblico o exigir.
A Lei n. 9.099/95 trouxe, em seu art. 89, previso de medida despenalizadora, denominada suspenso condicional do processo. Muito embora venha tal medida
inserida na Lei que institui os Juizados Especiais Criminais, ela aplicvel a toda infrao penal que se encaixe em seus requisitos, com exceo dos crimes julgados
pela Justia Militar (art. 90-A, Lei n. 9.099/95).
Trata-se de verdadeira transao, na qual o acusado se submete ao cumprimento de determinadas condies e, em troca, o titular da ao abre mo de nela
prosseguir. cabvel quando:
o crime tenha pena mnima cominada no superior a um ano;
o acusado no esteja sendo processado;
o acusado no tenha sido condenado por outro crime;
estejam presentes os requisitos previstos no art. 77 do Cdigo Penal.
Se aceita a proposta pelo acusado e por seu defensor, o processo ficar suspenso pelo prazo de dois a quatro anos enquanto o acusado cumpre as seguintes
condies:
reparao do dano, salvo impossibilidade de faz-lo;
proibio de frequentar determinados lugares;
proibio de ausentar-se da comarca em que reside, sem autorizao do juiz;
comparecimento pessoal e obrigatrio em Juzo, mensalmente, para informar e justificar suas atividades.
Outras condies ainda podem ser estabelecidas pelo magistrado, de acordo com o caso. Se o acusado, durante a suspenso, vier a ser processado por outro
crime ou deixar injustificadamente de reparar o dano (podendo faz-lo), o benefcio ser obrigatoriamente revogado. Caso ele descumpra qualquer outra condio
ou venha a ser processado pela prtica de contraveno penal, a medida poder ser revogada.
Decorrido o prazo estipulado, sem que tenha havido quebra das obrigaes pelo acusado, o juiz declara extinta sua punibilidade. Anote-se que no perodo de
suspenso condicional do processo no corre o prazo prescricional do crime.
1. (OAB/SP 132) No Tribunal do Jri, se o acusado denunciado por tentativa de homicdio, e, posteriormente, ainda durante o processo, se
constata que a vtima faleceu em face da conduta inicial do acusado, pode o defensor, assistindo ao Ministrio Pblico, solicitar:
2. (OAB/PR 2006) Assinale a alternativa correta:
3. (OAB/PR 2006) Sobre o julgamento realizado pelo Tribunal do Jri, assinale a alternativa incorreta:
4. (OAB/GO 2007) Para que o assistente do Ministrio Pblico, por meio de seu procurador, possa atuar no plenrio do Jri, deve estar habilitado
com antecedncia de pelo menos:
5. (OAB/SP 131) Nos processos dos Juizados Especiais Criminais, o interrogatrio, na audincia nica de instruo, debates e julgamento, :
6. (OAB/SP 132) A transao penal instituto aplicvel, desde que cumpridos os requisitos subjetivos:
7. (OAB/PR 2006) Sobre o procedimento adotado no Juizado Especial Criminal, assinale a alternativa incorreta:
8. (OAB/GO 2007) O ru foi condenado a 05 (cinco) anos de recluso por trfico de drogas (Lei n. 11.343/06), embora tenha sustentado inocncia
durante toda instruo. Aps a sentena condenatria, foi interposta Apelao. Nesse contexto, correto afirmar:
9. (OAB/MG dez./2008) Verificando que o ru se oculta para no ser citado:
10. (OAB/MG dez./2008) Com relao ao procedimento nos crimes de competncia do Tribunal do Jri, correto afirmar que:
11. (OAB/MG dez./2008) Havendo desclassificao em plenrio, para crime de competncia do juiz singular, o Presidente do Tribunal do Jri
dever:
12. (OAB/MG dez./2008) Assinale a alternativa correta:
13. (OAB/SP 137) Considerando a redao atual do CPP, assinale a opo correta no que diz respeito ao processo ordinrio.
14. (OAB/MG 2009) A Lei n. 8.038/90, que dispe sobre a ao penal de competncia originria dos Tribunais, assinala prazo para a defesa
oferecer alegaes finais escritas em:
15. (OAB/Unificado 2009.1) Acerca do procedimento relativo aos crimes de menor potencial ofensivo, previsto na Lei n. 9.099/1995, assinale a
opo correta:
16. (OAB/Unificado 2009.1) A respeito do questionrio utilizado no tribunal do jri, assinale a opo correta:
17. (OAB/Unificado 2009.2) Acerca das normas aplicveis ao processo e ao julgamento dos crimes de calnia e injria, previstas no CPP, assinale
a opo correta:
18. (OAB/Unificado 2009.3) Assinale a opo correta quanto ao procedimento comum previsto no CPP.
19. (OAB/Unificado 2009.3) No que se refere s citaes e intimaes, assinale a opo correta.
20. (OAB/Unificado 2010.1) Considerando as disposies processuais penais previstas na Lei federal n. 9.099/1995 (Lei dos Juizados Especiais),
assinale a opo correta.
21. (OAB/Unificado 2010.2) Joo da Silva foi denunciado por homicdio qualificado por motivo ftil. Nos debates orais ocorridos na primeira fase
do procedimento de jri, a Defesa alegou que Joo agira em estrito cumprimento de dever legal, postulando sua absolvio sumria. Ao proferir sua
deciso, o juiz rejeitou a tese de estrito cumprimento de dever legal e o pedido de absolvio sumria, e pronunciou Joo por homicdio simples,
afastando a qualificadora contida na denncia. A deciso de pronncia foi confirmada pelo Tribunal de Justia, operando-se a precluso.
22. (OAB/Unificado 2010.2) Em processo sujeito ao rito ordinrio, ao apresentar resposta escrita, o advogado requer a absolvio sumria de seu
cliente, e no prope provas. O juiz, rejeitando o requerimento de absolvio sumria, designa audincia de instruo e julgamento, destinada
inquirio das testemunhas arroladas pelo Ministrio Pblico e ao interrogatrio do ru. Ao final da audincia, o advogado requer a oitiva de duas
testemunhas de defesa e que o juiz designe nova data para que sejam inquiridas.
23. (OAB/Unificado 2010.2) Ao final da audincia de instruo e julgamento, o advogado do ru requer a oitiva de testemunha inicialmente no
arrolada na resposta escrita, mas referida por outra testemunha ouvida na audincia. O juiz indefere a diligncia alegando que o nmero mximo de
testemunhas j havia sido atingido e que, alm disso, a diligncia era claramente protelatria, j que a prescrio estava em vias de se consumar se
no fosse logo prolatada a sentena. A sentena proferida em audincia, condenando-se o ru pena de 6 anos em regime inicial semiaberto.
24. (OAB/Unificado 2010.3) Em relao aos procedimentos previstos atualmente no Cdigo de Processo Penal, assinale a alternativa correta.
25. (OAB/Unificado 2010.3) Assinale a alternativa correta luz da doutrina referente ao Tribunal do Jri.
26. (OAB IV Exame Unificado) luz da lei que dispe sobre os Juizados Especiais Criminais (Lei n. 9.099/95), assinale a alternativa correta.
27. (OAB IV Exame Unificado) Levando em considerao as modificaes trazidas pela Lei n. 11.719/08, assinale a alternativa correta.
A
D
D
B
A
C
C
C
C
C
D
C
A
D
D
D
B
C
D
A
A
C
B
D
B
D
A
N
14
ulidade o vcio que atinge o ato processual por no ter sido observada sua forma legal, podendo invalidar o prprio ato ou o processo. Pode ser de duas
espcies:
Nulidade absoluta: envolve a infringncia a normas ou princpios constitucionais ou infraconstitucionais garantidores de interesse pblico. Justamente porque
diz respeito a normas de interesse pblico, deve ser reconhecida de ofcio e no comporta convalidao, isto , pode ser declarada a qualquer tempo, inclusive
depois do trnsito em julgado da sentena. O prejuzo, aqui, no precisa ser demonstrado, presumido. Exemplo: ausncia de defesa tcnica no processo.
Nulidade relativa: violao de normas infraconstitucionais garantidoras do interesse das partes. Ela pode ser convalidada se no arguida no momento
oportuno e o prejuzo deve ser demonstrado. Exemplo: ausncia de intimao da defesa a respeito da expedio de carta precatria para oitiva de testemunhas.
Para melhor entender o tema nulidade, faz-se necessrio o estudo dos princpios a elas relativos. Eles explicam suas regras e seu funcionamento. Tais
princpios so:
Princpio do prejuzo (art. 563 do CPP):nenhum ato ser declarado nulo se, da nulidade, no houver resultado prejuzo para uma das partes (consagrao da
expresso pas de nullit sans grief). Deve-se lembrar que este princpio no se aplica nulidade absoluta, uma vez que, nesta, o prejuzo presumido.
Princpio da instrumentalidade das formas (art. 566 do CPP):no ser declarada a nulidade de ato processual que no houver infludo na apurao da
verdade substancial ou na deciso da causa. No tem sentido declarar invlido um ato incuo, que no serviu para a apurao da verdade, somente pela inob
servncia da forma. O processo penal mais do que a forma pela forma.
Princpio da causalidade (art. 573, , do CPP):a nulidade de um ato torna nulos os que dele dependam ou sejam consequncia. Bastante lgica a regra, pois,
se um ato viciado gerou outros atos, eles tambm estaro contaminados pelo vcio. O prprio juiz dever declarar quais sero atingidos.
Princpio do interesse (art. 565 do CPP):a parte no pode alegar nulidade a que tenha dado causa ou que s interesse parte contrria. No primeiro caso,
agiria ela de m-f; no segundo, com mero carter procrastinatrio, j que no ganharia qualquer benefcio com a anulao do ato.
Princpio da convalidao (art. 572, I, do CPP):as nulidades estaro sanadas se no forem alegadas no momento oportuno. Como dito, s se aplica s
nulidades relativas. A propsito, o art. 571 do Cdigo de Processo Penal estabelece o momento em que as nulidades relativas devem ser alegadas, sob pena de
convalidao do ato viciado:
as da instruo criminal nos ritos ordinrio, do jri e especiais, na fase das alegaes finais;
as do rito sumrio, na defesa prvia ou logo depois de aberta a audincia e apregoadas as partes;
as posteriores pronncia, logo depois de anunciado o julgamento em plenrio e apregoadas as partes;
as ocorridas aps a sentena, nas razes de recurso ou logo depois de anunciado o julgamento do recurso e apregoadas as partes;
as do julgamento em plenrio, audincia ou sesso do tribunal, logo depois que ocorrerem.
Nos termos do art. 564 do Cdigo de Processo Penal, haver nulidade:
Por incompetncia, suspeio ou suborno do juiz.
A incompetncia territorial traz nulidade relativa, anulando-se apenas os atos decisrios. Nos demais critrios de fixao de competncia (em razo da matria e
por prerrogativa de funo), a nulidade absoluta, o mesmo ocorrendo nos casos de suspeio ou suborno do juiz.
2. Por ilegitimidade de parte.
A ilegitimidade ad causam hiptese de nulidade absoluta. J a chamada ad processum relativa e poder ser sanada mediante ratificao dos atos
processuais, dentro do prazo decadencial, consoante o art. 568 do Cdigo de Processo Penal.
3. Por falta das frmulas ou dos termos seguintes:
Denncia ou queixa e representao.
No haver processo sem denncia ou queixa, ou seja, sem a petio inicial que vai provocar a jurisdio, bem como se faltar a condio da representao, que
condio de procedibilidade. Se faltar requisito essencial a uma delas, tambm haver nulidade.
Exame de corpo de delito, direto ou indireto, nos crimes que deixam vestgios, se essa falta no for suprida pela prova
testemunhal.
Como j visto, nos crimes no transeuntes, o exame pericial indispensvel, podendo ser suprido, em caso de desaparecimento dos vestgios, pela prova
testemunhal. No realizado o exame, tem-se a nulidade.
Nomeao de defensor ao ru presente, que no o tiver, ou ao ausente.
Em razo da regra da ampla defesa, constitui nulidade absoluta a no nomeao de defensor ao acusado, valendo apontar, a esse respeito, a Smula 523 do
STF: No processo penal, a falta de defesa constitui nulidade absoluta, mas a sua deficincia s o anular se houver prova de prejuzo para o ru. Lembre-se
ainda de que, primeiro, deve-se abrir a oportunidade para que o acusado escolha seu defensor. No o fazendo, dever o juiz nomear-lhe um. O Cdigo de
Processo estipula tambm a necessidade de nomeao de curador ao menor de 21 anos, mas entendimento unnime que o dispositivo foi derrogado pelo novo
Cdigo Civil.
Interveno do Ministrio Pblico em todos os termos da ao penal pblica ou privada subsidiria da pblica.
Decorre da indisponibilidade da ao pelo Ministrio Pblico, no que toca ao penal pblica. A no interveno na ao penal privada subsidiria da pblica
se estende, na verdade, s outras modalidades de ao privada, pois em todas ele exerce a funo de custos legis. Nestas, a no interveno nulidade
relativa, justamente por no ser o rgo ministerial parte.
Citao do ru para ver-se processar, seu interrogatrio, quando presente, e prazos concedidos s partes.
A falta de citao constitui nulidade absoluta, mas ela poder ser suprida pelo comparecimento espontneo do ru no processo (art. 570 do CPP), conforme
estudado anteriormente. Os demais atos, da mesma forma, consistem em nulidade absoluta.
Sentena de pronncia, libelo e respectiva cpia, com o rol de testemunhas, nos processos do jri.
A ausncia da deciso de pronncia causa de nulidade absoluta. Quanto ao libelo, muito embora o dispositivo no tenha sido expressamente revogado pela Lei
n. 11.689/2008, lembre-se que ele deixou de existir, permanecendo no rito do jri apenas a indicao de rol de testemunhas.
Intimao do ru para a sesso de julgamento no jri, quando a lei no permitir o julgamento revelia.
Como visto, o novo rito do jri permite que o ru no esteja presente na sesso de julgamento; porm, a intimao deve sempre ocorrer, sob pena de nulidade.
Intimao das testemunhas arroladas no libelo e na contrariedade, nos termos estabelecidos pela lei.
Tal ausncia de intimao constitui nulidade relativa, ou seja, a parte deve demonstrar o prejuzo dela decorrente. Anote-se que em razo das modificaes acima
apontadas, no h que falar em libelo e sua contrariedade, apenas em indicao de rol de testemunhas pelas partes.
Presena de pelo menos 15 jurados para a constituio do Jri.
Tal regra existe para que se possa garantir o nmero de sete componentes do Conselho de Sentena, levando-se em conta as recusas imotivadas e motivadas, se
houver.
Sorteio dos jurados do Conselho de Sentena em nmero legal e sua incomunicabilidade.
So causas de nulidade absoluta.
Quesitos e respectivas respostas.
So causas de nulidade absoluta, conforme a Smula 156 do STF: absoluta a nulidade do julgamento pelo jri, por falta de quesito obrigatrio.
Acusao e defesa, na sesso de julgamento.
Aqui no se trata apenas do Jri, mas tambm de qualquer audincia em que deva haver debates.
Sentena.
A ausncia de sentena, bem como de qualquer requisito que nela seja essencial, traduz nulidade absoluta.
Recurso de ofcio, nos casos em que a lei o tenha estabelecido.
A ausncia do reexame obrigatrio no s anula o processo como impede o trnsito em julgado da deciso.
Intimao, nas decises estabelecidas pela lei, para cincia de sentenas e despachos de que caiba recurso.
A nulidade, nesses casos, dar-se- em relao aos atos que decorrem da deciso e no dela propriamente. Trata-se de nulidade absoluta.
Nos tribunais, o quorum legal para o julgamento.
Os rgos colegiados devem atender ao nmero mnimo para sua composio. Sem ele, haver nulidade absoluta.
Por omisso de formalidade que constitua elemento essencial do ato.
Se o ato reveste-se de alguns requisitos para a sua validade, a inobservncia ou ausncia de um desses requisitos vai fulmin-lo com nulidade.
Por deficincia dos quesitos ou das suas respostas e contradio entre estas (art. 564, pargrafo nico).
Nulidade absoluta, pois est viciada a deciso popular.
1. (OAB/SP 129) Segundo o Cdigo de Processo Penal, nulidade sanvel a resultante de:
2. (OAB/PE 2003/2) Quanto s nulidades, correto afirmar que:
3. (OAB/MG 2005/3) A respeito das nulidades e irregularidades no processo penal, correto afirmar que:
4. (OAB/SP 121) Pelo princpio da instrumentalidade das formas:
5. (OAB/GO 2007) As nulidades, no processo penal brasileiro, previstas no art. 564, alneas d, e, g e h, do Cdigo de Processo Penal
Brasileiro, sero consideradas sanadas quando:
6. (OAB/GO 2007) No Processo Penal Brasileiro, correto afirmar:
7. (OAB/MG 2007) Sobre a teoria das nulidades, marque a alternativa correta:
8. (OAB/SP 110) Um indivduo brasileiro, residente no Canad, com endereo completo constante dos autos, foi denunciado pela prtica de
trfico ilcito de entorpecentes. Citado por edital, com prazo de trinta dias, no atendeu ao chamamento, porm constituiu defensor. Em alegaes
finais, o Ministrio Pblico pediu a sua condenao e, por fora dela, a expedio de mandado de priso. A defesa, por sua vez, alegou, em
preliminar, a nulidade processual a partir da citao, argumentando que esta deveria ter sido feita por carta rogatria. Ao prolatar a sentena, o
Magistrado dever:
9. (OAB/SP 111) Ribas, estagirio de escritrio de advocacia, nomeado pelo juiz para exercer a defesa de ru em processo penal, em comarca de
difcil acesso, onde s existem dois advogados. Diante disto, possvel asseverar que:
10. (OAB/SP 113) O magistrado, quando da lavratura da sentena, adota o relatrio efetuado pelo estagirio concursado da Magistratura, sem
transcrev-lo novamente por medida de economia processual. Assim:
11. (OAB/SP 137) Acerca das nulidades, assinale a opo correta de acordo com o CPP.
12. (OAB/Unificado 2010.3) Ao proferir sentena, o magistrado, reputando irrelevantes os argumentos desenvolvidos pela defesa, deixa de apreci-
los, vindo a condenar o acusado.
A
A
A
B
C
D
A
D
D
C
B
C
15
Recurso o meio de impugnao de uma deciso, visando a sua anulao ou reforma. H anulao de uma deciso quando ocorre error in procedendo
por parte do juiz, ou seja, o juiz no observou normas de direito processual. Exemplo: sentena sem fundamentao. H reforma quando ocorre o error in
judicando, ou seja, muito embora o juiz tenha observado as normas processuais, equivocou-se quanto s normas de direito material, equivocou-se ao apreciar o
mrito da causa. Exemplo: sentena que condena o ru sem provas. Decorrem os recursos do princpio do Duplo Grau de Jurisdio.
A doutrina costuma apontar os seguintes pressupostos recursais, que dizem respeito ao seu recebimento, ou seja, anlise de sua admissibilidade. Podem ser
divididos em:
1) Objetivos
Cabimento: o recurso deve ter previso legal. Exemplo: o agravo de petio no existe no processo penal.
Adequao: o recurso deve ser adequado deciso que se quer atacar. Via de regra, a lei processual penal prev um recurso adequado para cada deciso
unirrecorribilidade. Deve-se atentar, contudo, para o princpio da fungibilidade dos recursos, consagrado no art. 579 do Cdigo de Processo Penal, que
estabelece que o recurso pode ser recebido em lugar de outro, desde que no tenha havido m-f ou erro grosseiro.
Tempestividade: a interposio deve ser feita dentro do prazo previsto em lei.
Regularidade formal: o recurso deve preencher as formalidades legais para ser recebido. Alguns recursos, como a apelao e o recurso em sentido estrito,
podem ser interpostos pelo prprio acusado, no termo respectivo. Outros dependem de petio assinada por advogado.
2) Subjetivos
Legitimidade: o recurso deve ser interposto por quem parte ou por quem a lei autorize, mesmo no sendo parte, como na apelao supletiva, por exemplo,
que ser adiante estudada.
Interesse: o interesse decorre da sucumbncia, isto , pode recorrer a parte que no foi atendida pelo provimento judicial ao menos em parte do seu pedido.
Inexistncia de fatos impeditivos ou extintivos:
Impeditivos so aqueles que surgem antes da interposio, impedindo-a. Pode ocorrer pela renncia ao direito de recorrer. Extintivos so os que surgem
depois da interposio e impedem o conhecimento do recurso. Ocorrem na desistncia, com a manifestao do desejo de no prosseguir com o recurso, e na
desero, que consiste na falta de preparo, isto , no ato de no recolher as custas devidas, onde houver previso para tanto. Anote-se que se tem entendido
que no h mais se falar em desero pela fuga do ru, aps ter apelado, tendo em vista a revogao do art. 595 do CPP e a regra contida na j mencionada
Smula 347 do STJ: O conhecimento de recurso de apelao do ru independe de sua priso.
Devolutivo: presente em todos os recursos, a possibilidade de a Instncia Superior conhecer, reexaminar a matria atacada.
Suspensivo: este efeito obsta a eficcia da deciso at o julgamento do recurso. Ocorre dependendo do caso concreto. Exemplo: a apelao de sentena
absolutria no tem efeito suspensivo, isto , o ru solto, se estiver preso.
Extensivo: no caso de crime praticado em concurso de agentes, a deciso do recurso interposto por um dos rus se estende aos demais, se no se amparar
em motivos de carter pessoal (art. 580 do CPP).
Regressivo ou iterativo: possibilita ao prprio Juzo recorrido voltar atrs em sua deciso. o chamado juzo de retratao.
Consiste na possibilidade de o tribunal prejudicar a situao processual do ru, em virtude de recurso exclusivo da defesa. vedada em nosso processo penal.
Adota-se, portanto, o princpio da ne reformatio in pejus (art. 617 do CPP).
Costuma-se apontar um desdobramento do princpio em questo: a reformatio in pejus indireta, isto , anulada a sentena condenatria em virtude de
recurso exclusivo da defesa, no pode ser prolatada deciso mais grave que a anulada, quando da nova sentena.
Quanto ao oposto, ou seja, a reformatio in mellius, ou melhora da situao do ru, em recurso exclusivo da acusao, tem a jurisprudncia admitido-a, sob
o fundamento de que a liberdade do acusado no pode ser sobreposta por uma regra processual.
o nome dado hiptese em que o juiz est obrigado a submeter a sua deciso a reexame pelo tribunal. Melhor, portanto, a nomenclatura reexame necessrio,
j que soa, no mnimo, estranho o juiz recorrer de sua prpria deciso.
Hipteses:
concesso de habeas corpus em 1 Instncia (art. 574, I, do CPP);
absolvio sumria no rito do jri (art. 574, II, do CPP);
concesso de reabilitao criminal (art. 746 do CPP);
rejeio da denncia ou absolvio em crimes contra a economia popular (art. 7 da Lei n. 1.521/51).
o que se destina a possibilitar o reexame das matrias previstas no art. 581 do Cdigo de Processo Penal. A posio majoritria da doutrina aponta para a
taxatividade do rol, apesar de respeitveis opinies em contrrio. De qualquer forma, estabelece referido artigo que caber recurso em sentido estrito:
Da deciso que rejeitar a denncia ou a queixa.
H exceo na legislao processual, quanto a essa deciso, nas infraes de menor potencial ofensivo (art. 82 da Lei n. 9.099/95), em que desafiada por
apelao.
Da deciso que concluir pela incompetncia do Juzo.
Trata-se da deciso que reconhece a incompetncia de ofcio e no a exceo oferecida pelas partes.
Da deciso que julgar procedente exceo, salvo a de suspeio.
Como visto anteriormente, no caso da exceo de suspeio no cabe o recurso porque ela julgada pela segunda instncia.
Da deciso que pronunciar o ru.
A deciso que encerra a primeira fase do rito do jri e inaugura a segunda impugnvel por recurso em sentido estrito. Outras decises proferidas nesta fase
tornaram-se impugnveis por apelao (Lei n. 11.690/2008).
Da deciso que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir requerimento de priso preventiva ou
revog-la, conceder liberdade provisria ou relaxar a priso em flagrante.
Da deciso que julgar quebrada a fiana ou perdido seu valor.
Da deciso que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a punibilidade.
A deciso, portanto, que declara extinta a punibilidade do acusado, apesar de ser definitiva, atacada por recurso em sentido estrito e no por apelao.
Da deciso que indeferir o pedido de reconhecimento da prescrio ou de outra causa extintiva da punibilidade.
Trata-se, aqui, de hiptese destinada a impugnar o indeferimento de um pedido formulado para se declarar a extino da punibilidade.
Da deciso que conceder ou negar a ordem de habeas corpus.
Refere-se deciso proferida por juiz, em primeira instncia. Esta deciso tambm se sujeita, como visto, ao reexame necessrio.
Da deciso que anular o processo da instruo criminal, no todo ou em parte.
Da deciso que incluir jurado na lista geral ou desta o excluir.
A hiptese cuida da lista anual que contm o nome dos jurados selecionados para trabalhar nas sesses do Jri. Esta lista pode ser impugnada no prazo de 20
dias, dirigindo-se o recurso diretamente ao presidente do Tribunal de Justia.
Da deciso que denegar a apelao ou julg-la deserta.
Trata-se de juzo de admissibilidade do recurso de apelao.
Da deciso que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial.
Da deciso que julgar o incidente de falsidade.
Trata-se do incidente de falsidade documental.
As demais hipteses, contidas no art. 581, perderam a aplicao em razo de se tratar de matria de execuo penal, que passou a ser disciplinada pela Lei n.
7.210/84 Lei de Execuo Penal, com exceo do ltimo inciso, tacitamente revogado pela Lei n. 9.268/96. So eles: incisos XI, XII, XVII, XIX, XX, XXI,
XXII, XXIII e XXIV.
O recurso em sentido estrito possibilita ao prprio juiz recorrido uma nova apreciao da questo, antes da remessa dos autos Segunda Instncia o que se
denomina juzo de retratao. Se ele o fizer, a parte contrria, por simples petio, poder recorrer da nova deciso, se for recorrvel, no podendo mais o juiz
modific-la.
O prazo para sua interposio de cinco dias. As razes devem ser apresentadas em dois dias e no mesmo prazo as contrarrazes (art. 588 do CPP).
Lembre-se da hiptese que impugna a lista geral de jurados, na qual o prazo de 20 dias, e do recurso endereado ao presidente do Tribunal de Justia.
o recurso interposto das sentenas definitivas de condenao ou absolvio e das decises definitivas ou com fora de definitiva, quando no caiba recurso em
sentido estrito, incluindo-se, agora, as sentenas de impronncia e absolvio sumria, por fora do art. 416 do CPP.
No rito do Jri, em razo da garantia de soberania dos veredictos, o cabimento da apelao no completamente amplo, ditado pelo mero inconformismo do
apelante, e sim est restrito s hipteses previstas no Cdigo. Nos termos do art. 593, III, caber apelao das decises proferidas pelo Tribunal do Jri quando:
Ocorrer nulidade posterior pronncia. O julgamento anulado e o ru submetido a outro.
A sentena do juiz presidente for contrria lei expressa ou deciso dos jurados. O tribunal reforma e retifica a sentena, j que no se trata da
deciso do Conselho de Sentena, no havendo, portanto, novo julgamento.
Houver erro ou injustia na aplicao da pena. O tribunal retifica a dosagem da pena, no havendo necessidade de novo julgamento.
Deciso dos jurados for manifestamente contrria prova dos autos. Realiza-se novo julgamento. A apelao por este fundamento s cabvel uma
nica vez.
Na apelao, no se pode formular novo pedido, at ento inexistente nos autos. S se procede ao reexame de matria j discutida em primeira instncia.
Assim, de acordo com a matria que ser discutida, pode ser ampla ou limitada, ou seja, pode-se apelar da deciso por inteiro ou de parte dela. Dessa forma,
o Tribunal estar preso aos limites do apelo, adotando-se o princpio tantum devolutum quantum appellatum. O limite do apelo fixado na interposio
deste e no quando da apresentao das razes.
Quanto legitimidade, pode apelar o ru, mesmo que a sentena seja absolutria, desde que seja visando alterar o fundamento da absolvio, para o
fundamento que melhor lhe aproveite. O Ministrio Pblico no pode apelar de sentena absolutria na ao penal privada. Em caso de sentena condenatria, ele
pode apelar em favor do ru, seja ao pblica ou privada, na funo de custos legis.
O assistente de acusao tem legitimidade supletiva, ou seja, poder apelar se o Ministrio Pblico no o fizer. Quanto possibilidade de apelar para aumentar
a pena, boa parte da doutrina no admite tal hiptese, pois se coloca ao lado do entendimento de que seu interesse a condenao para a formao do ttulo
executivo judicial, apenas. Poder o assistente, contudo, arrazoar o recurso interposto pelo Ministrio Pblico.
O prazo para interposio da apelao de cinco dias e para a apresentao das razes, oito dias, o mesmo para as contrarrazes. No caso da apelao
supletiva, ter o assistente de acusao os mesmos cinco dias para interpor a apelao, se j estiver habilitado nos autos, e 15 dias se no estiver. O art. 600, 4,
do Cdigo de Processo Penal faculta ao apelante apresentar as razes em Segunda Instncia, desde que declare na interposio do recurso. Na Lei n. 9.099/95, o
prazo de dez dias, com razes j inclusas.
So recursos cabveis quando no for unnime a deciso de Segunda Instncia prejudicial ao acusado, no julgamento de recurso em sentido estrito e de apelao (e
agravo em execuo, para alguns). Trata-se, portanto, de recursos exclusivos da defesa.
Diferenciam-se os recursos apenas pela matria neles veiculada. Os infringentes versam sobre matria de mrito e os de nulidade, sobre questo
processual, ou, como o prprio nome diz, nulidades.
S pode ser objeto de discusso nos embargos a matria divergente, desfavorvel ao acusado. Assim, as razes do recurso esto adstritas a tecer
argumentao sobre o voto vencido. A ttulo de exemplo, se o ru recorreu pleiteando sua absolvio e os trs desembargadores rejeitaram seu pedido, mas um
deles votou pela reduo da pena, s o que se poder discutir nos embargos a referida reduo da pena.
O prazo para oposio de dez dias.
o recurso endereado ao prprio prolator da deciso, seja juiz ou tribunal, a fim de declarar, isto , esclarecer ou completar a deciso que contenha obscuridade,
ambiguidade, contradio ou omisso.
No Cdigo de Processo Penal, o prazo para interposio de dois dias, tendo como efeito a interrupo do prazo dos demais recursos. J na Lei n. 9.099/95,
o prazo de cinco dias, tendo como efeito a suspenso do prazo dos demais recursos.
Recurso cabvel da deciso que no recebe ou nega seguimento ao recurso em sentido estrito (e, para alguns, do agravo em execuo).
Deve ser requerida, no prazo de 48 horas, ao escrivo diretor do Cartrio Judicial, com a indicao das peas que formaro o instrumento. O escrivo dar
recibo da petio parte e, no prazo mximo de cinco dias, far entrega da carta. Tambm conta com o juzo de retratao por parte do magistrado. As razes
devem ser apresentadas no prazo de dois dias.
o recurso cabvel de todas as decises proferidas pelo Juzo das Execues Criminais, tais como: unificao de penas, progresso de regime, sada temporria,
livramento condicional, entre outras.
Por falta de previso legal, segue o mesmo procedimento do recurso em sentido estrito, incluindo o prazo de cinco dias para a interposio (Smula 700 do
STF: de 5 (cinco) dias o prazo para interposio de agravo contra deciso do juiz da execuo penal) e de dois dias para apresentao de razes e
contrarrazes, admitindo-se, tambm, o juzo de retratao.
Trata-se de recurso previsto na Constituio da Repblica e ser cabvel, em matria criminal, da:
Deciso denegatria de habeas corpus e mandado de segurana em Tribunais. Se a deciso for proferida por Tribunal Superior, ser julgado
pelo Supremo Tribunal Federal; se proferida por Tribunal Estadual ou Tribunal Regional Federal, ser julgado pelo Superior Tribunal de Justia.
Deciso que julga crimes polticos. A competncia para julgamento do Supremo Tribunal Federal.
O recurso deve ser endereado ao presidente do tribunal competente, e o prazo para interposio de cinco dias, no caso de habeas corpus, e de 15 dias,
no caso de mandado de segurana, ambos com as razes j inclusas.
O recurso especial, tambm de previso constitucional, dirigido discusso de matria de direito, no se admitindo reexame dos fatos. A competncia para
julgamento exclusiva do Superior Tribunal de Justia e caber da deciso proferida pelos Tribunais Estaduais ou Tribunais Regionais Federais quando:
contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia;
julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal;
der lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal.
O recurso especial deve ser interposto perante o tribunal recorrido e estar sujeito a rigoroso exame de admissibilidade. Alm da verificao de seu cabimento,
s ser admitido se houver esgotamento das vias recursais e houver tambm prequestionamento da matria, isto , s se discute, neste recurso, matria que j foi
examinada pelas instncias inferiores.
O prazo para interposio de 15 dias, com as razes inclusas. Caso seja negado seguimento pelo tribunal recorrido, caber agravo de instrumento (tambm
denominado agravo de despacho denegatrio de recurso especial) no prazo de cinco dias.
Recurso constitucional de competncia exclusiva do Supremo Tribunal Federal, destinado a discutir matria de direito e jamais reexame da matria ftica, cabvel da
deciso que:
contrariar dispositivo da Constituio da Repblica;
declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;
julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face da Constituio da Repblica;
julgar vlida lei local contestada em face de lei federal.
Valem para o recurso extraordinrio as mesmas regras j expostas para o recurso especial, ou seja, ele deve ser interposto perante o tribunal recorrido, ficando
a sujeito ao exame de admissibilidade. Alm da verificao de seu cabimento, s ser admitido se houver esgotamento das vias recursais e houver tambm o
prequestionamento da matria. Exige-se ainda, para admisso do recurso extraordinrio, a demonstrao de repercusso geral, isto , deve o recorrente
demonstrar que a matria relevante, de interesse geral e no apenas daquele caso em particular.
O prazo para interposio de 15 dias, com as razes inclusas. Caso seja negado seguimento pelo tribunal recorrido, caber agravo de instrumento (tambm
denominado agravo de despacho denegatrio de recurso extraordinrio) no prazo de cinco dias.
A Reclamao um recurso destinado a preservar a competncia do tribunal ou garantir a autoridade de suas decises. Assim, a parte poder dela se utilizar
quando as decises de tribunais ou smulas vinculantes deixem de ser cumpridas pelas instncias inferiores. Quanto s smulas vinculantes, tm previso expressa
no art. 103-A da Constituio da Repblica.
No h prazo para sua apresentao, porm deve-se lembrar que ela no ser admitida quando j tiver transitado em julgado o ato a que se imputa desrespeitar
a deciso da instncia superior, nos termos da Smula 734 do STF.
Deve ela ser dirigida ao presidente do tribunal que tem sua deciso no cumprida e, no caso das smulas vinculantes, ao presidente do STF. Recebida pelo
presidente, ele requisitar as informaes da autoridade a quem se imputa a prtica do ato impugnado, que as prestar no prazo de dez dias. Se necessrio, o
presidente ordenar a suspenso do processo ou do ato impugnado. Se a reclamao no foi formulada pelo Ministrio Pblico, ele ser ouvido no prazo de cinco
dias. Julgando procedente a reclamao, o tribunal cassar a deciso exorbitante de seu julgado ou determinar a medida adequada preservao de sua
competncia.
Ao penal de carter rescisrio, dirigida contra sentena condenatria transitada em julgado. Muito embora esteja elencada no Cdigo de Processo Penal entre os
recursos, vigora o entendimento de que se trata realmente de ao.
admitida nas seguintes hipteses:
sentena contra texto expresso de lei ou contra a evidncia dos autos;
sentena fundada em provas falsas;
quando surgirem novas provas de inocncia do condenado ou de circunstncia que autorize a reduo da pena.
A reviso criminal, como dito, s pode ser proposta para rescindir sentena condenatria, nunca contra sentena absolutria, ou seja, no ela admitida pro
societate. Tm legitimidade para figurar no polo ativo o prprio sentenciado ou procurador habilitado. Se for ele falecido, podero ingressar o cnjuge,
ascendente, descendente ou irmo (CADI). Essa enumerao taxativa e sequencial, ou seja, deve obedecer ordem de vocao.
Nota-se, ento, que no h prazo para propositura da reviso criminal, podendo ocorrer o ingresso at mesmo aps a morte do sentenciado. No se admite a
reiterao do pedido, se no for amparado em provas novas. A reviso sempre ser interposta perante o tribunal prolator da deciso, sendo o tribunal de Segunda
Instncia o competente, quando se impugna deciso de primeiro grau. O julgamento nos tribunais dar-se- pelo plenrio ou por intermdio de grupos de cmaras
ou turmas e o relator ser um desembargador ou ministro que no tenha proferido deciso em nenhuma fase do processo.
Acolhido o pedido revisional, o Tribunal poder absolver o sentenciado, reduzir sua pena ou declarar a nulidade do processo (art. 626 do CPP).
Da mesma forma que a reviso criminal, a despeito de haver recebido tratamento de recurso pelo Cdigo de Processo Penal, no o habeas corpus recurso.
ao de impugnao, destinada a fazer cessar coao ou ameaa de coao a direito de locomoo da pessoa, por ilegalidade ou abuso de poder (ou seja,
constrangimento ilegal).
Da derivam duas espcies de habeas corpus, o liberatrio, destinado a fazer cessar o constrangimento ilegal j existente, e o preventivo, destinado a
impedir que o constrangimento ilegal se efetive. Deste ltimo, expedir-se- salvo-conduto, para impedir a efetivao da coao.
O Cdigo de Processo Penal, em seu art. 648, traz enumerao do que se entende por constrangimento ilegal:
quando houver falta de justa causa (para a ao, priso ou investigao);
quando algum estiver preso por mais tempo do que determina a lei;
quando quem ordenar a coao no tiver competncia para faz-lo;
houver cessado o motivo que autorizou a coao;
quando no for algum admitido a prestar fiana, nos casos em que a lei autoriza;
quando o processo for manifestamente nulo;
quando estiver extinta a punibilidade.
Qualquer pessoa poder impetrar ordem de habeas corpus em seu favor ou em favor de outrem (podendo at mesmo ser analfabeto), inclusive o Ministrio
Pblico, sendo denominado impetrante. Aquele em favor de quem se impetra a ordem, ou seja, quem sofre a coao ilegal, denominado paciente, que deve
ser sempre pessoa fsica. Quem pratica o constrangimento ilegal chamado de autoridade coatora, ou at mesmo coator. posio majoritria a que admite
possa figurar como coator um particular, por exemplo, o diretor de um hospital particular que impede a sada de paciente que teve alta porque no pagou as
despesas.
A ordem ser impetrada sempre perante o rgo judicirio imediatamente superior instncia da autoridade coatora, que poder requisitar as informaes
desta. No h prazo estabelecido para impetrao de habeas corpus.
Nos termos da Lei n. 12.016/2009, conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas
data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa fsica ou jurdica sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por parte de
autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera.
Equiparam-se s autoridades os representantes ou rgos de partidos polticos e os administradores de entidades autrquicas, bem como os dirigentes de
pessoas jurdicas ou as pessoas naturais no exerccio de atribuies do Poder Pblico, somente no que disser respeito a essas atribuies.
Trata-se o mandado de segurana de ao de impugnao, como as anteriormente estudadas. Na esfera criminal, sua aplicao bastante reduzida, em virtude
das diversas possibilidades de utilizao do habeas corpus. Tradicionalmente costuma-se apontar, como exemplos de cabimento, a negativa de vista de inqurito
policial ao advogado e o indeferimento de habilitao nos autos da vtima ou seu representante legal como assistente de acusao.
O prazo para impetrao de 120 dias a contar da cincia do ato impugnado, admitindo referida ao o pedido de concesso de medida liminar. Da mesma
forma que o habeas corpus, o mandado ser impetrado perante o rgo judicirio imediatamente superior instncia da autoridade coatora, que desta
requisitar as devidas informaes.
1. (OAB/NE 2005) Da deciso que julgar extinta a punibilidade do acusado, cabe o seguinte recurso:
2. (OAB/MG 2006/1) A deciso do juiz que anular parte da instruo criminal, ser impugnada por:
3. (OAB/DF 2004/2) A deciso que defere ou indefere pedido de restituio de coisas apreendidas impugnvel mediante:
4. (OAB/SP 132) Para interposio de Agravo de Instrumento contra despacho denegatrio de seguimento de recurso especial e extraordinrio em
matria penal, o prazo de:
5. (OAB/SP 132) Qual o recurso cabvel em face da deciso de um juiz de primeira instncia que concede ou nega ordem de habeas corpus?
6. (OAB/SP 132) Assinale a alternativa correta no que tange aos recursos:
7. (OAB/MG 2007) Sobre os recursos, marque a alternativa correta:
8. (OAB/MG 2007) Da deciso de primeira instncia, que nega seguimento a recurso em sentido estrito ao Tribunal competente, pode ser
interposto o seguinte recurso:
9. (CESPE 2007.1) Assinale a opo correta acerca do processo penal:
10. (OAB/MG dez./2008) Da deciso denegatria de Habeas Corpus de competncia originria do Tribunal de Justia, cabvel:
11. (OAB/MG dez./2008) Contra a deciso de impronncia, cabvel:
12. (OAB/SP 137) Assinale a opo que representa, segundo o CPP, recurso cujas razes podem ser apresentadas, posteriormente interposio
do recurso, na instncia superior.
13. (OAB/Unificado 2008.3) Acerca das disposies gerais sobre os recursos criminais, assinale a opo correta.
14. (OAB/Unificado 2008.3) Acerca da reviso criminal, assinale a opo correta.
15. (OAB/MG 2009) Contra a sentena de pronncia caber:
16. (OAB/MG 2009) Em regra, contra as decises do juzo da execuo penal cabvel:
17. (OAB/Unificado 2009.1) Jaime foi denunciado pela prtica de crime poltico perante a 12 Vara Criminal Federal do DF. Acolhida a pretenso
acusatria e condenado o ru, a deciso condenatria foi publicada no Dirio da Justia. Nessa situao hipottica, considerando-se que no h
fundamento para a interposio de habeas corpus e que no h ambiguidade, omisso, contradio ou obscuridade na sentena condenatria, contra
esta cabe:
18. (OAB/Unificado 2007.3) Com relao a recursos, assinale a opo correta.
19. (OAB/Unificado 2008.1) No que se refere s aes autnomas criminais, assinale a opo correta.
20. (OAB/Unificado 2010.1) Maurcio foi denunciado pela prtica do delito de estelionato perante a 1 Vara Criminal de Justia de Belo Horizonte
MG. Por entender que no havia justa causa para a ao penal, o advogado contratado pelo ru impetrouhabeas corpus perante o TJ/MG, que,
por maioria de votos, denegou a ordem.
21. (OAB/Unificado 2010.2) Antnio Ribeiro foi denunciado pela prtica de homicdio qualificado, pronunciado nos mesmos moldes da denncia e
submetido a julgamento pelo Tribunal do Jri em 25/05/2005, tendo sido condenado pena de 15 anos de recluso em regime integralmente fechado.
A deciso transita em julgado para o Ministrio Pblico, mas a defesa de Antnio apela, alegando que a deciso dos jurados manifestamente
contrria prova dos autos. A apelao provida, sendo o ru submetido a novo Jri. Neste segundo Jri, Antnio novamente condenado e sua
pena agravada, mas fixado regime mais vantajoso (inicial fechado).
B
A
A
A
C
D
D
C
B
B
A
C
C
A
B
A
A
C
B
B
B
ARANHA, Adalberto Jos Q. T. de Camargo. Da prova no processo penal. 7. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2006.
CAPEZ, Fernando. Curso de processo penal. 13. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2006.
CINTRA, Antnio Carlos de Arajo et al. Teoria geral do processo. 23. ed. rev. e atual. So Paulo: Malheiros Editores, 2007.
FERNANDES, Antonio Scarance. Processo penal constitucional. 5. ed. rev. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.
GOMES, Luiz Flvio Gomes et al. Nova lei de drogas comentada. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.
GRINOVER, Ada Pellegrini et al. As nulidades no processo penal. 6. ed. rev. ampl. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000.
HOUAISS, Antonio. Dicionrio da lngua portuguesa. Disponvel em: <http://houaiss.uol.com.br>. Acesso em 2011.
JARDIM, Afrnio Silva. Direito processual penal. 11. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense, 2002.
JESUS, Damsio E. de. Cdigo de Processo Penal anotado. 22. ed. atual. So Paulo: Saraiva, 2006.
______. A questo da renncia representao na ao penal pblica por crime de leso corporal resultante de violncia domstica
ou familiar contra a mulher (Lei n. 11.340, de 7 de agosto de 2006). So Paulo: Complexo Jurdico Damsio de Jesus, set. 2006. Disponvel em:
<http://cjdj.