You are on page 1of 75

EXP.

N 1947-2004-AA/TC
JUNN
FLORA FLORES RAMOS
Y OTRO

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Huancayo, a los 25 das del mes de agosto de 2004, la Sala Primera del
Tribunal Constitucional, con asistencia de los magistrados Alva rlandini,
!on"ales #eda y !arca Toma, $ronuncia la siguiente sentencia

ASUNTO
%ecurso e&traordinario inter$uesto $or do'a (lora (lores %amos y otro
contra la resoluci)n de la Segunda Sala *i&ta de la Corte Su$erior de +usticia
de +unn, de ,o#as -0-, su ,ec.a 25 de mar"o de 2004, /ue declara in,undada la
acci)n de am$aro de autos0

ANTECEDENTES
Con ,ec.a -4 de #ulio de 2001, los recurrentes inter$onen acci)n de
am$aro contra la *unici$alidad 2istrital de El Tambo, solicitando /ue se
declare la ine,icacia de la %esoluci)n 2irectoral 340 012520015
*2T622*SC, de ,ec.a -7 de #unio de 2001, $or atentar contra su derec.o a
la libertad de traba#o0 *ani,iestan /ue son $ro$ietarios del local comercial
3ig.t Club S8in T9 y :o, el cual cuenta con licencia de ,uncionamiento; /ue
$idieron autori"aci)n $ara seguir con el negocio en otro local, lo /ue ,ue
ace$tado; $ero /ue el -7 de #unio de 2001 se emiti) la resoluci)n /ue se
im$ugna y /ue ordena la clausura de,initiva de su local0 Alegan /ue con esta
resoluci)n se .a violado su derec.o al debido $roceso, $ues no est<
debidamente motivada; agregando /ue no ,ueron debidamente noti,icados y
/ue no ,ue emitida $or el Alcalde, como lo ordena la =ey rg<nica de
*unici$alidades0

=a em$la"ada a,irma /ue la resoluci)n im$ugnada ,ue emitida
mediante un $rocedimiento regular y /ue, $or el giro del negocio y $or carecer
de licencia de ,uncionamiento, se dis$uso el cierre de,initivo del local;
a'adiendo /ue los actores no .an agotado la va $revia, $ues a9n no se .a
resuelto el recurso de reconsideraci)n contra la resoluci)n materia de esta
acci)n0

El Tercer +u"gado Es$eciali"ado en lo Civil de Huancayo, con ,ec.a ->
de se$tiembre de 2001, declara in,undada la demanda, considerando /ue la
a$ertura de un negocio del giro indicado debe su#etarse necesariamente a la
ley, y /ue /uien $retende $onerlo en ,uncionamiento, debe tener la licencia
corres$ondiente; a'adiendo /ue la resoluci)n ,ue e&$edida con,orme al
$rinci$io de autonoma administrativa0
=a recurrida con,irma la a$elada, argumentando /ue los actores .an debido
tener $resente las ordenan"as munici$ales /ue $ro.iban el ,uncionamiento de
tales negocios cerca de centros educativos, de salud, .os$itales, clnicas o
tem$los0

FUNDAMENTOS

-0 =a demanda tiene $or ob#eto /ue se declare ina$licable la %esoluci)n
2irectoral 340 012520015*2T622*SC, emitida $or la *unici$alidad
2istrital de El Tambo, con ,ec.a -7 de #ulio de 2001, /ue orden) la
clausura del local de $ro$iedad de los recurrentes0

20 %es$ecto a la ,alta de agotamiento de la va $revia /ue alegan los
demandados, la resoluci)n cuestionada, de ,o#as 4, su ,ec.a -7 de #unio de
2001, se e#ecut) antes de vencer el $la"o $ara /ue /uedase consentida,
como se $uede observar del Acta de Clausura de ,o#as ?, su ,ec.a -7 de
#unio de 20010 Siendo ello as, no es e&igible el agotamiento de la va
$revia, ya /ue dic.a resoluci)n no es la 9ltima en la va administrativa,
.abiendo sido e#ecutada antes de vencer el $la"o $ara /ue /uede
consentida, con,orme lo establece el inciso -@ del artculo 2704 de la =ey
304 2150?0

10 Este Tribunal .a establecido en reiterada #uris$rudencia /ue el
otorgamiento de las licencias de a$ertura de establecimientos comerciales
es de com$etencia de las entidades munici$ales, $ara lo cual el solicitante
debe cum$lir los re/uisitos0 As mismo, la ley ,aculta a la autoridad
munici$al a ordenar la clausura de establecimientos /ue ,uncionen de
modo contrario a las normas reglamentarias0 =o mismo establece el
artculo >7 de la =ey rg<nica de *unici$alidadesA B=as autoridades
munici$ales C000@ $ueden ordenar la clausura transitoria o de,initiva de
edi,icios, establecimientos o servicios cuando su ,uncionamiento estD
$ro.ibido legalmente y constituya $eligro, o cuando estD en contra de las
normas reglamentarias o de seguridad de de,ensa civil, o $rodu"ca olores,
.umos, ruidos u otros e,ectos $er#udiciales $ara la salud o tran/uilidad del
vecindarioE0

40 En el caso de autos, la *unici$alidad 2istrital El Tambo, a travDs del
*emor<ndum 3o0 0125200252SSC6*2T, se com$rometi) a darle las
,acilidades a la demandante (lora (lores $ara /ue tramitara su Certi,icado
de Com$atibilidad de uso y =icencia *unici$al de (uncionamiento, con lo
cual regulari"ara su situaci)n; no obstante desde la ,ec.a en /ue se emiti)
el *emor<ndum, 02 de octubre de 2002, .asta /ue ,ue emitida la
%esoluci)n 3o0 012520015*2T622*SC, -7 de #unio de 2001, .a corrido
un $la"o ra"onable como $ara /ue la actora regularice la situaci)n #urdica
de su local comercial0

50 3o obra en el e&$ediente documento alguno /ue acredite /ue los actores
estDn, o estuvieron, tramitando la solicitud de licencia de ,uncionamiento0
Por lo tanto, no se .a violado su derec.o al traba#o en la medida en /ue la
actividad econ)mica, $ara /ue sea lcita, debe su#etarse a los re/uisitos
ra"onables /ue im$onga la ley0

?0 =a resoluci)n /ue e&$idi) el demandado se basa en /ue, e,ectivamente, el
lugar no contaba con licencia de ,uncionamiento, y /ue, adem<s, $or el
ti$o de establecimiento, se estaba in,ringiendo el artculo 74 de la
rdenan"a *unici$al 3o0 0-?52005*2T6C*, la cual $ro.be /ue
establecimientos del giro de la demandante ,uncionen a menos de 200 m
de centros educativos, de salud, tem$los, etc0 Por lo tanto, este Tribunal
considera /ue la resoluci)n .a sido debidamente motivada y /ue, en
consecuencia, no se .a a,ectado el derec.o al debido $roceso de los
demandantes0

7. %es$ecto a la noti,icaci)n, el artculo 2-, inciso 1, de la =ey 2>444, del
Procedimiento Administrativo !eneral, establece /ue en caso de /ue la
$ersona con /uien se entienda la diligencia se negara a ,irmar, ello /uedar<
consignado en el acta0 A ,o#as 0? obra el acta de clausura, en la cual se de#a
constancia de /ue los recurrentes no la .an ,irmado0

Por estos ,undamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad /ue le con,iere
la Constituci)n Poltica del Per9

A RESUELTO

2eclarar INFUNDADA la acci)n de am$aro0

Publ/uese y noti,/uese0

SS.
AL!A ORLANDINI
"ON#ALES OJEDA
"ARCA TOMA
EXP. N.$ 1%97-2002-AA/TC
LIMA
FERRETERA LA RUTA E.I.R.L.

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En =ima, a los 2- das del mes de enero de 2001, la Sala Segunda del
Tribunal Constitucional, con asistencia de los se'ores magistrados Alva
rlandini, Presidente; %ey Terry y %evoredo *arsano, $ronuncia la siguiente
sentencia


ASUNTO

%ecurso e&traordinario inter$uesto $or (erretera =a %uta E0F0%0=0
contra la sentencia de la Sala de 2erec.o P9blico de la Corte Su$erior de
+usticia de =ima, de ,o#as 2>7, su ,ec.a 2> de diciembre de 200-, /ue declar)
in,undada la acci)n de am$aro de autos0


ANTECEDENTES

Con fecha 30 de mayo de 2000, la recurrente interpone
accin de amparo contra la Municipalidad Ditrital de !a "erla,
el repreentante de la O#cina de $enta, el repreentante de
la Di%iin de la "olic&a Municipal y el Director Municipal, a #n
de 'ue e de(e in efecto la $eolucin Directoral N)* 32+,
2000-MD!",DM, del . de mayo de 2000, 'ue ordena la
clauura /temporal/ de u eta0lecimiento hata 'ue inicie
lo tr1mite para o0tener la licencia de#niti%a2 a& como el
Acta de Clauura correpondiente, del 23 de mayo del mimo
a4o) Mani#eta 'ue cuenta con licencia municipal de
funcionamiento de#niti%a e indeterminada, e5pedida
%1lidamente el 67 de mayo de 6++7, por la empla8ada, y 'ue,
de conformidad con el art&culo 93* de Decreto !e:ilati%o N)*
99., la reno%acin de licencia de funcionamiento e
autom1tica en tanto no haya cam0iado de uo de
8oni#cacin2 a:re:ando 'ue la $eolucin N)* 06;2,2000-TDC,
<ND=CO"< dipone 'ue la demandada no puede e5i:ir la
reno%acin de la licencia municipal de funcionamiento por un
co0ro inde0ido, y 'ue ha cumplido lo dipueto por el art&culo
96* del Decreto !e:ilati%o N)* 99., modi#cado por la !ey N)*
29670, 'ue eta0lece 'ue la licencia de apertura de
eta0lecimiento tiene %i:encia indeterminada, y 'ue lo
contri0uyente de0en preentar una declaracin (urada anual
imple y in coto al:uno)


!o empla8ado ale:an 'ue i 0ien e cierto 'ue el local
comercial del actor conta0a con autori8acin municipal, eta
ten&a %i:encia por un a4o dede la fecha de u otor:amiento,
y 'ue ha0iendo %encido en e5ceo dicho pla8o, el intereado
de0i cumplir con hacer la declaracin repecti%a, la mima
'ue con el de0ido ello de recepcin e prue0a u#ciente de
u licencia de funcionamiento2 a4adiendo 'ue al no ha0erlo
hecho, e procedi a la clauura temporal de u local
comercial, no ha0i>ndoe, por ende, %iolado derecho
contitucional al:uno)

=l "rimer ?u8:ado Corporati%o Tranitorio =peciali8ado
en Derecho "@0lico de !ima, con fecha 66 de (ulio de 2000,
declar infundada la demanda, por etimar 'ue el actor
conta0a con autori8acin pro%iional de funcionamiento, con
%i:encia al 36 de mar8o de 6+++, y 'ue para efecto de u
%alide8 autom1tica, la actora de0i ha0er cumplido con
preentar u olicitud de reno%acin de licencia, m1 a@n
cuando, con u ola recepcin, pod&a acreditar la %i:encia
para continuar operando2 e4alando, adem1, 'ue la
autori8acin no pod&a coniderare %1lidamente e5pedida
hata ante del 6 de enero de 2000, ni mucho meno tener
%i:encia indeterminada, de conformidad con la !ey N)* 29670)

!a recurrida con#rm la apelada por lo mimo
fundamento)

FUNDAMENTOS
-0 =a demandante $ersigue /ue se de#en sin e,ecto la %esoluci)n 2irectoral 304 12G5
20006*2=P52*, noti,icada el G de mayo de 2000, /ue ordena la clausura H
tem$oralH de su establecimiento comercial .asta /ue inicie los tr<mites $ara obtener
la licencia de,initiva, as como el Acta de Clausura corres$ondiente, del 24 de mayo
del mismo a'o0

20 Si bien es cierto /ue la sanci)n im$uesta $or la em$la"ada $udo ser #usti,icada en la
medida en /ue la recurrente mani,est) H$or escrito de ,o#as 4-H su renuencia a
renovar la licencia otorgada, tambiDn lo es /ue la actora, con ,ec.a 5 de #ulio de
2000, y en cum$limiento de lo $rescrito $or el artculo >-4 de la =ey de Tributaci)n
*unici$al, modi,icado $or la =ey 304 2>-70, y con vigencia a $artir del - de enero
de 2000, $resent) a la em$la"ada la declaraci)n #urada anual de $ermanencia en el
giro autori"ado al establecimiento, seg9n consta a ,o#as 2--0

10 En consecuencia, considerando /ue la resoluci)n cuestionada dis$uso la
clausura tem$oral del establecimiento de la actora .asta /ue iniciara los tr<mites
$ara obtener la licencia de,initiva, este Colegiado estima /ue ello .a /uedado
satis,ec.o con la $resentaci)n de la declaraci)n #urada a /ue se re,iere el
,undamento 2, toda ve" /ue la =ey 304 2>-70 no e&ige otros re/uisitos al res$ecto,
m<&ime si se tiene en cuenta /ue la Segunda 2is$osici)n Transitoria de la acotada
ley establece /ue las licencias de ,uncionamiento emitidas con anterioridad al - de
enero de 2000, son consideradas licencias de a$ertura de establecimientos
v<lidamente e&$edidas0 Consecuentemente, y al .aber acreditado la demandante Ha
,o#as 40H contar con la =icencia de (uncionamiento del -7 de mayo de -GG7,
rati,icada $or la declaraci)n #urada a /ue se re,iere el ,undamento $recedente, la
demanda debe ser estimada0

Por estos ,undamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones /ue le
con,ieren la Constituci)n Poltica del Per9 y su =ey rg<nica,

FALLA
RE!OCANDO la recurrida, /ue, con,irmando la a$elada, declar) in,undada la
demanda; y, re,orm<ndola, la declara FUNDADA; en consecuencia, sin e,ecto la
%esoluci)n 2irectoral 304 12G520006*2=P52*, del ? de mayo de 2000, y el Acta de
Clausura del 24 de mayo de 20000 2is$one la noti,icaci)n a las $artes, su $ublicaci)n
con,orme a ley y la devoluci)n de los actuados0

SS0

A!AA O$!AND<N<
$=B T=$$B
$=AO$=DO
MA$SANO











EXP.N. 2865-2004-AA/TC
?UNCN
$OSA "A$<ONA
"UMACDAEUA
B OT$O

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En =ima, a los 24 das del mes de noviembre de 2004, la Sala Primera
del Tribunal Constitucional, con asistencia de los magistrados Alva rlandini,
Iardelli =artirigoyen y !on"ales #eda, $ronuncia la siguiente sentencia

ASUNTO

%ecurso e&traordinario inter$uesto $or do'a %osa Pariona Pumac.agua
y otro contra la sentencia de la Segunda Sala *i&ta de la Corte Su$erior de
+usticia de +unn, de ,o#as 7G, su ,ec.a 1- de mayo de 2004, /ue declara
,undada la demanda de am$aro res$ecto a do'a %osa Pariona Pumac.agua e
in,undada res$ecto a do'a Ana (eli$a Jui#ada Pomac.agua0

ANTECEDENTES

Con ,ec.a 27 de agosto de 2001, do'a %osa Pariona Pumac.agua y
do'a Ana (eli$a Jui#ada Pomac.agua inter$onen acci)n de am$aro contra la
*unici$alidad 2istrital de El Tambo y contra don Kctor =uis Es$ino"a
!uisado, ,uncionario de la citada comuna, se'alando /ue .an sido violentados
sus derec.os constitucionales a la libertad de traba#o, a la inviolabilidad de sus
domicilio, de $etici)n y dem<s derec.os ,undamentales, al .aberse dis$uesto y
e#ecutado la clausura de sus locales comerciales, motivo $or el /ue solicitan
/ue se $onga ,in a los citados actos y se ordene la a$ertura de sus locales
comerciales; as como /ue se les indemnice $or los da'os ocasionados
con,orme lo dis$one el artculo --4 de la =ey 304 2150?0

*ani,iestan /ue con ,ec.a -4 de #ulio de 2001, a las -5 . 10 min, las
autoridades del munici$io demandado, acom$a'adas de la Polica 3acional
del Per9 HTamboH ba#o la conducci)n de don Kctor =uis Es$ino"a !uisado,
director de 2esarrollo *unici$al Seguridad y Control, $rocedieron a la
clausura de sus locales comerciales sin veri,icar si tenan licencia de
autori"aci)n y ,uncionamiento, o si estas se encontraban en tr<mite0 Agregan
/ue no ,ueron noti,icadas $ara regulari"ar situaci)n0

=a recurrente %osa Pariona Pumac.agua $recisa /ue cuenta con
=icencia de A$ertura 304 0G1520015*2T, de ,ec.a 24 de mar"o de 2001,
otorgada $ara el giro $rinci$al de restaurante, $ero /ue los em$la"ados, en el
Acta de Clausura, .an consignado /ue carece de licencia munici$al de
,uncionamiento, lo /ue vulnera su derec.o al traba#o0 *ani,iesta, asimismo,
/ue los em$la"ados, mediante ,icio 304 25?501*2T622*SC, de ,ec.a -7
de #ulio de 2001, .an se'alado /ue .a cometido in,racci)n $or darle otro uso a
su local, $retendiendo incluso /ue ,irme un com$romiso notarial BC000@ de no
continuar con el e&$endio de bebidas alco.)licas, ni reali"ar es$ect<culos
$9blicos0E =a $eticionante Ana (eli$a Jui#ada Pomac.agua, $or su $arte,
mani,iesta /ue los em$la"ados clausuraron su local sin considerar /ue estaba
regulari"ando su licencia de ,uncionamiento, y /ue em$la"ada, mediante
Carta S63 20015*2T622L, de ,ec.a 21 de agosto de 2001, le .a denegado la
$osibilidad de otorgarle la licencia, con lo /ue se est< vulnerando su derec.o
constitucional al traba#o0

=a em$la"ada deduce las e&ce$ciones de oscuridad o ambigMedad en el
modo de $ro$oner la demanda y de ,alta de agotamiento de la va $revia0 En
cuanto al ,ondo, solicita /ue se declare in,undada la demanda, alegando,
res$ecto a do'a %osa Pariona Pomac.agua, /ue ella vena dando otro giro a su
negocio, lo /ue se evidenci) el 4 de #ulio de 2001, ,ec.a en /ue la Polica
*unici$al ins$eccion) su local, com$robando /ue el citado local era una
Bc.inganaE, y /ue, $or tanto, la clausura de su local se .i"o dentro del marco
legal0 En cuanto a do'a Ana (eli$a Jui#ano Pomac.agua, a,irma /ue no
cuenta con licencia de ,uncionamiento0

El Primer +u"gado Civil de la Corte Su$erior de +unn, con ,ec.a 5 de
noviembre de 2001, declara in,undada la e&ce$ci)n de oscuridad y
ambigMedad en el modo de $ro$oner la demanda y ,undada la de ,alta de
agotamiento de la va $revia; en consecuencia, nulo todo lo actuado, $or
considerar /ue las demandantes no .an recurrido a la va administrativa0

!a recurrida, re%ocando la apelada, declara fundada la
demanda repecto a do4a $oa "ariona "umacha:ua, por
coniderar 'ue dicha recurrente & conta0a con licencia de
funcionamiento) "or el contrario y repecto de do4a Ana
Felipa Gui(ada "omacha:ua, declara infundada la demanda,
etimando 'ue el tr1mite para o0tener u licencia reci>n lo
inici con poterioridad al acto de clauura cuetionado)

FUNDAMENTOS

6) !a demanda, tiene por o0(eto e pon:a #n a lo acto de
tran:rein a lo derecho contitucionale a la li0ertad de
tra0a(o, in%iola0ilidad de u domicilio, peticin y dem1
derecho fundamentale de la demandante, al ha0ere
dipueto y e(ecutado la clauura de u locale
comerciale, moti%o por el cual olicitan la apertura de lo
citado eta0lecimiento y una indemni8acin por lo da4o
ocaionado, conforme lo dipone el art&culo 66* de la !ey
N* 23;0.)

2) = neceario preciar 'ue, ha0i>ndoe declarado fundada
la demanda repecto a do4a $oa "ariona "umachahua,
ete Cole:iado, de conformidad con el art&culo 202*, incio
2H, de la Contitucin "ol&tica del =tado, olo reulta
competente para conocer del recuro e5traordinario en la
parte 'ue e cuetiona la reolucin (udicial 'ue declara
infundada la demanda repecto a do4a Ana Felipa Gui(ada
"omacha:ua)

3) Merituado lo ar:umento de la parte, a& como la
intrumentale o0rante en el e5pediente, ete Cole:iado
conidera ile:&tima la demanda en t>rmino
contitucionale, ha0ida cuenta de 'ue a) e aprecia a
fo(a 6; de auto 'ue, con fecha 6; de a:oto de 2003,
do4a Ana Felipa Gui(ada "omacha:ua olicit el Certi#cado
de Compati0ilidad de Uo para el :iro de al'uiler de %ideo
al municipio demandado, el mimo 'ue contet dicho
pedido mediante Carta N)* 0,MDT,DDU,2003, de fecha 23
de a:oto de 2003, declar1ndolo improcedente2 b) la
referida comunicacin fue preentada con fecha poterior
al operati%o en el 'ue e procedi a la clauura del
eta0lecimiento de la recurrente, lo 'ue e%idencia 'ue, al
momento en 'ue el municipio demandado adopt dicha
deciin, la demandante carec&a de autori8acione de
funcionamiento2 c) de0e puntuali8are, por lo dem1, 'ue
la olicitud e declar improcedente ar:ument1ndoe 'ue
el certi#cado re'uerido no e pod&a otor:ar de0ido a 'ue el
local en el 'ue e dearrollar&a el :iro de al'uiler de
pel&cula e encontra0a a meno de 200 metro de la
Uni%eridad Nacional del Centro del "er@, imponi>ndoe la
neceidad de al%a:uardar la inte:ridad picol:ica de lo
(%ene y ni4o en edad ecolar 'ue ol&an frecuentar ete
tipo de locale con el #n de preenciar pel&cula
porno:r1#ca) "or otra parte, tampoco e cumplieron la
e5i:encia eta0lecida para el :iro olicitado y e en
m>rito a la Ordenan8a N)* 062,2003,MDT-CM, de fecha 62
de (unio de 2003, 'ue e procedi de la forma
e4alada2 d) iendo a&, e5itiendo e(ercicio re:ular de la
funcione y competencia eta0lecida para lo :o0ierno
locale, la preente demanda de0e deetimare)

"or eto fundamento, el Tri0unal Contitucional, con la
autoridad 'ue le con#ere la Contitucin "ol&tica del "er@

DA $=SU=!TO

Declarar INFUNDADA la demanda)

"u0l&'uee y notif&'uee)

SS)

ALA !RLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
=I") N* 3330,2003,AA-TC
LIMA
LUDE"MINI! L!#A M!RI

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En =ima, a los -- das del mes de #ulio de 2005, el Pleno del Tribunal Constitucional,
integrado $or los magistrados Alva rlandini, Iardelli =artirigoyen, !on"ales #eda,
!arca Toma, Kergara !otelli y =anda Arroyo, $ronuncia la siguiente sentencia, con el
voto singular discordante del magistrado Iardelli =artirigoyen


I. ASUNTO

$ecuro e5traordinario interpueto por don !udeminio !o(a Mori contra la
reolucin de la Cuarta Sala Ci%il de la Corte Superior de ?uticia de !ima, de
fecha 6 de a0ril de 2003, 'ue declara infundada la demanda de amparo de
auto)


II. ANTECEDENTES

a. D$%a&da

Con fecha 20 de fe0rero de 2003, el recurrente interpone accin de
amparo contra la Municipalidad Metropolitana de !ima, la Direccin
Municipal de Comerciali8acin y Defena del Conumidor, y la Direccin
de Ficali8acin y Control de la Municipalidad Metropolitana de !ima,
olicitando 'ue e de(e in efecto la $eolucin de Alcald&a 6+7;3, del 30
de diciem0re de 2002, 'ue declar infundado u recuro de apelacin2 y
la nulidad de la $eolucin Directoral 6079, del 26 de no%iem0re de
20062 e infundada la nulidad del procedimiento de autori8acin municipal
de funcionamiento de local comercial2 y 'ue, en conecuencia,
reponi>ndoe la coa al etado anterior, e declare la %alide8 y
%i:encia de la $eolucin de Alcald&a 37.3., del 2. de diciem0re de
2006, 'ue orden la proecucin del tr1mite de autori8acin de
funcionamiento de local comercial)
=l recurrente, en u demanda, otiene 'ue la Municipalidad
Metropolitana de !ima, tomando como 0ae el <nforme 699,2006,MM!,
DMCDC,DAM=, de fecha 3 de (ulio de 2006, y el <nforme 2076,2006,
MM!,OEA?, de fecha 23 de a:oto de 2006, emiti la $eolucin de
Alcald&a 37.3., de fecha 2. de diciem0re de 2006, la cual, al declarar
fundado el recuro de apelacin contra la $eolucin Directoral 6079, de
fecha 26 de no%iem0re de 2006 /'ue dene:a0a u peticin de
autori8acin de funcionamiento/, orden 'ue continuara el tr1mite de la
Autori8acin Municipal de Funcionamiento olicitado por el actor)
A:re:a el demandante 'ue la demandada, incurriendo en a0uo de
autoridad y ar0itrariedad, anul la $eolucin de Alcald&a 37.3., de
fecha 2. de diciem0re de 2006, tran:rediendo lo principio de
le:alidad y de coner%acin de lo acto adminitrati%o, toda %e8 'ue
dicho acto contitu&a coa decidida2 adem1, ale:a 'ue dicha reolucin
no le fue noti#cada)
"or otro lado, aduce 'ue la inpeccin de u local comercial por la
Municipalidad e reali8 in noti#cacin pre%ia, y 'ue eta inpeccin
:ener el <nforme 333,2002,MM!,DMCDC, de fecha 62 de diciem0re de
2003, el cual opina0a a fa%or de la improcedencia del otor:amiento de la
autori8acin municipal, no o0tante 'ue lo acto adminitrati%o
anteriore ya ha0&an 'uedado #rme)
Finalmente, ar:umenta 'ue la municipalidad no pod&a declarar la nulidad
de la $eolucin de Alcald&a 37.3., de fecha 2. de diciem0re de 2006,
toda %e8 'ue la aplicacin de controle poteriore, reer%ada para la
autoridad adminitrati%a, e aplica cuando e trata de compro0ar la
%eracidad de la informacin preentada por >l, y 'ue el pla8o para
declarar la nulidad de lo acto adminitrati%o ha0&a %encido)

b. C'&($)(ac*+& d$ ,a d$%a&da

Con fecha 23 de mar8o de 2003, la Municipalidad Metropolitana de !ima,
repreentada por la a0o:ada Dilda Aurora Coronado $o'ue, e aperona
al proceo y olicita 'ue e declare improcedente la demanda de
amparo, ale:ando 'ue la $eolucin de Alcald&a 37.3., cuya %i:encia y
%alide8 pretenden, olo autori8 el tr1mite de otor:amiento de !icencia
de Funcionamiento, ma no la entre:a de la mima)
Se4ala 'ue el accionante ha e'ui%ocado el petitorio, por'ue no e puede
olicitar en %&a de amparo 'ue e de(e in efecto reolucione
adminitrati%a, por er necearia una etapa pro0atoria, m15ime i la
$eolucin de Alcald&a 6+7;3, cuya nulidad e olicita, ha ido emitida
conforme a ley, por cuanto el accionante apel la $eolucin Directoral
6079)
$e#ere 'ue el tr1mite rutinario para el otor:amiento de licencia de
autori8acin de funcionamiento upone la %eri#cacin por parte de la
Adminitracin del cumplimiento de todo lo re'uiito, para lo cual, en
el cao de auto, e reali8 la inpeccin del local 0a(o la forma de
operati%o, el mimo 'ue nunca e comunicado a nin:@n adminitrado
dado el elemento orprea 'ue e concomitante a u naturale8a, contado
iempre con la preencia del #cal) = a& 'ue, conforme e reco:e en lo
<nforme 239 y 6767,2002,MM!,OEA?, e encontr 'ue el local comercial
u0icado en el (irn Jahin:ton 62.;, Cercado de !ima, eta0a
funcionando y 'ue en u interior ha0&a un :rupo de menore de edad, lo
'ue no olo fue compro0ado por lo inpectore municipale, ino por el
#cal2 'ue, adem1, e compro0 la modi#cacin del local, lo 'ue no
concorda0a con lo documento preentado en el tr1mite de la licencia2
'ue el tr1mite de atencin a lo cliente contra%iene lo dipueto en el
literal fH del art&culo 9 de la Ordenan8a 23;,MM!2 'ue lo 0oleto de
in:reo no ha0&an ido enumerado2 'ue el peronal encar:ado del
e5pendio de 0e0ida no conta0a con carn> de anidad, infrin:iendo el
art&culo 7*, literal c, de la Ordenan8a 23;,MM!2 'ue la u0icacin del local
incumple el art&culo . de la Ordenan8a 23;,MM!, por encontrare a
meno de 6;0 metro lineale del centro de ene4an8a2 y 'ue e5ite
opoicin de lo %ecino, por cuanto ete tipo de eta0lecimiento
comerciale lo per(udica de manera directa)
Finalmente, e4ala 'ue la !ey 237;3, !ey Or:1nica de Municipalidade,
en u art&culo 66; y 6++, faculta a la demandada para ancionar,
multar, y ordenar la clauura tranitoria y de#niti%a de edi#cio o
eta0lecimiento cuando u funcionamiento et> prohi0ido le:almente y
contituya peli:ro, o ean contrario a la norma re:lamentaria o
produ8can olore, humo, ruido u otro da4o per(udiciale para la alud
o tran'uilidad del %ecindario)

c. R$)',-c*+& d$ ./*%$/a *&)(a&c*a

Con fecha 6; de mayo de 2003, el Tri:>imo S>timo ?u8:ado Ci%il de
!ima declara fundada, en parte, la demanda por afectacin al de0ido
procedimiento, y 'ue, en conecuencia, e de(e in efecto la $eolucin
de Alcald&a 6+7;3, del 30 de diciem0re de 2002, de0i>ndoe emitir una
nue%a reolucin o0er%ando lo t>rmino de la entencia2 e infundada
en el e5tremo de retrotraer todo lo actuado a la %i:encia de la $eolucin
de Alcald&a 37.3.)
!o fundamento fueron lo i:uienteK
i) !a cuetionada $eolucin de Alcald&a 6+7;3, de fecha 30 de
diciem0re de 2002, fue emitida para reol%er do recuro de
apelacin, cuyo tr1mite implica una apreciacin eminentemente
(ur&dica, e decir, o0re derecho) Sin em0ar:o, ante de u
e5pedicin, e orden la Lactuali8acin de informacinM e5itente, lo
'ue pro%oc la incluin en el procedimiento de nue%o elemento
'ue fueron tomado en cuenta decii%amente para la emiin del
pronunciamiento) =n un primer momento, por la $eolucin de
Alcald&a 37.3. e declara ha0er cumplido todo lo re'uiito,
mientra 'ue en la $eolucin de Alcald&a 6+7;3, materia de accin,
e conideran nue%o elemento no pre%ito) De eta forma e ha
afectado el principio de predicti0ilidad, al e:uire un tr1mite no
pre%ito en la norma2 y el principio de do0le intancia, pue lo
nue%o elemento o0tenido no pueden er materia de re%iin por
una nue%a autoridad)
ii) =l procedimiento para la o0tencin de la !icencia de
Funcionamiento Municipal e un procedimiento eminentemente
declarati%o, pre%ito como tal, en el cual e %eri#ca @nicamente el
cumplimiento de lo re'uiito e5i:ido para la e5pedicin de la
licencia) No o0tante, la cuetionada reolucin e utent en
elemento 'ue correponden a un proceo ancionador, en el 'ue el
accionante no tu%o poi0ilidad de ofrecer decar:o al:uno ni la
poi0ilidad de u0anar la infraccin cometida) !a demandada alude
a una entidad 'ue ya e encuentra en funcionamiento y no al
cumplimiento de re'uiito preeta0lecido)
iii) !a $eolucin de Alcald&a 37.3. fue declarada nula por $eolucin
de Alcald&a ..03, 'ue no e materia de la preente demanda, por lo
'ue no puede amparare el petitorio en ete e5tremo)

d. R$)',-c*+& d$ )$0-&da *&)(a&c*a

Con ,ec.a - de abril de 2004, la Cuarta Sala Civil de la Corte Su$erior de +usticia de
=ima declara in,undado el e&tremo de la demanda /ue $retende la ina$licabilidad de
la $reci$itada %esoluci)n de Alcalda0
=os siguientes ,undamentosA

i0 =a %esoluci)n de Alcalda ??04, del -- de mar"o de 2002, /ue declara la
nulidad de los actos derivados de la %esoluci)n 2irectoral *unici$al -07>, ,ue
emitida dentro del $la"o establecido en el artculo --0 del 2ecreto Su$remo 025
G45+LS, a$licable al e&$ediente administrativo del demandante en virtud de la
Primera 2is$osici)n Transitoria de la =ey 2>444, en atenci)n a .aberse
$rescindido de las normas esenciales del $rocedimiento, al no e&istir
noti,icaci)n de la %esoluci)n -07> a los vecinos /ue .aban ,ormulado
o$osici)n a la solicitud del actor destinada a obtener la autori"aci)n res$ectiva
$ara el ,uncionamiento del local ubicado en #ir)n Nas.ington -2?5, =ima0
ii0 =a %esoluci)n de Alcalda ??04, del -- de mar"o de 2002, ,ue debidamente
noti,icada al demandante, a$reci<ndose del cargo /ue obra a ,o#as ?1, /ue este se
neg) a recibirla0
iii0 2e con,ormidad con la =ey 21751, =ey rg<nica de *unici$alidades, la
demandada es com$etente $ara agotar los mecanismos /ue, a su entender,
$ermitan obtener certe"a res$ecto al car<cter $rocedente de la autori"aci)n
solicitada $or cual/uier administrado, lo cual, como es evidente, en el caso de
autos, com$renda la visita ins$ectiva cuestionada $or la $arte actora, la misma
/ue estando a su ,inalidad, deba ser reali"ada en ,orma intem$estiva0

III. CUESTIONES PRELIMINARES

A. DATOS "ENERALES

1. !&'()*&+, *',-.&./*&',)( &,0'*)1)

=a $resente demanda ,ue $resentada $or =udesminio =o#a *ori contra la
*unici$alidad *etro$olitana de =ima0
El acto lesivo se .abra $roducido con la e&$edici)n de la %esoluci)n de Alcalda
-G754, /ue declar) in,undado el recurso de a$elaci)n del recurrente0

2. P2.&.'3&' *',-.&./*&',)(

El demandante .a alegado a,ectaci)n de los derec.os constitucionales al debido
$roceso Cartculo -1G, inciso 1@, a la cosa #u"gada C-1G, inciso -1,@, al traba#o
Cartculo 2, inciso -5@ y a la libre em$resa Cartculo 5G@0
Se .a solicitado lo siguienteA
, Gue e de(e in efecto la $eolucin de Alcald&a 6+7;3, 'ue declara
infundado el recuro de apelacin del recurrente)
, Gue e declare la nulidad de la $eolucin Directoral 6079)
, Gue e declare la %alide8 y %i:encia de la $eolucin de
Alcald&a 37.3., 'ue ordena e proi:a con el tr1mite de autori8acin
de funcionamiento de local comercial)


B. AN4LISIS CONSTITUCIONAL DE LAS NORMAS

1. E, .a/2%$(/' .a/a /$)',3$/

Otro tema 'ue merece er anali8ado por ete Tri0unal et1 referido a
eta0lecer un canon interpretati%o contitucional 'ue ir%a de par1metro
para determinar i la actuacin municipal en el cao concreto ha ido
conforme o no a la Contitucin)
Se:@n el art&culo 9+ del Cdi:o "roceal Contitucional,
Npara apreciar la %alide8 contitucional de la norma el
Tri0unal Contitucional coniderar1, adem1 de la norma
contitucionale, la leye 'ue, dentro del marco contitucional,
e hayan dictado para determinar la competencia o la
atri0ucione de lo r:ano del =tado o el e(ercicio de lo
derecho fundamentale de la peronaO)
"or tanto, como parte del dearrollo de la Contitucin, e han dado una
erie de norma 'ue aparecen como pertinente dentro del preente
proceo en %irtud de 'ue u aplicacin permite la %i:encia de la norma
contitucionale)

4. E, /$c'&'c*%*$&(' d$, b,'4-$ d$ c'&)(*(-c*'&a,*dad

$elacionando y armoni8ando la Contitucin y el ordenamiento (ur&dico
nacional, e puede entender como 0lo'ue de contitucionalidad todo el
con(unto de dipoicione 'ue de0en er tenida en cuenta para apreciar
lo %icio de contitucionalidad de una ley u(eta a u control)
Como ya lo ha %enido e4alando ete Cole:iado, en el fundamento 60 de
la Sentencia del =5pediente 002,200;,"<-TC, Cao Mi:uel Pn:el Mufarech
y m1 de cinco mil ciudadano,
Nel Tri0unal Contitucional de0e anali8ar la preente demanda a
partir de un canon interpretati%o inte:rado por la norma de la
Contitucin, y en tanto dearrollan u contenido, di%ero
tipo de normaO)
Ca0e hacer una diferenciacin entre la di%era norma 'ue %an a er
utili8ada en el preente cao) Tal como e podr1 apreciar en la
i:uiente l&nea, olamente tendr1n %alor para el cao concreto a'uella
emitida ante del 2+ de mar8o del 2006, fecha en 'ue el demandante
olicit ante la autoridad municipal, en %&a de re:ulari8acin, la licencia
de#niti%a para u local)

5. E, /$c'&'c*%*$&(' d$, b,'4-$ d$ c'&)(*(-c*'&a,*dad

So0re la 0ae de lo 'ue e4ala el art&culo 603 de la Contitucin,
Nla ley e o0li:atoria dede el d&a i:uiente de u pu0licacin
en el diario o#cial, al%o dipoicin contraria de la mima ley
'ue poter:a u %i:encia en todo o en parteO,
e puede entender, recatando lo 'ue e4alara la "rimera Dipoicin
Tranitoria, ac1pite 6, de la !ey 2933, !ey de "rocedimiento
Adminitrati%o Eeneral, 'ue
Nlo procedimiento adminitrati%o iniciado ante de la
entrada en %i:or de la preente !ey, e re:ir1n por la normati%a
anterior hata u concluinO)
Una norma le:al de ete tipo tendr1 e#cacia plena i e toma en
conideracin 'ue, tal como lo dearrolla el art&culo 60+ de la
Contitucin,
Nla ley e o0li:atoria dede el d&a i:uiente de u pu0licacin
en el diario o#cialO)
Sin em0ar:o, tomando en conideracin la %ocacin %inculante de la
preente entencia, e %a a reali8ar un an1lii haciendo hincapi> en la
normati%idad 'ue reulte aplica0le en la actualidad, a #n de poder
ilutrar cmo de0e reol%ere en un cao 'ue e preente en eto
momento)

6. La) &'/%a) a )$/ -(*,*5ada) $& ,a ./$)$&($ )$&($&c*a

A continuacin e anali8ar1n la principale norma 'ue e utili8ar1n
repecto al dearrollo contitucional, y en la 'ue no ean de aplicacin
al cao concreto, por er ilutrati%a de la ituacin actual, e har1
referencia epecialK
, So0re la competencias municipales en general, la !ey 237;3,
!ey Or:1nica de Municipalidade, de 6+732 el Decreto !e:ilati%o
99., de 6++32 en la actualidad, la !ey 29+92, !ey Or:1nica de
Municipalidade, del 2003)
, So0re lo procedimientos administratios de otorgamiento de
licencia, el Decreto !e:ilati%o 90;, !ey de "romocin de
Microemprea y "e'ue4a =mprea, de 6++6 Qaplica0le
epecialmente para la licencia de funcionamiento pro%iionalH2 el
Decreto !e:ilati%o 920, de 6++22 la Ordenan8a 23;,MM!,
ordenan8a 'ue re:lamenta el funcionamiento de eta0lecimiento
p@0lico de eparcimiento Q0aile, recreacin y di%erin
denominado alone de 0aile, dicoteca y-o imilare,
ca0ar>, grill! "oiteH en el Cercado de !ima, de 6+++2 la !ey 292.7,
!ey Eeneral de la "e'ue4a y Microemprea, del 20002 la Ordenan8a
272,MM!, ordenan8a 'ue re:ula el otor:amiento de !icencia de
Apertura de =ta0lecimiento, Certi#cado de Aptitud del !ocal y de
Calidad del Ne:ocio, del 20002 en la actualidad, !ey 29333, !ey del
"rocedimiento Adminitrati%o Eeneral, del 20062 la !ey 2706;, !ey
de promocin y formali8acin de la micro y pe'ue4a emprea, del
2003)
, So0re la protecci#n de los ni$os % adolescentes, Declaracin de
lo Derecho del Ni4o, de 6+;+2 la Con%encin o0re lo Derecho
del Ni4o, de 6+7+2 la !ey 29339, Cdi:o de lo Ni4o y
Adolecente, del 2000)
, So0re el control de la salud % salu"ridad, la Ordenan8a 06;,MM!,
Ordenan8a para la uprein y limitacin de lo ruido noci%o y
moleto, de 6+7.2 el Decreto !e:ilati%o .63, Cdi:o del Medio
Am0iente y lo $ecuro Naturale, de 6++02 la !ey 2.732, !ey
Eeneral de Salud, de 6++92 el Decreto Supremo 009,+7,SA,
$e:lamento o0re Ai:ilancia y Control Sanitario de Alimento y
Re0ida, de 6++7)
"or m1 cam0io infracontitucionale 'ue hayan e5itido, la %i:encia de
la Contitucin de 6++3 e i:ualmente reconocida, y la ar:umentacin
preentada en la preente entencia de0e e:uir iendo la mima) =
decir, por m1 'ue la norma hayan %ariado dede el 2006, el
ra8onamiento contitucional no puede %ariar por'ue la Contitucin no lo
ha hecho)

C. NORMA PROCESAL APLICABLE

7. L) )5(&*)*&+, &,621&).) 12( C+1&7' P3'*2-)( C',-.&./*&',)(

Antes de entrar al ,ondo del asunto, es necesario determinar cu<l es la norma
$rocesal a$licable al $resente caso0
Seg9n la Segunda 2is$osici)n (inal del C)digo Procesal Constitucional, /ue rige
desde el - de diciembre del a'o 2004,
Nla norma proceale pre%ita por el preente Cdi:o on de
aplicacin inmediata, incluo a lo proceo en tr1mite) Sin
em0ar:o, continuar1n ri:i>ndoe por la norma anteriorK la
re:la de competencia, lo medio impu:natorio interpueto,
lo acto proceale con principio de e(ecucin y lo pla8o 'ue
hu0ieran empe8adoO)
Por tanto, en el $resente caso, es de $re,erencia la utili"aci)n del C)digo Procesal
Constitucional $or/ue su a$licaci)n no tiene relaci)n alguna con los su$uestos de
e&ce$ci)n y no termina a,ectando derec.os del demandante0 Por tanto, se a$licar<n
las normas $rocesales de tal c)digo, al ser su em$leo de car<cter inmediato y ser
m<s convenientes $ara resolver los cuestionamientos e&istentes en el $roceso en
curso0

D. MATERIAS CONSTITUCIONALMENTE RELE!ANTES

8. A&2,*)*)

=n atencin a la importancia de lo tema a er tratado en la preente
entencia, e proceder1 a anali8ar u naturale8a e implicancia dede
una perpecti%a :eneral) "or tal moti%o, la reolucin 'ue e et1
dictando de0e e5plicar la i:uiente cuetioneK
O%esulta legtima la a,ectaci)n de los derec.os ,undamentales del demandante
con relaci)n al ,uncionamiento de la discoteca Calle c.oP En tal su$uesto, se
debe anali"arA
5 OCu<l es el contenido del derec.o a la libertad de em$resaP
5 OEl an<lisis del acceso al mercado es $arte de la libertad de em$resaP
5 OC)mo se relaciona, desde la $ers$ectiva constitucional, la libertad de
traba#o y la libertad de em$resaP
OSe $uede su$ervisar o controlar el e#ercicio de la libertad de em$resa en virtud
de bienes #urdicos constitucionalesP Es menester de este Colegiado, $or tanto,
e&$licarA
5 =a moral $9blica como lmite de la libertad de em$resa0
5 =a salud $9blica como lmite de la libertad de em$resa0
5 =a seguridad $9blica como lmite de la libertad de em$resa0
OC)mo se integran legtimamente el e#ercicio de la libertad em$resarial de la
discoteca Calle c.o con la obligaci)n de la *unici$alidad *etro$olitana de
=ima de garanti"ar la certe"a en los servicios de recreaci)n en la comunidadP En
tal sentido,
5 OC)mo se $resentan los lmites entre tales derec.osP
5 OCu<l es la com$etencia munici$al $ara reali"ar tal $onderaci)n de
derec.osP
5 OIa#o /uD condiciones se entregar< una licencia de ,uncionamientoP

I!. FUNDAMENTOS

9. L) 32()*&+, 2,.32 1232*8'- 9/,1)62,.)(2-

=a reali"aci)n del Estado constitucional y democr<tico de derec.o solo es $osible a
$artir del reconocimiento y $rotecci)n de los derec.os ,undamentales de las
$ersonas0 Es /ue estos derec.os $oseen un doble car<cterA son, $or un lado, derec.os
sub#etivos; $ero, $or otro lado, tambiDn instituciones ob#etivas valorativas, lo cual
merece toda la salvaguarda $osible0
=n u dimenin u0(eti%a, lo derecho fundamentale no olo prote:en
a la perona de la inter%encione in(uti#cada y ar0itraria del
=tado y de tercero, ino 'ue tam0i>n facultan al ciudadano para e5i:ir
al =tado determinada pretacione concreta a u fa%or o defena2 e
decir, ete de0e reali8ar todo lo acto 'ue ean neceario a #n de
:aranti8ar la reali8acin y e#cacia plena de lo derecho fundamentale)
=l car1cter o0(eti%o de dicho derecho radica en 'ue ello on
elemento contituti%o y le:itimadore de todo el ordenamiento
(ur&dico, en tanto 'ue comportan %alore materiale o intitucione o0re
lo cuale e etructura Qo de0e etructurareH la ociedad democr1tica y
el =tado contitucional)
So0re eta 0ae, e intereante partir aumiendo 'ue
Nel =tado en cuanto totalidad no e una uma de elemento
di:re:ado, ino una unidad indi%idual, una totalidad 'ue e
halla determinada por la concrecin de %alore utanti%o en
ituacione hitrica determinadaO
S6T
)
"or tanto, en la preente entencia %an a anali8are la cuetione m1
rele%ante repecto a lo derecho fundamentale en (ue:o, tanto de la
parte demandante como de la colecti%idad, etando eto @ltimo
prote:ido por la municipalidad)

A. EL DERECO A LA LIBERTAD DE EMPRESA

10. S& 2( )65)3' ,' 53'.272 1232*8'- 0/(,23)1'- 2- &653'*212,.2

El demandante, como $ro$ietario de una discoteca, al concluir la argumentaci)n de
su $edido, llega a alegar /ue
Niendo la accin de amparo un mecanimo de proteccin para
el ciudadano, contra la ar0itrariedade preanotada en lo
punto precedente y reultando e%idente la afectacione
aludida, e indicuti0le la Tutela ?uridiccional =fecti%a, para
'ue e repon:an la coa al etado anterior del acto
cuetionado, pue e de ad%ertir de lo propio coniderando
de la reolucin de alcald&a cuetionada, 'ue e ha dictado in
u(ecin a norma adminitrati%a de car1cter y cumplimiento
o0li:atorio como lo %icio preanotado, toda %e8 'ue la
facultade 'ue otor:a la !ey Or:1nica de Municipalidade, no
pueden er e(ercida de un modo a0oluto y ar0itrario, a(eno
al "rincipio de $a8ona0ilidad, pue i no e con%ierten en
ile:&tima e in(uta como en el preente cao 'ue, con la
adopcin de deciione facilita, lo @nico 'ue :ra#can e
apreuramiento y %iolacin de lo le:&timo derecho de lo
adminitrado, o0li:1ndono a recurrir a ede ContitucionalO
S2T
)
2e esta ,orma, advierte la su$uesta a,ectaci)n de derec.os ,undamentales de los
cuales es titular, $or intermedio de normas in,raconstitucionales0 Sin embargo, este
Colegiado debe llegar a determinar la valide" de los derec.os invocados sobre la
base de uno esencial, cual es la libertad de em$resa, a ,in de establecer su verdadera
dimensi)n, en la /ue se deben anotar los lmites a su contenido accidental0
El Tribunal Constitucional a$recia la limitada argumentaci)n #urdica de $arte del
demandante res$ecto a c)mo se .a $roducido la su$uesta a,ectaci)n de la libertad de
em$resa, y subsecuentemente del derec.o al traba#o y del derec.o al debido
$rocedimiento administrativo, $or ser elementos esenciales en la $rotecci)n /ue est<
solicitando0 =a $ostulaci)n de una vulneraci)n no $uede $resumirse, sino /ue debe
demostrarla /uien la alega0
En caso de no e&istir un verdadero derec.o /ue $rote#a al recurrente, la demanda
ser< declarada necesariamente im$rocedente, tal como se anali"ar< m<s adelante0

1. L&:23.)1 12 26532-) ; 2<23*&*&' *',-.&./*&',)(

11. C',9&7/3)*&+, *',-.&./*&',)( 12( 1232*8' ) () (&:23.)1 12 26532-)

=a libertad de em$resa se mani,iesta como el derec.o de las $ersonas a elegir
libremente la actividad ocu$acional o $ro,esional /ue desee o $re,iera desem$e'ar,
dis,rutando de su rendimiento econ)mico y satis,acci)n es$iritual0
=llo e a&, por una parte, en la medida en 'ue la Contitucin, en u
art&culo ;+, reconoce 'ue
Nel =tado :aranti8a S)))T la li0ertad de emprea, comercio e
indutriaO)
De otro lado, por'ue la li0ertad de emprea e incardina dentro de la
li0ertad de tra0a(o, el cual, a u %e8, e una manifetacin del derecho
fundamental al tra0a(o)
= a& como ete Cole:iado, en la Sentencia del =5pediente 0067,2003,
A<-TC, Cao M1 de cinco mil ciudadano, mani#eta 'ue
Nla e5prein LempreaM alude a una acti%idad econmica
or:ani8ada para lo #ne de la produccin o el cam0io de
0iene y er%icio y entre u elemento contituti%o e
conidera a la or:ani8acin y la direccin, a lo cuale e
uman lo 0iene, el capital y el tra0a(oO)

12. L&:23.)1 12 26532-) *'6' 5)3.2 12 () 2*','6=) -'*&)( 12 623*)1'

So0re la 0ae de la con#:uracin contitucional de la li0ertad de
emprea, e 01ico e4alar 'ue en la li0ertad de emprea no e
encuentra
Nuna relacin de caua a efecto, como ocurre, por e(emplo, con
el derecho a la propiedad cuyo e(ercicio e condiciona al
cumplimiento de una funcin ocial, ino una cuali#cacin o
%aloracin del propio e(ercicio en entido poiti%o o
%alorati%oO
S3T
)
Se:@n et1 dipueta la li0ertad de emprea, eta tam0i>n et1 en
relacin directa con la funcin ocial 'ue de0e cumplir) B aume ete
o0(eti%o por er parte de un itema como el de la econom&a ocial de
mercado, ar'uetipo 'ue, tal como e preenta en el pa&, e e5hi0e como
Nun e'uema intermedio en 'ue el =tado tiene la facultad de
inter%enir con el #n de %elar por la coner%acin y el 0uen
funcionamiento del mercado, a& como de uperar y corre:ir la
dei:ualdade ociale e5itente S)))T para hacer realidad el #n
@ltimo de la ContitucinK la conecucin del 0ienetar
:eneralO
S3T
,
iendo ete tam0i>n el #n al cual de0e atenere la li0ertad emprearial)
Al repecto, no hay 'ue ol%idar 'ue ete Cole:iado ha e5plicado con
claridad, como parte del fundamento 6. de la Sentencia del =5pediente
0007,2003,A<-TC, Cao M1 de cinco mil ciudadano, cu1l e el %erdadero
i:ni#cado contitucional de la forma de la econom&a ocial de mercado,
pue
Ndado el car1cter LocialM del modelo econmico eta0lecido en
la Contitucin %i:ente, el =tado no puede permanecer
indiferente a la acti%idade econmica, lo 'ue en modo
al:uno upone la poi0ilidad de interferir ar0itraria e
in(uti#cadamente en el 1m0ito de li0ertad reer%ado a lo
a:ente econmicoO)

1%. C',.2,&1' 12 () (&:23.)1 12 26532-)

Ahora 0ien, el contenido de la li0ertad de emprea et1 determinado por
cuatro tipo de li0ertade
S;T
, la cuale terminan con#:urando el 1m0ito
de irradiacin de la proteccin de tal derecho)
, =n primer lu:ar, la li0ertad de creacin de emprea y de acceo al
mercado i:ni#ca li0ertad para emprender acti%idade econmica,
en el entido de li0re fundacin de emprea y concurrencia al
mercado, tema 'ue er1 materia de un mayor an1lii in&ra)
, =n e:undo t>rmino, la li0ertad de or:ani8acin contiene la li0re
eleccin del o0(eto, nom0re, domicilio, tipo de emprea o de
ociedad mercantil, facultade a lo adminitradore, pol&tica de
precio, cr>dito y e:uro, contratacin de peronal y pol&tica
pu0licitaria, entre otroH)
, =n tercer lu:ar, et1 la li0ertad de competencia)
, =n @ltimo t>rmino, la li0ertad para cear la acti%idade e li0ertad,
para 'uien haya creado una emprea, de diponer el cierre o ceacin
de la acti%idade de la mima cuando lo conidere m1 oportuno)
De otro lado, la li0ertad de emprea et1 &ntimamente relacionada con
la li0ertade de comercio y de indutria) !a primera conite en la
facultad de ele:ir la or:ani8acin y lle%ar a ca0o una acti%idad li:ada al
intercam0io de mercader&a o er%icio, para atifacer la demanda de
lo conumidore o uuario) Tal li0ertad preupone el atri0uto de poder
participar en el tr1#co de 0iene l&cito, a& como dedicare a la
pretacin de er%icio al p@0lico no u(eto a dependencia o 'ue
impli'uen el e(ercicio de una profein li0eral) "or u parte, la li0ertad de
indutria e mani#eta en la facultad de ele:ir y o0rar, e:@n propia
determinacin, en el 1m0ito de la acti%idad econmica cuyo o0(eto e la
reali8acin de un con(unto de operacione para la o0tencin y-o
tranformacin de uno o %ario producto)

14. L) (&:23.)1 26532-)3&)( ) .3)0>- 12 /,) 1&-*'.2*)

"oner en funcionamiento una dicoteca e una de la forma en 'ue una
perona puede e(ercer u derecho a la li0ertad de emprea) =n ete
punto, ete Cole:iado concuerda con el fundamento e:rimido por el
demandante con repecto a la dicoteca Calle Ocho)
En tal sentido, en la normatividad munici$al Cartculo cuarto de la rdenan"a 2155
**=@, se entiende /ue una discoteca es un
Bestablecimiento acondicionado es$ecialmente $ara reuniones donde se
reali"an bailes $9blicos y es$ect<culos en vivo, $udiDndose e&$ender
bebidas alco.)licas, re,rescos y comidas, abon<ndose o no derec.o de
ingresoE0
Una cuetin repecto a la dicoteca mima) A tra%> del preente
amparo, por m1 'ue e et> permitiendo anali8ar el pedido de licencia
de funcionamiento de#niti%a, e %a a tener 'ue e5aminar cu1l e la
acti%idad real 'ue reali8a la dicoteca, pue eta & e ha encontrado
funcionando en lo @ltimo a4o :racia a un mandato (udicial) = m1,
la preente entencia e utentar1 en la contatacin f1ctica de lo
operati%o del local de 0aile cuetionado, 'ue fuera reali8ada tanto por la
propia municipalidad demandada, en un operati%o con(unto entre la
Fical&a y la "olic&a Nacional, como del propio Miniterio "@0lico)

1?. L27&.&6&1)1 )*.&0) 5)3) 126),1)3 2, )65)3' ; .&./()3&1)1 12 () (&*2,*&) 12
9/,*&',)6&2,.'

Ante de e:uir a%an8ando en el dearrollo de ete tema, e de0e hacer
un comentario epecial acerca de un hecho 'ue merece la atencin de
ete Cole:iado)
Se:@n conta en el art&culo 69, ac1pite c, de la Ordenan8a 272,MM!, no
e poi0le 'ue e5ita licencia de apertura
Ncuando e contate 'ue el eta0lecimiento e conducido por
perona ditinta al titular, diponiendo la clauura del
eta0lecimientoO)
=n ete punto e intereante recatar lo 'ue e pudo encontrar en la
inpeccin reali8ada por la municipalidad a la dicoteca) Se:@n e
o0er%a, en el ti'ue de in:reo aparece un titular ditinto al 'ue ha
preentado la preente demanda de amparo, tal como conta en la
%eri#cacin reali8ada por la parte demandadaK
N!a preente inpeccin e produ(o en forma annima,
in:reando al eta0lecimiento por el cual e a0on el derecho
correpondiente QS-) 3,00H, entre:1ndoe ticUet a nom0re de
Mariela <a0el Flore Vapata con $UC 602;.733963, y no a
nom0re del recurrenteO
S.T
)
Si 0ien el Amparo e utenta en el hecho de 'ue e el demandante
'uien ha iniciado el procedimiento de otor:amiento de licencia en ede
municipal, no e actualmente el 'ue et1 e(erciendo el control de tal
eta0lecimiento) = m1, hay 'ue reconocer 'ue ca0e la poi0ilidad de
ceder el uo del local para el cual et1 tramitando una licencia)
Sin em0ar:o, eta cuetin de admii0ilidad de0e er coniderada
perfeccionada con la ola preentacin de lo documento 'ue acreditan
el inicio del procedimiento municipal por parte del recurrente, y u
poi0le afectacin en tanto promotor de un tr1mite adminitrati%o)

2. L&:23.)1 12 26532-) ; (&:32 &,&*&).&0) 53&0)1)

1@. L&:23.)1 12 26532-) ; *32)*&+, 12 26532-)

Como 0ien e e4ala contitucionalmente, en el art&culo ;7,
Nla iniciati%a pri%ada e li0reO)
So0re eta 0ae, y relacion1ndola con la etudiada li0ertad de emprea,
el acceo al mercado emprearial aparece como la capacidad de toda
perona de poder formar una emprea y 'ue eta funcione in nin:@n
tipo de tra0a)
!a creacin de emprea no i:ni#ca 'ue al titular del derecho no e le
pueda e5i:ir re'uiito al:uno, pue i la naturale8a de u acti%idad a& lo
re'uiere, e imprecindi0le 'ue e recono8ca lo 'ue ra8ona0lemente ea
neceario)
=n ete marco, tal como lo e4ala el art&culo 6+;, incio 7, de la
Contitucin, e imprecindi0le reconocer 'ue la municipalidade on
competente para
Nre:ular acti%idade y-o er%icio en materia de recreacinO,
y e o0re eta 0ae en 'ue e e(ercida la li0ertad de emprea) Solo
podr1 e5itir un %erdadero derecho a la li0ertad de emprea i e 'ue
para a0rir del ru0ro de recreacin, e5ite una pre%ia inter%encin
municipal, e:@n la Contitucin le ha reconocido)

17. L&:23.)1 12 26532-) 2, 2( *)-' 12( 9/,*&',)6&2,.' 12 ()- 1&-*'.2*)-

!e:almente e ha eta0lecido 'ue la municipalidade pueden otor:ar
licencia a todo a'uel 'ue realice acti%idade u(eta a #cali8acin o
control municipal cuando cuenten con autori8acin le:al e5prea para
e(ercer dicha funcin, tal como e o0er%a del art&culo .7, incio e, del
Decreto !e:ilati%o 99.) =n ee entido la demandada ha actuado de
acuerdo con la atri0ucione y facultade 'ue le otor:a la ley)
Se reconoce 'ue i 0ien la municipalidade pueden y de0en uper%iar
la acti%idade econmica y de er%icio, el otor:amiento de licencia
de funcionamiento tiene car1cter re:lado y u concein o dene:acin
no 'ueda a la dicrecionalidad del ente competente, ino 'ue e
deen%uel%e en etricto e5amen de le:alidad Qpre%ito en el art&culo <A
punto 6)6, de la !ey del "rocedimiento Adminitrati%o EeneralH y del
cumplimiento de lo re'uiito pre%ito por la norma en la materia,
conforme a la dipoicione contitucionale)
Es en ese sentido /ue conviene considerar, en el marco de las ,unciones /ue a este
Tribunal le corres$onde desem$e'ar, la $osible incidencia /ue este ti$o de
establecimientos tiene en la integridad real y e,ectiva de los derec.os ,undamentales
de los vecinos, de los ni'os y adolescentes y de los ciudadanos, discerniendo lo /ue
estrictamente a,ecta a los derec.os ,undamentales $rotegibles en am$aro de a/uellos
otros derec.os constitucionales /ue tienen su cauce adecuado de $rotecci)n $or vas
distintas0

1A. L) 53'.2**&+, 12 ('- /-/)3&'- 2, 2( '.'37)6&2,.' 12 ()- (&*2,*&)-

!a tutela adecuada de lo derecho e interee de lo conumidore y
uuario implica la e5pedicin de directi%a, el eta0lecimiento de
procedimiento adminitrati%o, la aplicacin de la leye y re:lamento
de conformidad con lo derecho fundamentale, entre mucho otro
factore a tomare en conideracin, tal como lo reconocido ete
Cole:iado en el fundamento 63 de la STC 07;7,2003,AA-TC, Cao =yler
Torre del P:uila)
= m1, o0re la 0ae del art&culo .; de la Contitucin, ete Cole:iado
ha cre&do con%eniente coniderar en la Sentencia del =5pediente 0007,
2003,A<-TC 'ue el
Nel =tado mantiene con lo conumidore o uuario
do o"ligaciones gen'ricas2 a a0erK aH Earanti8a el derecho a
la informacin o0re lo 0iene y er%icio 'ue et>n a u
dipoicin en el mercado) =llo implica la coni:nacin de dato
%erace, u#ciente, apropiado y f1cilmente accei0le) 0H
Aela por la alud y la e:uridad de la perona en u condicin
de conumidora o uuaria)
Ahora 0ien, pee a 'ue e5ite un reconocimiento e5preo del
derecho a la informacin y a la proteccin de la alud y la
e:uridad de lo conumidore o uuario, eto no on lo
@nico 'ue traducen la real dimenin de la defena y tuiti%idad
cona:rada en la Contitucin) = de %ere 'ue en la
Contitucin e5ite una pluralidad de cao referido a cierto
atri0uto 'ue, iendo :en>rico en u naturale8a, y admitiendo
manifetacione o0(eti%amente incorporada en el mimo te5to
fundamental, uponen un numerus apertus a otra e5preione
uced1neaO)
$e:reando al cao de auto, el recurrente de0&a cumplir cada uno de lo
re'uiito e5i:ido para otor:1rele la licenciaK una olicitud, el
certi#cado de 8oni#cacin y el de compati0ilidad de uo) "ero, We
realmente neceario anali8ar i e cumplieron cumpli tale re'uiitoX
!a repueta a tal a#rmacin de0e dare con cierta precaucione, pero
anali81ndola dede un punto de %ita contitucional, y no etrictamente
adminitrati%o, la mima 'ue er1 encontrada en la i:uiente l&nea)

19. E( 53':(26) 12( '.'37)6&2,.' 12 (&*2,*&)

Se:@n lo ha e5preado claramente el demandante, tra la dene:atoria
de la municipalidad demandada de otor:arle la licencia de
funcionamiento,
Nla entidad edilicia S)))T emiti la $eolucin de Alcald&a N*
37.3. del 2.)62)06, en la cual al declarar FUNDADO mi recuro
de apelacin contra la $eolucin Directoral N* 6079 del
26)66)06, 'ue dene:a0a mi peticin de Autori8acin de
Funcionamiento O$D=NY 'ue e remitan lo actuado a la
Direccin de Comerciali8acin y Defena del Conumidor, ahora
demandada, a #n de 'ue proi:a con el tr1mite de Autori8acin
Municipal de Funcionamiento S)))T ha0iendo 'uedado conentido
dicho acto adminitrati%o y al encontrarme a la epera del
otor:amiento de la !icencia repecti%a, la Municipalidad
demandada S)))T ha procedido a ANU!A$ !A $eolucin de
Alcald&a N* 37.3. del 2.)62)06 S)))T cuando ya era COSA
D=C<D<DA, ino0er%ando el "rincipio de Coner%acin de dicho
acto adminitrati%o, S)))T pue en todo cao de ha0ere omitido
al:una noti#cacin, e pod&a ha0er ordenado 'ue e reha:a la
noti#cacin u0anatoria, in per(udicar al adminitradoO
S9T
)
=ntonce, i 0ien para el demandante la municipalidad termina
afectando claramente u derecho al de0ido procedimiento
adminitrati%o, de0e eta0lecere en 'u> parte del procedimiento e
encuentra actualmente, para poder determinar la procedencia o no de u
pedido) "ara me(or reol%er, e imprecindi0le hacer una eciin entre
lo 'ue i:ni#ca olicitar una deciin pro%iional y una de#niti%a en la
Adminitracin)
"ara clari#car ete tema, ete Cole:iado ha lle:ado a e4alar en el
fundamento + de la Sentencia del =5pediente 2002,2003,AA-TC, Cao
!i8ardo Canale Motta, 'ue e5iten
Nla licencia pro%iionale, 'ue e otor:an mientra la
municipalidad e%al@a lo re'uiito de la norma t>cnicaO)

20. E( .3B6&.2 12 /,) -/5/2-.) (&*2,*&) 53'0&-&',)(

=n octu0re de 6++9, e inicia el procedimiento para el otor:amiento de
licencia pro%iional de local u0icado en el (irn Jahin:ton 62.;, tra la
olicitud preentada por el recurrente, i:n1ndoe como =5pediente
9030.2) "ee a la e5itencia del Certi#cado de Voni#cacin 6.77, de
a0ril de ee a4o, en el 'ue e da la conformidad del local, tam0i>n e5ite
el informe de inpeccin ocular, reali8ado el mimo me, 'ue deaprue0a
el local por el d>#cit en lo er%icio hi:i>nico y por no cu0rir la
ditancia e5i:i0le a determinado hito ur0ano Q200 metroH)
"or tanto, la $eolucin Directoral Municipal 23.+ declara improcedente
la licencia pro%iional, diponiendo la clauura de#niti%a del local, o0re
la 0ae de no acreditar el certi#cado de compati0ilidad de uo) Frente a
tal deciin, el demandante interpone demanda de amparo, la mima
'ue e reuelto de#niti%amente a tra%> de la entencia emitida por la
Sala Tranitoria =peciali8ada en Derecho "@0lico de la Coarte Superior
de ?uticia de !ima, en el =5pediente 3++,+9, declar1ndola fundado, pue
conidera0a a la reolucin como a0ui%a por'ue el recurrente &
conta0a con certi#cado de compati0ilidad de uo del local)
Tra la opinione fa%ora0le de lo informe 333,2006,DMCDC,DAM
Qlocal e encuentra en condicin de acepta0leH, ;93,2006,DMCDC,DAMF,
MC Qe preent toda la documentacin re'ueridaH, 699,2006,MM!,
DMCDC,DAMF Qolo e re'uiere Certi#cado de Voni#cacin Conforme, y
no e5ite u0icacin de local de etudio a meno de 200 metroH y 2076,
MM!,OEA? Qde0e reiniciare el procedimientoH, la Alcald&a de !ima emite
la $eolucin de Alcald&a 37.3., de diciem0re del 2006, 'ue declara el
reinicio del tr1mite de licencia pro%iional)

21. L) 1&-*/.&1) 2C&-.2,*&) 12 /,) (&*2,*&) 53'0&-&',)( 2, 2( .3B6&.2 6/,&*&5)( 5)3)
2( 9/,*&',)6&2,.' 12 1&-*'.2*)-

=n t>rmino :enerale, una licencia pro%iional e a'uella por la cual e
hace una olicitud 'ue cumpliendo lo re'uiito e condicin u#ciente
para er otor:ada) "ero, ahora e con%eniente determinar i eta
cate:or&a tam0i>n puede er aplicada al cao del funcionamiento de la
dicoteca)
Se:@n ale:a el propio demandante, cuando e inici el tr1mite de
licencia de funcionamiento pro%iional en 6++9, eta0a u(eto a la
i:uiente re:la, e:@n el art&culo 66 de la !ey de "romocin de Micro
=mprea y "e'ue4a =mprea
S7T
K
NCon la ola preentacin de la Solicitud Simpli#cada de
!icencia Municipal de Funcionamiento e coniderar1 como
otor:ada una !icencia Municipal de Funcionamiento "ro%iional,
con %alide8 de doce Q62H mee a partir de la fecha de
preentacin de la mima, per&odo dentro del cual el Municipio
Ditrital har1 la %eri#cacione y e%aluacione
correpondiente para otor:ar o dene:ar la !icencia Municipal
de Funcionamiento con car1cter de#niti%o, una %e8 %encido
dicho pla8o)
Slo e coniderar1 otor:ada la !icencia Municipal de
Funcionamiento "ro%iional, cuando la acti%idad 'ue e
pretenda dearrollar en el correpondiente local, no
contra%en:a la normati%idad o0re 8oni#cacin y
compati0ilidad de uoO
S+T
)
=ntonce, pee a 'ue e reconoce la poi0ilidad del ilencio
adminitrati%o poiti%o, e re'uieren condicione 01ica para 'ue la
licencia pro%iional ea entre:ada)
Similar a lo anterior, aun'ue no completamente coincidente, la norma
municipale actualmente %i:ente Qart&culo 27 y 2+ de la Ordenan8a
272,MM!H declaran 'ue
Npara o0tener autom1ticamente la !icencia "ro%iional, e
re'uiere cumplir conK aH Voni#cacin conforme) 0H Solicitud
Declaracin ?urada) cH "a:o de lo derecho repecti%oO,
aun'ue Nlo pueden aco:ere lo 'ue cumplan con la
clai#cacin de pe'ue4a y microemprea, y no et1n
coniderado en eta modalidad lo eta0lecimiento de (ue:o,
0aile y recreacin, ni a'uello 'ue e5pendan lo 0e0ida
alcohlicaO
S60T
)
Sin em0ar:o, Wen el cao de la dicoteca e puede otener 'ue
pueden e5itir licencia de funcionamiento Lpro%iionaleMX =n toda
entidad comercial cuyo :iro ten:a relacin directa con la %ida y el
repeto de la di:nidad de la perona no puede coniderare %1lida la
e5itencia de una licencia Lpro%iionalM, pueto 'ue el car1cter tuiti%o de
derecho fundamentale demanda de la autoridad municipal 'ue realice
toda la inpeccione tendente a determinar i e otor:a o no una
licencia) "ro%iionalmente, e podr1 Lautori8arM el funcionamiento
mientra 'ue el tr1mite iniciado concluya en ede adminitrati%a)
= m1, tam0i>n e de0e dicutir la utili8acin de la !ey de promocin y
formali8acin de la micro y pe'ue4a emprea como marco (ur&dico
adecuado para el otor:amiento o no de una licencia referida a una
dicoteca) "ara ello e de0e tomar en conideracin 'ue una ley de ete
tipo, como lo e4ala el propio art&culo 6 de la actual !ey 2706;,
Ntiene por o0(eto la promocin de la competiti%idad,
formali8acin y dearrollo de la micro y pe'ue4a emprea
para incrementar el empleo oteni0le, u producti%idad y
renta0ilidad, u contri0ucin al "roducto Rruto <nterno, la
ampliacin del mercado interno y la e5portacione, y u
contri0ucin a la recaudacin tri0utariaO)

22. L) *()/-/3) 12 /, ('*)(

De otro lado, para 'ue e clauure un local, la municipalidad de0e
reali8ar u actuacin o0re la 0ae de lo 'ue ordena la ordenan8a
repecti%a) "or eo ete Cole:iado ha e4alado en el fundamento ; de la
Sentencia del =5pediente 2927,2003,AA-TC, Cao Carola Aillanue%a
Ar0ieto y otro, 'ue
Nen cuanto a la ordenan8a cuetionada, ete Tri0unal conidera
'ue no %ulnera nin:@n derecho contitucional de lo
demandante, pueto 'ue ha ido emitida en %irtud de la
autonom&a municipal y conforme a la competencia 'ue la
Contitucin reconoce a la municipalidadeO)
Es decir, solamente se $uede ordenar la clausura de un local si se .a incurrido en
alguna de las causales de a$licaci)n de sanci)n de clausura de,initiva, tal como lo
$revD el artculo decimocuarto de la rdenan"a 2155**=A
NaH "ermitir el conumo o %enta de dro:a) 0H "ermitir el
e(ercicio de la protitucin) cH No reunir la condicione t>cnica
eta0lecida para el funcionamiento de locale p@0lico a lo
cuale e re#ere el Art&culo Se5to) dH Funcionar in contar con
Autori8acin Municipal de Funcionamiento) eH $ea0rir el
eta0lecimiento 'ue e encuentre clauurado) fH !a e4alada
en el art&culo D>cimo Tercero iempre 'ue ean reiteradaO)
Sin em0ar:o, de0e coniderare como %1lida la emiin de una orden de
clauura cuando el peticionante 'ue olicita una licencia pro%iional no
cumple lo re'uiito e5i:ido, como lo reali8 la Municipalidad
Metropolitana de !ima con la $eolucin Directoral 23.+, de a:oto de
6++9) De hecho, la ancin de clauura depende del otor:amiento o no
de la licencia pro%iional)
=ntonce, e reci>n con la entencia de e:unda intancia 'ue e
termin con#:urando #nalmente un otor:amiento (udicial de la licencia
pro%iional de la dicoteca materia de la litis) =n nin:@n momento, la
Municipalidad Metropolitana de !ima otor: tal licencia al demandante,
ino 'ue fue un (ue8 'uien lo hi8o) = a& como en tal entencia e
o0er%a 'ue, a conecuencia de la prohi0icin de la orden de clauura,
u0ecuentemente i:ue en tr1mite la licencia de funcionamiento
pro%iionalK
Nla ancin impuetaSet1T re%ita de ar0itrariedad, toda %e8
'ue carece de utento, al ha0ere acreditado 'ue el actor &
conta0a con el certi#cado de compati0ilidad de uo de u
localO
S66T
)

2%. F/,*&',)6&2,.' 5'-.23&'3 ) () (&*2,*&) 53'0&-&',)(

= m1, i:uiendo la ar:umentacin del demandante, e:@n e puede
o0er%ar normati%amente, todo recurrente cuenta, dede la fecha de la
noti#cacin, con doce mee para funcionar y para actuar con la Llicencia
pro%iionalM, pue el art&culo 62 de la !ey de "romocin de Micro
=mprea y "e'ue4a =mprea, de 6++6, reconoc&a 'ue
Nen el cao de 'ue un Municipio Ditrital, una %e8 %encida la
licencia pro%iional otor:ada en la forma 'ue indica el art&culo
precedente, conidere como no procedente el otor:amiento de
la !icencia Municipal de#niti%a, noti#car1 de u deciin a la
Microemprea o "e'ue4a =mprea olicitante, otor:1ndole
imult1neamente un per&odo adicional de ei Q0.H mee
durante lo cuale podr1 e:uir funcionando en el mimo
localO
S62T
)
=ntonce, pee a lo dicuti0le de la frmula de la licencia de
funcionamiento Lpro%iionalM Qete tema er1 materia de
pronunciamiento m1 adelanteH, en el cao concreto, el pla8o
trancurrido en el procedimiento adminitrati%o del cao concreto ha ido
uperado lar:amente Q%an cai iete a4o, dede la entencia (udicial, o,
de i:ual forma, m1 de tre a4o, dede la $eolucin de Alcald&a
37.3.H, por m1 pedido 'ue i:an e5itiendo al repecto e informe
municipale 'ue la a%alen
S63T
)
"or tal moti%o, el actual proceo de amparo de0e %erar 01icamente
o0re la le:itimidad o ile:itimidad en el otor:amiento de la licencia de
funcionamiento de#niti%a, pue ella e la contituti%a del derecho a la
li0ertad de emprea, e:@n el pedido reali8ado por el recurrente en
mar8o del 2006, independientemente de la upueta afectacione al
de0ido procedimiento adminitrati%o en el cao de la licencia pro%iional)

24. E( 32-52.' )( 12:&1' 53'*21&6&2,.' )16&,&-.3).&0'

"ee a lo e5plicado en la l&nea precedente, e imprecindi0le 'ue e
recono8ca plenamente el de0ido procedimiento repecto al tr1mite
iniciado por el recurrente, pero, como ya e e4al, no repecto al pedido
pro%iional, ino e5clui%amente o0re el de#niti%o)
So0re la 0ae de la Contitucin 'ue e4ala, en u art&culo 63+, incio 3,
como principio de todo proceo
Nla o0er%ancia del de0ido proceoO,
en la norma de procedimiento adminitrati%o Qart&culo <A punto 6)2, de
la !ey del "rocedimiento Adminitrati%o EeneralH e ha %enido a
entender el principio del de0ido procedimiento, el mimo 'ue i:ni#ca
'ue
Nlo adminitrado :o8an de todo lo derecho y :arant&a
inherente al de0ido procedimiento adminitrati%o, 'ue
comprende el derecho a e5poner u ar:umento, a ofrecer y
producir prue0a y a o0tener una deciin moti%ada y fundada
en derechoO)
So0re la 0ae de ete derecho contitucional, e de0e anali8ar i en el
cao concreto e ha %ito afectado a tra%> de la ne:ati%a de e:uir
coniderando la licencia pro%iional como %1lida y por el no otor:amiento
de la licencia de#niti%a) Sin em0ar:o, de0en hacere al:una preciione
al repecto)
$ecapitulando, e o0er%a 'ue en el procedimiento de otor:amiento de
licencia pretendido por el demandante e pueden encontrar do
momento claramente identi#ca0le) Uno referido a la licencia
pro%iional, y otro referido a la de#niti%a) B e (utamente ete @ltimo el
'ue no interea en la preente entencia y o0re la cual e har1
referencia a lo lar:o de la mima)
Al repecto, no de0e e5itir duda al:una de 'ue la importancia de una
licencia de funcionamiento pro%iional e importante pue permite el
funcionamiento de un local en tanto la municipalidad hace lo etudio,
e51mene, inpeccione o cual'uier acto conducente al an1lii correcto
repecto a la con%eniencia o no del otor:amiento de la licencia de#niti%a)
"or tanto, no puede aceptare 'ue, lue:o de una entencia (udicial, la
$eolucin de Alcald&a 37.3., 'ue implemente e4ala el reinicio del
procedimiento de licencia de funcionamiento, e encuentra o0li:ando a
la autoridad municipal a otor:ar la licencia de#niti%a) =ta alocucin no
e para nada cierta) ?utamente lo @nico 'ue e4ala e 'ue el tr1mite
comien8a) No dice nada m1)
"or tanto, e improcedente 'ue en ede contitucional e olicite la
nulidad de la $eolucione de Alcald&a 6+7;3 y Directoral 6079,
0a1ndoe en el efecto e5cei%o de la $eolucin de Alcald&a 37.3.) !o
@nico 'ue e reali8 en u momento fue la autori8acin para la
terminacin de un tr1mite inconcluo) De eta forma, no puede
otenere la afectacin a la upueta coa (u8:ada ale:ada, por no
tener utento contitucional) ?utamente, o0re la proecucin de tal
tr1mite, ete Cole:iado de0e pronunciare)

2?. L) &653'*212,*&) 12( )65)3' 532-2,.)1'

Como se se'alara supra, si un derec.o ,undamental no asiste al recurrente, la
demanda ser< declarada necesariamente im$rocedente, en virtud de /ue, seg9n el
artculo 17 del C)digo Procesal Constitucional,
Nno procede el amparo en defena de un derecho 'ue carece
de utento contitucional directo o 'ue no et1 referido a lo
apecto contitucionalmente prote:ido del mimoO)
= m1, e una caual de improcedencia del amparo, de acuerdo con el
art&culo ;, incio 2, del Cdi:o "roceal Contitucional, el hecho de 'ue
Ne5itan %&a procedimentale epec&#ca, i:ualmente
atifactoria, para la proteccin del derecho contitucional
amena8ado o %ulneradoO)
Como e ha podido anali8ar, no puede aumire la afectacin de un
derecho fundamental como el de la li0ertad de emprea, en %irtud de
'ue ete derecho no puede er reconocido al demandante, al no tener la
licencia correpondiente de parte de la autoridad municipal) "or tanto, i
e5iten duda acerca de la actuacin de lo :o0ierno locale al
momento del otor:amiento o dene:atoria de la licencia de
funcionamiento, el afectado de0er1 recurrir a la %&a contencioo,
adminitrati%a, al%o 'ue utente con claridad la afectacin de un
derecho fundamental)

2@. A,B(&-&- 12( 9',1' 32-52*.' )( 521&1' 12 (&*2,*&)

Entonces, cuando el demandante asevera /ue
Bel $rocedimiento administrativo mediante el cual se materiali"a las
decisiones de la administraci)n munici$al, la cual como .emos anotado
anteriormente, est< $lagado de vicios /ue atentan contra derec.os
constitucionalesE
Q-4R
,
e de0e determinar con claridad cu1l e la relacin entre tale %icio y el
pedido de licencia de#niti%a)
De ello e coli:e 'ue la demanda de amparo ha %erado e5clui%amente
o0re derecho upuetamente afectado a tra%> del tr1mite de la
licencia pro%iional)
Conidera ete Cole:iado 'ue e5ite utraccin de la materia, pue el
pedido poterior de la licencia de#niti%a dedice tal ar:umentacin) "or
lo tanto, lo e podr1 anali8ar en la preente entencia i la ne:ati%a de
parte de la autoridad municipal de otor:arle la licencia de
funcionamiento de#niti%a al recurrente contituye o no una afectacin a
u derecho a la li0ertad de emprea, en el e5tremo de la creacin de
emprea y acceo al mercado)

27. E( 32*','*&6&2,.' 12 () )/.'3&1)1 6/,&*&5)( 2, 2( '.'37)6&2,.' 12 () (&*2,*&)

=te Cole:iado, por m1 'ue reconoce la capacidad (udicial de reol%er
la caua, de0e olicitar a lo ma:itrado 'ue, en la medida de lo
poi0le, reeta0le8can la autoridad municipal y u autonom&a funcional,
para 'ue otor:uen la licencia de funcionamiento, e:@n la
competencia ai:nada contitucionale)
Solo i e 'ue e5ite un derecho fundamental %ulnerado, puede
inter%enire (udicialmente, pero de0e e%itare la Nampari8acinO de la
reolucin de pro0lema municipale, hecho al 'ue contri0uye el
preente Cdi:o "roceal Contitucional)
=l reconocimiento de la autoridad municipal en el otor:amiento de
licencia e encuentra plenamente utentada en la Contitucin Qart&culo
6+; incio 3 y 7H, y por el principio de interpretacin de Lcorreccin
funcionalM, un r:ano (uridiccional no puede interponere en la
competencia de otro ente con reconocimiento contitucional) =te el #n
01ico de la preente entencia, 'ue %a a tratar de anali8ar el fondo del
aunto, al mar:en de 'ue e de0a declarar improcedente)

3. L&:23.)1 12 26532-) ; (&:23.)1 12 .3):)<'

2A. C',2C&+, 2,.32 (&:23.)1 12 26532-) ; (&:23.)1 12 .3):)<'
Se .a se'alado /ue el Estado no solo debe limitarse a garanti"ar el derec.o de las
$ersonas de acceder a un $uesto de traba#o o a $roteger al traba#ador ,rente al
des$ido arbitrario, sino /ue, tambiDn, debe garanti"ar la libertad de em$resa0
Entonces, en el caso concreto, y esta l)gica se a$lica a muc.os de los $edidos de
su$uestos atentados contra el traba#o de los accionantes, se entiende /ue este es
vulnerado si es /ue no se les $ermite e#ercer su derec.o a la libertad de em$resa0 Es
decir, si al demandante no se le estara $ermitiendo abrir su discoteca, tam$oco se le
estara $ermitiendo traba#ar0 A $esar de este $lanteamiento, Oa eso se re,iere la
norma constitucional cuando reconoce el derec.o a la libertad de traba#oP
Por tanto, $ara este Colegiado C,undamento 4 de la Sentencia del E&$ediente 2?115
20025AA6TC, Caso Hilda Anaya C<rdenas@,
Naun'ue e cierto 'ue toda perona tiene derecho a tra0a(ar
li0remente, con u(ecin a ley, no lo e meno 'ue ete
derecho no e irretricto y 'ue de0e etar u(eto al
cumplimiento de la dipoicione de cada municipio, como en
el preente cao, en el 'ue para el inicio de una acti%idad
comercial e de0er1 o0tener pre%iamente la licencia de
funcionamiento repecti%a2 cao contrario, la Municipalidad
tiene la facultad de clauurar el local y de ancionarO)

29. C',9&7/3)*&+, *',-.&./*&',)( 12( 1232*8' )( .3):)<' ; () (&:23.)1 12 .3):)<'

Tal como et1 pre%ito contitucionalmente, en el art&culo 2, incio 6;,
toda perona tiene derecho
Na tra0a(ar li0remente, con u(ecin a la leyO)
Es m<s, sobre la base del artculo 22 de la Constituci)n, se reconoce /ue
Bel traba#o es un deber y un derec.o0 Es base del bienestar social y un
medio de reali"aci)n de la $ersonaE0
Este es el marco /ue .a dotado la 3orma (undamental al derec.o al traba#o, y sobre
el cual se debe resolver el $resente $roceso0

%0. C',.2,&1' 12( 1232*8' )( .3):)<'

Al res$ecto, este Colegiado .a se'alado, dentro de la Sentencia del E&$ediente
--245200-5AA6TC, Sindicato Lnitario de Traba#adores de Tele,)nica del Per9 S0A0
y (ET%ATE= C,und0 -2@, /ue el contenido esencial de este derec.o im$lica dos
as$ectosA $or un lado, el de acceder a un $uesto de traba#o; y, $or otro, el derec.o a
no ser des$edido sino $or causa #usta0
En el $rimer caso, el derec.o al traba#o su$one la ado$ci)n $or $arte del Estado de
una $oltica orientada a /ue la $oblaci)n acceda a un $uesto de traba#o; si bien .ay
/ue $recisar /ue la satis,acci)n de este as$ecto de este derec.o constitucional
im$lica un desarrollo $rogresivo y seg9n las $osibilidades del Estado0
El segundo as$ecto se trata del derec.o al traba#o entendido como $roscri$ci)n de
ser des$edido salvo /ue medie una motivaci)n #usti,icada o se indemnice0 Este
<mbito de $rotecci)n no es sino la mani,estaci)n de la es$ecial $rotecci)n /ue la
Constituci)n con,iere a los traba#adores ,rente a las eventuales decisiones arbitrarias
$or $arte de los em$leadores de dar $or ,inali"ada una relaci)n #urdico5laboral0 2e
a. /ue la Constituci)n, en su artculo 2>, .aya se'alado /ue
Bla ley otorga al traba#ador adecuada $rotecci)n contra el des$ido
arbitrarioE0

%1. L&:23.)1 12 .3):)<' *'6' 5)3.2 12( 1232*8' )( .3):)<'

Sin embargo, debe $recisarse /ue el derec.o al traba#o se mani,iesta tambiDn en la
libertad de traba#o Cartculo 2> de la Constituci)n@; es decir, en el derec.o /ue
$oseen todas las $ersonas
B$ara elegir la $ro,esi)n o el o,icio /ue deseenE
Q-5R
0
As, el Estado no solo debe garanti"ar el derec.o de acceder a un $uesto de traba#o o
a $roteger al traba#ador ,rente al des$ido arbitrario, sino /ue, adem<s, debe
garanti"ar la libertad de las $ersonas de elegir la actividad mediante la cual se
$rocuran los medios necesarios $ara su subsistencia0
En tal sentido, el Estado debe $roteger tanto al traba#ador de$endiente como a la
$ersona /ue reali"a actividades econ)micas $or cuenta $ro$ia0 Siendo as, a e,ectos
de su $rotecci)n,
Bno e&iste di,erencia alguna entre el individuo /ue se gana la vida como
traba#ador $or cuenta a#ena del /ue lo .ace $or cuenta $ro$iaE y, $or ello,
sera una aberraci)n Ba,irmar /ue es m<s digno constitucionalmente
.ablando el traba#o de$endiente /ue el inde$endienteE
Q-?R
0
Entonces, $ara $oder determinar la e&istencia o no de a,ectaci)n de la libertad de
traba#o del demandante tendr< /ue determinarse $reviamente la vulneraci)n del
derec.o a la libertad de em$resa, seg9n los $ar<metros $resentados anteriormente0

B. LOS LMITES DEL DERECO A LA LIBERTAD DE EMPRESA

%2. L) )/.'332-.3&**&+, 12 () (&:23.)1 12 26532-)

"or m1 'ue no e ha lle:ado a determinar epec&#camente la e5itencia
de un correcto e(ercicio del derecho a la li0ertad de emprea del
demandante, y 'ue amerita 'ue eta demanda de0a er declarada
improcedente, no ca0e duda de 'ue, al ha0er etado funcionando, la
dicoteca ha %enido permitiendo hata el d&a de hoy, el in:reo de
adolecente, el poco control de u peronal encar:ado de 0e0ida y
alimento, la falta de e:uridad y el deorden en la comunidad) = a&
como e ha e(ercido ile:&timamente tal derecho, de manera cuetiona0le)
"or tale conideracione, ete Cole:iado conidera pertinente
dearrollar lo l&mite de tal derecho, pue o0re eta 0ae de0er1
determinare la %alide8 o no de la licencia de funcionamiento de#niti%a
'ue deea le ea otor:ada)
Cuando el art&culo ;+ de la Contitucin e4ala 'ue el e(ercicio de la
li0ertad de emprea
Nno de0e er lei%o a la moral, ni a la alud, ni a la e:uridad
p@0licaO,
no et1 haciendo otra coa 'ue preciar lo l&mite dentro de lo cuale
ete derecho e e(ercido de acuerdo a ley) Claro et1 'ue eto l&mite
on enunciati%o y no ta5ati%o, pue la proteccin correcta de0e ur:ir
de un principio contitucional como e la di:nidad de la perona
humana, el mimo 'ue e encuentra reco:ido en lo art&culo 6 y 3 de la
Contitucin, y 'ue e con%ierte en
Nun principio contitucional portador de %alore ociale y de
lo derecho de defena de lo hom0reO
S69T
)
!a reali8acin pr1ctica de la di:nidad del er humano conlle%a la
admiin de un status actius processualis, al contener un efecto
%inculante en tanto cate:or&a (ur&dico,poiti%a y %alorati%a)
A&, el derecho a la li0ertad de emprea trapaa u l&mite cuando e
e(ercido en contra de la moral y la 0uena cotum0re, o pone en rie:o
la alud y la e:uridad de la perona) Conecuentemente, el e(ercicio
del derecho a la li0ertad de emprea, para etar arre:lado a derecho, ha
de hacere con u(ecin a la ley y, por ello, dentro de la limitacione
01ica 'ue e deri%an de la e:uridad, la hi:iene, la alud, la moralidad
o la preer%acin del medio am0iente)
=n el cao de locale como dicoteca, u funcionamiento de0e
ordenare por norma epeciale) So0re ello, en el art&culo 6* de la
Ordenan8a 23;,MM! e ha e5pueto 'ue e de0en
Bregular los as$ectos tDcnicos y administrativos /ue deben observar los
establecimientos de es$arcimiento y distracci)n destinados a discotecas,
salones de baile, boites y similares; a ,in de evitar /ue su ,uncionamiento
altere la tran/uilidad de los vecinos, $onga en riesgo la vida y la salud de
los usuarios o vulnere la integridad ,sica o moral de los ni'os y
adolescentesE
Q-7R
0

1. L&:23.)1 12 26532-) ; 6'3)( 5D:(&*)

%%. L) 6'3)( 5D:(&*)

!a moral e un concepto de contenido a0ierto 'ue de0e er concreti8ado
en cao epec&#co) $elacionada 01icamente con la 0uena
cotum0re, u efecti%idad contitucional puede encontrare reconocida
01icamente en forma de l&mite, tal como aparece tam0i>n en el cao
del derecho a la li0ertad reli:ioa Qart&culo 2, incio 3, de la
ContitucinHK
Nel e(ercicio p@0lico de toda la confeione e li0re, iempre
'ue no ofenda la moralO)
?utamente, la e5itencia de ete l&mite a la li0ertad de emprea en el
cao concreto e puede encontrar cuando lo %ecino e5prean una
preocupacin latente y directa o0re el repeto de la moral en la
dicotecaK
Ncorre opoicin a la entre:a de licencia de apertura por lo
%ecino de la 8ona circundante al local LCalle 7M
manifetando 'ue la acti%idad 'ue reali8an caua maletar a
lo %ecino, permitiendo el in:reo de menore de edad para
conumir licor, :enerando ec1ndalo y acto re4ido contra la
moral y 0uena cotum0re, m1 a@n i e tiene en cuenta 'ue
en lo alrededore funcionan centro educati%oO
S6+T
)
A&, en una (uriprudencia de ete Tri0unal Qfundamento 3 de la
Sentencia del =5pediente 06.7,2002,AA-TC, Cao Carlo Dilde0rando !a
$oa SantoH, e ha e4alado 'ue e con%eniente 'ue una autoridad
municipal haya
N%eri#cado 'ue en el eta0lecimiento del demandante e
%en&an reali8ando acti%idade 'ue contra%ienen el orden
p@0lico y la 0uena cotum0re, lo cual moti% a 'ue e
dipuiera la clauura del localO)
"or tanto, en el preente cao e de0e anali8ar 'u> e5tremo de la moral
p@0lica contitucionalmente reconocida merece inter%encin de ete
Cole:iado a #n de encontrar el %erdadero conf&n de la li0ertad de
emprea)

%4. M'3)( 5D:(&*) ; 53'.2**&+, 12 ('- ,&E'- ; )1'(2-*2,.2-

Como parte de la moral p@0lica, e de0e tener en cuenta un elemento
eencial de an1lii municipal, cual e la proteccin de lo ni4o y
adolecente 'ue de0e lo:rare a tra%> del control del in:reo a centro
nocturno como on la dicoteca)
= m1, como parte de la >tica, moral y 0uena cotum0re en lo
locale pre%ito en el art&culo 60* de la Ordenan8a 23;,MM!, e ha
precrito 'ue
Nlo propietario, conductore y-o adminitradore de eto
eta0lecimiento de0er1nK aH Mantener el orden, la moralidad y
la tran'uilidad dentro de u locale y en el 1rea p@0lica
cercana a u eta0lecimiento) Ante cual'uier contra%encin
del orden en el interior o e5terior del eta0lecimiento de0er1n
olicitar de inmediato la inter%encin de la "olic&a Nacional,
Serena8:o y-o autoridad competente) 0H <mpedir acto de
%iolencia dentro de u locale y en el 1rea p@0lica adyacente a
u eta0lecimiento) cH =%itar el in:reo o permanencia de
menore de edad cuando la acti%idade del eta0lecimiento
no ean e5clui%a para menore) dH No permitir la %enta o
conumo de dro:a y el e(ercicio de la protitucinO)
= por eo 'ue e conidera neceario hacer un hincapi> en el tema de
ni4o y adolecente a #n de dearrollar la coherencia 'ue de0e tener la
emiin de una licencia con la proteccin de ete :rupo %ulnera0le de la
ociedad)

%?. C',9&7/3)*&+, *',-.&./*&',)( 12 () 53'.2**&+, 12 ('- ,&E'- ; )1'(2-*2,.2-

Se se'ala en la Constituci)n, artculo 4, /ue
Bla comunidad y el Estado $rotegen es$ecialmente al ni'o, al
adolescenteE0
El ,undamento constitucional de la $rotecci)n del ni'o y del adolescente /ue la
Constituci)n les otorga radica en la es$ecial situaci)n en /ue ellos se encuentran; es
decir, en $lena eta$a de ,ormaci)n integral en tanto $ersonas0 En tal sentido, el
Estado, adem<s de $roveer las condiciones necesarias $ara su libre desarrollo, debe
tambiDn velar $or su seguridad y bienestar0
Por tanto, en el $resente caso se debe anali"ar si es co.erente el ingreso de
adolescentes Cseg9n la denominaci)n del C)digo de los 3i'os y Adolescentes
Q20R
@ o
de ni'os Cseg9n el lengua#e de la Convenci)n sobre los 2erec.os del 3i'o
Q2-R
@ a una
discoteca en .orarios no $ermitidos seg9n su edad0

%@. E( 12:23 6/,&*&5)( 12 53'.2723 ) ('- ,&E'- ; )1'(2-*2,.2-
=a im$ortancia de dic.a obligaci)n $or $arte del Estado y de la sociedad en general
se mani,iesta de modo m<s $atente ,rente a los $eligros y riesgos a los cuales est<n
e&$uestos diariamente0 Por ello, el e#ercicio de los derec.os /ue la Constituci)n
reconoce a las $ersonas no $uede $oner en riesgo, en modo alguno, la vida e
integridad de los ni'os y adolescentes; m<s a9n si ese $eligro $roviene de una
actividad /ue se reali"a con ,ines de lucro0
Como bien lo .a e&$licado el $<rra,o 4- de la $ini)n Consultiva C5->62002,
emitida $or la Corte Fnteramericana de 2erec.os Humanos el 27 de agosto de 2002,
Condici)n +urdica y 2erec.os Humanos del 3i'o, la $rotecci)n de un ni'o y
adolescente se sustenta en el .ec.o de /ue
Bla mayora de edad conlleva la $osibilidad de e#ercicio $leno de los
derec.os, tambiDn conocida como ca$acidad de actuar0 Esto signi,ica /ue
la $ersona $uede e#ercitar en ,orma $ersonal y directa sus derec.os
sub#etivos, as como asumir $lenamente obligaciones #urdicas y reali"ar
otros actos de naturale"a $ersonal o $atrimonial0 3o todos $oseen esta
ca$acidadA carecen de Dsta, en gran medida, los ni'osE0
Por tanto, es necesario re,or"ar /ue cual/uier ti$o de actividad econ)mica
relacionada con la libertad de em$resa no $uede contravenir el SinterDs su$erior del
ni'o y del adolescenteT, a la cual est<n obligadas las munici$alidades, seg9n lo
dis$uesto $or el artculo FU del Ttulo Preliminar del C)digo de los 3i'os y
AdolescentesA
N=n toda medida concerniente al ni4o y al adolecente 'ue
adopte el =tado a tra%> de lo S)))T Eo0ierno !ocale S)))T e
coniderar1 el "rincipio del <nter> Superior del Ni4o y del
Adolecente y el repeto a u derechoO
S22T
)
Es $or ello /ue la *unici$alidad *etro$olitana de =ima est< su#eta a la $rotecci)n
de los ni'os y adolescentes en cada una de las actividades en las /ue ella es
com$etente0

%7. EC5'-&*&+, 12 ,&E'- ; )1'(2-*2,.2- ) 3&2-7'- &,,2*2-)3&'-

2e a. /ue este Colegiado considere /ue no $uede alegarse, legal ni legtimamente,
el e#ercicio del derec.o a la libertad de em$resa, cuando de dic.o e#ercicio se derive
la e&$osici)n de ni'os y adolescentes a riesgos innecesarios e in#usti,icados /ue
$udieran a,ectar su salud, integridad, libre desarrollo y su bienestar en general0
Esto, sobre todo, si se toma en consideraci)n /ue, seg9n el artculo 25 del C)digo de
los 3i'os y Adolescentes,
Nel =tado :aranti8a el e(ercicio de lo derecho y li0ertade del
ni4o y del adolecente cona:rado en la ley, mediante la
pol&tica, la medida, y la accione permanente y otenida
S)))TO)
2e esta manera, de acuerdo con el $rinci$io 2 de la 2eclaraci)n de los 2erec.os del
3i'o, $roclamada $or la Asamblea !eneral de las 3aciones Lnidas en -G5G,
%esoluci)n -17? CUFK@,
Nel ni4o :o8ar1 de una proteccin epecial S)))T para 'ue pueda
dearrollare f&ica, mental, moral, epiritual y ocialmente en
forma aluda0le y normal, a& como en condicione de li0ertad
y di:nidadO
S23T
)

%A. E( &,732-' 12 )1'(2-*2,.2- ) ()- 1&-*'.2*)-

=n la Con%encin o0re lo Derecho del Ni4o Qart&culo 36, ac1pite 6H e
ha reconocido claramente 'ue lo ni4o y adolecente tienen derecho
Nal decano y el eparcimiento, al (ue:o y a la acti%idade
recreati%a propia de u edadO)
Sin em0ar:o, de lo anterior no e concluye 'ue lo ni4o y adolecente
puedan in:rear li0remente a la dicoteca, pue u dearrollo
emocional no e coherente con la reunin indicriminada con mayore de
edad)
Por tal ra")n, los establecimientos, al reali"ar sus actividades no deben, rigiDndose
$or lo dis$uesto en el artculo >4 ac<$ite c, de la rdenan"a 2155**=,
Npermitir el in:reo de menore de 67 a4o de edad, e5cepto
en a'uello locale de0idamente adecuado y e5clui%o para
menore dede lo 63 a4oO)
De ello, e coli:e 'ue i 0ien lo adolecente no pueden in:rear a una
dicoteca, e5cepcionalmente lo podr1n hacer i >ta e encuentra
acondicionada a u edad) = decir, el :iro de la emprea de0e etar
relacionada con tal #n, elemento 'ue e ine5itente en el preente cao)
!a olicitud de funcionamiento de la dicoteca Calle Ocho no et1
referida a la permiin de in:reo de adolecente, por lo 'ue tal in:reo
e encuentra prohi0ido)

%9. L) 532-2,*&) 12 )1'(2-*2,.2- 2, () 1&-*'.2*)

En el $resente caso, se $udo consignar la $resencia de adolescentes en la discoteca
cuya licencia es su#eta a an<lisis, .ec.o /ue termina atentando contra la moral y es
,alta de co.erencia con una res$etuosa libertad de em$resa0
%e,iriDndose al o$erativo llevado a cabo el ? de agosto del 2002, se se'ala /ue se
Blleg) al establecimiento siendo las 7A45 P*, motivo $or el cual dentro
del local se suscit) alboroto en la Administraci)n y $ersonal de
seguridad; en cuesti)n de minutos $asaron mesa $or mesa solicitando
2ocumento de Fdentidad en salvaguarda de sus intereses $or la $resencia
de indocumentados y menores de edadE
Q24R
0
Pero menos duda de la e&istencia de adolescentes dentro del local, $uede
encontrarse a travDs del Acta (iscal, en la cual se encuentra lo siguienteA
Ben este acto, $ersonal $olicial $rocede a veri,icar si e&iste menores de
edad con la anuencia del conductor del local; al tDrmino de esa
veri,icaci)n se determina la $resencia de seis $ersonas, a$arentemente
menores de edad, las mismas /ue son trasladadas a la Comisara del
sector como medida $reventiva a e,ectos de ser debidamente
identi,icadas y entregadas a sus $adres, tutores y6o /uienes e#ercen la
$atria $otestad, siguiendo el $rocedimiento de ley, en $rocura de evitar la
vulneraci)n de sus derec.os o la $uesta en $eligro de los mismos; las
$ersonas antes se'aladas sonA 30P0%0V0 C->@, V0020=0K0 C->@, !0*0%0
C->@, %0E0=0 C->@, A0W0*0 C->@ y V0S0+0 C->@, /uienes asienten en
acom$a'ar al $ersonal ,emenino de la Polica 3acional; Q000R /ue en la
discoteca se e&$ende sangra y cerve"aE
Q25R
0
Adem<s de este .ec.o, de manera $revia al ingreso del o$erativo antes mencionado,
la ins$ecci)n ino$inada de la munici$alidad constat) lo siguienteA
BEl $9blico era a$ro&imadamente de -00 $ersonas, con,ormado
generalmente $or estudiantes de las diversas academias e institutos
e&istentes en la "ona C$resencia de moc.ilas, cuadernos, entre otros@0
En el ingreso, el $ersonal de seguridad no e&ige el documento de
identidad, a $esar de /ue al local ingresan muc.os estudiantesE
Q2?R
0

40. L) *23*),=) 12 *2,.3'- 21/*).&0'- ) () 1&-*'.2*)

2e otro lado, $artiendo del derec.o de los ni'os y adolescentes a la educaci)n,
gracias al artculo 27, ac<$ite 2, de la Convenci)n sobre los 2erec.os del 3i'o, el
Estado, incluyendo los gobiernos locales, ado$tar<
Ncuanta medida ean adecuada para %elar por'ue la
diciplina ecolar e adminitre de modo compati0le con la
di:nidad humana del ni4oO)
Por tal ra")n, y tambiDn tomando en consideraci)n la $osibilidad de emitir ruidos
molestos, es necesario asimilar una discoteca al su$uesto e&$resado en el artculo
$rimero del 2ecreto de Alcalda 0G5, de -GGG, seg9n el cual
Blos locales en /ue ,uncionen Salones de +uego Electr)nicos, Iillar,
Ioc.as, IoXling, y a,ines en el Cercado de =ima, deber<n ubicarse a una
distancia no menor de ciento cincuenta C-50@ metros lineales de Q000R
Lniversidades, Escuelas, Fnstitutos y AcademiasE0
Cuando la norma se'ala /ue deben e&istir ciento cincuenta metros lineales, es l)gico
/ue en este caso la $reocu$aci)n va m<s all< de la e&istencia o no de licencia
munici$al $ara el desarrollo de las actividades educativas, salvo /ue $ree&ista un
derec.o a un local de diversi)n0
En el caso de autos, al estar la licencia de ,uncionamiento siendo solicitada
$aralelamente $or el accionante y $or diversos centros educativos de la "ona, $arece
co.erente, siguiendo el valor constitucional de la $rotecci)n de los ni'os y
adolescentes y su interDs su$erior, /ue no sea necesario $ara el an<lisis del
cum$limiento de la norma $or $arte de la discoteca, revisar si los $lanteles de
educaci)n contaban con licencia $revia
Q2>R
0
Esta argumentaci)n tambiDn es asumida $or la *unici$alidad *etro$olitana de
=imaA
BSi la *unici$alidad considerara a los centros educativos /ue tienen
licencia estara restringiendo y limitando los bene,icios /ue otorga la
rdenan"a a los ni'os y adolescentes usuarios, e indirectamente estara
negando la e&istencia ,sica real de centros educativos, con $roblemas de
,ormali"aci)n de los cuales no son res$onsables los alumnos y la
sociedad en general, en todo caso de ser ese el criterio, deber< de,inirse la
$ermanencia de a/uellos mediante el )rgano de control res$ectivo0
Por lo /ue de lo e&$uesto, debe considerarse la e&istencia real de -0
centros de ense'an"a y no de tres, al momento de cali,icarse la ubicaci)n
de la discotecaE
Q27R
0
Como se observa, al e&istir die" centros educativos cercanos a la discoteca en
menci)n, inde$endientemente de su regulari"aci)n en el tema de licencias, es
$reocu$ante /ue esta ,uncione sin contar con una licencia de ,uncionamiento
de,initiva0 Si normalmente es necesaria /ue Dsta .aya sido otorgada, en este caso, es
es$ecialmente delicada la situaci)n del local, ubicado en #ir)n Nas.ington -2?50
A$arte del caso del Fnstituto EF!E%, ubicado en el inmueble contiguo al de la
discoteca C#ir)n Nas.ington -255@, es substancialmente trascendente lo /ue sucede
con el Fnstituto Su$erior Tecnol)gico %oc.dale, sito en $asa#e Kelarde -G2 Ca -27,>0
metros@, /ue cuenta con licencia de ,uncionamiento $lenamente vigente
Q2GR
0

41. C23.&9&*)*&+, 12 #',&9&*)*&+,

Co.erente con lo se'alado en el $<rra,o anterior, se se'ala /ue $ara $oder ,uncionar
el local motivo de la controversia debe estar sometido a las nuevas reglas de
"oni,icaci)n del Centro Hist)rico, <rea geogr<,ica en la cual cual/uier $lani,icaci)n
debe ser congruente con las $olticas munici$ales sobre la materia0
2esde el 200- Cartculo - de la rdenan"a 20-5**=@, el Plan *aestro Centro de
=ima
Bes un com$onente de la gesti)n munici$al dise'ado con el $ro$)sito de
obtener me#ores niveles de calidad ,sica, social y econ)mica $ara el
Centro Hist)rico, el Cercado y su Wona de Fn,luencia, y como medio de
concertar las actividades de las di,erentes direcciones y de$endencias
munici$ales .acia las metas establecidasE
Q10R
0
Por lo tanto, el $edido del recurrente debe ser sometido a las reglas de "oni,icaci)n0
Es as como
Bactualmente el establecimiento cuenta con "oni,icaci)n no con,orme,
toda ve" /ue la rdenan"a 34 20-5**= /ue estableci) la nueva
"oni,icaci)n en el Centro Hist)rico de =ima entr) en vigencia con ,ec.a
anterior al $edido de ,ec.a 2G00100- en va de regulari"aci)n del
otorgamiento de su licencia de,initivaE
Q1-R
0
Sin embargo, $ese a /ue la $ro$ia munici$alidad, en #ulio del 200-, emiti) un
e/uvoco in,orme en el /ue se consideraba una Woni,icaci)n Con,orme res$ecto a la
discoteca
Q12R
, $osteriormente, en agosto del 2002, se recti,ic) considerando /ue
Bel in,orme en menci)n no est< suscrito $or $ro,esional colegiado siendo
meramente re,erencial, el mismo omite mencionar la ,alta de
acondicionamiento del local en el tr<mite de la licencia $rovisional en s,
as como las observaciones mencionadasE
Q11R
0
+ustamente este Certi,icado de Woni,icaci)n, adem<s de $ermitir la co.erencia del
desarrollo urbano en la ca$ital, tambiDn coadyuva al res$eto de la moral y las
$ersonas, es$ecialmente de ni'os y adolescentes, vecinos del Centro Hist)rico0

42. F'36) 12 53'.2**&+, ) .3)0>- 12 8'3)3&'-

Lna ,orma adicional en /ue se $uede $roteger a los ni'os y adolescentes, sobre todo
tomando en consideraci)n la cercana con locales educativos, es a travDs del control
de .orarios de ingresos a las discotecas, en es$ecial de la Calle c.o0
Por tanto, si e&iste la $osibilidad de /ue los adolescentes saliendo de sus centros de
educaci)n $uedan ingresar directamente a un establecimiento de este ti$o, debe
e&istir una norma /ue con claridad im$ida este .ec.o0 Es as como, tomando en
consideraci)n el artculo >, ac<$ite ,, de la rdenan"a 2155**= las discotecas
Ndearrollar1n u acti%idade a partir de la 20K00 hora,
e5cepto lo d&a 10ado, domin:o y feriado, en lo cuale
podr1n iniciar u acti%idade dede la 6;K00 hora) Cuando
e trate de locale o funcione e5clui%a para menore de
edad dede lo 63 a4o, podr1n dearrollar u acti%idade lo
d&a %ierne, 10ado y feriado dede la 67K00 hora hata
la 02K00 horaK De0iendo contar con la correpondiente
!icencia =pecialO)
2e lo e&$uesto se demuestra /ue en el $resente caso el demandante solo $odra
.acer ,uncionar su local a $artir de las oc.o de la noc.e, cosa /ue no .a sucedido en
la realidad0
Sin embargo, la (iscal Provincial de la (iscala Es$ecial de Prevenci)n del 2elito
reali") un o$erativo, en el /ue como ya se se'al), se encontraron adolescentes0 Pero,
Oen /uD momento del da se reali") el o$erativoP
BEn el Cercado de =ima, siendo las diecioc.o .oras con veinte minutos
del siete de #unio del dos mil dos Q000RE
Q14R
0
2e esta manera, la munici$alidad llega a concluir /ue
Bel .orario de atenci)n al $9blico contraviene lo dis$uesto $or el literal ,@
del artculo SDtimo de la rdenan"a 215E
Q15R
,
es decir, se con,igura una a,ectaci)n m<s al derec.o de los ni'os y adolescentes, y
consiguientemente, del res$ecto a la moral, en el abusivo e#ercicio de la libertad de
em$resa $or $arte del demandante0

2. L&:23.)1 12 26532-) ; -)(/1 5D:(&*)

4%. D':(2 ),B(&-&- 12 () -)(/1 5D:(&*)

=a salud es derec.o ,undamental $or su relaci)n inse$arable con el derec.o a la
vida, y la vinculaci)n entre ambos derec.os es irresoluble, ya /ue la $resencia de
una en,ermedad o $atologa $uede conducir a la muerte de la $ersona o, en todo
caso, a desme#orar su calidad de vida0
El conce$to acadDmico de salud incluye una idea /ue
Bya no se limita a ausencia de en,ermedad, sino /ue abarca $ositivamente
el desarrollo normal y ,uncional de los )rganos ,isiol)gicos del ser
.umano, entendiDndose /ue carece de salud el /ue, sin estar en,ermo,
$resenta una anomala anatomico,uncionalE, el mismo /ue termina
siendo un conce$to m<s am$lioA Bla rgani"aci)n *undial de la Salud la
.a de,inido en su documento constitutivo como el Sestado de com$leto
bienestar ,sico, mental y socialTE
Q1?R
0
Anali8ando el cao concreto, e puede o0er%ar 'ue la li0ertad de
emprea pretendida por el demandante de0e %ere retrin:ida,
01icamente, en do upueto, lo mimo 'ue %an a er materia de
etudio particular
S39T
)
De un lado, e anali8ar1 la alud f&ica de lo concurrente a la dicoteca)
De otro, e o0er%ar1 la alud picopatol:ica de lo %ecino 'ue puede
%ere afectada por la contaminacin ac@tica) B on eto tema lo 'ue
er1n materia de an1lii en la i:uiente l&nea)

44. C',9&7/3)*&+, *',-.&./*&',)( 12( 1232*8' ) () -)(/1

Como principio eencial de nuetra Contitucin e ha eta0lecido, en u
art&culo 6, 'ue
Nla defena de la perona humana y el repeto de u di:nidad
on el #n upremo de la ociedad y del =tadoO)
=n ete marco, e ha lle:ado a e4alar, como parte del art&culo 9 de la
propia Contitucin, 'ue
Ntodo tienen derecho a la proteccin de u alud, la del medio
familiar y la de la comunidad a& como el de0er de contri0uir a
u promocin y defenaO)
=a salud, $or tanto, $uede ser entendida como el ,uncionamiento arm)nico del
organismo tanto del as$ecto ,sico como $sicol)gico del ser .umano
Q17R
0 Es $or ello
/ue la Constituci)n reconoce como $arte del artculo 2, inciso -, $or un lado, el
derec.o de toda $ersona
Ba su libre desarrollo y bienestarE;
y, a su ve", garanti"a el derec.o, como $arte del artculo 2, inciso 22, de la 3orma
(undamental,
Ba la $a", a la tran/uilidad, al dis,rute del tiem$o libre y al descanso, as
como a go"ar de un medio ambiente e/uilibrado y adecuado al desarrollo
de su vidaE,
derec.o este 9ltimo /ue ser< materia de desarrollo $osterior0 3uestra Constituci)n,
$ues, otorga la misma $rotecci)n a ambos as$ectos del derec.o a la salud0

4?. L) 2C&72,*&) *',-.&./*&',)( 12 -)(/1

!a perona, pue, et1 cona:rada como un #n e & mima y, por ende,
el =tado tiene la o0li:acin de prote:erla) Su proteccin upone la
%i:encia irretricta del derecho a la %ida, pue ete derecho contituye
u proyeccin2 reulta el de mayor connotacin y e eri:e en el
preupueto ontol:ico para el :oce de lo dem1 derecho)
=n efecto, el e(ercicio de cual'uier derecho, prerro:ati%a, facultad o
poder no tiene entido o de%iene en in@til ante la ine5itencia de %ida
f&ica de un titular al cual puedan erle reconocido ya 'ue el e(ercicio de
cual'uier derecho, prerro:ati%a, facultad o poder no tiene entido o
de%iene in@til ante la ine5itencia de %ida f&ica de un titular al cual
puedan erle reconocido)
En tal sentido, con res$ecto a la salud, en tanto derec.o social, se .a se'alado /ue
Bla obligaci)n del Estado no siem$re est< vinculada con la trans,erencia
de ,ondos .acia el bene,iciario de la $restaci)n, sino m<s bien con el
establecimiento de normas /ue concedan relevancia a una situaci)n
determinada, o bien con la organi"aci)n de una estructura /ue se
encargue de $oner en $r<ctica una actividad determinadaE
Q1GR
0
El derec.o a la salud com$rende la ,acultad /ue tiene todo ser .umano de mantener
la normalidad org<nica ,uncional, tanto ,sica como mental0
En este marco, este Colegiado .a venido a se'alar, como $arte del ,undamento ? de
la Sentencia del E&$ediente 20>-520025AA6TC, Caso Servicios y Productos
Fndustriales Vernel Lniversal S0A0, /ue
Ni 0ien en el ordenamiento contitucional coe5iten di%ero
derecho contitucionale, hay circuntancia 'ue le:itiman la
retriccin de uno derecho en al%a:uarda de otro,
atendiendo a #nalidade uperiore del mimo ordenamiento
contitucional) Ra(o eta perpecti%a, i el repeto a lo
derecho in%ocado en la demanda upone menoca0ar lo
derecho a la alud y a un medio am0iente ano de lo %ecino,
con%irti>ndolo en irrepara0le, e e%idente 'ue de0en
pre%alecer eto @ltimo, por etar %inculado al principio de
proteccin al er humano, contenido en el art&culo 6* de la
Contitucin "ol&tica del "er@, en %irtud del cual la defena de la
perona humana y el repeto de u di:nidad on el #n upremo
de la ociedad y del =tado, y in cuya %i:encia carecer&an de
entido todo lo dem1 derecho contitucionale) =
e%idente, tam0i>n, 'ue el inter> indi%idual no puede primar
o0re el inter> colecti%oO)
2e los conce$tos antes vertidos, se des$rende la e&istencia de un control munici$al
/ue debe reali"arse en un doble <mbitoA el local donde ,unciona la discoteca,
e&$endiDndose bebidas y comidas, y del $ersonal /ue los mani$ula0

4@. L) 8&7&2,2 ; -)(/:3&1)1 2, 2( (/7)3 12 2C52,1&' 12 )(&62,.'- ; :2:&1)-

Es im$rescindible /ue la discoteca .aya cum$lido con reglas b<sicas de salubridad
$ara /ue se $uedan comerciali"ar $roductos comestibles y bebibles, con el ,in de
salvaguardar el derec.o de las $ersonas /ue asistan a su local0
Al res$ecto, en una norma relativa a la emisi)n de licencias Cartculo - del 2ecreto
=egislativo >20@, se .a llegado a se'alar /ue
Blas *unici$alidades s)lo $odr<n e&igir a las $ersonas naturales o
#urdicas, $ara el desarrollo de cual/uier actividad econ)mica, la
Autori"aci)n *unici$al de (uncionamiento0 =o dis$uesto en el $<rra,o
anterior no e&ime a las $ersonas naturales o #urdicas de cum$lir con los
ob#etivos de .igiene y salubridad establecidos en las normas vigentesE0
2e su contenido se observa /ue todo establecimiento, inclusive una discoteca, debe
tener .igiene y salubridad como condici)n sine qua non $ara /ue $ueda ,uncionar0
Lna e&igencia de este ti$o, $or m<s de no estar $reviamente establecida en el
momento de la solicitud de licencia de,initiva, es necesaria $ara observar el control
sanitario /ue .oy en da debe ser re/uerido $ara todo local0
Partiendo de /ue estos establecimientos deben res$etar la .igiene y salubridad $ara
la venta y mani$ulaci)n de alimentos y bebidas
Q40R
, se .a se'alado en el artculo ? del
%eglamento sobre Kigilancia y Control Sanitario de Alimentos y Iebidas /ue son
las munici$alidades las /ue asumen la ,unci)n de vigilancia sanitaria de tal
$retensi)nA
Nla %i:ilancia de lo eta0lecimiento de comerciali8acin,
ela0oracin y e5pendio de alimento y 0e0ida S)))T et1n a
car:o de la municipalidadeO)
3o obstante las normas e&$uestas, en la ins$ecci)n reali"ada $or la *unici$alidad
se $udo constatar /ue
Blos servicios .igiDnicos /ue se encontraban ba#o una de las escaleras
seg9n los $lanos $resentados .an sido eliminados, siendo reem$la"ados
$or una cocina $ara uso del $re$arado de alimentos r<$idosE
Q4-R
0
"or tal ra8n, no parece coherente con la neceidad de anidad en lo
eta0lecimiento 'ue comerciali8an alimento y 0e0ida, como la
Dicoteca Calle Ocho, 'ue e pueda reali8ar una modi#cacin del plano
preentado para la olicitud de u licencia, %ariando 0a4o por cocina)
=llo atentar&a contra la alud de lo comenale, y, por tanto, %ulnerar&a
la norma ante enunciada)

47. L) 8&7&2,2 ; -)(/:3&1)1 12 ()- 523-',)- 2,*)37)1)- 12( 2C52,1&' 12 )(&62,.'- ;
:2:&1)-

?untamente con el tema del am0iente de lo eta0lecimiento, e
re'uiere 'ue la perona 'ue la0oran con 0e0ida y comida tam0i>n
cumplan la medida de alu0ridad y anidad correpondiente)
"or tanto, e:@n el art&culo 7, incio c, de la Ordenan8a 23;,MM!, cada
local de0e
Ncontar con peronal mayor de 67 a4o y 'ue ten:a el
repecti%o carnet de alud, a& como lle%ar un !i0ro de $e:itro
actuali8ado de ete peronalO)
Una e5i:encia de ete tipo tiene un #n eencial, tal como lo e4ala el
art&culo +3 de la !ey Eeneral de SaludK
Nel peronal 'ue inter%en:a en S)))T e5pendio y uminitro de
alimento et1 o0li:ado a reali8arlo en condicione hi:i>nica y
anitaria para e%itar u contaminacinO)
Sin em0ar:o, en el cao concreto, e pudo contatar 'ue
Nel peronal 'ue atend&a en la 0arra detinada al e5pendio de
licore no conta0a con u repecti%o carnet de alu0ridad al er
pre:untada por el mimoO
S32T
)
Una %e8 m1, e e4ala 'ue el demandante no ha cumplido
correctamente la norma anitaria 'ue le correpond&a o0er%ar) Si no
e puede eta0lecer con claridad 'ui>n manipula comida y 0e0ida, no
e puede ae:urar el repeto de la alud de lo concurrente al local)

4A. E( 1232*8' 12 0&0&3 2, /, (/7)3 )12*/)1' *'6' 5)3.2 12( 1232*8' ) () -)(/1

+untamente con el control /ue debe reali"ar la *unici$alidad *etro$olitana de =ima
del e&$endio de bebidas y comidas en el interior de la discoteca, e&iste la necesidad
de $reservar a la sociedad de los ruidos molestos /ue $uede ocasionar un
determinado establecimiento0
El derec.o a la tran/uilidad est< relacionado con la $rotecci)n del as$ecto
$sicol)gico de la salud0 Este derec.o cobra es$ecial im$ortancia en tanto /ue, en la
sociedad de nuestros das, la contaminaci)n ac9stica se .a convertido en uno de los
,actores m<s $sico$at)genos y una ,uente de deterioro $ermanente de la calidad de
vida de las $ersonas0 Sobre tal base, el derec.o a un medio ambiente adecuado
incluye
Bel derec.o de uso ambiental del entorno0 3aturalmente este uso es
moderado $or la necesidad de $reservar los bienes ambientales y, en
ning9n caso, $odr< acarrear la es/uilmaci)n del medio o el agotamiento
de los recursos naturales /ue .an de $reservarseE
Q41R
0
=a salud tambiDn debe ser $rotegida a travDs de una norma como la e&$resada
constitucionalmente a travDs de la siguiente ,)rmulaA toda $ersona tiene derec.o
Ba la $a", a la tran/uilidad, al dis,rute del tiem$o libre y al descanso, as
como a go"ar de un ambiente e/uilibrado y adecuado al desarrollo de su
vidaE0
2e esta ,orma, se llega a se'alar en sede in,raconstitucional Cartculo F del Ttulo
Preliminar del C)digo del *edio Ambiente y los %ecursos 3aturales@ /ue
Ntoda perona tiene el derecho irrenuncia0le a :o8ar de un
am0iente aluda0le, ecol:icamente e'uili0rado y adecuado
para el dearrollo de la %ida S)))T) = o0li:acin del =tado
mantener la calidad de %ida de la perona a un ni%el
compati0le con la di:nidad humana) !e correponde pre%enir y
controlar la contaminacin am0iental S)))T 'ue pueda interferir
en el normal dearrollo de toda forma de %ida y de la ociedad)
!a perona et1n o0li:ada a contri0uir y cola0orar
ine5cua0lemente con eto propitoO)

49. P(),&9&*)*&+, 6/,&*&5)( ; 53'.2**&+, 12( )6:&2,.2

Seg9n el artculo G? del C)digo del *edio Ambiente y los %ecursos 3aturales, debe
e&istir una relaci)n directa entre el derec.o de go"ar de un medio ambiente
saludable y e/uilibrado, en el <mbito ac9stico, con la $lani,icaci)n urbana, $ues
Nla ha0ilitacin y reha0ilitacin de la infraetructura econmica
y de er%icio e plani#ca y e e(ecuta o0er%ando lo plane
de ordenamiento y 8oni#cacin 'ue ean apro0ado pre%io
etudio de la capacidad aimilati%a del 1reaO)
= m1, o0re la 0ae de la competencia municipal para tal plani#cacin,
en el art&culo ++ del Cdi:o del Medio Am0iente y lo $ecuro
Naturale, e ha %enido a determinar 'ue en ella
Ne tendr1 en cuenta la tendencia de e5panin de la
ciudade, la locali8acin de aeropuerto y dem1 fuente
productora de ruido y emanacione dif&cilmente controla0le
o noci%o a la alud humana y el repeto irretricto a la
ementera o 1rea de culti%o a:r&colaO)
=, incidiendo en el tema de lo locale de acceo p@0lico, el art&culo 66,
ac1pite a, de la Ordenan8a 23;,MM! e4ala 'ue eto de0en
Nacondicionar de0idamente la ac@tica de lo locale
:aranti8ando la tran'uilidad p@0lica y de lo %ecino, a& como
la alud de lo aitenteO)

?0. L) &65'-&:&(&1)1 12 *',.)6&,)*&+, )*D-.&*)

El Tribunal Constitucional es consciente de la necesidad de asegurar la $rotecci)n
del derec.o a la salud de las $ersonas, no solo ,rente a ,actores $sico$at)genos
tradicionales, sino tambiDn ,rente a los riesgos /ue $ueden surgir de una sociedad
tecnol)gicamente avan"ada0 Por ello, no es irra"onable $ensar /ue este as$ecto del
derec.o a la salud deba ser adecuadamente $rotegido; m<s a9n si ella $uede verse
seriamente menoscabada $or los nocivos e,ectos /ue se $roducen a consecuencia de
la contaminaci)n ac9stica0
2e esta ,orma,
Bel sometimiento a un ruido e&cesivo $roduce en la es$ecie .umana
$erniciosos e,ectos, tanto ,isiol)gicos como $s/uicos0 =os $rimeros
a,ectan, adem<s de al a$arato auditivo Q000R, a otros )rganos del cuer$o
.umano, como $erturbaciones en el sistema nervioso central y alteraci)n
de la reactividad del sistema neurovegetativo, $erturbaciones en las
,unciones res$iratoria, cardaca y circulatoria Q000R0 Entre los e,ectos
$sicol)gicos .ay /ue se'alar Q000R la $roducci)n de sentimientos como
miedo, angustia, incomodidad, $erturbaciones de la memoria, $Drdidas de
la concentraci)n, insomnio, incluso obsesiones, irritabilidad, as como
alteraciones en la atenci)n y el rendimiento del traba#o ,sico e
intelectualE
Q44R
0
Lna agravante de la contaminaci)n ac9stica se $roduce, relacionando el tema de
adolescentes anali"ado, cuando se llega a determinar /ue se a,ecta el nivel de
condiciones ambientalmente adecuadas en las cercanas de locales educativos0 Lna
$rotecci)n de este ti$o se des$rende una inter$retaci)n a contrario sensu de la
norma $revista en el artculo 1 del C)digo de los 3i'os y AdolescentesA
Nel ni4o y el adolecente tienen derecho a %i%ir en un am0iente
ano y ecol:icamente e'uili0radoO)



?1. E( ),B(&-&- 6/,&*&5)( 12 () *',.)6&,)*&+, )*D-.&*)

:a este Colegiado .a e&$resado la necesidad de controlar los ruidos molestos, sobre
todo en el momento de anali"arse si se otorga o no una licencia de ,uncionamiento0
En el ,undamento G de la Sentencia del E&$ediente 07-4520015AA6TC, Caso (rente
de 2e,ensa de los $obladores de Ate Kitarte, ,ilial Santa Clara, se reconoci) el
derec.o al medio ambiente adecuadoA
N"or lo tanto, forma parte del denominado Lprincipio de
precaucinM 'ue el =tado controle, a tra%> de norma
re:uladora en materia ur0an&tica, la u0icacin de fuente
emiora de ruido moleto 'ue puedan leionar, en el corto o
lar:o pla8o, la condicione necearia para el dearrollo de la
%ida humana di:na, a& como la participacin de la entidade
encar:ada de prote:er de manera efecti%a la poi0le
infraccione a la norma 'ue controlan y uprimen eta
forma de polucinO)
Seg9n las normas munici$ales sobre la materia Ces decir, artculo --, ac<$ite b, de la
rdenan"a 2155**=@, $ara el caso de una discoteca, se debe tomar en cuenta /ue
Nen nin:@n cao la emiin de onido o ruido o0repaar1 lo
l&mite de alu0ridad permitido t>cnicamente y e4alado en
la Ordenan8a Metropolitana NZ 06; y dem1 dipoicione
le:ale aplica0leO)
Pero, O/uD se'ala tal ordenan"aP El artculo 4 de la rdenan"a 0-55**= dice lo
siguienteA
Ben la reali"aci)n de todo ti$o de reuniones, sea en lugares $9blicos o
$rivados, los organi"adores y6o $ro$ietarios de los locales en /ue se
realicen, ado$tar<n las medidas necesarias $ara /ue las mismas no
ocasionen ruidos nocivos o molestos al vecindario, no $udiendo e&ceder,
en ning9n caso, de los niveles $ermisibles de acuerdo a la "oni,icaci)n y
.orario se'alados en la $resente rdenan"aE
Q45R
0
2e esta ,orma, seg9n alega la $arte demandada, las normas legales estaran
,acultando a la munici$alidad
Ba sancionar, multar, ordenando la clausura transitoria y de,initivamente
de edi,icios o establecimientos cuando su ,uncionamiento est< $ro.ibido
legalmente y constituye un $eligro Q000R o $rodu"can olores, .umos, ruidos
u otros da'os $er#udiciales $ara la salud o tran/uilidad del vecindarioE
Q4?R
0




?2. L'- 3/&1'- 6'(2-.'- 2, () 1&-*'.2*)

A$arte de los ruidos /ue de $or s tiene una discoteca, se .a $odido encontrar una
situaci)n es$ecial /ue merece la $ena atender en la $resente sentencia0
=a $ro$ia munici$alidad .a considerado /ue e&iste una cantidad de sonidos
estridentes y $resencia de $ersonas /ue $rovocan esc<ndalosA
Bla o$osici)n de los vecinos se ,undamenta en /ue a,ecta la tran/uilidad
de los vecinos $or los esc<ndalos Q000R lo /ue es corroborado $or los
in,ormes de la 2irecci)n *unici$al de (iscali"aci)n y ControlE
Q4>R
0
Es l)gico y co.erente con el res$eto a la $a" y tran/uilidad de los vecinos /ue no se
vean a,ectados $or ruidos molestos emitidos $or un local de acceso $9blico, como es
una discoteca0 Fnclusive este derec.o corres$onde a los $ro$ios concurrentes al
local, /ue no $ueden escuc.ar la m9sica en un volumen su$erior al $ermitido0
Sin embargo, la autoridad munici$al debi) reali"ar un estudio m<s concien"udo de
la materia a travDs de una medici)n de los decibeles emitidos $or el local, y
com$robar si Dstos se encuentran dentro de los m<rgenes $ermitidos0 =a reali"aci)n
de este estudio .ubiese $ermitido una me#or resoluci)n de $arte de este Colegiado
sobre la materia0 Sin embargo, ello no obsta $ara reclamar a todo establecimiento
/ue no $rodu"ca ruidos molestos o nocivos, so $rete&to de su derec.o a la libertad
de em$resa0

3. L&:23.)1 12 26532-) ; -27/3&1)1 5D:(&*)

?%. C',9&7/3)*&+, *',-.&./*&',)( 12( 1232*8' ) () 0&1) 2 &,.273&1)1

Como @ltimo apecto a er dearrollado como parte de lo l&mite de la
li0ertad de emprea, e5ite el repeto de la e:uridad p@0lica, concepto
altamente relacionado con lo derecho a la %ida e inte:ridad, e4alado
en el art&culo 2 incio 6 de la Contitucin)
=l =tado ocial y democr1tico de derecho no tiende a prote:er la %ida
0a(o cual'uier tipo de condicione2 por el contrario, el =tado de0e
pro%eer la condicione necearia para 'ue el derecho a la %ida de la
perona e realice con un m&nimo de condicione 'ue la tornen di:na)
=n otra pala0ra, e prote:e la %ida, pero con di:nidad) =n ea
circuntancia, e impone principalmente a lo podere p@0lico la
promocin de ea condicione2 de ah& 'ue la %ida ya no e poi0le de
er entendida tan olo como un l&mite frente a lo podere p@0lico, ino
tam0i>n del poder pri%ado)
Con repecto a la %ida e inte:ridad, la relacin entre eto derecho e
m1 'ue formalK
Ncual'uier atentado contra la inte:ridad f&ica y moral
con%ierte en inhumano el e(ercicio del derecho a la %idaO
S37T
)


?4. EC&72,*&)- 12 -27/3&1)1 2, ('*)(2- 5D:(&*'-


Como parte del fundamento 3 de la Sentencia del =5pediente 2;76,
2003,AA-TC, Cao Andr> Aera Cateriano, para ete Cole:iado
Nla municipalidade, en uo de u funcione epec&#ca,
pueden ordenar la clauura tranitoria o de#niti%a de edi#cio,
eta0lecimiento o er%icio cuando u funcionamiento et>
prohi0ido le:almente o contituya peli:ro o rie:o para la
e:uridad de la perona y la propiedad pri%ada o la e:uridad
p@0lica, o cuando infrin(an la norma re:lamentaria o de
e:uridad del itema de defena ci%ilO
So0re eta 0ae, cual'uier local 'ue 'uiera atender al p@0lico de0e etar
utentado en la medida de e:uridad ra8ona0le para la proteccin
de u %ida e inte:ridad, m1 a@n en un pa& 'ue ya ha tenido %&ctima en
u ha0er por no tomar toda la medida necearia dentro de lo
locale, epecialmente, dentro de la dicoteca)
=n ete e'uema,
Nel derecho a la inte:ridad peronal upone ante todo la
proteccin del indi%iduo frente a accione contraria a u
di:nidadO
S3+T
)
Sa0iendo 'ue e5ite una neceidad de lo locale de mantener la
infraetructura y la condicione de funcionamiento, en el art&culo
no%eno Qy de cierta forma, art&culo e5toH de la Ordenan8a 23;,
claramente e ha e5pueto repecto a lo locale 'ue
Nen materia de e:uridad de0er1nK aH Contar con peronal 'ue
:arantice la e:uridad e inte:ridad f&ica de lo aitente, a&
como el normal dearrollo de la acti%idade) 0H Contar con
e'uipo contra incendio y 0oti'u&n de primero au5ilio2 cH
Contar con un "lan de =%acuacin ela0orado por Defena Ci%il2
dH Mantener de0idamente e4ali8ado y li0re lo acceo y la
1rea de circulacin y de e%acuacin2 eH Contar con una pli8a
de e:uro a fa%or del peronal 'ue la0ora en el
eta0lecimiento y de la perona 'ue concurran al mimo) !a
pli8a cu0rir1 lo rie:o de muerte accidente, in%alide8 total
o parcial, :ato de atencin m>dica, hopitali8acin y epelio)
=n cao de 'ue dicho inietro ocurran como conecuencia
del incumplimiento de la medida de e:uridad
preeta0lecida por la autoridad competente, la tenencia de la
pli8a de e:uro no e5ime de la repona0ilidad ci%il o penal a
'ue hu0iere lu:arO)

??. N2*2-&1)1 12 )*',1&*&',)6&2,.' )12*/)1'

De lo e5preado, e deprende 'ue todo local de0e er acondicionado de
tal manera 'ue permita la e:uridad de lo 'ue concurren a >l, y eto
merece er anali8ado en el cao concreto)
"ee a 'ue Defena Ci%il ha otor:ado Certi#cado de Se:uridad al
demandante
S;0T
y a la e5itencia de un <nforme de <npeccin T>cnica N*
3.,MM!,DEDC
S;6T
, ete Cole:iado conidera preocupante 'ue el local no
haya contado con acreditacin por parte del Cuerpo de Rom0ero
S;2T
y
'ue, tra la modi#cacione reali8ada al local, ete haya 'uedado de la
i:uiente maneraK
N2) =n 1rea de er%icio complementario Qparte poteriorH e
han contruido am0iente adicionale detinado a depito)
3) =n 1rea li0re o patio tam0i>n e ha reali8ado contruccin de
am0iente con material pro%iional Qmadera, tripleyH
detinado al :uardado de cane) 3) No cuenta con epacio
detinado a etacionamiento S)))T .) Una de la ecalera de
emer:encia no cuenta con el ancho m&nimo re:lamentario ni
lo paamano de e:uridadO
S;3T
)

?@. E( *',.3'( 12 () *)5)*&1)1 12 523-',)-

Como condicin tam0i>n necearia para 'ue la e:uridad pueda er
mantenida e:@n lo par1metro e5pueto, e neceario 'ue el p@0lico
'ue aita ea el adecuado, e:@n la capacidad permitida al local) =n tal
entido, para el art&culo 9, ac1pite 0, de la Ordenan8a 23;,MM! lo
eta0lecimiento para el dearrollo de u acti%idade de0er1n
Nentre:ar 0oleto numerado a lo uuario in:reante y no
permitir 'ue e o0repae la capacidad del local, la mima 'ue
de0e #:urar en la repecti%a Autori8acin Municipal de
Funcionamiento, e5hi0ida en un lu:ar %ii0leO)

"ee al te5to e5preo y claro de la norma, la mima 'ue era e5i:i0le al
local, por er anterior a u olicitud, e ha compro0ado 'ue

Bla ca$acidad m<&ima deber< estar de acuerdo con lo dis$uesto en el
%3C Ttulo FFF Ca$tulo UFK, no debiendo su$erar las 500 $ersonas, sin
embargo en el ingreso al local se indica la ca$acidad de 700 $ersonasE
Q54R
0
De eta forma, tanto con la falta de medida de e:uridad como con el
e5ceo de concurrente al local, e etar&a o0repaando el e(ercicio de
la li0ertad de emprea, al no repetare otro l&mite m1K la e:uridad
p@0lica)


C. LOS LMITES AL DERECO A LA LIBERTAD DE EMPRESA
REFLEJADOS EN LA NE"ATI!A DEL OTOR"AMIENTO DE UNA
LICENCIA DE FUNCIONAMIENTO

?7. R2()*&',),1' 1232*8'- ; :&2,2- </3=1&*'- ./.2()1'- 2, () C',-.&./*&+,

=n ete punto e 0uca (uti#car, en un cao concreto como el
preentado, cmo derecho relacionado con la e5pectati%a pecuniaria
han de0ido encontrar u l&mite en derecho fundamentale)
Sin em0ar:o, para poder anali8arlo correctamente en una reolucin
adminitrati%a, e de0e e5plicar cmo una municipalidad aume un rol
epecial en el otor:amiento o no de una licencia de funcionamiento) =
decir, partiendo de una correcta interpretacin contitucional e de0e
encontrar la adecuada actuacin municipal en el cao concreto)

1. L&:23.)1 12 26532-) ; 2C&-.2,*&) 12 1&-*'.2*)-

?A. L'- *',.'3,'- 12 ('- -/5/2-.'- 1232*8'- 12 () 126),1),.2

Tra ha0er anali8ado el derecho a la li0ertad de emprea del
demandante, e precio ad%ertir 'ue >l no e, en modo al:uno, a0oluto2
muy por el contrario, e(ercitarlo upone el repeto de principio, %alore
y otro derecho 'ue la Contitucin ha cona:rado) =n ee entido, e
correcto a#rmar 'ue la econom&a ocial de mercado, 'ue e el
fundamento de la li0ertad de emprea, e tam0i>n u l&mite, en tanto
'ue e el marco en el 'ue ella e reconoce
S;;T
)
=n efecto, la econom&a ocial de mercado e repreentati%a de lo
%alore contitucionale de la li0ertad y la (uticia, y, por ende, e
compati0le con lo fundamento a5iol:ico y teleol:ico 'ue inpiran a
un =tado ocial y democr1tico de derecho) =n eta imperan lo
principio de li0ertad y promocin de la i:ualdad material dentro de un
orden democr1tico :aranti8ado por el =tado)

?9. L) 29&*)*&) 023.&*)( 12 ('- 1232*8'- 9/,1)62,.)(2-

Con una inter$retaci)n constitucional de este ti$o se da $lena a$licabilidad al
$rinci$io inter$retativo de la e,icacia vertical de los derec.os ,undamentales, $ues
las munici$alidades, en el e#ercicio de sus com$etencias, est<n obligada a dar a los
derec.os ,undamentales el car<cter de verdaderos mandatos de actuaci)n y deberes
de $rotecci)n es$ecial de los $oderes $9blicos, adem<s de su ca$acidad de irradiarse
en las relaciones entre $articulares, actuando como verdaderos lmites a la
autonoma $rivada0
De hecho, e puede e5i:ir al demandante el cumplimiento de la
Contitucin a la hora 'ue u local eta0a funcionando) Sin em0ar:o, no
puede ecudare el demandante, como 0ien lo hi8o el NconductorO de u
local Qidenti#cado en un operati%o de la Fical&a =pecial de "re%encin
del Delito como ?o> Manuel Ca0rera Crdo%aH, en 'ue deconoce la
afectacin de derecho y 0iene contitucionale 'ue e reali8a en la
dicotecaK
Nel conductor del local e4ala 'ue la perona ante citada
in:rearon por'ue aparentan er mayore de edad y en todo
cao fue un error del peronal de e:uridad no pedir u
documento de identidad, lo motraron u carnet de
etudiante donde no e e4ala u edadO
S;.T
)
Por tal motivo, sobre la base de las normas constitucionales Cb<sicamente, artculo
17 de la Constituci)n@, y retomando el sentido de la e,icacia .ori"ontal de los
derec.os ,undamentales, Drittwirkung, este Colegiado .a a,irmado, en el
,undamento ? de la Sentencia del E&$ediente --245200-5AA6TC, Caso Sindicato
Lnitario de Traba#adores de Tele,)nica del Per9 S0 A0 y (ET%ATE=, /ue
Bla vinculatoriedad de la Constituci)n se $royecta erga omnes, no s)lo al
<mbito de las relaciones entre los $articulares y el Estado, sino tambiDn a
a/uellas establecidas entre $articulares0 Ello /uiere decir /ue la ,uer"a
normativa de la Constituci)n, su ,uer"a activa y $asiva, as como su
,uer"a regulatoria de relaciones #urdicas se $royecta tambiDn a las
establecidas entre $articulares, as$ecto denominado como la
e,icacia inter privatos o e,icacia ,rente a terceros de los derec.os
,undamentales0 En consecuencia, cual/uier acto $roveniente de una
$ersona natural o $ersona #urdica de derec.o $rivado, /ue $retende
conculcar o desconocerlos Q000R resulta ine&orablemente inconstitucionalE0

@0. E( &,.23>- 5D:(&*' 2, 2( 9/,*&',)6&2,.' 12 () 1&-*'.2*)

Por ello es /ue no se con,igura un BdesorbitanteE interDs $9blico /ue convierte a la
resoluci)n administrativa im$ugnada mediante el $resente $roceso de am$aro en un
acto discrecional /ue genera Binseguridad #urdicaE y en un Be&ceso de com$etencia
$ro.ibidoE, $ues la munici$alidad demandada .a motivado adecuadamente su
decisi)n en las e&igencias es$ecialsimas /ue im$one la $rotecci)n de la salud y
seguridad, adem<s de las condiciones generales a las /ue estD su#eta la actividad o el
es$ect<culo, las actividades a las /ue se $ermita el acceso a adolescentes $ara su
recreo y es$arcimiento, las /ue su#etas es$ec,icamente, sin $er#uicio de la
a$licaci)n de la normativa sobre $rotecci)n del ni'o y adolescente, a la $ro.ibici)n
de suministro o dis$ensaci)n de todo ti$o de bebidas alco.)licas o tabaco0
:, Ocu<l es la base constitucional $ara se'alar un elemento como DsteP Seg9n la
$ro$ia Constituci)n, en su artculo 44, es un deber $rimordial del Estado,
B$romover el bienestar general /ue se ,undamenta en la #usticia y en
QelR desarrollo integral y e/uilibrado de la naci)nE0
2e todo lo e&$uesto, /uD cosa no ser< m<s #usta /ue $roteger los derec.os
,undamentales de las $ersonas si es /ue se ven a,ectados $or el e#ercicio irregular de
un su$uesto derec.o a la libertad de em$resa0

@1. L) 0'*)*&+, /,&9&*)1'3) 12 () C',-.&./*&+,

Para determinar la e&istencia de vulneraci)n o no de derec.os y bienes
constitucionales, la entidad munici$al, al igual /ue lo est< .aciendo este Colegiado,
debe re,erirse a la $ro$orcionalidad, ra"onabilidad y racionabilidad del
,uncionamiento de la discoteca en casos concretos, tal como se .a $odido
observar supra0 3o $uede considerarse $ermisible seg9n una correlaci)n adecuada
entre derec.os ,undamentales, /ue se a,ecten unos Cmoral, salud y seguridad@ a ,in
de $ermitir la e&istencia de otros Cem$resa@0
Como ya lo .a se'alado este Colegiado en el ,undamento - de la Sentencia del
E&$ediente 02>15200-5AA6TC, Caso Weus Promotora Es$ect<culos S0A0,
Bes ,unci)n de las munici$alidades otorgar autori"aciones de
,uncionamiento y /ue est<n ,acultadas $ara controlar el ,uncionamiento
de los establecimientos y la adecuada reali"aci)n de la actividad
autori"ada /ue garantice el estricto cum$limiento de las normas legales
e&istentes, el orden $9blico, las buenas costumbres y el res$eto a los
derec.os de los vecinos, $udiendo ado$tar todas las medidas /ue sean
$ertinentes e, inclusive, ordenar la clausura de los establecimientos
cuando su ,uncionamiento estD $ro.ibido legalmente y constituya
$eligro, o sea contrario a las normas reglamentarias, o $rodu"can da'os
$er#udiciales $ara la salud o tran/uilidad del vecindarioE0
Esta ,orma de inter$retaci)n asume un rol $eculiar cuando se re,iere a un criterio
inter$retativo como es el de la unidad de la Constituci)n0 Cuando se buscan
entender las normas de los derec.os ,undamentales, estas deben a$arecer como
o$timi"adoras de todo el cuer$o normativo, en un sentido de vocaci)n integradora0
Solamente ,acilitando la e,icacia de todos los derec.os ,undamentales, $uede
$ermitirse la a$titud reali"adora de uno de ellos0 Es decir, no $uede solicitarse /ue
se $rote#a la libertad de em$resa del demandante, sobre$asando y transgrediendo la
moral, la salud y la seguridad $9blicas, $ertenecientes a la colectividad0

@2. E( 32-52.' 12 ('- 1232*8'- 12 ('- 02*&,'-

Tomando en cuenta 'ue en el cao concreto e5iten derecho y 0iene
(ur&dico, tanto de lo %ecino de la dicoteca como de lo concurrente a
la mima, e neceario anali8ar la titularidad de lo derecho) So0re
eto e ha e4alado 'ue
Nal er tan amplio tanto el contenido del derecho S)))T como u
o0(eti%o S)))T, todo lo titulare e(ercen continuadamente el
derecho S)))T) =llo complica el comercio (ur&dico y la relacin
entre ete derecho y lo dem1 con lo cuale et1 en
frecuente coliin o olapamientoO
S;9T
)
"or eo, e re'uiere una proteccin e( ante, a tra%> de intitucione
le:itimada para hacerlo, tale como la municipalidade) =n el preente
proceo, la Municipalidad Metropolitana de !ima e la principal
intereada en prote:er a la ciudadan&a 'ue en lo locale de in:reo
p@0lico e repeten tanto la norma de licencia como lo derecho de
lo miem0ro de la comunidad)
Como e ha lo:rado o0er%ar supra, on lo %ecino de la comunidad lo
'ue e encuentran afectado con un e(ercicio a0ui%o del derecho de la
li0ertad de emprea, tal como ocurre en el preente cao) Feli8mente, la
norma municipale Qart&culo 20 de la Ordenan8a 272,MM!H permiten 'ue
lo %ecino et>n en la capacidad de oponere a 'ue e otor:ue la
licencia de apertura de eta0lecimiento)
Ncuando e5ita opoicin cierta y eria al otor:amiento de la
!icencia de Apertura de =ta0lecimiento, compro0ado por lo
medio pro0atorio ofrecidoO
S;7T
)

@%. L) 32-5',-):&(&1)1 2, () 53'.2**&+, 12 ('- *&/1)1),'- *'6' /-/)3&'-

$epecto de lo uuario a la dicoteca, e decir, lo concurrente a la
mima, a partir del art&culo .; de la Contitucin, ete Cole:iado ha
reconocido, en lo fundamento 29 ) de la Sentencia del =5pediente
0007,2003,A<-TC, lo i:uienteK
NA& como la Contitucin prote:e a lo a:ente econmico
encar:ado de eta0lecer la oferta en el mercado, a partir del
e(ercicio de lo derecho de li0re emprea, comercio e
indutria, con i:ual >nfai prote:e al indi%iduo :enerador de
demanda, e decir, al conumidor o el uuario)
=l conumidor ,o uuario, e el #n de toda acti%idad econmica2
e decir, e 'uien cierra el c&rculo econmico atifaciendo u
neceidade y acrecentando u 0ienetar a tra%> de la
utili8acin de una :ama de producto y er%icio) =n puridad,
e trata de una perona natural o (ur&dica 'ue ad'uiere, utili8a
o difruta de determinado producto Scomo conumidorT o
er%icio Scomo uuarioT 'ue pre%iamente han ido ofrecido al
mercado)
= induda0le 'ue la condicin de conumidor o uuario e
produce a tra%> de la relacin 'ue >te enta0la con un a:ente
pro%eedor ,independientemente de u car1cter p@0lico o
pri%ado/, ea en calidad de receptor o 0ene#ciario de al:@n
producto, ea en calidad de detinatario de al:una forma de
er%icio)
=n conecuencia, la condicin de conumidor o uuario no e
ai:na0le a cual'uier indi%iduo o ente, ino a a'uel %inculado a
lo a:ente pro%eedore dentro del conte5to de la relacione
:enerada por el mercado, la cuale tienen como correlato la
actuacin del =tado para :aranti8ar u correcto
deen%ol%imientoO)
Con res$ecto a los concurrentes al local, como $remisa b<sica se .a se'alado en el
artculo >, ac<$ite e, de la rdenan"a 2155**= /ue cada establecimiento deber<
Bin,ormar al $9blico convenientemente y con antici$aci)n al ingreso, el
ti$o y caractersticas del es$ect<culo a $resentarse en el localE0

2. L&:23.)1 12 26532-) ; )*./)*&+, 6/,&*&5)(

@4. E( ':<2.&0' *',-.&./*&',)( 12 ()- 6/,&*&5)(&1)12-

Tal como est< $revisto constitucionalmente en el artculo -G5, las munici$alidades
B$romueven el desarrollo y la economa local, y la $restaci)n de los
servicios $9blicos de su res$onsabilidad, en armona con las $olticas y
$lanes nacionales y regionales de desarrolloE0
Es decir, como bien lo se'ala el artculo F del Ttulo Preliminar de la actual =ey
rg<nica de *unici$alidades,
Blos gobiernos locales son entidades b<sicas de la organi"aci)n territorial
del Estado y canales inmediatos de $artici$aci)n vecinal en los asuntos
$9blicos, /ue institucionali"an y gestionan con autonoma los intereses
$ro$ios de las corres$ondientes colectividades; siendo elementos
esenciales del gobierno local, el territorio, la $oblaci)n y la
organi"aci)nE
Q5GR
0
Sin embargo, como bien lo e&$lica el artculo -52 de la vigente =ey rg<nica de
*unici$alidades, si .ay una munici$alidad /ue .a merecido un tratamiento es$ecia,
ella es la demandada, al ser considerada como *etro$olitanaA
N!a capital de la $ep@0lica e ede de la Municipalidad
Metropolitana de !ima, la 'ue e(erce (uridiccin e5clui%a
o0re la pro%incia de !ima en materia municipale y
re:ionale) =n cao de dicrepancia :enerada por el
fenmeno de conur0acin pro%incial, la deciin #nal
correponde a la Municipalidad Metropolitana de !imaO)

@?. L) 0'*)*&+, 0&,*/(),.2 12 () C',-.&./*&+, 5)3) ()- 6/,&*&5)(&1)12-

Da0iendo o0er%ado el %erdadero marco en el cual e deen%uel%e la
Municipalidad de !ima, ete Cole:iado conidera neceario remarcar 'ue
la actuacin de una municipalidad re'uiere deen%ol%ere en el marco
de lo principio 'ue inpiran el =tado contitucional de derecho y del
proceo contitucional peruano, lo 'ue upone el a#an8amiento de la
Contitucin, como norma uprema y en ea medida norma e5i:i0le,
directamente por lo ciudadano)
2ic.a consolidaci)n del $a$el de la Constituci)n su$one, en $rimer tDrmino, la
legitimaci)n de su car<cter vinculante $ara los ciudadanos y los $oderes $9blicos, y
en segundo tDrmino, el $leno reconocimiento de los derec.os ,undamentales0 En tal
sentido,
Bla Constituci)n es una norma #urdica, $ero no s)lo norma #urdica, ya
/ue es un modo de ordenaci)n de la vida social en el /ue la titularidad de
la soberana corres$onde a las generaciones vivas, y en el /ue, $or
consiguiente, la relaci)n entre gobernantes y gobernados est< e&$resada
de tal modo /ue Dstos dis$onen de unos <mbitos reales de derec.os y
libertades /ue les $ermiten el control e,ectivo de los titulares ocasionales
del $oderE
Q?0R
0

@@. R2*','*&6&2,.' 12 () -/5326)*=) </3=1&*) ; 0)('3).&0) 12 () C',-.&./*&+,

El $rinci$io de su$remaca #urdica y valorativa de la Constituci)n, /ue tiene su
,undamento en el $rinci$io $oltico de soberana $o$ular, determina su ,uer"a
normativa, y la e&igencia /ue las Bnormas reglaE como las Bnormas de $rinci$ioE
establecidas en ella
Q?-R
, deben ser cum$lidas acorde con el grado de com$romiso
constitucional de los ciudadanos y gobernantes0
A$arte de la norma constitucional del artculo 5-, seg9n la cual
Bla Constituci)n $revalece sobre toda norma legalE0
la normativa $ro$ia y actual de la *unici$alidad de =ima Cartculo -5>, inciso 1, de
la vigente =ey rg<nica de *unici$alidades@ se'ala /ue el Conce#o *etro$olitano
tiene $or ,unci)n
N%elar por el repeto de la ContitucinO,
en el sentido de /ue todos y cada uno de los $rece$tos constitucionales tienen la
condici)n de norma #urdica, $ues resulta di,cil encontrar normas carentes de
e,icacia #urdica, convirtiDndose cada uno de los mismos en $ar<metros $ara a$reciar
la constitucionalidad de otras normas y de los actos de gobierno, entre ellos los actos
administrativos de las munici$alidades0
Este $rinci$io im$one tambiDn la e&igencia de inter$retar cada dis$osici)n
constitucional como un material normativo /ue debe ser traba#ado, en un sentido
concreto, sin desconocer el material sociol)gico de la realidad0 2e estos
$lanteamientos se des$rende como im$ortante consecuencia /ue
Bla Constituci)n es una norma de a$licaci)n directa, es autDntico
2erec.oE
Q?2R
0
: en el caso de autos, este Tribunal considera /ue tiene la $osibilidad de buscar
recu$erar el car<cter vinculante de la norma constitucional con la realidad
constitucional, con las necesidades concretas de la ciudadana y en la de,ensa
e&traordinaria de los derec.os ,undamentales, m<s a9n si .an e&istido casos de
conocimiento $9blico, en los /ue, $or actuarse con in,ormalidad, las vctimas
.umanas .an sido materia de las $ortadas de los $eri)dicos sensacionalistas del da
siguiente0

@7. BD-F/21) 12 32-52.' *',-.&./*&',)( ; )/.','6=) 6/,&*&5)(

"or tanto, cuando e intente la defena contitucional de lo derecho
fundamentale a tra%> de un amparo, lo (uece no podemo
deconocer la autonom&a, en el triple entido Qpol&tica, econmica y
adminitrati%aH 'ue ha ido reconocida contitucionalmente en el
art&culo 6+3)
Se:@n ete Cole:iado, cada una de ella i:ni#ca lo i:uiente, tal como
lo ha dearrollado en el fundamento 3; de la Sentencia del =5pediente
002,200;,"<-TC, Cao Mi:uel Pn:el Mufarech Nemy y m1 de cinco mil
ciudadanoK !a adminitrati%a no permite o0er%ar 'ue en la actualidad
e reconocen do ni%ele en el :o0ierno localK el pro%incial y el ditrital,
cuya funcione et1n de0idamente delimitada Qart&culo 90 y 96 de la
actual !ey Or:1nica de MunicipalidadeH) Dotarle de autonom&a pol&tica
ha ido una inno%acin de la Contitucin de 6++3 repecto a la de 6+9+)
Dentro de lo r:ano 'ue inte:ran la Municipalidade, et1n el Cone(o
Municipal y la Alcald&a) Con repecto a la autonom&a econmica, u
in:reo et1n claramente eta0lecido en la Contitucin
S.3T
y
dearrollado le:almente) Tampoco e le reconoce la potetad
tri0utaria)
"or tal entido, en el preente cao e de0e reconocer la capacidad 'ue
tiene la municipalidad para el an1lii de la li0ertad de emprea del
demandante, repecto a la creacin de emprea, e:@n el marco de la
competencia 'ue [uyen de la autonom&a ai:nada) "or tal entido, ete
Cole:iado reconoce plena %alide8 a la actuacione reali8ada por la
municipalidade en el marco de u atri0ucione, por er de u
competencia)
= decir, cada inpeccin o etudio reali8ado por la Municipalidad
Metropolitana de !ima e totalmente le:&timo a efecto del an1lii de la
%ulneracin de lo derecho fundamentale a tra%> del funcionamiento
de la dicoteca Calle Ocho, por lo 'ue lo elemento pro0atorio
utili8ado en la preente entencia on enteramente %1lido al ha0er ido
ela0orado o0re la 0ae de la competencia municipale)
= a& como, en e(ercicio de u funcione, la municipalidad cumpli con
u rol contitucionalK
Bel accionante $retende .acer valer la %esoluci)n de Alcalda 34 17?1?
en la cual no se le otorga la licencia de ,uncionamiento, sino se ordena
/ue se siga con el tr<mite, lo cual s acataron los ,uncionarios, es decir
reali"aron o$erativos, los mismos /ue nunca son comunicados a ning9n
administrado, caso contrario no tenan ra")n de .acerlos, siem$re son
sor$resivos, $ara todos los administrados, o$erativo donde estuvo
$resente el ,iscalE
Q?4R
0

@A. S/5326)*=) *',-.&./*&',)( ; )/.','6=) 6/,&*&5)(

=a autonoma munici$al en el e#ercicio de las com$etencias /ue les reconoce la
Constituci)n a las munici$alidades, no su$one una autar/ua ,uncional, o /ue alguna
de sus com$etencias $ueda desvincularse total o $arcialmente del sistema $oltico, o
del $ro$io orden #urdico en el /ue se encuentra com$rendido todo gobierno
munici$al0 2e esta ,orma, a travDs de ordenan"as munici$ales, como las /ue se .an
ido mostrando a lo largo de la $resente sentencia, se observa c)mo se .an ido
regulando derec.os ,undamentales, seg9n las com$etencias otorgadas a las
munici$alidades0
As lo .a reconocido este Tribunal cuando en el ,undamento 7 de la Sentencia del
E&$ediente 00-0520015AF6TC, Caso *unici$alidad Provincial de Santa, se'ala /ue
BEn e,ecto, el artculo FF del Ttulo Preliminar de la =ey 34 2>G>2,
rg<nica de *unici$alidades, se'ala /ue la autonoma /ue la
Constituci)n Poltica del Per9 consagra en ,avor de las munici$alidades,
radica en la ,acultad de e#ercer actos de gobierno, administrativos y de
administraci)n, con su#eci)n al ordenamiento #urdico0
"or ello, la autonom&a 'ue la Contitucin :aranti8a a la
Municipalidade de0e er e(ercida por >ta en funcin del
inter> de lo %ecino, toda %e8 'ue la municipalidade on
reconocida como intitucione repreentati%a de lo %ecino
de una determinada localidad, y et1n llamada a promo%er la
adecuada pretacin de lo er%icio p@0lico locale, fomentar
el 0ienetar de lo %ecino y el dearrollo inte:ral y armnico
de u circuncripcioneO)
So0re eta 0ae e puede e4alar 'ue
Ni 0ien la Adminitracin puede participar en la ordenacin
(ur&dica de la li0ertad de emprea, y en ee entido, puede
diponer medida o inter%encione o0re la mima, dicha
potetad lo podr1 e(ercere en el marco de u
competencia, con 0ae en lo re'uiito y condicione
pre%ita por la norma le:al 'ue autori8a la re:lamentacin
adminitrati%a y :uardando en u dipoicin el principio de
ra8ona0ilidad 'ue e orienta, adem1, por %irtud del principio
:eneral de li0ertadO
S.;T
)

@9. !&,*/()*&+, 12 ()- ,'36)- *',-.&./*&',)(2-

En conclusi)n, siendo los derec.os ,undamentales $arte del contenido dogm<tico de
la Constituci)n, se .ace necesaria una rea,irmaci)n, en atenci)n a su es$ecial
signi,icado /ue #usti,ica su sistema de $rotecci)n y el mandato constitucional, /ue
establece como deber $rimordial del Estado en el artculo 44 de la 3orma
(undamental,
Bgaranti"ar la $lena vigencia de los derec.os .umanosE0
Es as como el constituyente .a tenido un es$ecial interDs de vincular a todos los
$oderes $9blicos y a todos los niveles de gobierno en torno a la de,ensa de la
$ersona .umana y de su dignidad, as$ectos esenciales /ue integran el bien com9n
como ,in y tarea de los )rganos estatales0 2e manera indubitable se incluyen las
munici$alidades, /ue dada su calidad de )rganos de gobierno local, no $ueden
sustraer a su $ro$io <mbito com$etencial la $rotecci)n de los derec.os y libertades
de la $ersona .umana0
"ara el cumplimiento de lo #ne de proteccin de la ociedad ante el
a0uo de aplicacin del derecho a la li0ertad de emprea, la
municipalidad de0e hacer uo de la herramienta 'ue tanto la
Contitucin como la norma infracontitucionale le otor:an)

3. L&:23.)1 12 26532-) ; '.'37)6&2,.' 12 (&*2,*&) 12 9/,*&',)6&2,.'

70. L) (&*2,*&) 12 9/,*&',)6&2,.' *'6' 9/,*&+, 6/,&*&5)(

Contitucionalmente e ha precrito en el art&culo 6+;, incio 3, 'ue la
municipalidade
Non competente para S)))T crear, modi#car y uprimir S)))T
licencia y derecho municipale, conforme a ley\
S..T
,
lo cual $ermita en el momento del $edido de a$ertura de la discoteca en menci)n
Cartculo ?7, inciso >, de la derogada =ey rg<nica de *unici$alidades@ /ue las
munici$alidades $uedan
Notor:ar licencia de apertura de eta0lecimiento comerciale
e indutriale y de acti%idade profeionale y controlar u
funcionamiento de acuerdo a ellaO
S.9T
)
=n ete marco, y eto tam0i>n correponde a la municipalidade cuando
e encuentren en un procedimiento de otor:amiento de licencia,
Ncada entidad de0e identi#car lo procedimiento 'ue reali8an
ante ella lo ciudadano para o0tener u pronunciamiento
iempre 'ue u e5itencia atifa:a una neceidad precia y
re%ele rele%ancia pr1cticaO
S.7T
)

71. A/.'3&G)*&+, )/.'6B.&*) ; 53'.2**&+, 12 1232*8'- 9/,1)62,.)(2-

=l demandante, e5plicando la $eolucin de Alcald&a 37.3., a#rma 'ue
lue:o de ha0ere declarado fundado el recuro de apelacin interpueto
tra la ori:inaria dene:atoria de la autori8acin de funcionamiento, e
de0e determinar a tra%> del preente proceo contitucional
N'ue proi:a con el tr1mite de Autori8acin Municipal de
Funcionamiento, e decir de 'ue e me entre:ue la mima, por
contar con lo informe fa%ora0le y la opinin de la O#cina de
Aeor&a ?ur&dica de la demandada, en el mimo,
conecuentemente e me de0i de entre:ar la !icencia
precitadaO
S.+T
)
(rente a tal argumentaci)n, la $arte demandada arguy) /ue
Ben $rimer lugar, la %esoluci)n a la /ue .ace alusi)n el demandante /ue
es cosa decidida s)lo autori") su tr<mite, mas no la entrega de la licencia
de ,uncionamiento, y en segundo lugar no es Abuso de Autoridad la
denegatoria de una =icencia de (uncionamiento, s)lo son actos de
gobierno en estricto cum$limiento de la leyE
Q>0R
0
Pero, Oest< en real ca$acidad la *unici$alidad *etro$olitana de =ima $ara otorgar o
no otorgar licencias cuando considera /ue no se est< res$etando la Constituci)nP
Lna res$uesta a tal interrogante es dada correctamente $or el #ue" de $rimera
instancia, $osici)n /ue com$arte este Colegiado0 Este se'ala /ue
Bel $rocedimiento $ara la obtenci)n de =icencia de Autori"aci)n de
(uncionamiento *unici$al es un $rocedimiento eminentemente
declarativo, $revisto como tal, en el cual se veri,ica 9nicamente el
cum$limiento de los re/uisitos e&igidos $ara la e&$edici)n de la
=icenciaE
Q>-R
0

72. L)- *',1&*&',2- 12 () (&*2,*&) 12 )523./3) 12 9/,*&',)6&2,.'

Se:@n el art&culo 3, ac1pite R, de la Ordenan8a 272,MM!, una licencia de
apertura de eta0lecimiento e la
Nautori8acin para el funcionamiento de un eta0lecimiento en
el 'ue e dearrollan acti%idade comerciale, indutriale o de
er%icio, 'ue otor:a la Municipalidad al ha0ere cumplido con
lo re'uiito eta0lecido en la preente Ordenan8aO,
iendo ete el @nico re'uiito a er e5i:ido, tal como lo pre%> el art&culo
6 del Decreto !e:ilati%o 920
S92T
)
"or tanto, e neceita para 'ue funcione un local, una licencia 'ue
determine la con%eniencia de lo #ne del eta0lecimiento con un
correlato con lo derecho de la comunidad, e:@n an1lii 'ue realice
cada municipalidad)
Por tal ra")n, $ara solicitar el $edido de autori"aci)n munici$al de
,uncionamiento, acorde con el artculo se&to de la rdenan"a 2155**= se
Bdeben observar las siguientes condiciones y re/uisitosA a@ Estar ubicados
a no menos de -50 metros lineales de Fglesias, Fnstituciones Educativas,
Cuarteles y Hos$itales; b@ Presentar in,orme tDcnico de ins$ecci)n ocular
rubricado $or ar/uitecto colegiado, res$onsabili"<ndose de /ue el local
cum$le con las es$eci,icaciones tDcnicas, en todos sus as$ectos, /ue
establece el %eglamento 3acional de Construcciones y es$ec,icamente
las consignadas en los Ca$tulos UFFF y UFK re,eridos a los =ocales de
Es$ect<culos y Centros de %euni)n; c@ Presentar in,ormes ,avorables
e&$edidos $or 2e,ensa Civil y el Comando 3acional del Cuer$o !eneral
de Iomberos Koluntarios del Per90 =os in,ormes tDcnicos se'alados en
los incisos b@ y c@ deber<n indicar e&$resamente la ca$acidad m<&ima de
atenci)n del local y ser<n de renovaci)n anualE0

7%. E( .3B6&.2 12 (&*2,*&) 129&,&.&0)

"ero, W'u> ucedi con el tr1mite iniciado por el demandanteX =n mar8o
del 2006, ete olicita, en %&a de re:ulari8acin, licencia de
funcionamiento de#niti%a) =n enero del 2002, lo %ecino e oponen al
otor:amiento de licencia) Tra ete pedido la $eolucin Directoral 6709
declara improcedente la olicitud de autori8acin de apertura de local
comercial, in em0ar:o, eta no e noti#cada a lo opoitore, por lo 'ue
e declarada u nulidad por la $eolucin de Alcald&a ..03)
Con eta 0ae e inicia un nue%o procedimiento para el otor:amiento de
licencia de funcionamiento) <nicialmente, todo hac&a uponer 'ue e i0a a
reali8ar tal conceinK el informe 63++,2002,MM!,OEA? opina0a 'ue lo
tr1mite para funcionamiento de dicoteca eran tr1mite anteriore al de
un centro educati%o 'ue e encuentra a meno de 200 metro y eto no
puede afectar el derecho del peticionante2 y el informe de <npeccin
T>cnica 3.,MM!,DEDC conidera0a 'ue el local eta0a apto) Sin
em0ar:o, tra el memor1ndum 6.07,2002,MM!,OEA?, 'ue olicita0a la
actuali8acin de lo dato contenido en el <nforme 699, la municipalidad
reali8 di%ero acto conducente a anali8ar la ituacin del local donde
funciona la dicoteca) =n a:oto del 2002, fue reali8ada la inpeccin
ocular por el peronal de la Di%iin de Autori8acin Municipal de
Funcionamiento y e determin 'ue lo ti'ue entre:ado al in:rear al
local no pertenec&an al recurrente ino a Mariela <a0el Flore Vapata2
'ue el p@0lico mayormente eta0a contituido por etudiante y 'ue la
ituacin anitaria era de#ciente) =l mimo d&a, y coincidiendo en
horario, e reali8 un operati%o con(unto diri:ido por la Municipalidad
Metropolitana de !ima, con la preencia de repreentante de la "olic&a
Nacional, adem1 de lo miem0ro de Defena Ci%il y Se:uridad
Ciudadana, el mimo 'ue determin 'ue la cocina funciona0a en el lu:ar
de do 0a4o, 'ue no e5it&an etacionamiento, e indica0a la
capacidad m15ima de 700 perona cuando el m15imo era de ;002 una
de la ecalera de emer:encia no conta0a con ancho m&nimo
re:lamentario, y e5it&an 60 centro de educacin cerca del local) D&a
depu>, e emiti el informe 333,2002,MM!,DMCDC,OMAF,MC,MAA,?C,
concluyendo 'ue el local no cumpl&a lo re'uiito, pue e pudo
contatar la preencia de menore en el local, e5itiendo de#ciencia de
acondicionamiento2 el horario contra%en&a norma2 lo 0oleto no eran
numerado2 el peronal 'ue %end&a licor no conta0a con carnet de
anidad2 e ha0&a cam0iado de nom0re de local2 e5it&a opoicin de
%ecino y e o0er%a0an di%ero locale educati%o a meno de 6;0
metro) Adem1, e5ite el informe 677,2002,MM!,OEA?, en el 'ue e
concluye 'ue el local no et1 de acuerdo con la 8oni#cacin del Centro
Ditrico)
=n concluin, y pee a e5itir el informe fa%ora0le de Defena Ci%il,
e:@n Certi#cado de Se:uridad, %1lido por un a4o dede diciem0re del
a4o paado, a& como la $eolucin de Alcald&a 6723., 'ue concluye
de(ar in efecto la $eolucin 23.+, referida a la clauura del local, e
emiti la $eolucin de Alcald&a 6+7;3, la mima 'ue concluye
declarando infundado el recuro de apelacin contra la improcedencia de
pedido de licencia, pue aparte del informe 337, e5ite un local
educati%o a meno de 200 m Q<=S $ochdaleH 'ue cuenta con licencia
dede el 2000, a diferencia del local del recurrente 'ue no cuenta con
nin:una)

74. T&5' 12 -'(&*&./1H -&(2,*&' ; )/.'6).&*&1)1

Si 0ien en la actualidad e e4ala, e:@n el art&culo 3; de la Ordenan8a
272,MM!, 'ue
Nla preentacin de la olicitud de !icencia de Apertura de
=ta0lecimiento con la documentacin completa y el pa:o de
lo derecho repecti%o, faculta la iniciacin de la acti%idad
econmicaO,
eto no i:ni#ca 'ue e et1 otor:ando autom1ticamente la licencia, ino
implemente e5prea 'ue e puede reali8ar la acti%idad) No e5ite
paridad de contenido entre am0a medida)
!a norma correpondiente para el funcionamiento de la emprea
dedicada al ector di%erin e 01icamente el art&culo 96 del Decreto
!e:ilati%o 99., e:@n el cual
Nla licencia de apertura de eta0lecimiento tiene %i:encia
indeterminada) !o contri0uyente de0en preentar ante la
Municipalidad de u (uridiccin una declaracin (urada anual,
imple y in coto al:uno, de permanencia en el :iro autori8ado
al eta0lecimientoO)
entonce, de0e 'uedar eta0lecido 'ue i 0ien la !ey del "rocedimiento
Adminitrati%o Eeneral pre%> tre forma procedimiento de apro0acin
de olicitude, e de0e eta0lecer cu1l e la 'ue correponde en el
momento preente a la licencia de funcionamiento de#niti%a)
=n primer lu:ar, tal como lo dipone el art&culo 36, incio 6 y 3, de la
!ey del "rocedimiento Adminitrati%o Eeneral, con el #n de poi0ilitar el
e(ercicio del derecho a la li0ertad de emprea, la licencia pro%iionale
e podr&an entender autom1tica, y
Nla olicitud e coniderada apro0ada dede el mimo
momento de u preentacin ante la entidad competente para
conocerla, iempre 'ue cumpla con lo re'uiito y entre:ue la
documentacin completa, e5i:ido en el TU"A de la entidadO,
pue Non procedimiento de apro0acin autom1tica, u(eto a
la preuncin de %eracidad, a'uello conducente a la
o0tencin de licencia S)))T 'ue ha0iliten para el e(ercicio
continuado de acti%idade profeionale, ociale, econmica
o la0orale en el 1m0ito pri%ado, iempre 'ue no afecten
derecho de tercero y in per(uicio de la #cali8acin poterior
'ue realice la adminitracinO)
= autom1tica pero iempre y cuando e cumplan cierto re'uiito
pre%io) = decir, lo @nico 'ue etar&a e4alando el :o0ierno local e 'ue
el tr1mite para el otor:amiento de una licencia e ha iniciado, y mientra
tanto, e Nautori8aO al peticionante 'ue e puedan reali8ar la
acti%idade correpondiente al :iro olicitado, mientra dure el tr1mite
correpondiente) Solo ha0r1 una autori8acin pro%iional, ma no una
licencia propiamente dicha)
= decir, lue:o de 'ue la municipalidade realicen u acti%idade
correpondiente, a #n de tutelar lo derecho y 0iene
contitucionalmente reconocido, e podr1 emitir en el pla8o de un a4o
la correpondiente licencia de#niti%a)
"ero, W'u> ucede i no la emite la correpondiente municipalidad en tal
pla8oX "or la naturale8a de lo derecho y 0iene prote:ido, a& por la
tracendencia ocial de la creacin de una cultura de repeto del NotroO,
lo 'ue correponde e 'ue e entienda 'ue e5ite una e%aluacin pre%ia
con ilencio ne:ati%o, pue eta e correcta, tal como lo pre%> el art&culo
33, incio 6, ac1pite 6, de la !ey del "rocedimiento Adminitrati%o
Eeneral,
Ncuando la olicitud %ere o0re aunto de inter> p@0lico,
incidiendo en la alud, medio am0iente S)))T la e:uridad
ciudadana S)))T y el patrimonio hitrico cultural de la nacinO,
tal como ocurre en todo eta0lecimiento de acceo p@0lico, y del cual e
puede 0ene#ciar /o en cao de una tra:edia, ituacin no a(ena al pa&/
a una :ran cantidad de perona)

7?. !B(&1) ,27).&0) 12 () -'(&*&./1 12 (&*2,*&) 12 9/,*&',)6&2,.'

=n la norma actuale, e permite 'ue la licencia de apertura de
eta0lecimiento ea re%ocada por di%era cauale, la mima 'ue
0a(o una interpretacin e:@n un apote:ma a pari, er%ir1n para 'ue la
mima no ea otor:ada) Claramente e e5prea en el art&culo 69, ac1pite
0, de la Ordenan8a 272,MM!, 'ue una caual er1
Ncuando la Direccin Municipal de Ficali8acin y Control u otra
dependencia, comprue0e denunciaST :ra%eST interpueta por
lo %ecino, por irre:ularidade propia del local y-o de u
funcionamientoO)
Como %1lidamente lo ha e4alado ete Cole:iado en el fundamento 3 de
la Sentencia del =5pediente 6763,2003,AA-TC, Cao =dil0erto Va%ino
"a8ce "ayano,
Ni 0ien e cierto 'ue la ola preentacin de la olicitud, con
lo re'uiito e5i:ido por ley, entre ello el certi#cado de
re:itro @nico de contri0uyente, el certi#cado fa%ora0le de
8oni#cacin y compati0ilidad de uo, una declaracin (urada
imple o0re la condicin de microemprea o pe'ue4a emprea
y el reci0o de pa:o por derecho de tr1mite correpondiente,
upone el otor:amiento autom1tico de la licencia municipal de
funcionamiento pro%iional S)))T2 tam0i>n lo e 'ue ello no
puede ener%ar la potetad de la Municipalidad de reali8ar una
poterior e%aluacin y %eri#cacin cuando e preentan :ra%e
irre:ularidade en el funcionamiento de lo eta0lecimiento
autori8adoO)
= decir, no olo 0ata 'ue e cumplan mero re'uiito formale para
'ue e otor:ue una licencia de funcionamiento a un local p@0lico, como
en ete cao una dicoteca, ino la autoridad municipal est) en la
o"ligaci#n, e:@n la o0er%ancia directa de la Contitucin, y la
e5i:i0ilidad inmediata de la mima, de o0er%ar i el funcionamiento de
tal eta0lecimiento no afectar1 derecho y 0iene (ur&dicamente
prote:ido e:@n la Norma Fundamental)
Si y olo i un local cumple todo lo re'uiito formale y repeta lo
derecho fundamentale de la colecti%idad, la municipalidade etar1n
o0li:ada a otor:ar la licencia repecti%a) $epetando la autonom&a de
lo :o0ierno locale, e de0e aceptar el :rado de dicrecionalidad 'ue
tienen eta para determinar i otor:an o no una licencia, y olo podr1
inter%enir la (udicatura en cao de 'ue e hayan %ulnerado derecho
fundamentale del peticionante)

7@. D2:23 12 9&-*)(&G)*&+, ; '523).&0' *',</,.'

De0e 'uedar claro 'ue la municipalidad reali8 todo tipo de accione 'ue
eta0an a u alcance para anali8ar i la licencia 'ue i0a a emitir era
coherente o no con lo 'ue e 0uca de centro nocturno, como la
dicoteca en mencin)
"or tanto, e:@n el art&culo 9, ac1pite d, de la Ordenan8a 23;,MM!,
a0iendo 'ue lo propietario de lo eta0lecimiento de0en
Nfacilitar la tarea #cali8adora de lo <npectore de "roteccin
al Conumidor, de lo %ecino de la (uridiccin y de la
autoridade competente, para compro0ar el normal dearrollo
de u acti%idadeO,
deben estar $restos a colaborar con las autoridades munici$ales cuando intenten
reali"ar ins$ecciones dentro del $ro$io local, cosa /ue no .a sucedido con res$ecto
al demandante
Q>1R
0
Es m<s, seg9n el artculo 2 del 2ecreto =egislativo >20,
Nlo Eo0ierno !ocale para :aranti8ar el cumplimiento de la
norma %i:ente o0re hi:iene y alu0ridad, e(ercer1n una
uper%iin y #cali8acin 'ue no e 0aar1 en controle
pre%io o netamente formale, ino en forma directa y
permanente durante la produccin del 0ien o er%icioO)
Sin embargo, el demandante no .a colaborado en ,orma alguna con el e#ercicio de
las atribuciones munici$alesA al $ercatarse de la e&istencia de un o$erativo, se retuvo
a los integrantes del mismo en el hall del local
Bdando as o$ortunidad $ara /ue los menores de edad e indocumentados
sean conducidos a otro ambiente con la ,inalidad de esconderlos del
$ersonal /ue trataba de ingresar0 =os indocumentados y menores de edad
,ueron conducidos a la $arte $osterior del establecimiento $or orden del
Administrador, dentro del cual los suscritos nos .icimos $asar como
indocumentados acom$a'ando a -4 $ersonas0 (uimos conducidos al
de$)sito inmediato a la $uerta de servicio, cerr<ndose las $uertas y
encontr<ndose siem$re vigilante el $ersonal de seguridad, el cual
incre$aba guardar silencio Cel $ersonal del o$erativo a9n era retenido en
el .all de ingreso@0 En el acto, el 2r0 +uan Carlos Corte" sabiendo la
ubicaci)n nuestra y de las dem<s $ersonas ,ue el $rimero en salir
Cargumentando el olvido de su maletn@ .asta la rece$ci)n del local $ara
dar aviso al $ersonal del o$erativo0 Paralelamente $or esta actitud el
$ersonal de seguridad nos traslad) a un segundo de$)sito0 En este
segundo ambiente ingres) el administrador e incre$) la salida de este
recinto al Sr0 *anuel Carba#al Kela C$resumiDndose .aber sido
reconocido $or alguna $ersona /ue acude a la *unici$alidad@, el mismo
/ue ,ue sacado a em$u#ones y a gritos con#untamente con la Ar/0 *iriam
30 Kalverde Alvarado al <rea de baile0 En cuesti)n de segundos, el
$ersonal del o$erativo logr) ingresar al local $ara lo cual los suscritos
llevaron a los e,ectivos de la P3P .asta estos de$)sitos siendo muy tarde
la intervenci)n ya /ue estas $ersonas indocumentadas y menores de edad
,ueron escondidas en alg9n lugar del interior de la discoteca o se $resume
la salida a travDs de otro lote /uienes nunca ,ueron encontradosE
Pese a la crtica e&$resada $or el demandante a tal o$erativo, la $arte demandada
a,irma /ue
Bsi la autoridad se va a $oner a noti,icar el da de la ins$ecci)n, todos los
administrados ese da act9an con,orme a =ey y $osteriormente traba#an al
margen de la =ey, $or lo tanto este ti$o de ins$ecciones a nadie se les
comunica, es como $or e#em$lo da a da se observa o$erativos
televisados a $rostbulos, o como 9ltimamente, a traba#adores de la
(iscala o del Poder +udicial /ue cado in fraganti, sin embargo, no .an
sido noti,icados con el ob#eto de com$robar si act9an dentro de la leyE
Q>4R
0
Es as como $ese a la negativa del demandante a una ins$ecci)n, esta se con,igura
de manera adecuada dentro del marco de com$etencias munici$alidades0 Adem<s, el
o$erativo cont) con la $resencia de miembros del *inisterio P9blico y la Polica
3acional0 Fnclusive, lo observado en tal o$erativo se com$lementa con el Acta
(iscal e&istente de una intervenci)n com$lementaria0

77. C',.3'( )12*/)1' -':32 () (&:23.)1 12 26532-)

=ntonce, la %alide8 (ur&dica de la norma de inter%encin o0re la
li0ertad de emprea de0e etar :uiada por u #nalidade, principio u
o0(eti%o 'ue peri:ue la municipalidad, y 'ue (uti#can la impoicin de
tale medida) A& e con#:ura el alcance de eta li0ertad, en tanto e
derecho y e :arant&a intitucional)
As, en el $resente caso, al .aberse demostrado un interDs general en sentido estricto
de $roteger a la comunidad y a los concurrentes a la discoteca, este debe $revalecer
sobre el interDs $articular del demandante
Q>5R
0 Es decir,
Ncon la inercin del principio de proporcionalidad en el (uicio
de contitucionalidad de la inter%encione o0re la li0ertad de
emprea, e et1 poniendo de preente la nocin de inter>
:eneral en entido amplio, en tanto con >l e procura e%itar la
contradiccin inte:ral entre interee p@0lico y pri%ado en
(ue:o, y en u e%ento reducir o controlar al m15imo u
efectoO
S9.T
)
=n tal entido, de lo e5pueto a lo lar:o del preente cao, 'ueda
claramente eta0lecido 'ue el demandante pretende 'ue e otor:ue
licencia de#niti%a a un local 'ue ha trapaado claramente lo l&mite
impueto por la propia Contitucin, en tanto e(ercicio de u li0ertad de
empreaK e afect la moral, la alud y la e:uridad p@0lica)

7A. I,2C&-.2,*&) 12 53'.2**&+, 12 () (&:23.)1 12 26532-) 2 &653'*212,*&) 12 ()
126),1)

Se:@n el art&culo 39, incio 2;, del Cdi:o "roceal Contitucional, puede
er materia de proteccin a tra%> de un amparo un derecho
contitucional como el pre%ito en el art&culo ;+ de la Contitucin,
repecto a la li0ertad de emprea)
Sin em0ar:o, de todo lo e5preado anteriormente, e puede cole:ir 'ue
no e encuentra e(erciendo correctamente un derecho a la li0ertad de
emprea, tanto por no ha0er podido acceder correctamente al mercado
Qno cuenta con licencia de funcionamiento, e:@n lo ha determinado,
dentro de u funcione, la Municipalidad Metropolitana de !imaH como
por ha0er e5cedido lo l&mite 'ue u e(ercicio conlle%a Qrepecto a la
moral, e:uridad y alud p@0licaH)
Por tanto, es de a$licaci)n el artculo 17 del C)digo Procesal Constitucional, seg9n
el cual
Bno $rocede el am$aro en de,ensa de un derec.o /ue carece de sustento
constitucional directo o /ue no estD re,erido a los constitucionalmente
$rotegidos del mismoE,
situaci)n /ue nos lleva ineludiblemente a declarar la im$rocedencia de la $resente
demanda, m<s a9n si se .a considerado en el artculo 5, inciso -, del C)digo
Procesal Constitucional, lo siguienteA
B3o $roceden los $rocesos constitucionales cuando los .ec.os y el
$etitorio de la demanda no est<n re,eridos en ,orma directa al contenido
constitucionalmente $rotegido del derec.o invocadoE0

79. L) 0=) &1+,2) 5)3) 8)*23 0)(23 ('- 1232*8'- 12( 126),1),.2

El recurrente =udesminio =o#a *ori, con relaci)n a la solicitud de ,uncionamiento
de su discoteca Calle c.o, no se encuentra $rotegido ni am$arado $or derec.o
,undamental alguno, $or lo /ue no se $uede considerar la e&istencia de un agravio
constitucional en su contra0 Por esta ra")n, y tal como se .a ,undamentado a lo largo
de la $resente sentencia, se debe declarar la im$rocedencia de la demanda
inter$uesta0
2e esta manera, tal como lo .a se'alado este Colegiado en el ,undamento 50 de la
Sentencia del E&$ediente -4->520055AA6TC, Caso *anuel Anicama Hern<nde",
$ara el caso del derec.o ,undamental a la $ensi)nA
NQ)))H en atencin a u funcin de ordenacin, el Tri0unal
Contitucional no puede limitare a preciar lo criterio 'ue
procedi0ilidad del amparo contitucional en materia
penionaria, ino 'ue, a u %e8, de0e determinar la %&a (udicial
en la 'ue de0an %entilare la pretenione o0re dicha
materia 'ue por no :o8ar de proteccin contitucional directa,
no on ucepti0le de re%iare en ede contitucional Q)))HO)
En tal sentido, al demandante le /ueda e&$edito el camino del $roceso ordinario
Ces$ecialmente, del contencioso5administrativo@ $ara .acer valer sus derec.os
constitucionales0 S)lo esta va ser< la id)nea $ara contradecir cual/uier a,ectaci)n
en la no emisi)n de una licencia de ,uncionamiento0
A.ora bien, al #ue" le corres$onde actuar con la celeridad y urgencia /ue amerita la
$rotecci)n de derec.os ,undamentales, $ese a /ue la va /ue se utilice sea distinta a
la del am$aro0

!I. FALLO

Por estos ,undamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad /ue le con,iere la
Constituci)n Poltica del Per9

A RESUELTO

2eclarar IMPROCEDENTE la demanda de am$aro0

Publ/uese y noti,/uese0

SS0

ALA !RLANDINI
6!N7ALE" !#EDA
6ARCA T!MA
ER6ARA 6!TELLI
LANDA ARROYO


















=I") N* 3330,2003,AA-TC
LIMA
LUDE"MINI! L!#A M!RI


!OTO SIN"ULAR DEL MA"ISTRADO BARDELLI LARTIRI"OYEN

2isiento, con el debido res$eto de mis colegas, del ,allo /ue .an vertido en el caso de
autos, $or los ,undamentos /ue a continuaci)n e&$ongoA


-0 *ediante %esoluci)n 2irectoral *unici$al 304 21?G de ,ec.a 2? de agosto de -GG>
se declar) im$rocedente la solicitud del recurrente $ara obtener la licencia de
,uncionamiento de establecimiento comercial, lo /ue motiv) a /ue inter$onga una
acci)n de am$aro contra la *unici$alidad *etro$olitana de =ima, la cual culmin)
con la resoluci)n de ,ec.a 1- mar"o de -GG7 emitida $or la Sala Cor$orativa
Transitoria de 2erec.o P9blico, /ue orden) de#ar sin e,ecto la re,erida %esoluci)n
2irectoral0

20 2esconociendo el mandato #udicial, la *unici$alidad *etro$olitana de =ima emiti)
la %esoluci)n de Alcalda 304 211?, de ,ec.a 2 de #ulio de -GGG, declarando
in,undado el recurso de a$elaci)n contra la re,erida %esoluci)n 2irectoral 304 21?G0

10 El recurrente solicit) la reactivaci)n de la solicitud de licencia de ,uncionamiento
de su establecimiento comercial, emitiendo la *unici$alidad *etro$olitana de =ima
la %esoluci)n 2irectoral 304 -00>, de ,ec.a 24 de octubre de 200-, /ue declara
im$rocedente su solicitud0

40 *ediante %esoluci)n 2irectoral *unici$al 304 -07>, de ,ec.a 2- de noviembre de
200-, se declar) in,undado el recurso de reconsideraci)n inter$uesto $or el
recurrente contra la %esoluci)n 2irectoral *unici$al 304 -00>0

50 A travDs de la %esoluci)n de Alcalda 304 -721? se de#) sin e,ecto la %esoluci)n
2irectoral *unici$al 304 21?G de ,ec.a 2? de agosto de -GG>, resoluci)n emitida en
acatamiento del re/uerimiento reali"ado $or el JuincuagDsimo ctavo +u"gado
Es$eciali"ado Civil de =ima, en cum$limiento de la resoluci)n #udicial de ,ec.a 1-
de mar"o de -GG7 e&$edida en el $roceso de acci)n de am$aro resuelto $or la Sala
Cor$orativa Transitoria Es$eciali"ada en 2erec.o P9blico0

?0 =a *unici$alidad *etro$olitana de =ima emiti) la %esoluci)n del Alcalda 304
17?1? de ,ec.a 2? de diciembre de 200-, declarando ,undado en segunda y 9ltima
instancia administrativa el recurso de a$elaci)n contra la %esoluci)n 2irectoral
*unici$al 304 -07>, de ,ec.a 2- de noviembre de 200-, resoluci)n /ue ad/uiri) la
calidad de cosa decidida en a$licaci)n de la =ey de 3ormas !enerales de
Procedimientos Administrativos, a$robada $or 2ecreto Su$remo 304 025G45+LS,
a$licable al $rocedimiento administrativo en virtud de la Primera 2is$osici)n
Transitoria de la =ey 304 2>4440

>0 Posteriormente se e&$idi) la %esoluci)n de Alcalda 304 ??04 de ,ec.a -- de mar"o
de 2002, /ue declara la nulidad de lo actuado con $osterioridad a la %esoluci)n
2irectoral *unici$al 304 -07>, incluyendo la antes mencionada %esoluci)n de
Alcalda 304 17?1?0

70 =a *unici$alidad *etro$olitana de =ima e&$idi) la %esoluci)n de Alcalda 304
-G754 con ,ec.a 10 de diciembre de 2002, /ue declara in,undado el recurso de
a$elaci)n inter$uesto $or el recurrente contra la %esoluci)n 2irectoral *unici$al
304 -07>0

G0 Con ,ec.a 2> de #unio de 200- se $ublic) la Sentencia del Tribunal Constitucional
emitida en el E&$ediente 304 04520005AF5TC, /ue declar) inconstitucional la
Primera 2is$osici)n Transitoria de la =ey 304 2?G?0 H=ey /ue establece normas de
regulari"aci)n de la situaci)n del Personal de la Sanidad de la Polica 3acionalH /ue
modi,ic) los artculos -0G4 y --04 del 2ecreto Su$remo 304 025G45+LS, y en virtud
de la cual la autoridad administrativa no tendra la ,acultad de declarar la nulidad de
o,icio de las resoluciones administrativas como consecuencia de la
inconstitucionalidad de la Primera 2is$osici)n Transitoria de la acotada =ey0

-00 =a %esoluci)n de Alcalda 304 17?1? emitida dentro de un $rocedimiento
administrativo iniciado durante la vigencia del 2ecreto Su$remo 304 025G45+LS,
ad/uiri) la calidad de cosa decidida, siendo $lenamente v<lida, y surte todos sus
e,ectos, toda ve" /ue lo contrario sera atentar contra el debido $roceso reconocido
en los artculos 24 y -1G4 de la Constituci)n Poltica del Estado0

--0 El Artculo FFF del Ttulo Preliminar del 2ecreto Su$remo 304 025G45+LS se'ala /ue
en todo acto o $rocedimiento debe observarse el ordenamiento legal vigente0

-20 =a %esoluci)n de Alcalda 304 ??04 no ,ue debidamente noti,icada0 Al res$ecto,
debe $recisarse /ue, seg9n el artculo 204 de la =ey 304 2>444 a$licable $or
mandato del numeral 2@ de la Primera 2is$osici)n Transitoria de la acotada ley,
BC000@ son a$licables a los $rocedimientos en tr<mite, las dis$osiciones de la $resente
ley /ue recono"can derec.os o ,acultades a los administrados ,rente a la
administraci)n, as como el Ttulo PreliminarE0 =a noti,icaci)n ser< e,ectuada
res$etando el orden de $relaci)n0

-10 =a Administraci)n debe tener certe"a de /ue sus actos .an sido debidamente
noti,icados; $or tal ra")n, el cargo /ue ,luye a ,o#as ?1 es cuestionable, dado /ue no
cum$li) con el orden de $relaci)n de las modalidades de noti,icaci)n /ue le .ubiera
con,erido certe"a $ara com$robar ,e.acientemente la correcta noti,icaci)n a e,ectos
de e#ercitar el derec.o de de,ensa0 Por ello, soy de la o$ini)n /ue en el $roceso
administrativo materia de an<lisis no se .a res$etado el debido $roceso en todas sus
,ases, lo cual vulnera los derec.os constitucionales del recurrente0

-40 Es menester indicar /ue no es la intenci)n del recurrente cuestionar las
com$etencias y ,unciones de la *unici$alidad *etro$olitana de =ima, sino el
$rocedimiento administrativo mediante el cual se materiali"aron las decisiones de la
administraci)n munici$al, las cuales debieron estar acordes con el legtimo derec.o
de de,ensa y la seguridad #urdica de las resoluciones con calidad de ,irmes y de
cosa decidida0

-50 El in,orme 304 -??0520015!A+5**= de ,ec.a -> de #ulio de 2001 se'ala
te&tualmente /ueA Las observaciones anotadas nos permiten concluir en forma
definitiva que ha existido una vulneracin al debido procedimiento
administrativo, el cual ha sido subsanado con la Resolucin de Alcalda !" #$%&'(
debiendo por consiguiente emitirse acto administrativo correspondiente que anule
expresamente la Resolucin de Alcalda !" #)$*+ , retrotraiga el procedimiento-
sin embargo( atendiendo a que existe una orden .udicial que nos obliga a
abstenernos de reali/ar cualquier acto sobre dicha resolucin( se debe previamente
esperar el pronunciamiento expreso de la autoridad .urisdiccional al amparo del
artculo +" de la Le, 0rg1nica del 2oder 3udicialE0

-?0 En ese sentido, se $uede concluir /ue la demandada .a reconocido /ue se .a
vulnerado el debido $rocedimiento con marc.as y contramarc.as sin un sustento
l)gico y real, lo cual .a a,ectado notoriamente los derec.os constitucionales
invocados, advirtiDndose, adem<s, /ue la *unici$alidad *etro$olitana de =ima est<
a la es$era de la culminaci)n del $resente $roceso #udicial $ara $roceder a retrotraer
las cosas al estado anterior a la vulneraci)n del debido $roceso, y tramitar la nulidad
de la %esoluci)n de Alcalda 304 -G754, entre otros as$ectos, vulnera el ,allo
#udicial de ,ec.a 1- de mar"o de -GG7 e&$edido $or la Sala Cor$orativa Transitoria
Es$eciali"ada en 2erec.o P9blico0

->0 El am$aro $rocede en los casos en /ue se violen o amenacen derec.os
constitucionales distintos a la libertad $ersonal, $or acci)n, $or omisi)n o $or actos
de cum$limiento obligatorio, $or lo /ue resulta $rocedente /ue el accionante solicite
/ue se re$ongan las cosas al estado anterior a la violaci)n de sus derec.os al debido
$roceso, a la libre em$resa y al traba#o, tal como lo $revD el C)digo Procesal
Constitucional0 A mayor abundamiento, el inciso 1@ del artculo -1G4 de la
Constituci)n Poltica del Estado establece como $rinci$io de la ,unci)n
#urisdiccional la observancia del debido $roceso y la tutela #urisdiccional, debiendo
concebirse al debido $roceso como el cum$limiento de todas las garantas y normas
de orden $9blico /ue deben a$licarse a todos los casos y $rocedimientos e&istentes
en el 2erec.o0

-70 Por 9ltimo, debo recordar /ue el Tribunal Constitucional, en la sentencia de ,ec.a 1
de noviembre de 200-, recada en el E&$ediente 304 -2--520005AA6TC, .a se'alado
/ue 4l debido proceso est1 concebido como el cumplimiento de todas las
garantas , normas de orden p5blico que deben aplicarse a todos los casos ,
procedimientos existentes en nuestro ordenamiento .urdico( incluidos los
administrativos6!

Por las ra"ones e&$uestas, mi voto es $or/ue se declare FUNDADA la demanda de
am$aro de autos0

S%0

BARDELLI LARTIRI"OYEN



Q-R
S*E32, %udol$.0 Constituci)n y 2erec.o Constitucional0 *adrid, CEC, -G750 $0 G50
Q2R
(undamento 4 de la demanda de am$aro C,0 41 del e&$ediente@0
S3T
RASSO!S COMA, Mart&n) Contitucin y itema econmico) Madrid, Tecno,
6+7.) pp) 633, 633)
S3T
SANTA=!!A GU<NT=$O, D>ctor) =l modelo econmico en la Contitucin de
6++6) =nK $e%ita de ?uriprudencia Adminitrati%a) Ro:ot1, Uni%eridad
=5ternado de Colom0ia, 2002, n* 2) p) 7+)
Q5R
Sobre el tema, V%ESA=+A %SSE==Y, Ialdo0 =a libertad de em$resaA ,undamento del sistema
econ)mico constitucionali"ado0 EnA =ibro Homena#e a +orge Avenda'o0 =ima, (ondo Editorial de la
PLCP, 20040 $$0 540, ss0
Q?R
Fn,orme 14152002501>2520025**=52*C2C5*C5*KA5+C, $resentado como ane&o de la demanda
C,0 22 del e&$ediente@0
2e otro lado, Be,ectuada la consulta en la $<gina Xeb de la SL3AT, se $udo constatar /ue dic.a
se'ora registra el local como uno de sus establecimientos comerciales ane&os, y como actividad
econ)mica SProducci)n y distribuci)n de ,ilmes y vdeosT, actividad totalmente distinta a la /ue se
e#erce en el local, de 2iscotecaE C,0 12 del e&$ediente@0
Q>R
(undamentos - y 2 de la demanda de am$aro Q,0 1G, 40 del e&$edienteR0
Q7R
3orma de -GG-, con la consiguiente modi,icaci)n $or el artculo 9nico de la =ey 2540G, de -GG20
QGR
=a Solicitud Sim$li,icada de =icencia *unici$al de (uncionamiento Bes una solicitud $resentada en
$a$el sim$le con car<cter de 2eclaraci)n +urada ante el *unici$io 2istrital corres$ondiente a la
#urisdicci)n de la em$resa y /ue consigna 9nicamente los siguientes datosA a@ 3ombre de la em$resa;
b@ 2irecci)n de la em$resa; c@ TelD,ono, (acsmil y6o TDle& de la em$resa, si los tuviera; d@
2escri$ci)n de la actividad /ue desarrolla o $iensa desarrollar; e@ 39mero de traba#adores y
em$leados0 Como 9nico re/uisito, se ad#unta a esta solicitud una co$ia sim$le del %egistro Lni,icado
a /ue se re,iere el artculo G del $resente 2ecreto =egislativoE Qsegundo $<rra,o del artculo --R0
Q-0R
2e otro lado, Bla *unici$alidad, en un $la"o no mayor de siete C>@ das .<biles, otorga en un solo
acto la licencia de ,uncionamiento $rovisional $revia con,ormidad de la "oni,icaci)n y com$atibilidad
de uso corres$ondiente0 Si vencido el $la"o, la *unici$alidad no se $ronuncia sobre la solicitud del
usuario, se entender< otorgada la licencia de ,uncionamiento $rovisionalE Qartculo 17 de la vigente
=ey de $romoci)n y ,ormali"aci)n de la micro y $e/ue'a em$resa, del 2001R0
Q--R
Sentencia de la Sala Cor$orativa Transitoria Es$eciali"ada en 2erec.o P9blico, Causa 5GG5G>52P, de
1- de mar"o de -GG7, ,und0 1, $resentado como ane&o $or el demandante C,0 -5- del E&$ediente@0
S62T
=n la actualidad, con el art&culo 37 de la %i:ente !ey de promocin y
formali8acin de la micro y pe'ue4a emprea del 2003, el pla8o e ha
mantenido, pero ya no e coni:na pla8o complementario al:uno, pue lo e
ha e4alado 'ue Nla licencia pro%iional de funcionamiento tendr1 %alide8 de
doce Q62H mee, contado a partir de la fecha de preentacin de la olicitudO)
Q-1R
=a ,icina !eneral de Asuntos +urdicos o$ina /ue Btodo el $rocedimiento administrativo contenido
en el E&$ediente 34 >010?25G> .a sido anulado, y $or consiguiente debe retrotraerse al estado de
resolver la solicitud ,ormulada $ara acceder a la autori"aci)n de ,uncionamiento de su local
comercialE QFn,orme -??0520015!A+5**=, de #ulio del 2001, $resentado como ane&o $or el
demandante C,0 -2? del e&$ediente@R0
Q-4R
Consideraci)n C del %ecurso E&traordinario inter$uesto $or el demandante C,0 -G2 del e&$ediente@0
Q-5R
V%ESA=+A %SSE==Y, Ialdo0 =a libertad de em$resaA ,undamento del sistema econ)mico
constitucionali"ado0 EnA AA0KK0 =ibro Homena#e a +orge Avenda'o0 =ima, (ondo Editorial de la
PLCP, 20040 $0 5110
Q-?R
PAW5A%ES, C<ndido y A=(A% Z!LF=A5%EA=, +es9s0 Ln ensayo sobre la libertad de em$resa0
EnA AA0KK0 Estudios Homena#e a =uis 2e"5Pica"o! *adrid, T.omson5Civitas, 20010 t0 FK, $$0 5G>-,
ss0
Q->R
(E%3Z32EW SE!A2, (rancisco0 El sistema constitucional es$a'ol0 *adrid, 2y8inson, -GG20 $0
-?10
Q-7R
Es decir, deben res$etar Blas normas de ac9stica, seguridad e .igiene del localE Qartculo sD$timo
ac<$ite aR0
Q-GR
%esoluci)n 2irectoral *unici$al 00>, del 200-, $resentada como ane&o $or el demandante C,0 -5>
del e&$ediente@0
Q20R
BSe considera000 adolescente desde los doce .asta cum$lir los diecioc.o a'os de edadE Qartculo F del
Ttulo Preliminar del C)digo de los 3i'os y AdolescentesR0
Q2-R
BSe entiende $or ni'o todo ser .umano menor de diecioc.o a'os de edadE Qartculo - de la
Convenci)n sobre los 2erec.os del 3i'o, ado$tada en -G7G, $or la Asamblea !eneral de las 3aciones
Lnidas y suscrita $or el Per9 en -GG0, a travDs de la %esoluci)n =egislativa 3[ 252>7R0
Q22R
TambiDn reconocido en el artculo 1 ac<$ite - de la Convenci)n sobre los 2erec.os del 3i'o CBuna
consideraci)n $rimordial a /ue se atender< ser< el interDs su$erior del ni'oE@0
S23T
Similar al art&culo 29 ac1pite 6 de la Con%encin o0re lo Derecho del Ni4o)
Q24R
Fn,orme 14152002501>2520025**=52*C2C5*C5*KA5+C, $resentado como ane&o de la demanda
C0 21, 24 del e&$ediente@0
Q25R
Acta ,iscal del > de #unio del 2002, $resentada como ane&o $or la demandada C,0 57 del &$ediente@0
Q2?R
Fn,orme 14152002501>2520025**=52*C2C5*C5*KA5+C, $resentado como ane&o de la demanda
C,0 21 del e&$ediente@0
Q2>R
=a Corte Fnteramericana .a se'alado /ue Ben aras de la tutela e,ectiva del ni'o, toda decisi)n estatal,
social o ,amiliar /ue involucre alguna limitaci)n al e#ercicio de cual/uier derec.o, debe tomar en
cuenta el interDs su$erior del ni'o y a#ustarse rigurosamente a las dis$osiciones /ue rigen esta
materiaE Q$ini)n Consultiva C5->62002, Condici)n +urdica y 2erec.os Humanos del 3i'o, $<rr0
?5R0
Q27R
Fn,orme 14152002501>2520025**=52*C2C5*C5*KA5+C, $resentado como ane&o de la demanda
C,0 2? del e&$ediente@0
Q2GR
Cuenta con licencia de,initiva, emitida el -4 de se$tiembre del 2000, seg9n E&$ediente 2>257,
iniciado, el -1 de #ulio del 20000
Sin embargo, seg9n la munici$alidad, esta ,ec.a es B$osterior al inicio del tr<mite de autori"aci)n
$resentada $or el recurrenteE Q%esoluci)n de Alcalda 27?1? C,0 4 del e&$ediente@R, dato /ue es
irrelevante $ara el $resente caso, tal como se e&$licarasupra0
Q10R
Adem<s, en el $resente, Blas munici$alidades $rovinciales, en coordinaci)n con el Fnstituto 3acional
de Cultura o a su solicitud, $ueden establecer limitaciones es$eciales $or la necesidad de conservaci)n
de "onas monumentales y de edi,icios declarados monumentos .ist)ricos o artsticos, de con,ormidad
con las leyes sobre la materia y con las ordenan"as sobre $rotecci)n urbana y del $atrimonio culturalE
Qartculo G- de la vigente =ey rg<nica de *unici$alidadesR0
Q1-R
Fn,orme -7-7520025**=5!A+, e&$uesto como ane&o de la contestaci)n de la demanda C,0 ?- del
e&$ediente@0
Q12R
Fn,orme ->>5200-5**=52*C2C52A*(, $resentado como ane&o $or el demandante C,0 5, ss0 del
e&$ediente@0
Q11R
Fn,orme 14152002501>2520025**=52*C2C5*C5*KA5+C, $resentado como ane&o de la demanda
C,0 2G del e&$ediente@0
Q14R
Acta ,iscal del > de #unio del 2002, $resentada como ane&o $or la demandada C,0 57 del e&$ediente@0
Q15R
Fn,orme 14152002501>2520025**=52*C2C5*C5*KA5+C, $resentado como ane&o del
demandante C,0 1- del e&$ediente@, retomado en el Fn,orme -7-7520025**=5!A+, $resentado como
ane&o $or la $arte demandada C,0 ?0 del e&$ediente@0
Q1?R
*A%T\3EW5CA=CE%%A2A, =uis0 Sistemas de $rotecci)n de salud0 $0 4520
Q1>R
En la ins$ecci)n reali"ada $or la *unici$alidad de =ima, se se'al) /ue Ben $leno ,uncionamiento
del local $rocedimos a veri,icar el estado de los ba'os, e&istiendo de,iciencia en los a$aratos
sanitarios0 En el ba'o de damas se constat) /ue de los cuatro lavatorios s)lo ,uncionaba unoE
QFn,orme 14152002501>2520025**=52*C2C5*C5*KA5+C, $resentado como ane&o de la demanda
C,0 21, 24 del e&$ediente@R0
S37T
Sentencia del =5pediente 2+3;,2003,AA-TC, Cao A8anca Alhel& Me8a Earc&a,
fund) 27 QNe e%idente la neceidad de proceder a la accione encaminada a
intrumentali8ar la medida diri:ida a cuidar la %ida, lo 'ue upone el
tratamiento orientado a atacar la manifetacione de cual'uier enfermedad
para impedir u dearrollo o mori:erar u efecto, tratando, en lo poi0le, de
facilitar lo medio 'ue al enfermo le permitan deen%ol%er u propia
peronalidad dentro de u medio ocialOH)
Q1GR
AI%A*KFCH, Kctor y C.istian CL%TFS0 =os derec.os sociales como derec.os e&igibles0
*adrid, Trotta0 $0 110
Q40R
Sobre este tema, artculo octavo ac<$ite a de la rdenan"a 2155**=0
Es m<s, el Be&$endio de alimentos y bebidas debe reali"arse en locales /ue re9nan las condiciones de
ubicaci)n, instalaci)n y o$eraci)n sanitariamente adecuadas, y cum$lir con las e&igencias establecidas
en el reglamento /ue dicta la Autoridad de Salud de nivel nacionalE QArtculo G5 de la =ey !eneral de
Salud, tema retomado en el artculo octavo ac<$ite b de la rdenan"a 2155**= CBmantener las
condiciones de .igiene y salubridad en todas sus instalaciones y serviciosER0
Q4-R
Fn,orme 14152002501>2520025**=52*C2C5*C5*KA5+C, $resentado como ane&o de la demanda
C,0 21 del e&$ediente@0
Q42R
Fn,orme 14152002501>2520025**=52*C2C5*C5*KA5+C, $resentado como ane&o de la demanda
C,s0 12 del E&$ediente@0
Q41R
CA3SA LSE%A, %a9l0 Constituci)n y *edio Ambiente0 *adrid, 2y8inson, 20000 $0 -170
Q44R
A=3S !A%C\A, *ara Consuelo0 El rDgimen #urdico de la contaminaci)n atmos,Drica y
ac9stica0 *adrid, *arcial Pons, -GG50 $$0 1-, 120
S3;T
=n eta norma tam0i>n e conidera como ruido noci%o Nlo producido en la
%&a p@0lica, %i%ienda, eta0lecimiento indutriale y-o comerciale y en :eneral
en cual'uier lu:ar p@0lico o pri%ado, 'ue e5cedan lo i:uiente ni%eleK en
Voni#cacin $eidencialK 70 deci0ele2 en Voni#cacin ComercialK 7; deci0ele2
en Voni#cacin <ndutrialK +0 deci0eleO y como ruido moleto Nlo producido
en la %&a p@0lica, %i%ienda, eta0lecimiento indutriale y-o comerciale y en
:eneral en cual'uier lu:ar p@0lico o pri%ado e4alado como ruido noci%oO,
iendo de la 09K06 a la 22K00 horaK en Voni#cacin $eidencialK .0 Deci0ele2
en Voni#cacin ComercialK 90 Deci0ele2 en Voni#cacin <ndutrialK 70 Deci0ele,
y de la 22K06 a la 09K00 horaK en Voni#cacin $eidencialK ;0 Deci0ele2 en
Voni#cacin ComercialK .0 Deci0ele2 en Voni#cacin <ndutrialK 90 Deci0ele
Sart&culo 2T)
Q4?R
(undamento Cuarto de la contestaci)n de la demanda C,0 ?> del e&$ediente@0
Q4>R
%esoluci)n 2irectoral *unici$al -00>, de octubre del 200-, $resenta como ane&o $or el demandante
C,0 -57 del e&$ediente@0
Q47R
P]%EW %:, +avier0 Curso de 2erec.o Constitucional0 *adrid, *arcial Pons, 20000 $0 1100
Q4GR
P=ZCF2, Ale&0 El derec.o a la integridad $ersonal en la doctrina y en la #uris$rudencia del
Tribunal Constitucional $eruano0 =ima, San *arcos0 $0 2-0
Q50R
Emitido en diciembre del a'o $asado y con vigencia $or un a'o QCerti,icado ad#untado como $arte
del escrito del demandante ante el Tribunal Constitucional C,0 s6n del e&$ediente@R0
Q5-R
Certi,icado de agosto del 2002, $resentado como ane&o $or el demandante Q,s0 15 del E&$edienteR0
Q52R
B3o cuenta con in,orme ,avorable e&$edido $or el Comando 3acional del Cuer$o !eneral de
Iomberos del Per9, adem<s de /ue estos in,ormes tDcnicos son de renovaci)n anual, donde debe
se'alarse la ca$acidad del localE QFn,orme 14152002501>2520025**=52*C2C5*C5*KA5+C,
$resentado como ane&o de la demanda C,0 11 del e&$ediente@R0
Q51R
Fn,orme 14152002501>2520025**=52*C2C5*C5*KA5+C, $resentado como ane&o de la demanda
C,0 241 del e&$ediente@0
Q54R
E&$resamente se'alada en el Fn,orme 14152002501>2520025**=52*C2C5*C5*KA5+C,
$resentado como ane&o de la demanda C,0 244 del e&$ediente@0
Q55R
IA=A!LE% CA==E+Y3, (rancisco Ccoordinador@0 Derecho constitucional! 7ol! 880 *adridA
Tecnos, -GGG0 $0 2200
Q5?R
Acta ,iscal del > de #unio del 2002, $resentada como ane&o $or la demandada C,0 57 del e&$ediente@0
Q5>R
CA3SA LSE%A, %a9l0 Constituci)n y *edio Ambiente0 +urista0 $0 -170
Q57R
%es$ecto a un tema es$ec,ico como es la contaminaci)n ac9stica, se .a $revisto /ue toda $ersona
tenga Bderec.o a e&igir una acci)n r<$ida y e,ectiva ante la #usticia en de,ensa del medio ambienteE
Qartculo FFF del Ttulo Preliminar del C)digo del *edio Ambiente y los %ecursos 3aturalesR0
Q5GR
En el momento del $resente caso, se se'alaba /ue las munici$alidades eran Blos )rganos del
!obierno =ocal, /ue emanan de la voluntad $o$ularE, siendo B$ersonas #urdicas de derec.o $9blico
con autonoma econ)mica y administrativa en los asuntos de su com$etenciaE Qartculo 2 de la
derogada =ey rg<nica de *unici$alidadesR0
Q?0R
%LIF ==%E3TE, (rancisco0 =a Constituci)n como ,uente del 2erec.o0 EnA =as Constituciones
es$a'olas y la ,uentes del 2erec.o0 *adridA -G>G0
Q?-R
A=EU:, %obert0 Teora de los derec.os ,undamentales0 *adrid, CEC, -GG10 $$0 7?, 7>
Q?2R
A=KZ%EW C32E, Enri/ue0 Curso de 2erec.o Constitucional0 *adrid, Tecnos, -GGG0 vol0 -, $0
-?2
Q?1R
Se e&$lican claramente los bienes y rentas munici$ales Qartculo -G? de la Constituci)n y artculo 4?
de la =ey de Iases de la 2escentrali"aci)nR0
Q?4R
(undamento Juinto de la contestaci)n de la demanda C,0 ?7 del e&$ediente@0
S.;T
CO$$=A D=NAO, Ma:dalena) $elacin entre la li0ertad de emprea e inter>
:eneral) "e'uia en la (uriprudencia del Tri0unal Contitucional epa4ol) =nK
$e%ita de ?uriprudencia Adminitrati%a) Ro:ot1, Uni%eridad =5ternado de
Colom0ia, 2002, n* 2) p) 33)
Q??R
TambiDn $revisto en el artculo G inciso G de la =ey rg<nica de *unici$alidades, =ey 2>G>20
Q?>R
En la actualidad, artculos >G ac<$ite 10?04 y -?- ac<$ite 404 de la vigente =ey rg<nica de
*unici$alidades0
Q?7R
*or)n Lrbina, +uan Carlos0 Comentarios a la =ey del Procedimiento Administrativo !eneral0 =ima,
!aceta +urdica, 20040 $0 20G0
Q?GR
(undamento - de la demanda de am$aro C,0 40 del e&$ediente@0
Q>0R
(undamento Segundo de la contestaci)n de la demanda C,0 ?5 del e&$ediente@0
Q>-R
(undamento Se&to ac<$ite d de la Sentencia del TrigDsimo SD$timo +u"gado Civil de =ima C,0 G0 del
e&$ediente@0
Q>2R
Salvo cuestiones de sanidad, Blas *unici$alidades s)lo $odr<n e&igir a las $ersonas naturales o
#urdicas, $ara el desarrollo de cual/uier actividad econ)mica, la Autori"aci)n *unici$al de
(uncionamientoE0
Q>1R
Fn,orme 14152002501>2520025**=52*C2C5*C5*KA5+C, $resentado como ane&o de la demanda
C,0 21, 24 del e&$ediente@0
Q>4R
Error de .ec.o Se&to de la a$elaci)n a la sentencia de $rimera instancia $or $arte del demandado C,0
-0- del e&$ediente@0
2e otro lado, la munici$alidad se'al) /ue Ben todo momento se obstruy) nuestra labor evaluadora,
im$idiDndonos el correcto desarrollo de la ins$ecci)n ocularE QFn,orme 14152002501>2520025**=5
2*C2C5*C5*KA5+C, $resentado como ane&o de la demanda C,0 12 del e&$ediente@R0
Q>5R
PA%E+ A=(3S, =uciano0 El interDs general o $9blico0 =as $otestades generales o ,ormales $ara
su reali"aci)n0 EnA PA%E+ A=(3S, =uciano y otros0 *anual de 2erec.o Administrativo0
*adrid, Ariel 2erec.o, -GG70 vol0 -0 $0 ?0>0
S9.T
CO$$=A D=NAO, Ma:dalena) $elacin entre la li0ertad de emprea e inter>
:eneral) "e'uia en la (uriprudencia del Tri0unal Contitucional epa4ol) O0) cit)
p) ;;)