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2012-2013

Sento
Profesor: Javier Guardiola Garca
2012-2013
Poltica Criminal

Leccin 1.Poltica, Poltica Criminal y Derecho Penal
1.1. Concepto de Poltica Criminal


Pgina 2 de 130 Poltica Criminal

LECCIN 1.POLTICA, POLTICA CRIMINAL Y DERECHO PENAL 4
1.1. CONCEPTO DE POLTICA CRIMINAL 4
1.2. POLTICA GENERAL Y POLTICA CRIMINAL 8
1.3. LA POLTICA CRIMINAL Y OTRAS APROXIMACIONES AL FENMENO CRIMINAL 10
LECCIN 2. EVOLUCIN DEL ESTADO Y EVOLUCIN DE LA POLTICA CRIMINAL 12
2.1. EVOLUCIN DE LA LEGISLACIN PENAL Y POLTICA CRIMINAL 12
2.2. ILUSTRACIN Y CODIFICACIN: EL NACIMIENTO DEL ESTADO LIBERAL DE DERECHO 19
2.3. INTERVENCIONISMO Y DERECHO PENAL: EL ESTADO SOCIAL DE DERECHO 24
2.4. DERECHO PENAL Y GARANTAS INDIVIDUALES. EL ESTADO DEMOCRTICO DE DERECHO 26
2.5. LA CONCEPCIN POLTICO-CRIMINAL DE LA CONSTITUCIN ESPAOLA 28
LECCIN 3. POLTICA CRIMINAL, CRIMINOLOGA Y SISTEMA PENAL 34
3.1. CRIMINOLOGA Y POLTICA CRIMINAL 34
3.2. VICTIMOLOGA Y POLTICA CRIMINAL 36
3.3. SISTEMA PUNITIVO Y POLTICA CRIMINAL 39
3.4. SISTEMA PENITENCIARIO Y POLTICA CRIMINAL 43
3.5. SISTEMA DE ENJUICIAMIENTO PENAL Y POLTICA CRIMINAL 45
3.6. SISTEMA DE RESPONSABILIDAD DEL MENOR Y POLTICA CRIMINAL 48
EXCURSO: SISTEMA DE JUSTICIA PENAL Y POLTICA 50
LECCIN 4. MODERNAS TENDENCIAS Y PROYECCIONES DE LA POLTICA CRIMINAL EN EL MUNDO
GLOBALIZADO 52
4.1. GLOBALIZACIN Y POLTICA CRIMINAL 52
4.2. POLTICA CRIMINAL Y DERECHO PENAL FUNCIONALISTA 53
4.3. POLTICA CRIMINAL Y DERECHO PENAL SIMBLICO 53
4.4. POLTICA CRIMINAL Y DERECHO PENAL DEL ENEMIGO 54
LECCIN 5. TUTELA PENAL DE LA VIDA 56
5.1. PROTECCIN JURDICO-PENAL DE LA VIDA HUMANA 56
5.2. DISTINCIN ENTRE HOMICIDIO Y ASESINATO 57
5.3. EL SUICIDIO Y EL DEBATE SOCIAL SOBRE LA EUTANASIA 58
5.4. LEGALIDAD E ILEGALIDAD DEL ABORTO CONSENTIDO POR LA MUJER EMBARAZADA 61
LECCIN 6. TUTELA PENAL DE LA LIBERTAD 72
6.1. SISTEMA PENAL Y LIBERTAD 72
6.2. LA LIBERTAD COMO OBJETO DE PROTECCIN PENAL 73
6.3. LIBERTAD DE MOVIMIENTOS: DETENCIN Y SECUESTRO 78
Leccin 1.Poltica, Poltica Criminal y Derecho Penal
1.1. Concepto de Poltica Criminal


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LECCIN 7. TUTELA PENAL DE LA AUTODETERMINACIN E INDEMNIDAD SEXUAL 82
7.1. LIBERTAD SEXUAL EN EL ESTADO DE DERECHO 82
7.2. LIBERTAD SEXUAL, PROSTITUCIN Y DIGNIDAD HUMANA. 85
7.3. PROTECCIN PENAL DE LA INDEMNIDAD SEXUAL DE LOS MENORES DE EDAD 86
LECCIN 8. LMITES PENALES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIN 88
8.1. HONOR, INTIMIDAD Y LIBERTAD DE EXPRESIN 88
8.2. INTERS PBLICO, MEDIOS DE INFORMACIN Y CONFLICTO DE DERECHOS CONSTITUCIONALES 94
LECCIN 9. TUTELA PENAL DE LA FAMILIA 98
9.0. EXCURSO PREVIO 98
9.1. CONFLICTOS INTRAFAMILIARES EN SENTIDO AMPLIO, RESPETO A LA VIDA PRIVADA E INTERVENCIN DE LOS PODERES
PBLICOS 99
9.2. VIOLENCIA DOMSTICA Y DE GNERO: LA RESPUESTA DEL DERECHO PENAL 103
LECCIN 10. TUTELA PENAL DE LOS INTERESES COLECTIVOS 106
10.1. PROTECCIN PENAL DE LOS BIENES JURDICOS SUPRAINDIVIDUALES 106
10.2. TRFICO DE DROGAS 108
10.3. ORDENACIN DEL TERRITORIO, MEDIOAMBIENTE, INCENDIOS 110
10.4. SEGURIDAD VIAL 113
10.5. DELITOS SOCIO-ECONMICOS. DELINCUENCIA DE CUELLO BLANCO. CORRUPCIN ECONMICA Y POLTICA 114
EXCURSO 115
LECCIN 11. DERECHO PENAL POLTICO 116
11.1. TUTELA PENAL DE LA COMUNIDAD INTERNACIONAL 116
11.2. TUTELA PENAL DE LA CONSTITUCIN Y DEL ORDEN PBLICO: TERRORISMO 119
11.3. POLTICA CRIMINAL Y DIVERSIDAD CULTURAL. LOS RETOS DEL DERECHO PENAL DE LAS SOCIEDADES HETEROGNEAS 121
LECCIN 12. POLTICA CRIMINAL Y MODERNAS TECNOLOGAS 125
12.1. REVOLUCIN TECNOLGICA Y DE LAS COMUNICACIONES, EVOLUCIN DE LA SOCIEDAD Y TRANSFORMACIN DEL
ESTADO. 125
12.2. LAS NUEVAS FORMAS DE CRIMINALIDAD. LOS RETOS DEL DERECHO PENAL DE LA TERCERA REVOLUCIN INDUSTRIAL.
126
NOTAS SOBRE EL EXAMEN Y TRABAJOS FINALES 130



Leccin 1.Poltica, Poltica Criminal y Derecho Penal
1.1. Concepto de Poltica Criminal


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Parte General
Leccin 1.Poltica, Poltica Criminal y Derecho Penal
1.1. Concepto de Poltica Criminal
La Poltica Criminal es Poltica:
Forma de gobierno LA poltica
Gestin de asuntos pblicos LAS polticas

Planteamiento que desde el mbito pblico se establece para tratar y hacer frente al
fenmeno criminal. La criminalidad es un problema poltico. Es un conjunto de decisiones, criterios
y argumentaciones. Ej. Decidimos no perseguir el consumo de drogas

Decisiones, criterios y argumentaciones

Definicin extensa:
Borja Jimnez. Conjunto de medidas y criterios de carcter jurdico, social, educativo,
econmico y de ndole similar, establecidos por los poderes pblicos para prevenir y reaccionar
frente al fenmeno criminal, con el fin de mantener bajo lmites tolerables los ndices de
criminalidad en una determinada sociedad.

Definicin sinttica:
M. Ancel. Conjunto de mtodos con los que el cuerpo social organiza las respuestas al
fenmeno criminal.

El cuerpo social toma determinaciones y esas determinaciones tienen un precio. Eso es
Poltica Criminal.

(Si pregunta el tema 1 hay que decir una de las dos definiciones)

Es Poltica Criminal la implantacin de lneas transversal en valores para evitar la violencia
contra las mujeres durante la educacin de menores.

Es una decisin poltico criminal la venta de parches de nicotina para evitar el consumo de
tabaco, que no es una droga ilegal porque se ha decidido que no sea una droga ilegal (al igual que
la venta de metadona o no, el castigo con penas de prisin elevadas a determinadas conductas,
determinacin de protocolos policiales para la persecucin de determinados delitos,....)

La Poltica Criminal son decisiones de diferentes mbitos para atajar un problema (ms o
menos ha dicho esto, pero lleva un ritmo....), un fenmeno criminal, pero antes tendremos que
saber que es un fenmeno criminal, y es ms complejo de lo que parece, para empezar, porque
ha de definir QU debe ser delito, cmo perseguirlo, cmo castigarlo, con qu alternativas y
reglmen de e[ecucln, ponderando slempre cosLes y beneflclos soclales.

Leccin 1.Poltica, Poltica Criminal y Derecho Penal
1.1. Concepto de Poltica Criminal


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La sociedad cambia, cambian las conductas. Igual de aqu un tiempo es ilegal el
internamiento de extranjeros en un CIE.

La Poltica Criminal elige que es delito, sistemas para combatirlo (Educativo, punitivo,...)
para gestionar el problema criminal.

La criminologa descubre que el delito es un fenmeno normal y puede llegar a ser
funcional, hay en todas las sociedades y quizs no sera imposible eliminarlo, pero tendra un
precio, un estado policial, sera un precio econmico y social. Ejemplo. Hay robos en clase, as que
ponemos policas, cmaras de seguridad, registros y cacheos al personal,... aunque todo esto
quizs sea un poco exagerado para unos robos de bolgrafos, pero quizs si sea aceptable para
evitar violaciones.

El delito genera sufrimiento, pero hay que valorar el coste de la represin de ese delito. Ej.
Que nos cuesta mejorar la seguridad vial? se ha reducido tanto como se ha disparado los juicios
contra la seguridad vial. Se han evitado muchos muertos a coste de llevar a muchos a juicio.

El delito si nos cogemos el CP, pone que se persigue y castiga, pero entonces qu pasa con
Angls?, cometi delito y no ha sido castigado, al igual que funcionarios aceptando regalos,...

El homicidio se persigue, pero hay otras conductas definidas como delito que no se
persiguen de igual manera. El CP dice que es delito realizar una edificacin en terreno no
autorizado, pero cuantos hay castigados por eso?

Hasta el 2010 el aborto estaba prohibido salvo excepciones. Sin embargo la mujer que
quera abortar lo haca sin problemas, cosa que segn la ley era imposible.

Si esto no es un problema poltico criminal, a ver qu demonios lo es.




Leccin 1.Poltica, Poltica Criminal y Derecho Penal
1.1. Concepto de Poltica Criminal


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"Puede a llegar a ser delito". Cosas que hoy no son delito. Antes fumar era casi obligatorio,
ahora son perseguidos. El consumo de marihuana no es delito pero el trfico s. Conducir sin
permiso de conducir, antes no era delito, luego s.

Instrumentos
Sistema penal
Derecho sancionador administrativo
Sistema educativo Lducacln en segurldad vlal, valores,)
Servicios sociales Interviniendo en lugar de castigar)
lsLemas sanlLarlo, de prevlsln
Medidas econmicas Hay hurtos porque la gente no puede trabajar y necesita comer?,
pues podemos dar de comer en lugar de castigar


mbitos
Poltica criminal
Poltica penal
Poltica penitenciaria
Poltica procesal penal
Poltica penal juvenil


Objeto de estudio y Disciplina
Poltica Criminal, con maysculas:
Estudio de la orientacin y los valores que sigue o protege la legislacin penal.

1. Estudia las orientaciones ticas, sociolgicas, polticas, etc. que estn tras el Derecho
penal.
2. Aporta criterios de justicia, eficacia o utilidad para proponer reformas penales
racionales (como se puede hacer mejor).

La Poltica Criminal intenta comprender que inteligencia del mundo, que valores, estn
detrs de una propuesta legislativa. Esto viene de un momento inmediato, si lo que usted quiere
es esto, esto se puede hacer mejor de esta manera.

El anlisis poltico criminal implica dos momentos, una comprensin que da lugar a una
determinada propuesta y un anlisis de si existen formas mejores (ms razonables, eficaces,
menos gravosas para obtener el resultado,....) para hacer lo que la institucin propone.

Ej. Que es la violencia de gnero y porqu se protege de la forma que se hace en Espaa,
de ah que nos tengamos que preguntar: Qu hay detrs de una institucin poltico criminal?

Leccin 1.Poltica, Poltica Criminal y Derecho Penal
1.2. Poltica General y Poltica Criminal


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La Poltica Criminal intenta ver, descubrir, el sistema de valores (ideas, creencias,
preconceptos, valores socialmente asumidos,...) que hay detrs de una institucin poltico
criminal.

Qu hay detrs de la pena de prisin revisable propuesta por el partido popular? Es
eficaz para el fin perseguido?

La Poltica Criminal es, pues, aquel sector del conocimiento que tiene como objeto el estudio
del conjunto de medidas, criterios y argumentos que emplean los poderes pblicos para prevenir y
reaccionar frente al fenmeno criminal.

nos lnLeresa

Leglslacln penal y exLrapenal, en la medlda en que aLlenda a o prevenga el crlmen (Esto
ser el objeto de anlisis)
Sanciones administrativas
Mecanismos de control administrativos
Legislacin civil y mercantil
Programas educativos, asistenciales, etc.

La decisin de no sancionar penalmente viene de la mano de realizar el control de otra
manera.

Cmo hacemos que la gente no copie en los exmenes?, convencindolos de que no es
bueno copiar, amenazando de expulsin, dejamos que copie,... la decisin que se tome traer
consecuencias.

Y el control social informal?
No es poltica sino en cuanto se anime o incentive.
ero no por ello vamos a olvldarlo

El control social informal es un problema en la Poltica Criminal?
Cuando hablamos de control informal hablamos del rechazo por el grupo de amigos por la
persona que realiza conductas desviadas, el control de los compaeros de trabajo sobre el que no
trabaja,... Es una decisin poltico criminal este control.

no olvldemos que es CLl1lCA
Ciencia? La Poltica Criminal no deja de ser poltica, entonces, sigue siendo ciencia? Lo
que est claro es que s que podremos trabajar rigurosamente, podremos explicar, justificar,... lo
que hay detrs de las decisiones poltico criminales y hacia donde debera de ir un marco de
mejora de la materia.

Lo coyunLural, lo ldeolglco, lo conLlngenLe e hlsLrlco
Es un saber riguroso

Leccin 1.Poltica, Poltica Criminal y Derecho Penal
1.2. Poltica General y Poltica Criminal


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1.2. Poltica General y Poltica Criminal
El fenmeno delictivo es una constante en todos los modelos sociales
Sociedades simples (primitivas) y complejas. En toda sociedad conocida hay delitos,
incluso los indios de la Amazona (alguno recuerda que cuando su padre era jefe de
la tribu uno hizo algo mal y hubo que castigarlo). Hay ejemplos de delincuencia en
todos los tipos de sociedad (industrial, primitiva,...)

Sociedades en bonanza econmica y en recesin. En pocas de bonanza o de
recesin hay delitos, lo que pasa es que sern de distinto tipo.


Camblan las Llpologlas dellcLlvas y sus manlfesLaclones

El fenmeno criminal se aprecia de forma distinta en los diferentes modelos de Estado

Estado totalitario (totalitarista del color que sea) ERRADICACIN
o acto subversivo

Estado democrtico (pluralismo, alternancia, derechos humanos) REDUCCIN A
NIVELES TOLERABLES
o Normalidad del delito (Ferri)
o Funcionalidad del delito (Durkheim)

La racionalidad de una opcin poltico-criminal depende del contexto valorativo que la
analiza.

Habr que distinguir constantemente entre el estado totalitario y el democrtico, ya que
son tan distintos que apreciaremos mejor la diferencia de las polticas criminales.

Tomemos estados totalitarios (islamistas, comunistas,..) la reaccin ante el delito ser de
una forma muy distinta a la de estados democrticos en los que hay un rgimen de alternancia,
diferentes maneras de pensar, hay respeto por los derechos humanos,... los sujetos tienen un
valor en s mismo con independencia del grupo al que estn adscritos.

En un rgimen totalitarista el delincuente es sobre todo y en primer instancia, alguien que
se opone al poder. Si mando yo, si alguien me desobedece me es indiferente el delito, ya que lo
que importa es que cuestiona la vigencia del poder, por lo que la respuesta tendr que ser muy
dura, para que no se cuestione mi poder. Sern respuestas ejemplares, y se tratar de erradicar la
delincuencia (afirmando el poder).

En los regmenes democrticos (de manera ms o menos conscientes), se nota la influencia
de dos ideas:
- La conciencia de que el delito es una conducta normal, que en todos los cuerpos sociales se
produce, de la que no hay que escandalizarse
Leccin 1.Poltica, Poltica Criminal y Derecho Penal
1.2. Poltica General y Poltica Criminal


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- Los delitos cumplen funciones sociales, como vlvula de escape ante forma de presin,...
hay que buscar una reaccin natural para reducir la delincuencia a un nivel tolerable, hay
que asumir, optimizar (en trminos de minimizacin), el sufrimiento que supone cierto
delito y el coste social que supone el combatirlo. Ej. por cuatro robos de mvil al ao en
clase estara justificado el prohibir los mviles en clase?, justificara un vigilante por fila?,
o saldra ms a cuenta dejar que se roben los cuatro mviles? El nivel intolerable sera el
que el reducir un poco la tasa de criminalidad supondra un coste social superior al que
hemos conseguido.

En un Estado democrtico, cada fuerza poltica tiene un particular programa poltico-
criminal, se supone que debe haber diferencias entre Conservadores y Progresistas pero esto
sucede? Realmente hay una homogeneizacin, debida a: populismo punitivo, doble ceguera y
renLabllldad cuaLrlenal

Se supone que cada uno postula ideas criminales distintas en un estado democrtico, pero
es cierto?, si miramos la parte de Poltica Criminal del PP y PSOE de los ltimos aos, veremos que
es prcticamente igual. Esto es debido al populismo punitivo, se castiga ms porque en teora es lo
que pide el pueblo. Pero est el tema de la doble ceguera, la gente realmente no tiene ni idea de
cmo se castiga el delito, cuando se quejan realmente lo que quieren es que disminuya el delito,
no que aumenten la pena. Hay un estudio andaluz que demostr que cuando pedan ms pena
para los delitos, cuando decan los aos de prisin, realmente eran menos de los que ya se
castigaba ese delito, pero la gente no lo saba.

Luego est el tema de la rentabilidad cuatrienal, que cuando va a entrar en vigor la pena ya
han acabado los cuatro aos y entra un nuevo gobierno al poder, que ser el que compruebe si la
reforma de ley funciona o no.

Actores polticos y grupos de presin. A parte del sistema, tenemos los intereses de los
grupos de presin (Colectivo gais y lesbianas, SGAE, Asociacin vctimas del terrorismo, Jueces
para la democracia,...). Solo entenderemos determinadas medidas legislativas averiguando quin
est detrs presionando para que salga esa reforma, hay que contextualizarlas para entenderlas
(eso no quiere decir que tengan efectos contrarios a los pretendidos)

Delitos contra la HP y transicin poltica espaola
Identidad racial y legislacin antidiscriminatoria (Gais y lesbianas, asociaciones de
lnmlgranLes,)
Feminismo, libertad sexual y violencia de gnero (la redaccin actual de los delitos de
carcter sexual debe mucho al movimiento feminista)
Financiacin de partidos polticos y corrupcin


Unidad entre poltica general y Poltica Criminal.


Leccin 1.Poltica, Poltica Criminal y Derecho Penal
1.3. La Poltica criminal y otras aproximaciones al fenmeno criminal


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Definiremos Poltica Criminal como aquella parte de la poltica general del Estado que se
ocupa del fenmeno criminal (Parte de la poltica general que se ocupa del fenmeno criminal)

1.3. La Poltica criminal y otras aproximaciones al fenmeno criminal
La Disciplina
La Poltica Criminal como disciplina:
Anlisis de la orientacin y los valores que sigue y protege, o debera seguir y proteger, un
sistema penal
o La orientacin del sistema
o Los valores que asume
o Su concordancia con el marco socio-poltico

La Poltica Criminal tiene un momento de anlisis y otro de propuestas
De anlisis CRIMINOLOGA
De propuesta DERECHO PENAL

La criminologa es la que analiza el fenmeno criminal y la que responde ante ste es el
derecho penal. Pero, qu tiene que ver una con la otra?

El Derecho penal
Parte del ordenamiento jurdico, reguladora del poder punitivo del Estado, que, para
proteger valores e intereses con relevancia constitucional, define como delitos determinadas
conductas a cuya verificacin asocia como consecuencias jurdicas penas y/o medidas de
seguridad. Carbonell Mateu

La dogmtica penal
La ley penal como dogma
El mtodo del jurista

Interpretar la norma

Aplicarla al caso

Elaborar un sistema
Mtodo dogmtico
Deduccin sistemtica

Bajo el derecho penal la ley se aplica, no se cambia. Los juristas elaboran un sistema es lo
mismo que la Poltica Criminal?


Leccin 1.Poltica, Poltica Criminal y Derecho Penal
1.3. La Poltica criminal y otras aproximaciones al fenmeno criminal


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Derecho penal y Poltica Criminal
Lmite infranqueable? Franz v. Liszt (1851-1919)
Este hombre desarrollo el sistema penal en el contexto del estado
liberal, teniendo en cuenta que el sistema penal limitaba al poder, lo que
daba libertad al individuo. El sistema penal estableca la norma de
garanta, no se poda castigar al criminal ms de lo que marcaba la ley, el
poderoso poda decidir perseguir el delito de diferentes maneras, pero no
poda castigar ms de lo marcado, por eso Franz V. deca que el derecho
penal es la barrera infranqueable de cualquier Poltica Criminal, la carta
magna del delincuente.

Entenda el Derecho Penal como principios que garantizan la
libertad frente al Estado sancionador.
Poltica Criminal como estrategia estatal frente a la criminalidad

El Derecho penal es la Magna Carta del delincuente
El D.P. constituye la barrera infranqueable de toda Poltica Criminal

Criterio informador? Claus Roxin (1931)
ste plante que en un sistema que no sea al final esquizofrnico, las
instituciones penales debern interpretarse en funcin de criterios poltico
criminales.
Las torturas se prohibieron porque producan un abuso del poder por
parte de quin lo tiene para someter a los ciudadanos. Por eso no es lo
mismo un registro ilegal por un particular o por un polica.

Es un lmite o un criterio interpretativo? Haba que buscar un punto
de equilibro
ollLlca crlmlnal y slsLema de uerecho penal" (1972): mlra a las
consecuencias de cada institucin y propone una reinterpretacin desde los fines de la pena.

Entonces en qu quedamos, es un lmite infranqueable o un criterio informador?
Cierta autonoma con complementariedad
La Poltica Criminal no debe ser ciega a un sistema penal que cristaliza un sistema de
derechos y garanLlas depurado Nuestro sistema penal cristaliza una historia que incorpora
valores esenciales para la sociedad. Los valores que tenemos son elementos esenciales en el
sistema democrtico. Una Poltica Criminal que ignore el sistema penal no respetara esos valores.

La Dogmtica penal no puede embelesarse en su propio discurso y ser ciega a las
consecuencias sociales de sus instituciones. No se debe sacralizar el cdigo penal, nos puede llevar
a interpretaciones que no sean las mejores desde la perspectiva de la utilidad social, si hay
interpretaciones diversas se elegirn las mejores para el funcionamiento de la sociedad.
Ni el discurso del derecho penal es infranqueable, ni hay que pensar que no hay manera de
bloquear a la Poltica Criminal, hay que buscar el punto intermedio.

Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.1. Evolucin de la legislacin penal y Poltica Criminal


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Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.1. Evolucin de la legislacin penal y Poltica Criminal

Ha sido siempre igual el sistema penal?
Ha sido siempre la misma la Poltica Criminal?

Cada forma de gobierno del Estado, cada revolucin, cada modificacin de las reglas
bsicas de la convivencia social, se ha reflejado ntidamente en una especfica concepcin poltico-
criminal que ha quedado representada en un diferente texto punitivo, o al menos eso dice la
teora. Para ver si es cierto estudiaremos modelos histricos.

Cmo surge el modelo del Estado liberal de derecho frente a las monarquas absolutas y se
postula un sistema en el que los sbditos son ciudadanos cuyas libertades no pueden ser
avasalladas pro el poder.

Cuando fracasa este modelo entra el estado social de derecho, un sistema intervencionista
que dar lugar a un nuevo modelo de estado.

El fracaso del ltimo sistema da lugar al resurgimiento del estado democrtico de derecho,
no es liberal, pero tampoco es social en sentido estricto.

Estos movimientos se pueden ver a partir de momentos histricos muy claros:
Absolutismo Estado liberal Revolucin francesa
Estado liberal Estado social 1 guerra mundial
Estado social Estado democrtico 2 guerra mundial

Cada sistema de estado requiere una distinta Poltica Criminal, o como deca Foucault,
diferentes formas de responder a la misma cuestin.

En Espaa podemos observar:

CE 1812 y trienio liberal CP 1822
CE 1845 Cdigo penal de 1848
Rev. 1868 y CE 1869 CP 1870
Dictadura de Primo de Rivera CP 1928
II Repblica CP 1932
Alzamiento Nacional
CP 1944
(Revisado en el 63, refundido en 73, refs. 83, 89)
CE 1978 Cdigo penal 1995

Cada cambio de rgimen de cierto calado ha tenido como respuesta, casi de inmediato, un
nuevo cdigo penal. La transicin incluso tuvo una nueva constitucin.


Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.1. Evolucin de la legislacin penal y Poltica Criminal


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Derecho penal en las Monarquas Absolutas
Delito
El delito es considerado pecado. La justificacin de la monarqua es la eleccin divina, lo
que causa una confusin entre delito y pecado (majestad divino y humana) porque el poder viene
de la divinidad (eleccin divina del monarca), el monarca dice lo que es delito, por lo que si
cometes un delito es algo contrario al monarca por lo que es contrario a Dios, por lo que es un
pecado.

Delincuente
Responsabilidad por actos propios: excepciones
Desigualdad personal ante la ley
Graduacin de la responsabilidad

El juez, designado por el rey, tiene mucho margen para dictar las penas, penas que a veces
son muy duras y crueles, pero que el rey puede perdonar a voluntad.

Pena
El que castiga es el que perdona, ese juego castigo y perdn es el que da el poder. Frente a
este sistema reacciona el liberalismo proponiendo una forma distinta de ver las cosas.

Cdigo penal de 1822
1820 pronunciamiento de Riego CE 1812 CP 1822

Llega un momento en Europa que aparece el ideal codificador (agrupar todas las normas en
un solo cuerpo normativo).

En 1820 Rafael de Riego fuerza al monarca a aceptar la constitucin de 1812, lo que
permite la aparicin del CP de 1822, cdigo penal cuyas principales caractersticas eran:
Respetaba el ideal codificador (todo en un solo documento)
Implanta el principio de legalidad (nadie puede ser castigado por delito no previsto
previamente en el cdigo) y el principio de culpabilidad (garantas del ciudadano
frente al poder punitivo del Estado)
Se responde personalmente de las penas (nadie responde de las de otros).

Famosa la frase de Fernando VII vayamos todos juntos, y yo el primero, por la senda
constitucional. A la llamada de auxilio de aqul, acudieron los denominados cien mil hijos de San
Luis, quienes restauraron de nuevo el Antiguo Rgimen con el mismo monarca, el Cdigo penal de
1822 apenas tuvo vigencia.

Hasta que se aprob el Cdigo penal de 1848, vuelve a entrar en vigor la parte penal de la
Novsima Recopilacin y gran parte de Las Partidas, dos vestigios jurdicos feudales que estaban
en consonancia con el rgimen, ahora absolutista, de Fernando VII.



Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.1. Evolucin de la legislacin penal y Poltica Criminal


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Cdigo penal de 1848
En 1844 surge un nuevo gobierno de la Nacin, es un liberalismo de talante conservador,
representado por el Partido Moderado, y que gobern a Espaa entre 1844 y 1854 (dcada
moderada), se caracteriz por una gran preocupacin por el mantenimiento del orden pblico
(dura represin), un fuerte liberalismo econmico (casos de corrupcin), cierta capacidad de
consenso con sectores progresistas y una vuelta a la normalizacin de las relaciones entre Iglesia y
Estado. Esta nueva concepcin ideolgica quedara reflejada de forma ntida en el Cdigo penal de
1848.

En su redaccin intervinieron los juristas ms prestigiosos de la poca, con
responsabilidades en el gobierno de la Nacin en distintas pocas. Fue la base del resto de textos
punitivos hasta el CP de 1995, mantenindose a raz de los principios e instituciones regulados en
ese cdigo penal, ese compromiso entre la tradicin jurdica y poltica por un lado, y las ideas
liberales ms avanzadas de la poca por otro.

ste es un cdigo de compromiso realizado en un momento de moderacin, que con pocos
retoques fue utilizado durante muchos aos. El CP 1848 se bas sobre el orden pblico y el
liberalismo econmico, haba un equilibrio de fuerzas en este CP.

La parte conservadora la encontramos en el orden pblico, recogiendo penas muy severas
para los delitos polticos, pena de muerte, castigo de las formas preparatorias, especial proteccin
del principio de autoridad del Estado mediante la creacin de los delitos de atentado y desacatos
(especial proteccin de las autoridades), la normalizacin de las relaciones entre Iglesia y Estado
se advlerLe en la creacln y dura represln de los dellLos conLra la rellgln,

El liberalismo se expresa en la clara formulacin del principio de legalidad y en la limitacin
razonable del arbitrio judicial.

En 1850 ya se reforma por el Gral. Narvaez, acentuando el carcter autoritario del Cdigo
(dursimas penas para los delitos de desrdenes pblicos, supresin del principio de legalidad,..)
Este endurecimiento se explica en el miedo a los vientos revolucionarios que soplaban desde
Francia, tras la cada en 1848 de la monarqua de Luis Felipe y la instauracin en aqul pas de la
Repblica.

Cdigo penal de 1870
En 1868 surge un movimiento revolucionario, de carcter progresista y radical, que va a
venir acompaado de una nueva concepcin poltico-criminal plasmada en el Cdigo penal de
1870. Progresistas y demcratas en una poca de fuerte represin, de inestabilidad poltica y
econmica, de insurrecciones y descontento social generalizado.

Los objetivos inmediatos son acabar con la dinasta (progresistas) y con la monarqua
(demcratas). Su plasmacin ideolgica, que a niveles prcticos se vio fuertemente frenada tras el
Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.1. Evolucin de la legislacin penal y Poltica Criminal


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triunfo de la revolucin, se reflej en un reconocimiento formal y material de las libertades y
derechos fundamentales del individuo frente al Estado, en la implantacin del sufragio universal
para las personas mayores de 25 aos y en una visin
ms laica de las relaciones Iglesia-Estado.

Se declaran derechos fundamentales, sufragio
universal,... por lo que se reforma el CP en 1870, para
insistir en el principio de legalidad, para proteger los
derechos fundamentales de los ciudadanos, para
rebajar la tutela de la iglesia catlica, para limitar la
punicin de las penas preparatorias y limitar las penas
perpetua y de muerte.

Cdigo penal de 1928
En 1923 alcanza el gobierno de la nacin el General Miguel
Primo de Rivera, una vez ms, por la va del golpe de Estado. El militar
toma el poder por la crisis social, econmica y poltica que vive
entonces el pas (terrorismo, agitacin social, propaganda comunista,
peligro de separatismo nacionalista, los desastres blicos en
Marruecos).

Su gobierno se caracterizara por un fuerte autoritarismo, con
grandes dosis de paternalismo en el ejercicio del poder. Es la ideologa
que postula por el mantenimiento a ultranza del orden pblico
(suspensin de garantas individuales y fuerte represin), por el mantenimiento de un sistema de
justicia fuerte (abolicin de los tribunales del jurado, por estimarlos dbiles y fcilmente
corrompibles) y por la indisoluble unidad del Estado.

Este nuevo rgimen realiza una nueva reforma del CP en 1928, una reforma dura,
autoritaria, que en algunas instituciones deja ver ese paternalismo (del padre que rige a sus hijos),
con condenas condicionales, atenuante de arrepentimiento inmediato, rebajas de penas a
menores,...

Pese a ser un cdigo duro, ya que las penas eran muy duras, incluso incorporaba el castigo
de la tentativa inidnea (tentativa que nunca puede dar lugar al resultado), era un cdigo que
inclua la Defensa Social, ya que se incluye la peligrosidad como criterio determinante de la pena,
y las medidas de seguridad, figuras que no son tanto para castigar al culpable (punitivo) como para
prevenir el delito.

El paternalismo lo apreciamos en detalles como la elevacin de la mayora de la edad penal
a los 16 aos, la creacin de la atenuante de arrepentimiento espontneo, la inclusin de un nuevo
ttulo dedicado a los delitos contra los menores, y en la ampliacin de la condena condicional a las
penas privativas de libertad de hasta dos aos de duracin.

Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.1. Evolucin de la legislacin penal y Poltica Criminal


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Cdigo penal de 1932
El 14 de abril de 1931 se proclama la Segunda Repblica, al da siguiente se restablece la
vigencia del Cdigo Penal de 1870. Adems, el Gobierno provisional republicano public
inmediatamente un Estatuto jurdico en el que se reflejaban de forma programtica los principios
que inspiraran el sistema jurdico-poltico del nuevo Estado.

Se redacta la Constitucin de 1931, que no fue fruto de un consenso entre los republicanos
y los sectores tradicionalistas y monrquicos, sino una imposicin del arco de las fuerzas polticas
ms radicales frente a las de signo ms conservador. Los principales puntos de controversia eran:
- Religin Se declar la aconfesionalidad del Estado, libertad de cultos, enseanza laica
- Centralismo frente separatismo
- Problema desigualdad de las grandes desigualdades econmicas y de otra ndole.

En 1932 se dicta el CP Republicano (una reforma del de 1870). Empiezan a tener influencia
en Espaa las ideas del positivismo italiano, as que se dicta un CP que piensa en trminos de
responsabilidad, culpabilidad,... y por otra parte aparece una legislacin para situaciones de
peligrosidad social, una ley en la que se regulan los denominados estados peligrosos y las
correspondientes medidas de seguridad predelictivas, la famosa Ley de Vagos y Maleantes (LVM-
1933), leyes que abrirn sus puertas a flagrantes abusos, como encierros indefinidos de personas
que tienen mal vivir, una fuerza del poder muy grande sobre determinados colectivos sociales
(prostitutas, gitanos,...) en nombre de la defensa de la sociedad. Esta Ley de Vagos y Maleantes
supona un adelantamiento de la lnea de defensa del Estado, en la medida en que atacan los
supuestos de peligrosidad social sin que se hayan concretado en la perpetracin de un hecho
criminal.

Esta Ley de Vagos y Maleantes perpetuar sus efectos convertida en el rgimen franquista
en Ley de Peligrosidad y Rehabilitacin Social (LPRS-1970), que estuvo vigente hasta 1995.

El CP humaniza las penas, es un CP que abre la puerta al arbitrio judicial (para que el Juez
dulcifique las penas), un CP donde los preceptos penales respecto de la mujer se empiezan a
modificar (antes reciba la mujer y el hombre tratamientos radicalmente opuestos).

En paralelo a este CP progresista y humanitario, tenemos una legislacin progresista para la
poca pero muy peligrosa, que define los presupuestos de las medidas de seguridad pero no exige
que constituyan delito alguno.

Cdigo penal de 1944
El 18 de julio de 1936 estalla la Guerra Civil y durante tres aos Espaa es disputada por
dos Estados, el republicano y el nacional. Finalmente, se impondra este ltimo.

Surge as en 1939 un nuevo Estado nacional, totalitario en su primera fase, autoritario
despus, gobernado personalmente por la figura del General Franco.
Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.1. Evolucin de la legislacin penal y Poltica Criminal


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El alzamiento nacional acaba con la II repblica y se instala un
nacionalcatolicismo totalitario-autoritario de carcter paternalista. Como
consecuencia se modifica el cdigo penal en vigor, el de la Repblica,
saliendo el de 1944, en el que se mantenan principios del derecho penal
clsico, como los principios de legalidad o culpabilidad.

El nuevo cdigo penal se caracterizaba por:
Represivo
Autoritario
Paternalista

Es un cdigo duro (se basa en el de 1948), es muy represivo, recurre generosamente a la
pena de muerte, castiga las formas preparatorias, la tentativa inidnea, prev delitos cualificados
por el resultado (situaciones tpicas en las que el resultado es lo que marca la pena, ej. Robo con
homicidio, si en el transcurso del robo mora alguien la pena se disparaba, si robbamos 12 y a uno
se le iba la pinza y mataba a un rehn, los 12 pagaban por la muerte del rehn, se pagaba por el
resultado).

El adelantamiento de la lnea de defensa del Estado se mantiene, reformando la Ley de
Vagos y Maleantes, que pasara a llamarse Ley de Peligrosidad y Rehabilitacin Social (1970).

El CP redobla la proteccin de la autoridad, quiere encarnar valores catlicos, que se
traduce en la proteccin del modelo familiar y la regulacin de la libertad sexual (que no la
protege, protege la honestidad de la mujer, que tiene consecuencias, la que no tiene honestidad
no tiene nada que proteger, por lo que a las prostitutas no se les puede violar, problemas como si
la mujer casada puede ser violada por su marido,....), tambin se nota en los delitos contra la vida,
como el uxoricidio (si el marido encuentra a su mujer con otro, el matarla a ella y a su amante
tiene una pena muy baja, si es la mujer la que pilla al hombre es distinto), la mujer que para
ocultar su deshonra mata al hijo recin nacido tena pena atenuada porque era comprensible. El
hombre no tena delito de adulterio, solo de amancebamiento, y para ello tiene que tener
manceba, una canita al aire no cuenta.

El paternalismo lo encontramos en la posibilidad de sustituir la pena privativa de libertad
por una medida de internamiento correccional a los reos mayores de 16 aos y menores de 18, ,
redencin de penas por trabajo (si trabajas en prisin se reduce la pena), se insiste en la pena
condicional (permita suspender el fallo en penas privativas de libertad inferlores a un ano),

Evolucin
El Cdigo Penal franquista evoluciona con el tiempo ya que el rgimen era el mismo.

En 1963 se deroga el uxoricidio, ahora se castiga por homicidio, se destipifican algunas
huelgas (para poder aproximarse a Europa, que haba bloqueado al rgimen).

Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.1. Evolucin de la legislacin penal y Poltica Criminal


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En 1971 se retoca la tutela de la religin catlica y se tutela la libertad religiosa, se castiga
el genocidio (para poder firmar el tratado internacional contra el genocidio, ya que no estaba
tipificado y no se poda firmar y quedaba muy feo internacionalmente),...

En 1973 se realiza una reforma a fondo del cdigo, aunque de carcter tcnico, no deja de
ser el mismo.

Con la muerte de Franco y la subida al trono de Juan Carlos I, se desarrolla un proceso
poltico de transformacin del rgimen autoritario en mi Estado democrtico que culmina con la
aprobacin de la Constitucin Espaola de 1978. Este proceso, denominado Transicin Demo-
crtica. Se opt por el mecanismo de la reforma legal, y el Cdigo penal de 1973 fue enmendado
sucesivamente, adecundolo a la situacin poltica del joven Estado social y democrtico de
Derecho.

Tras las elecciones de 1977, obtiene la mayora parlamentaria la U C D, y Adolfo Surez es
nombrado Presidente del Gobierno, hubo varias reformas muy significativas que fueron
democratizando el Texto de 1973 (en 1978, 1983 y 1989), y paralelamente, hubo tentativas de
crear un nuevo Cdigo penal (Proyecto de 1980, Anteproyecto de 1983, Anteproyecto y Proyecto
de 1992). Finalmente, en 1995 se aprob el vigente Cdigo penal, que lleva reformas para aburrir
(2003, 2010,...).

PERIODO HISTRICO TEXTO PUNITIVO
1820. PRONUNCIAMIENTO DE RIEGO -
movimiento liberal pero cargado de ciertos
elementos de la tradicin espaola.
CP 1822
culpabilidad.
REACCIN ABSOLUTISTA - 1823
llegada de los Cien Mil Hijos de San Luis
Se restablece el derecho penal del AR
1844. Nuevo gobierno que refleja un
compromiso poltico entre el liberalismo y
1845
CP 1848: compromiso entre la tradicin y las ideas liberales ms
avanzadas de la poca. Puede afirmarse que sus principios e
instituciones han sido la base de los CP posteriores:
*fuerte control del orden pblico
*punicin generalizada de la provocacin y proposicin para
delinquir
nico caso
de la codificacin espaola que prescinde del principio de legalidad
de las penas.
1868. Movimiento revolucionario, de
Constitucin de 1869
CP 1870: inspiracin liberal
proteccin de los derechos individuales
ttulo especfico de delitos contra la Const.
inspiracin laicista: sustitucin de los delitos contra la Religin
Catlica por los que afectan al libre ejercicio de los cultos
humanizacin de las penas (se limitan los supuestos de aplicacin
de la pena de muerte)
1923. DICTADURA DEL GENERAL
caracterizado por un fuerte autoritarismo,
con grandes dosis de paternalismo
Reflejo del autoritarismo: casi todas las medidas penales eran
establecidas por va de Decreto.
CP 1928
introduccin de la dualidad penas-medidas de seguridad
carcter autoritario: dureza de las sanciones y punicin de la
tentativa imposible
Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.2. Ilustracin y Codificacin: El nacimiento del Estado liberal de
Derecho


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carcter paternalista: elevacin de la mayora de edad penal y
atenuante de arrepentimiento espontneo
1931. II REPBLICA - La Constitucin no
fue fruto del consenso sino una imposicin
de los sectores ms radicales
Deroga el CP 1928 con lo que se vuelve al de 1870
CP 1932 (en realidad es una reforma del de 1870): humanizacin
de las penas: suprime la de muerte, amplia el arbitrio judicial y
disminuye el nmero de agravantes.
Ley de magos y maleantes de 1933: regula los estados peligrosos y
las medidas de seguridad
1936-1939. GUERRA CIVIL
1939. ESTADO NACIONALISTA
(FRANQUISMO): sistema autoritario,
paternalista y confesional catlico
CP 1944. Sistema represivo (fuerte proteccin de la seguridad exterior e
interior)
Conforme el rgimen avanza se adoptan posiciones ms moderadas: T
revisado de 1963 y TR de 1973
1975. Muerte de Franco - Transicin a la
democracia - Constitucin de 1978
(constitucin de consenso)
Tendra que haber sido acompaado de un nuevo texto punitivo; pero no
fue as, se opt por el mecanismo de la reforma legal y el CP 1973 fue
enmendado sucesivamente, adecundolo a la situacin poltica del joven
estado social y democrtico de derecho.
Tras varios proyectos fallidos, en 1995 se aprob el vigente CP.

2.2. Ilustracin y Codificacin: El nacimiento del Estado liberal de Derecho
La situacin de la legislacin criminal durante el siglo XVIII era tan catica que la etapa
histrica de la monarqua ilustrada y el ulterior nacimiento del estado liberal se caracteriza
fundamentalmente por la bsqueda de la racionalidad y del humanismo en todas las instituciones
jurdicas.

El transito que el movimiento ilustrado representa que los individuos pasan de
considerarse sbditos a ser ciudadanos, es un proceso de reconocimiento de ciertas libertades y
garantas al ciudadano, de ciertos derechos de defensa frente al poder de injerencia del Estado.

Con la ilustracin la dignidad humana ser el lmite que se opondr al poder cuando este
reclame la tutela estatal del orden pblico y la seguridad ciudadana, ya no se podr hacer lo que
se quiera en funcin de estas dos cosas, hay que tratar con respeto al ciudadano, ya no es un
sbito y hay que tratarlo con respeto, aunque haya hecho algo mal

Es un momento de humanizacin (no se castiga la desobediencia, se castiga de forma
humana conductas intolerables) y supone un momento de racionalizacin, impone criterios de
repensar racionalmente el sistema punitivo (eso no quiere decir que lo previo era de salvajes,
intil,... porque no lo era, responda a una concepcin de como tenan que ser las cosas.

La legislacin medieval se caracterizaba por:
- Ser leyes muy antiguas y brbaras
- No haber seguridad jurdica, se careca de certeza sobre las normas que estaban vigentes
- Arbitrariedad ilimitada de los jueces que beneficiaba a los ms poderosos y perjudicaba a
los ms dbiles
- Empleo de la tortura para obtener la confesin
- El proceso penal era secreto, escrito, inquisitivo, sin posibilidad de defensa
- Las penas eran inhumanas y desproporcionadas

Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.2. Ilustracin y Codificacin: El nacimiento del Estado liberal de
Derecho


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Aunque suene muy brbaro, el legislador medieval pensaba en lo que haca, explicaba
porque se castigaban las cosas, el esquema de partida era que las penas tenan que ser muy brutas
para que asustaran, era lo que se conoce como modelo de castigo.

La ilustracin decidi que el modelo de castigo no funcionaba, las penas demasiado graves
hace que al juez le tiemble la mano y no la imponga, que la gente no denunciara porque saba lo
que le iba a pasar y era muy burro,.... esa pena tan grande no acababa con el delito, haca que se
castigara muchsimo al que pillaban, adems, el castigo pblico tampoco serva, los que iban eran
los morbosos, el resultado de la ejecucin pblica no era el miedo por la ejecucin, sino el morbo y
la sed de sangre. A parte una vez se comete un delito cuya pena sea la de muerte, que impide que
se cometan delitos sin parar ya que en cuanto lo pillen le ejecutarn.

Esto era la esencia de lo que llamamos "derecho penal liberal" (un modelo penal que hoy
est en franca crisis), un derecho en el que la actividad del Estado encaminada a la defensa del
orden pblico y de la seguridad ciudadana, que tiene sus lmites en ciertos derechos que se
originan en la dignidad humana de la persona (recurdese, Derecho Penal como Carta Magna del
delincuente, Derecho Penal como barrera infranqueable de toda Poltica Criminal).

La situacin de la legislacin criminal durante el Siglo XVIII (en Espaa, hasta 1848), era tan
catica que la etapa histrica de la Monarqua ilustrada, y el ulterior nacimiento del Estado liberal,
se caracteriza fundamentalmente por la bsqueda de la racionalidad y del humanismo en todas las
instituciones jurdicas, constante en el desarrollo del pensamiento de la denominada poca de las
luces.

El iluminismo tena la diosa Razn, la locomotora de la historia.

Se tena fe en el progreso, se descubren muchas cosas en muy poco tiempo y se cree que
entramos en un modelo de crecimiento indefinido (que ha fallado ahora). Se crea que todos los
problemas de la humanidad podran resolverse descubriendo el funcionamiento de las leyes
universales que regan la naturaleza. El hombre se vuelve a colocar en el centro del universo, pues
como ser racional ya no necesita que otra entidad superior (Dios) dirija su destino.

Se aplica el positivismo para la resolucin de los problemas, incluso los sociales. El llamado
siglo de las luces sienta el marco en el que se va a producir el movimiento codificador s.XVIII en
Europa y posteriormente en Espaa.

Aunque tampoco hay que exagerar con este movimiento, no es el del abuelo de Heidi, hay
que recordar que estamos hablando del despotismo ilustrado.

En el plano jurdico y poltico, aparecen autores como el Barn de Montesquieu, quien
critic abiertamente el sistema institucional de la poca y expres su conocida tesis sobre la
divisin de poderes, reflejada en su famosa obra El espritu de las leyes (1748).

Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.2. Ilustracin y Codificacin: El nacimiento del Estado liberal de
Derecho


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Es la poca de Voltaire, y su ferviente defensa de algunos derechos del ciudadano, como la
libertad de expresin.

Es el tiempo de Rousseau, quien entre sus trabajos cuenta con El contrato social (1762),
autntica piedra angular del desarrollo de la teora poltica y que influy con posterioridad en
ciertos axiomas fundamentales del derecho liberal, como el principio de legalidad.

Marqus de Beccaria
Ln su llbro De los delitos y de las penas" (1764), planLea que lo
realmente disuasorio no es la gravedad de la pena sino la garanta de su
cumplimiento. Como ejemplo tenemos en Espaa que todo el mundo dej de
correr con el coche cuando llenamos las carreteras de radares, antes no se
respetaba el lmite de velocidad porque difcilmente se detectaba la
infraccin.

Frente al principio de la autoridad hay que apostar por la racionalidad:
Consideracin del delincuente: hay que apelar a la inteligencia del delincuente no al poder.
El delincuente es un ser racional que supone obtendr ms beneficio que perjuicio del
delito, hay que convencerlo de que el delito no compensa.
Funcin del Juez: El juez no debe de demostrar lo duro que es el estado, solo debe de
castigar la conducta.
Fines de la pena: El sistema penal no est para castigar, est para evitar que se delinca
(fines de la pena).

Rousseau
Rousseau frente al poder absoluto apuesta por la legalidad.

Rousseau nos lleva de cabeza a postular la necesidad de la
legalidad, de la previsividad legal de las consecuencias de lo que hacemos.
La nica forma es que las normas sean pblicas, conocidas, emanen de una
fuente legitima, asequibles a todo el mundo.

No habra delito sancionado con pena, por tanto, sino cuando una
ley anterior a su perpetracin definiese uno y otra.

La funcin de la pena
En la ilustracin la pena, ms que retribucin o expiacin, es fundamentalmente un
elemento preventivo, su funcin es que no se cometan delitos, no el castigar al culpable. Tenemos
que convencer al potencial delincuente de que no cometa el delito.

Se afirma que la pena es un mal (los ilustrados dicen que solo con dolor se acepta en
sociedad la muerte de una persona por la muerte de otra), pero un mal necesario del que su abuso

Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.2. Ilustracin y Codificacin: El nacimiento del Estado liberal de
Derecho


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es ilegtimo. Por lo tanto cuanto menos penas se impongan mejor, y cuanto ms suaves para
conseguir su objetivo mejor an, as no aadiremos males innecesarios a la sociedad.

Surge el principio de proporcionalidad, no tiene sentido castigar con ms pena de la
imprescindible para evitar el delito, y esa pena tiene que venir determinada legalmente.

Surgen las ideas de prontitud de la reaccin penal y de la humanidad del castigo, hay que
responder con rapidez y contundencia a lo que est pasando, si se aplaza en el tiempo se
desconecta del delito y ya no tiene sentido el castigo, para que el castigo sea eficaz tiene que ser
inmediato.

Se abog por la igualdad de los ciudadanos, es decir, se acabaron los estatutos penales
personales (como haba con anterioridad), cuando un borgos paseaba por Andaluca, era
borgoes, aunque estuviera en Andaluca, los fueros eran de los ciudadanos y cuando salan fuera
se regan por ellos, al igual que los clrigos que tenan su propio cdigo. Todo esto acab.

La publicidad del procedimiento finaliz con el procedimiento penal secreto. La
investigacin del Juez y el procedimiento tienen que ser pblicos, la seguridad jurdica exige la
investigacin pblica.

Surge el principio de la presuncin de la inocencia. Es una regla probatoria que trasciende
a todo el sistema penal. La presuncin de partida es que el sujeto no ha hecho nada que merezca
castigo, y tenemos que demostrar que ha hecho algo que merece castigo. Esto da lugar a la
revisin de las prcticas tradicionales de investigacin como la tortura, instrumento de naturaleza
dual, es un medio de investigacin y de castigo, pero de castigo de la sospecha, no se ha probado
que seas culpable, pero se te castiga por parecerlo. No se castiga al culpable sino al ms dbil,
aunque si insistimos castigamos a todos.

Todo esto tiene consecuencias en el mbito penitenciario. Los estados no se paran en la
condena, tambin hay que ver como se cumple esta pena. Anteriormente las penas eran
corporales, penas extremas (muerte, amputaciones,...), penas correccionales (azotes, escarnio
pblico,...) y ahora se impone la privacin de libertad, que no es tan cruel, es mesurable, puede
ajustarse a lo largo de su cumplimiento,... que se convertir en la pena estrella de los sistemas, a la
que an no hemos encontrado alternativa.

Los ilustrados nos legaron:
Legalidad y seguridad jurdica
Proporcionalidad
Igualdad
Presuncin de inocencia
Humanidad

Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.2. Ilustracin y Codificacin: El nacimiento del Estado liberal de
Derecho


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El Estado Liberal
En 1776 en EE.UU. se firma la Declaracin de Independencia, en 1789 se produce la toma
de la bastilla, cae la monarqua francesa. El tercer estado (la burguesa emergente), conquista el
sistema y las cosas cambian, desde un modelo centrado en la libertad individual (frente al modelo
del monarca).

El estado Liberal:
- Apuesta por la libertad individual. Dentro del marco de la Ley, que es libertad individual, no
libertinaje.
- Restriccin del poder del Estado. La ley como defensa ante el Estado. Esa ley que limita mi
libertad, al mismo tiempo la garantiza. Von Liszt la ley que me va a castigar impide que
el estado me castigue ms de lo que viene en la ley, por lo tanto me da libertad

Destaca una fuerte proteccin del patrimonio, sancionando duramente los hechos punibles
que lo atacan. Obviamente es una consecuencia coherente del planteamiento burgus de la
poca, de otorgar gran relevancia a la propiedad privada ya la economa de mercado.

Utilitarismo. Este movimiento tena la ley como mal necesario, apostaba por un derecho
penal mnimo. Hay leyes que limitan mi libertad, y si renuncio a mi libertad es porque espero algo
mejor, no cedo mi libertad por nada. La ley limita la libertad para garantizar la libertad.

Solo es legtima la interposicin de medidas penales all donde es necesario, donde
garantiza algo que compensa.

La pena es necesaria, necesaria para prevenir el delito. Que no significa que no hayan
elementos retributivos, pero el pensamiento preventivo cobra fuerza y entra en el esquema.

Codificacin
Despus de ver todo lo visto, ante todo lo que haba por ah danzando que no se saba
cuntas leyes haban o cuales estaban o no derogadas, frente a ese caos normativo en el s.XIX, se
copian todas juntas en un libro, se hacen recopilaciones. Ese a las recopilaciones, an se podan
poda encontrar contradicciones entre ellas, as que haba que hacer algo nuevo, la idea de
codificacin implicaba que:
- Un solo cdigo, para no tener que ir buscando, y una nica ley de referencia.
- Una ley clara y comprensible, no para el jurista, sino para el ciudadano, a quien se dirige y
se exige cumplimiento.
- Estructura racional y sistemtica. Se hacen reglas generales y luego se dicen cules son los
delitos y las penas que tocan.

De esta idea de igualdad y seguridad jurdica, ligada a la previsibilidad y seguridad jurdica,
arranca la codificacin, siendo el primero el cdigo penal francs de 1810 (Napolen) y el cdigo

Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.3. Intervencionismo y derecho penal: El Estado social de Derecho


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bvaro de 1813, a partir de ah arranca una nueva forma de entender el cdigo penal articulada
sobre una idea de libertad (con ciertas limitaciones).

La libertad se convierte en la clave de bveda de todo este movimiento.

La primaca del individuo frente al Estado, y el gran nfasis que se le otorg a su libertad,
constituyeron los fundamentos que originaron el proceso de implantacin del denominado
principio de culpabilidad, otro de los axiomas sobre los que se vertebra el armazn terico del
moderno Derecho Penal. As, la causacin de los resultados delictivos que el sujeto no quiso
realizar ni pudo evitar, no engendrara responsabilidad penal. La responsabilidad objetiva.

Racionalidad y dignidad vs. Responsabilidad objetiva Desaparece la responsabilidad
objetiva, era o no, el sujeto consciente de lo que estaba realizando?

Herencia ilustrada:
Legalidad y seguridad jurdica
Proporcionalidad
Igualdad
Presuncin de inocencia
Humanidad
Codificacin
Culpabilidad

2.3. Intervencionismo y derecho penal: El Estado social de Derecho
El Estado social de Derecho surge tras la Primera Guerra Mundial (1914-1918), guerra la
que nos lleva la crisis de las democracias liberales, el modelo anterior.

Tras la guerra se observa que las democracias liberales no son perfectas:
1. Son un modelo poltico muy inestable. Se producen muchos cambios de gobierno en
Europa.
2. La primera crisis econmica de crecimiento se produjo en 1929, el mundo se
derrumb, fue una crisis peor que esta.
3. En el apartado social aparece la lucha de clases, conflictos callejeros constantes.
4. En lo que a orden pblico se refiere, el movimiento anarquista hinch Europa a bombas
y el terrorismo de derechas lgual. La genLe empez a Lener mledo en las calles
5. Surgieron problemas identitarios, se construa sobre el modelo nacional, soy francs,
espaol,... se produce una internacionalizacin y el ciudadano queda un poco
descolocado. Era una internacionalizacin que se opona al nacionalismo existente.
6. Crisis de confianza en el sistema por culpa de la corrupcin.

En ese contexto Europa necesita un salvador y lo encuentra, el estado liberal nos lleva a la
Primera Guerra Mundial, as que cuando surgen las tendencias intervencionistas (autoritarias o
totalitarias), ante la inestabilidad, las propuestas totalitarias, que proponen una salida clara,
Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.3. Intervencionismo y derecho penal: El Estado social de Derecho


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triunfan y Europa se ve plagada de regmenes autoritarios, regmenes que no estn limitados, por
lo que hay que cambiar cosas.




Lenin (1870-1924) Mussolini (1883-1945) Hitler (1889-1945)


Primo de Rivera (1870-1930) Salazar (1889-1970)

Estado intervencionista
Si el Estado liberal se caracteriza por la pretensin de respeto a las libertades
fundamentales del ciudadano reconocidas formalmente por la ley, al Estado intervencionista le
interesa ms la conquista de las condiciones mnimas de subsistencia material, moral y cultural de
los individuos para que su libertad pueda ser real y efectiva. El Estado intervencionista se concibe
as como Estado social.

El estado intervencionista potencia el papel del estado para que intervenga, garantizando
que se den las condiciones para que la igualdad de los ciudadanos sea una igualdad real. El estado
social surge de los modelos autoritarios, modelos que se supone van a salvar al pueblo (transporte
pblico, cobertura estatal de determinadas cosas,...) pero para eso necesita ms agentes de la
autoridad, aparato estatal amplio,... y todo eso hay que pagarlo, hay que recaudar y hay que
obligar al ciudadano a que contribuya.

El Estado liberal decla sl maLas Le casLlgare", el LsLado lnLervenclonlsLa dlce no Llenes que
maLar". Ll derecho penal es cada vez ms preventivo, del sistema de culpabilidad pasamos al

Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.4. Derecho penal y garantas individuales. El Estado democrtico
de Derecho


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sistema de riesgo Se adelantan las barreras de proteccin, es un derecho penal preventivo que
se basa en:
Peligrosidad y medidas de seguridad
Insistencia muy fuerte en los efectos preventivos de la pena.

Todo esto en el marco de un estado que se postula agente activo del cambio social, que
exige a los ciudadanos que se comporten. El CP empieza a castigar no solo cuando se hace algo
mal, sino cuando no se hacen determinadas cosas que la ley determina que hagamos, delitos de
omisin Comisin por omisin y omisin pura

El estado social reformar el sistema penal insistiendo en postular efectos preventivos en
la pena, castigar situaciones de peligrosidad, delitos omisivos y en adelantar las barreras del
castigo (se castigarn actos preparatorios con mayor profusin que en el estado liberal)

Todo esto nos llevar a la 2 Guerra Mundial

2.4. Derecho penal y garantas individuales. El Estado democrtico de Derecho
La 2 Guerra Mundial arras Europa, era algo apocalptico. Europa estaba conmocionada al
descubrir lo que unos y otros haban hecho en el periodo entre guerras. El nacionalsocialismo
pretendi acabar con las etnias humanas que haba considerado como inferiores. El comunismo
sovitico, y sus famosas purgas, haba eliminado, y continu durante algunos aos, a sectores
enteros de la poblacin por su sospecha de constituirse en enemigos de la ideologa
revolucionaria. Europa estaba sumida en la miseria material y moral. Todo por garantizar el
crecimiento.

Haba que salir del modelo social, se reestructura el sistema, nacen las nuevas democracias
occidentales (Alemanla, lLalla, AusLrla, lrancla,) como un slsLema pollLlco ablerLamenLe
enfrentado a las formas autoritarias de gobierno y sin caer en los errores del liberalismo anterior.
Se construye el Estado democrtico de Derecho sobre dos pilares bsicos:
- Profundizacin en la vigencia real de los derechos humanos
- Respeto al pluralismo poltico

Esto implica que la dignidad humana vuelva a ocupar el eje central de la regulacin de las
normas fundamentales del Estado, y que, frente a los gobiernos del s.XIX, la alternancia en el
gobierno se conciba como un sntoma positivo de una democracia sana.

Esto da lugar a una nueva lectura de la separacin de poderes, a una nueva libertad de
prensa, a un estado liberal, se busca, para evitar que se produzca una 3 Guerra mundial, una
garanta consistente en el anclaje en los derechos humanos.

El Estado democrtico debe guardar un cuidadoso equilibrio entre proteccin de las
libertades fundamentales del ciudadano, por supuesto, tambin a travs de la legislacin penal, y
la propia limitacin de su poder punitivo, hasta el lmite de lo estrictamente necesario para
Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.4. Derecho penal y garantas individuales. El Estado democrtico
de Derecho


Poltica Criminal Pgina 27 de 130

preservarla pacfica convivencia. Significa que el Estado no puede catalogar como delito todo
aquello que le moleste o que le incomode. Por eso el delito debe suponer siempre una agresin a
las condiciones bsicas de la coexistencia humana (bienes jurdicos). Slo entonces estar
justificada esta limitacin extraordinaria de la libertad del ciudadano.

El Estado democrtico de Derecho profundiza en el asentamiento de los principios poltico
criminales que se instauraron con el pensamiento ilustrado y liberal, el principio de legalidad
exige que la descripcin de la figura delictiva y la definicin de la correspondiente sancin se
determinen previamente por una ley anterior a su comisin.


Principio de ofensin (de ofensividad) o de exclusiva proteccin de los bienes jurdicos. El
principio de ofensin tiene su razn de ser como limitador del poder punitivo del Estado, no se
aplicar pena cuando de la conducta realizada no se desprenda lesin del bien jurdico. De ah que
no se puedan castigar los actos preparatorios remotos, porque lo que castiga es la intencin.

El componente garantstico del Derecho Penal democrtico se concreta tambin en el
principio de intervencin mnima, segn el cual slo se recurrir a la va penal cuando el conflicto
no pueda ser resuelto eficazmente por el resto del ordenamiento jurdico.

Inherente al principio de intervencin mnima, es el principio de proporcionalidad, que
garantiza una reaccin estatal al delito perpetrado de una entidad similar al grado de gravedad del
hecho y a la culpabilidad del sujeto.

El Estado democrtico de Derecho pone el nfasis en la dignidad humana como soporte del
conjunto de derechos y garantas del individuo, ello se manifiesta en el principio de culpabilidad,
segn el cual, al autor del hecho antijurdico slo se le impondr una pena si en el momento de
perpetrar la accin se le poda reprochar personal y jurdicamente dicho comportamiento
antijurdico en la medida en que pudo actuar de modo distinto al que lo hizo, en la medida en que
estaba en condiciones de ser motivado normalmente por la norma para obrar conforme a
Derecho.

Fines de la pena
La concepcin poltico-criminal del Estado democrtico de Derecho se proyecta, en la
funcin que se le atribuye a la pena. Desde el punto de vista conceptual, la sancin es retribucin,
pues as se asegura el principio de proporcionalidad entre sta y la gravedad del delito perpetrado,
la principal consecuencia jurdica tiene encomendada la misin de evitar futuros delitos mediante
la prevencin general y la prevencin especial.

La resocializacin aparece como uno de los fines de la pena, pues la participacin en la vida
social de todas las personas, incluidos los que perpetraron hechos delictivos, se considera una de
las formas ms humanas y legtimas de evitar nuevos hechos penales en el futuro por parte de

Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.5. La concepcin poltico-criminal de la Constitucin Espaola


Pgina 28 de 130 Poltica Criminal

aquellos que ya delinquieron. Fin de la pena privativa de libertad es, por tanto, la reeducacin y
resocializacin del reo.

Las consecuencias de la aplicacin del principio de igualdad desde los sistemas
democrticos llevar a revisar la situacin del particular. Los estados democrticos asumen la
advertencia de los estados sociales, tratar como iguales a personas en situaciones distintas es
injusto, el principio de igualdad no es igualdad en trato, es tratar igual lo que es igual y tratar
diferente lo que sea diferente.

La aplicacin del principio de igualdad va a reformar radicalmente el estatuto jurdico penal
de las personas que ejercen poderes pblicos, tradicionalmente han gozado de prerrogativas para
ejercerlo, en los estados autoritarios mantienen todas sus prerrogativas (es ms ilegal la detencin
ilegal por particular que por funcionario pblico). Cuando llegan los sistemas democrticos, el que
ejerce poder pblico, como el poder se lo otorga la ciudadana, tiene una especial responsabilidad,
por lo que se le exige ms, es una reversin del poder pblico concebido para proteger a los
ciudadanos no para oprimirlos.

Eso no significa que no se proteja la funcin pblica, que es fundamental para el Estado, lo
que no se protege es al funcionario (sigue habiendo atentado, resistencia,... y al mismo tiempo
hay detencin ilegal por funcionario pblico,....)

2.5. La concepcin poltico-criminal de la Constitucin Espaola
La CE de 1978 a nivel formal ha cambiado muy poco. La sociedad ha cambiado mucho en
los ltimos 40 aos, y los modelos poltico criminales no son los mismos.

En 1975 fallece el General Franco, hay miedo de que se produzca una nueva Guerra Civil o
de que se prolongue el rgimen autocrtico en otra persona. El general haba previsto la transicin
a travs de una ley.

En 1978 asume la monarqua Juan Carlos y se decide que hay que poner esto en marcha
como monarqua parlamentaria. Las leyes fundamentales franquistas no se quieren mantener
hace falta algo nuevo. Se busca un consenso de mnimos que siente unas bases, se hace un
esfuerzo para dar entrada a todos los que sea posible en la creacin de la Constitucin. Se junt
gente de diferentes tendencias, resultando un texto que busca puntos de consenso entre el
liberalismo econmico de la derecha y las opciones intervencionistas de la izquierda, un punto
intermedio entre el nacionalismo y la unidad territorial.

La especial referencia a la Iglesia Catlica no desaparece, pero se garantiza la
aconfesionalidad del estado y la libertad de religin.

Liberalismo econmico Intervencionismo
Nacionalismo Descentralizacin
Especial relacin con la Iglesia Catlica Aconfesionalidad
Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.5. La concepcin poltico-criminal de la Constitucin Espaola


Poltica Criminal Pgina 29 de 130

Haba que entrar indiscutiblemente en la Poltica Criminal, ya que varios de los ponentes
haban estado en la crcel como presos polticos, de hecho la primera ley que sali era la penal. En
la Constitucin no se puso un programa poltico criminal completo, y eso se hizo adrede, porque si
el programa fuera completo en la constitucin, ya no sera una norma marco de convivencia, sera
un cdigo penal, que no era la idea.

La constitucin tena que limitar el programa poltico criminal, pero no determinarlo, esa es
la diferencia entre la Constitucin y una Ley. La constitucin marcar las lneas en las que debe
basarse la Poltica Criminal, de ah que cuando se saca una ley que choca contra la constitucin, el
Tribunal Constitucional la tumba.

La CE no contiene en su seno una Poltica Criminal concreta ni, por tanto, establece unos
criterios fijos; si as lo hiciera dejara de ser el instrumento bsico regulador de la convivencia
democrtica y pluralista para convertirse en un programa poltico partidista; pero s marca unas
lneas programticas generales y contiene un sistema de valores, que no puede ser contradicho.
Carbonell Mateu

Principios
La Constitucin recoge principios, que figuran unas veces de forma expresa y otras lo deja
interpretar.
- Legalidad
- Culpabilidad
- Intervencin mnima y proporcionalidad
- Resocializacin - Lo pone de manera limitada, solo pide que se tengan unos efectos
-

Hay una clusula que es la del artculo 10, es una clusula interpretativa. Esta clusula es la
que permite que la interpretacin constitucional absorba todo el contenido de la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos, la Europea,...

La constitucin nos obliga a castigar penalmente algo? porque prohbe castigar en varios
casos y slo obliga a castigar en dos casos.

Artculo 1.1. Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de Derecho, que
propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y
el pluralismo poltico.

Esta frmula cost en la negociacin. Los valores fundamentales sern la justicia,
libertad.... Esto es un criterio interpretativo fundamental que nos ha ayudado a interpretar la
constitucin y el ordenamiento jurdico.


Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.5. La concepcin poltico-criminal de la Constitucin Espaola


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Artculo 10.1. La dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son inherentes, el
libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la ley y a los derechos de los dems son
fundamento del orden poltico y de la paz social.

Cuando haya que interpretar la Constitucin o cualquier norma jurdica en Espaa hay que
tener en cuenta que se fundamenta en la dignidad de la persona, los derechos...

Artculo 10.2. Las normas relativas a los derechos fundamentales y a las libertades que la
Constitucin reconoce se interpretarn de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos
Humanos y los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por
Espaa.

Este artculo obliga a respetar la Convencin Europea (adems de otras) y que si no se
respeta se convierta en inconstitucional.

Anclaje en la dignidad humana y sus derechos inviolables que le son inherentes

Artculo 9.3. La Constitucin garantiza el principio de legalidad, la jerarqua normativa, la
publicidad de las normas, la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o
restrictivas de derechos individuales, la seguridad jurdica, la responsabilidad y la interdiccin de la
arbitrariedad de los poderes pblicos.

Este artculo es el que no permite la irretroactividad de las normas perjudiciales para el reo.

El principio de legalidad abarcara cosas como la normativa municipal, ya que por ejemplo
las multas de aparcamiento sera disposicin sancionadora.

Artculo 25.1. Nadie puede ser condenado o sancionado por acciones u omisiones que en el
momento de producirse no constituyan delito, falta o infraccin administrativa, segn la legislacin
vigente en aquel momento.

Esto viene del 9.3 y ya habla de legislacin (que no siempre es Ley). La infraccin
administrativa no viene por leyes formales. Hay una reserva formal de ley penal en el artculo
81.1
1
, el TC ha dicho que cuando se ponga privacin de libertad, toda ley penal ha de ser orgnica.

Si se saca una ley ordinara que regulara una privacin de derechos la jurisprudencia
entiende que no sera constitucional.

Principio de legalidad en materia penal 25.1, 81.1, 9.3

1
Artculo 81.1. Son leyes orgnicas las relativas al desarrollo de los derechos fundamentales y de las
libertades pblicas, las que aprueben los Estatutos de Autonoma y el rgimen electoral general y las dems previstas
en la Constitucin.
Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.5. La concepcin poltico-criminal de la Constitucin Espaola


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Artculo 25.2. Las penas privativas de libertad y las medidas de seguridad estarn
orientadas hacia la reeducacin y reinsercin social y no podrn consistir en trabajos forzados. El
condenado a pena de prisin que estuviere cumpliendo la misma gozar de los derechos
fundamentales de este Captulo, a excepcin de los que se vean expresamente limitados por el
contenido del fallo condenatorio, el sentido de la pena y la ley penitenciaria. En todo caso, tendr
derecho a un trabajo remunerado y a los beneficios correspondientes de la Seguridad Social, as
como al acceso a la cultura y al desarrollo integral de su personalidad.

La CE exige que las penas privativas de libertad y las medidas de seguridad se orienten a la
reeducacin y reinsercin social.

La privacin de libertad implica que no puedes hacer lo que quieras, pero nada ms, el
sentido de la prisin no impide estudiar, tener relaciones sexuales,...

Derecho al trabajo Principio rector de la poltica socioeconmica. El derecho al trabajo
del preso est en los derechos fundamentales, porque al reo no le es posible buscar trabajo, la
idea de una prisin resocializadora est relacionada con ensear a los presos a que el trabajo le
ayuda a subsistir y a ayudar a los dems.

Artculo 25.3. La Administracin civil no podr imponer sanciones que, directa o
subsidiariamente, impliquen privacin de libertad.

La administracin pone multas muy superiores a las penales, pero no puede meternos en la
crcel, ni por impago de la principal, ni por reiteracin,... La privacin de libertad solo la puede
poner la va penal.

Artculo 14. Los espaoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminacin
alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o cualquier otra condicin o
circunstancia personal o social.

Principio de Igualdad.

Artculo 15. Todos tienen derecho a la vida y a la integridad fsica y moral, sin que, en
ningn caso, puedan ser sometidos a tortura ni a penas o tratos inhumanos o degradantes. Queda
abolida la pena de muerte, salvo lo que puedan disponer las leyes penales militares para tiempos
de guerra.

Derecho a la vida y a la integridad fsica y moral. Prohbe tortura, tratos degradantes,...

Torturar a alguien para que confiese es romper el sistema. La tortura hace que confiesen
no los culpables sino los ms dbiles.
Actualmente las leyes penales militares ya no recogen la pena de muerte.


Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.5. La concepcin poltico-criminal de la Constitucin Espaola


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Artculo 17
1. Toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad. Nadie puede ser privado de su
libertad, sino con la observancia de lo establecido en este artculo y en los casos y en la forma
previstos en la ley.
2. La detencin preventiva no podr durar ms del tiempo estrictamente necesario para la
realizacin de las averiguaciones tendentes al esclarecimiento de los hechos, y, en todo caso, en el
plazo mximo de setenta y dos horas, el detenido deber ser puesto en libertad o a disposicin de
la autoridad judicial.
3. Toda persona detenida debe ser informada de forma inmediata, y de modo que le sea
comprensible, de sus derechos y de las razones de su detencin, no pudiendo ser obligada a
declarar. Se garantiza la asistencia de abogado al detenido en las diligencias policiales y judiciales,
en los trminos que la ley establezca.
4. La ley regular un procedimiento de "habeas corpus" para producir la inmediata puesta a
disposicin judicial de toda persona detenida ilegalmente. Asimismo, por ley se determinar el
plazo mximo de duracin de la prisin provisional.

Se limita la detencin policial en funcin de trminos materiales (mnimo imprescindible) y
en trminos temporales (mximo de 72 horas).

El derecho a no declarar del detenido implica que puede mentir.

Artculo 24
1. Todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva de los jueces y tribunales
en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos, sin que, en ningn caso, pueda producirse
indefensin.
2. Asimismo, todos tienen derecho al Juez ordinario predeterminado por la ley, a la defensa
y a la asistencia de letrado, a ser informados de la acusacin formulada contra ellos, a un proceso
pblico sin dilaciones indebidas y con todas las garantas, a utilizar los medios de prueba
pertinentes para su defensa, a no declarar contra s mismos, a no confesarse culpables y a la
presuncin de inocencia.
La ley regular los casos en que, por razn de parentesco o de secreto profesional, no se
estar obligado a declarar sobre hechos presuntamente delictivos.

El 24.1 no es solo para el mbito penal. No se puede producir indefensin, ni de los
acusados ni de las vctimas.

Juez predeterminado No me pueden juez a dedo, tiene que estar establecido antes

Las circunstancias profesionales o personales, pueden hacer que se decline la obligacin de
declarar. Esto es importantsimo, porque por ejemplo tenemos el caso de las mujeres maltratadas,
que puede llegar el juicio y puede acogerse a no declarar contra su marido, por lo que puede
quedar el marido en libertad.

Leccin 2. Evolucin del Estado y evolucin de la Poltica Criminal
2.5. La concepcin poltico-criminal de la Constitucin Espaola


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Artculo 45
1. Todos tienen el derecho a disfrutar de un medio ambiente adecuado para el desarrollo de
la persona, as como el deber de conservarlo.
2. Los poderes pblicos velarn por la utilizacin racional de todos los recursos naturales,
con el fin de proteger y mejorar la calidad de la vida y defender y restaurar el medio ambiente,
apoyndose en la indispensable solidaridad colectiva.
3. Para quienes violen lo dispuesto en el apartado anterior, en los trminos que la ley fije se
establecern sanciones penales o, en su caso, administrativas, as como la obligacin de reparar el
dao causado.

La CE no dice que hay que proteger la vida. El TC dice que no es legtimo un sistema que
desprotege la proteccin de la vida, aunque dice que el legislador puede decidir cundo
protegerla, en que momentos, como hacerlo, de que ataques, en que supuestos,... una manera de
protegerla sera no dando carnet a los ciegos, poniendo multas a los que cometen infracciones de
trfico,....

La CE nos ordena proteger en dos casos: el medioambiente y el patrimonio histrico,
porque saba que eso a lo mejor el legislador no lo protega, pero el constituyente quera
protegerlo, por eso hizo que figurara en la CE, por eso sta aplica una especie de ley inversa,
donde es de esperar que se proteja no dice nada (por ejemplo la vida), pero lo que nadie se iba a
acordar de proteger s que lo protege especficamente.

Artculo 46. Los poderes pblicos garantizarn la conservacin y promovern el
enriquecimiento del patrimonio histrico, cultural y artstico de los pueblos de Espaa y de los
bienes que lo integran, cualquiera que sea su rgimen jurdico y su titularidad. La ley penal
sancionar los atentados contra este patrimonio.

Aqu hay que proteger por ley penal, no es como el caso anterior que se poda elegir la
proteccin va penal o administrativa.


Leccin 3. Poltica Criminal, Criminologa y sistema penal
3.1. Criminologa y Poltica Criminal


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Leccin 3. Poltica Criminal, Criminologa y sistema penal
3.1. Criminologa y Poltica Criminal

En la Poltica Criminal tenemos momentos de anlisis y momentos de propuesta, pero hay
otras disciplinas que analizan anlisis criminal y posibilidades de actuacin, como son la
Criminologa, que tambin realiza anlisis, y el Derecho Penal, que realiza propuestas.

La Criminologa. Ciencia emprica e interdisciplinaria, que se ocupa del estudio del crimen,
de la persona del infractor, la vctima y el control social del comportamiento delictivo, y trata de
suministrar una informacin vlida, contrastada, sobre la gnesis, dinmica y variables principales
del crimen (contemplado como problema individual y social), los programas de prevencin eficaz
del mismo, las tcnicas de intervencin positiva en el hombre delincuente y los diversos modelos o
sistemas de respuesta al delito.

Si la criminologa hace todo esto qu tiene que ver con Poltica Criminal?

La preocupacin por el delito es tan antigua como el hombre (Relato de Can, Cdigo de
Hammurabi
2
) Toda la historia se le ha dado vueltas al delito. Son las conclusiones de los
criminlogos clsicos los que permiten configurar el estado actual y el garantismo penal.

El pensamiento criminolgico arranca en la poca de la Escuela Clsica, con autores como
Beccaria y Bentham. Se construye en trminos de racionalidad y de responsabilidad.

Pero el pensamiento criminolgico deja un vaco, una parte importante que se explica en
trminos distintos. Hay un momento de la historia en la que se intenta una aportacin cientfica, la
Escuela Positiva plantea la Criminologa como ciencia, hace una propuesta distinta de
aproximacin, se reciben aportaciones de diferentes campos: psiclogos, socilogos, Enfoques
dinmicos, Criminologa Crtica,

El principio interdisciplinar nos permite alcanzar conclusiones y proponer mtodos y
tcnicas en diferentes mbitos, pero qu tiene que ver con la Poltica criminal?, pues si la
Criminologa intenta explicar que est pasando y la Poltica Criminal intenta presentar propuestas
para el fenmeno criminal, algo tendrn que ver:

Criminologa y Poltica Criminal Anlisis emprico y decisin poltica.

Si, por ejemplo, los poderes pblicos en tiempos de crisis econmica resuelven no
perseguir exhaustivamente los ataques graves al medio ambiente para no clausurar un grupo de
industrias contaminantes, esa decisin estar ms o menos justificada, pero bajo ningn concepto

2
El Cdigo de Hammurabi fue tallado en un bloque de basalto de unos 2,50 m de altura por 1,90 m de base y
colocado en el templo de Sippar; asimismo se colocaron otros ejemplares similares a lo largo y ancho del reino. El
objeto de este cdigo era homogeneizar jurdicamente el reino de Hammurabi. Dando a todas las partes del reino una
legislacin comn, se podra controlar al conjunto con mayor facilidad.
Leccin 3. Poltica Criminal, Criminologa y sistema penal
3.1. Criminologa y Poltica Criminal


Poltica Criminal Pgina 35 de 130

puede ser catalogada como cientfica, la Poltica Criminal recurrir al saber criminolgico para
determinar la forma ms razonable de enfrentarse contra el fenmeno delictivo. Pero, en ltima
instancia, la eleccin del modelo, de la estrategia o del mecanismo a tomar en consideracin
depende de factores valorativos.

La ciencia total del Derecho Penal obligaba a saber Criminologa, Poltica Criminal y
Derecho Penal (gesamte Strafrechtswissenschaft v.Liszt)

Una vez sepamos lo que pasa (anlisis emprico), hay que tomar decisiones (que
corresponde a la Poltica Criminal), esta poltica toma decisiones, que implican normas penales,
que las aplican los juristas. Cuando modifico la ley, el Cdigo Penal cambia la realidad criminal y
cambia el mapa criminal, esta aplicacin tendr que volver a ser analizada desde la perspectiva
emprica, cerrando el crculo.

La Criminologa, la Poltica Criminal y el Derecho Penal son subsistemas separados que
tienen que trabajar juntos. El problema viene cuando se legisla sin saber lo que pasa, cuando se
aplican normas sin saber para que se han dictado, o cuando no hacemos caso a los cambios
normativos que tienen cambios sociales y seguimos haciendo el mismo estudio social que antes
del cambio.

La Poltica Criminal se construye como puente entre Criminologa y Derecho Penal. Entre
la Criminologa y el Derecho Penal hay un momento de decisin Poltico Criminal, que decide que
se sanciona y que no, y los mtodos que se usarn para sancionarlo.

Un anlisis Poltico Criminal ciego a la Criminologa es un anlisis ideolgico pero irreal. Hay
muchas normas que no funcionan con base real, Cuntos casos conocemos de clonaciones de
seres humanos? No conocemos ninguno y sin embargo est penado. Hay muchas leyes que no
funcionan y es porque no han partido de un anlisis emprico, se ha priorizado la ideologa poltica
a la hora de legislar.

Cuando en la deflnlcln de la Crlmlnologla declmos: los programas de prevencin eficaz
del mismo, las tcnicas de intervencin positiva en el hombre delincuente y los diversos modelos o
sistemas de respuesta al delito.

Nos referimos a que la Criminologa quiere dar informacin fiable para programas de
intervencin. Evaluar posibles soluciones desde la perspectiva emprica es un criterio tcnico.

La Criminologa es analtica, la Poltica Criminal propone la toma de decisiones polticas.
Criminologa Racionalidad tcnica
Poltica Criminal Criterios valorativos (es muy difcil hacer una valoracin de
alternativas legislativas sin tener en cuenta las ventajas e inconvenientes tcnicos de
unas y otras),


Leccin 3. Poltica Criminal, Criminologa y sistema penal
3.2. Victimologa y Poltica Criminal


Pgina 36 de 130 Poltica Criminal

Pero no podemos negar lo obvio, la independencia entre Criminologa y Poltica Criminal no
es absoluta, al final las dos se relacionan, hay zonas grises, eso de que la criminologa acaba
donde empieza la Poltica Criminal que termina donde empieza el derecho" no es LoLalmenLe
cierto.
Diremos que es Criminologa mientras el criterio sea tcnico.

3.2. Victimologa y Poltica Criminal
La llamada edad de oro de la vctima es en realidad un marco terico ideal ya que en la
realidad esta venganza privada estaba reservada para la vctima poderosa, por eso y por la
creacin de los Estados en la cual los hombres renuncian al derecho de guerra entre ellos de forma
que solo los estados pueden entrar en guerra a cambio de la proteccin de los Estados hacia sus
sbditos.

A medida que va aumentando el poder de los Estados, se va reduciendo progresivamente
ms el potencial de la vctima.

Con la llegada del Derecho Penal liberal, se protegen las garantas del procesado ante el
Estado, por eso se dice que este Derecho penal es la Carta Magna del delincuente ya que limita al
Estado en sus atribuciones frente al delincuente, con lo cual poco a poco llega un momento que la
Ilustremos con un sencillo ejemplo esta vinculacin entre Criminologa y Poltica Criminal.
1. La estadstica criminal (disciplina criminolgica) ha demostrado que gran parte de las
muertes y lesiones imprudentes provocadas en el mbito del trfico rodado encuentran
su causa en el hecho de que es frecuente que muchos de estos autores temerarios
conduzcan bajo los efectos de bebidas alcohlicas u otras drogas txicas.
2. De igual modo, estudios de Psicologa Criminal (otra disciplina criminolgica) han puesto
de manifiesto que se puede lograr una inhibicin del consumo de alcohol de los
conductores a travs de campaas de informacin en los medios de comunicacin
(fundamentalmente, prensa escrita, radio y televisin), por medio de sanciones
administrativas para los infractores e incluso mediante la tipificacin como conducta
criminal, sancionada con pena, de la conduccin bajo los efectos de bebidas alcohlicas.
3. Luego los poderes pblicos deciden si toman en consideracin una o varias de estas
medidas, y bajo qu condiciones deben establecerse.
4. Tambin se ha estimado oportuno crear dentro de la correspondiente legislacin en
materia de trfico rodado, infracciones y sanciones administrativas para aqullos que
violen esta prohibicin de conducir superando unas determinadas tasas de alcoholemia.
5. , el legislador ha tomado en consideracin estos criterios y ha creado, para los supuestos
ms graves, figuras delictivas relacionadas con la conduccin bajo estas circunstancias
toxifrnicas, o incluso, para evitar la impunidad de quienes no se someten a las
correspondientes pruebas para determinar el grado de intoxicacin etlica, ha decidido
castigar bajo pena la negativa a someterse a stas.
Leccin 3. Poltica Criminal, Criminologa y sistema penal
3.2. Victimologa y Poltica Criminal


Poltica Criminal Pgina 37 de 130

vctima se convierte en un mero instrumento procesal del Estado, se produce la neutralizacin de
la vctima. Este proceso tiene efectos negativos que justifican el llamado resurgimiento de la
vctima con el cambio de concepcin de esta por el sistema penal.

En los aos cuarenta del S. XX, la cosa empieza a cambiar, por dos motivos:
- Por una parte porque se descubre que contar con las vctimas tiene sus ventajas.
- Por otra parte porque se redescubre que la vctima tiene tambin sus derechos.

Se recupera el inters en la vctima, en redescubrirla, lo que implica un inters poltico
criminal.

El redescubrimiento de la vctima nos lleva a:
- Tipologas de vctimas (No todas las vctimas son iguales) Victimologa
- Riesgos de victimacin (Ni todas lo son de los mismos delitos) Victimodogmtica
- Vulnerabilidad victimal (Ni todas sufren los mismos perjuicios)
La probabilidad de ser vctima y el dao que produce la victimacin son muy distintos en
cada sujeto.

Pero qu es una vctima? cada disciplina lo entiende de una manera:
Para el derecho penal (Sujeto pasivo del delito SP accin Perjudicado)
Para la Criminologa
Para la Victimologa
Para la Poltica Criminal

Hay que sealar, a este respecto, que el concepto de vctima de la Victimologa,
Criminologa o Sociologa no tiene que coincidir necesariamente con el propio del Derecho Penal.
As, para estas disciplinas sociales, la vctima se trata siempre o casi siempre de personas fsicas. En
cambio, en la medida en que en el Derecho Penal el sujeto pasivo puede ser una persona jurdica.

Vctima para la Criminologa:
- Persona que, individual o colectivamente, ha sufrido daos, prdidas o menoscabo
como consecuencia de infracciones penales
- Familiares o personas a cargo de las primeras, as como quienes sufren daos al
intervenir para asistir a la vctima o prevenir la victimacin.

Sistema poltico y vctimas
El sistema poltico y las vctimas estn relacionados dependiendo de dnde sentemos las
bases. La diferencia es abismal entre los estados autoritarios y los democrticos.

En los estados autoritarios la vctima suele ser un estorbo (capta atencin pblica,
interviene,... cuando lo importante no es ella sino que han incumplido una de mis reglas).

Leccin 3. Poltica Criminal, Criminologa y sistema penal
3.2. Victimologa y Poltica Criminal


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En los estados democrticos lo importante es proteger el derecho de la vctima. Puede
pasar que lo que piden las vctimas formalmente no sea la mejor solucin (que le corten el pene al
violador), pero esto depender de si el objetivo es vengar a la vctima o reintegrar a la vctima su
integridad y derechos.

Gran parte de los avances, o de las cosas que se persiguen, es gracias a las asociaciones de
vctimas, han tenido una aportacin fundamental, ya no es una vctima la que lo pide, sino una
asociacin que dice que todas las vctimas piden eso, pero claro, eso es un problema, las vctimas
son muy manipulables y es fcil utilizarlas para objetivos propios.

La victimacin segn su origen la clasificaremos como:
- Proceso de victimizacin primaria. Determinado por el ataque al bien jurdico del sujeto
pasivo, puede paliarse con una buena poltica de seguridad ciudadana, pero en muchos
casos resulta aleatorio e inevitable.
- Proceso de victimizacin secundaria. Se produce por el trato vejatorio que el agraviado de
un delito puede sufrir por parte de las instancias oficiales (polica y administracin de
justicia) o de la propia sociedad, por el hecho de haber sido sujeto pasivo del hecho penal,
puede ser paliado o incluso evitado en gran medida (delitos contra la libertad sexual o el
propio en el que se desarrolla la violencia domstica).

La victimacin primaria puede ser gravsima o no tanto (no es lo mismo una violacin que
un hurto). El problema es la carga que va a tener que soportar en su interaccin con el sistema
jurdico penal, asistencia a juicio, declaraciones,... la victimacin secundaria puede ser mayor que
la primaria en algunos casos, por lo que la vctima deja de colaborar con la justicia. La victimacin
secundaria depende de la vulnerabilidad victimal. Es muy difcil acabar con ella, pero hay que
intentar contenerla, puede tener consecuencias indeseables.

Para luchar contra la victimizacin se han dictado varias normas:
Ley 35/1995, de ayudas y asistencia a las vctimas de delitos violentos y contra la
libertad sexual
Legislacin sobre vctimas del terrorismo
Ley Orgnica 1/2004. Medidas de Proteccin Integral contra la Violencia de Gnero
Legislacin sobre testigos


A parte de las medidas legislativas, tambin hay una red de recursos asistenciales (de
informacin/asistencia genrica, especficos para determinados colectivos, especficos para
deLermlnadas funclones,)

Una red que se haba ido creando estos ltimos y que con la crisis est desapareciendo
poco a poco. En Valencia hemos pasado de treinta y tantas oficinas de asistencia a 18, con menos
gente en las oficinas,...

Leccin 3. Poltica Criminal, Criminologa y sistema penal
3.3. Sistema punitivo y Poltica Criminal


Poltica Criminal Pgina 39 de 130

Dentro de esta red asistencial, destacaremos las OAVD (Oficinas de Atencin a las Vctimas
del Delito). Unos espacios fsicos, prximos a dependencias judiciales, en los que se ofrecen
servicios gratuitos y especializados para solucionar la situacin de desamparo en la que se puede
encontrar la vctima de un delito. En ellas:
Explican a la vctima su situacin legal, sus derechos y obligaciones as como los
trmites y procedimientos que deben seguir en cada caso.
Ayudan en la redaccin de denuncias y otros documentos que la vctima puede
presentar por s misma.
Ponen a disposicin de la vctima todos los recursos sociales existentes que puedan
serles de utilidad.
Acompaan a la vctima y a los testigos en actuaciones judiciales, tales como
presentacin de denuncias, ruedas de reconocimiento, toma de declaraciones o vistas
de juicios, entre otros.
Mediacin entre la vctima y agresor.
Gestin de ayudas Ley 35/1995.

Dentro de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad se han creado grupos policiales especficos
para determinados colectivos victimales como:
Cuerpo Nacional de Polica SAF (Servicio de atencin a la Familia)
o SAM
o GRUME
o UPAP
o 1ercera edad, dlscapaclLados,
Guardia Civil EMUMES
Polica Local de Valencia GAMA

3.3. Sistema punitivo y Poltica Criminal
El sistema punitivo, desde una perspectiva Poltico Criminal es una posible respuesta al
problema criminal, pero no es la nica, hay ms sistemas aunque el legislador no parezca
compartir esta opinin.

El sistema punitivo admite diversos instrumentos como:
Pena de muerte
Naturaleza y duracin de las penas

Y si solo nos planteamos castigar, lo que tenemos que ver es como lo hacemos, ya que
depender del objetivo que queramos alcanzar:
- Si el objetivo es reeducar Impondremos penas reeducativas
- Si el objetivo es intimidar Impondremos penas sangrantes

Cul es nuestro objetivo? cul es el fin de las penas?


Leccin 3. Poltica Criminal, Criminologa y sistema penal
3.3. Sistema punitivo y Poltica Criminal


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La pena de muerte
La pena de muerte es un debate ya finalizado en Europa pero an en vigor en el resto del
mundo. EEUU, China, Libia, estados africanos,... siguen aplicndolo.

En Espaa, en virtud del artculo 15 de la Constitucin, est abolida excepto lo que puedan
disponer las leyes penales militares.
Artculo 15.CE. Todos tienen derecho a la vida y a la integridad fsica y moral, sin que, en ningn
caso, puedan ser sometidos a tortura ni a penas o tratos inhumanos o degradantes. Queda abolida la pena
de muerte, salvo lo que puedan disponer las leyes penales militares para tiempos de guerra.

El cdigo penal militar en su vigente formulacin ya no recoge penas de muerte. Ley
Orgnica 11/1995, de 27 de noviembre, de abolicin de la pena de muerte en tiempo de guerra.

Los estados europeos rechazan la pena de muerte (porque la rechaza el Convenio Europeo
de Derechos Humanos), al igual que pasa con la pena perpetua.

En EEUU si se aplican penas de muerte, argumentndolo en:
Ante la violencia social son necesarios mecanismos violentos para reprimir la violencia.
Combatimos fuego con fuego, ante homicidio la pena es la muerte del homicida.
La alarma social causada por los homicidios no se podr neutralizar si no se neutraliza al
asesino.
Solo la pena de muerte tendr la eficacia suficiente con determinados autores.
Si no hubiera pena de muerte se cometeran muchos ms delitos
La pena de muerte es la nica que tiene reincidencia nula
La sociedad no tiene porqu mantener parsitos sociales en la crcel
El que ha matado merece morir (justicia talional)

Los contraargumentos son:
La sociedad es violenta pero eso no se arregla siendo violentos
El estado no debe ponerse al nivel de los asesinos, debe garantizar los derechos de los
ciudadanos y hay principios del estado de derecho a los que no se puede renunciar ni para
proteger a sus ciudadanos.
Se dice que la pena de muerte tiene un gran efecto preventivo pero no se demuestra. En los
Estados en los que se ha retirado la pena de muerte no se han visto alterados los ndices de
criminalidad. Lo mismo pasa con la pena de prisin, se supone que es efectiva para disminuir
la delincuencia, pero no se demuestra, se presupone.
Existe un problema con las penas de muerte, es cierto que tienden a eliminar al sujeto, pero
por contra tienen que lo visibilizan mucho, lo que puede generar efectos en imitadores. Hay
un argumento que dice, si se comete un error judicial "a ver si nos va a tocar nosotros", ya no
hay marcha atrs, por lo que se extreman las cautelas, dilatndose muchsimo la ejecucin,
teniendo ese tiempo encerrada a una persona que saben que la va a matar, vamos que se la
trae al pairo lo que le pase, implicando unas medidas de seguridad ms altas de lo normal, por
Leccin 3. Poltica Criminal, Criminologa y sistema penal
3.3. Sistema punitivo y Poltica Criminal


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lo que la idea de que la pena de muerte es ms barata no es correcta, ya que el coste es
bastante elevado.

La prisin
No siempre ha sido la pena reina, solo desde la Ilustracin.

Actualmente est de moda porque es una pena homognea para todo el mundo (da igual
el dinero que tengas, el da es igual para todos), adems es una pena mesurable (puedo establecer
los das, los meses,...) a partir de la ilustracin se convierte en LA PENA, el CP est diseado sobre
la prisin, que aparece por todas partes como pena.

Se ha dicho de la prisin que es inhumana, degradante y desocializadora, y probablemente
sea verdad, pero qu alternativa tenemos? Necesitaramos algo que tuviera:
Igual rendimiento retributivo
Igual rendimiento preventivo general negativo (igual de inhibidor que la amenaza de
la prisin)
Igual rendimiento inocuizador (que tenga encerrados a individuos peligrosos que no
puedo dejar en libertad)
Igual rendimiento preventivo-general positivo (que se aprecie socialmente como
suficiente y adecuado)

Esto no es fcil, los intentos de alternativas que se han realizado no han funcionado.

Multas y prohibiciones de derechos. El problema de la multa era los desequilibrios
econmicos entre unos y otros, por lo que se disea el mes multa y el da multa, para que sea
equivalente la multa para unos y otros. El problema es saber que gana la gente en un mes o en un
da, porque judicialmente los jueces hacen una averiguacin patrimonial penosa, y adems cuesta
dinero, por lo que se consultan los registros pblicos, que hay a su nombre?, no hay nada no
tiene bienes, pero claro, no tiene bienes registrados. El resultado es que no funciona. Y si no la
pagan? segn el CP pueden pagar de modo sustitutorio con crcel, por lo que si no tienen pasta
acaban en la crcel.

Arrestos de fin de semana. Entr en el CP del 95, se derog en el 2003. Era para evitar el
efecto desocializador de la prisin, solo se privaba los fines de semana para evitar esto, pero no
funcion, seguramente porque los jueces no utilizaron esto para rebajar las penas de prisin, sino
para aumentar las penas que no la tenan.

Trabajos en beneficio de la comunidad. El problema es que la CE prohbe los trabajos
forzados, por lo que deben de ser consentidos, as que hay que prever una alternativa por si no
quiere hacerlos, por lo que la alternativa que se propone suele ser ms fuerte para que acepten
estos trabajos. Esta sancin no tena tradicin en Espaa, se satur el sistema sin haber plazas. Lo
mejor era que la gente aceptaba la pena, pero se negaban a ejecutarla en el destino asignado, se

Leccin 3. Poltica Criminal, Criminologa y sistema penal
3.3. Sistema punitivo y Poltica Criminal


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asignaba otro y tambin se negaban, dilataban el proceso y como la pena iba transcurriendo al
final se quedaban sin cumplirla, as que cambiaron el sistema para que no pudieran hacerlo. Se
est usando mucho actualmente pero solo en una franja de delitos, en los que se quedaban "un
poco cortos de pena", actualmente sobre todo en casos de delitos contra la seguridad del trfico.

Justicia restaurativa
En la mediacin tenemos que:
Asumimos que una solucin asumida y consensuada por las partes es mejor que una
impuesta.
Asumimos que vctima y agresor pueden llegar a un acuerdo y que se puede solucionar
el problema y no parchearlo.
Las partes son las que proponen una solucin al conflicto.
Se coloca un tercero que hace de facilitador y que hace que el acuerdo se haga de
manera correcta, que no haya una parte que arrolle a la otra.

En Espaa ahora veremos qu pasa, por ejemplo no est desarrollada pero ya est
prohibida para violencia de gnero. Hay muchos proyectos pilotos pero no hay regulacin.

El proyecto del nuevo CP recoge la posibilidad de suspender la pena si se acepta el acuerdo
reparador, pero la ley no prev como se llega hasta l.

El anteproyecto del cdigo procesal penal regula la mediacin penal, el "problemilla" es
que prohbe que la mediacin penal afecte en la pena.

Espaa es de la de que menos delitos por cada 1000 habitantes tiene en Europa, pero es de
la que ms presos tiene de toda Europa.

Duracin de la pena
El Cdigo Penal de 1995 recoge penas de 6 meses a (20) 30 aos.

Si la pena es larga el sujeto se convierte en inhbil para vivir fuera de la prisin.

La prisin se ha convertido en un lugar de aprendizaje delincuencial, si no saban cmo
hacer un puente en un coche, seguro que all lo aprenden.

Se intenta modificar esto en la reforma del 2003, y sale ms dura an: de 3 meses a 40
aos (mediante excepciones). En terroristas o crimen organizado podemos hacer que esos 40 aos
se cumplan.


Leccin 3. Poltica Criminal, Criminologa y sistema penal
3.4. Sistema Penitenciario y Poltica Criminal


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3.4. Sistema Penitenciario y Poltica Criminal
Hay que ver como se cumplen las penas, sobre todo al hacer comparativas con otros
pases, no es lo mismo una prisin en Bolivia que una en Espaa.

El sistema penitenciario se encarga de ver como se cumple la pena, y lo que hay que ver es
lo que queremos conseguir, cual es nuestra prioridad:
Aseguramiento Que no hagan dao (inocuizar)
Que cumplan la pena (punitivo) Bajo coste. Que salga barata la crcel al Estado.,
bajando la calidad de la estancia en la crcel y distancindose del fin resocializador.

Artculo 25.2.CE. Las penas privativas de libertad y las medidas de seguridad estarn
orientadas hacia la reeducacin y reinsercin social y no podrn consistir en trabajos forzados. El
condenado a pena de prisin que estuviere cumpliendo la misma gozar de los derechos
fundamentales de este Captulo, a excepcin de los que se vean expresamente limitados por el
contenido del fallo condenatorio, el sentido de la pena y la ley penitenciaria. En todo caso, tendr
derecho a un trabajo remunerado y a los beneficios correspondientes de la Seguridad Social, as
como al acceso a la cultura y al desarrollo integral de su personalidad.

En Espaa se opta por un sistema progresivo de individualizacin cientfica. Asumimos
que el sujeto no est igual cuando entra en prisin que cuando sale. Asumimos que cuando entra
necesita una restriccin de libertad muy intensa. Si se le da un tratamiento adecuado lo ir
resocializando, lo que le dar ms cuotas de libertad interprisional, hasta que llegue a un nivel que
le permita cuotas de libertad fuera de la crcel. Esta evaluacin ser por expertos.

La prisin tendr grados (niveles). El nivel normal es el 2 grado, uno entra y si no tiene
nada raro est en este nivel (vives, trabajas, duermes en la crcel y tienes relaciones con otros
presos). Si hay elementos de riesgo no lo puedes dejar con los dems presos, as que lo
encerramos, celda l solo, paseo en patio cerrado (1
er
grado). Si haces trabajos, te educas, buen
comportamiento,... habr que dejarte salir, se da algn permiso de fin de semana a ver qu pasa, y
finalmente se concede el 3
er
grado, situacin de semi-libertad. Durante el da est fuera de la
crcel para trabajar, estudiar,... pero por la noche vuelve a dormir a la crcel. Si esto sigue bien, al
final se concede el 4 grado, la libertad condicional, que ya se queda fuera totalmente de la crcel
(tiene que reunir unos requisitos de pena cumplida para que se lo concedan).

Grados Flexibilidad y rigidez (si se portan mal les aumentan el grado).
Tratamiento Intento de reeducar al sujeto, pero no podemos obligarle, por lo
que es una propuesta de actividades a la que puede reusar el sujeto, aunque si lo
hace ya no puede llegar al tercer grado, cosa que si puede conseguir si lo hace.

En EEUU se ve que el coste de la prisin es muy elevado, el coste social, sobre todo para el
que la padece, para sus familiares, las personas que dependen de ellos, sus entornos sociales y un
coste econmico nada despreciable,. Y qu pasa cuando no lo podamos pagar?, pues lo
privatizamos y a ver qu es lo que ocurre. Total ya lo hemos hechos con los centros de menores.

Leccin 3. Poltica Criminal, Criminologa y sistema penal
3.5. Sistema de enjuiciamiento penal y Poltica Criminal


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- Las formas de intervencin de la empresa privada en la ejecucin de la pena privativa de
libertad, pueden ser de muy diversa ndole.
- As, la privatizacin total comprendera la cesin por parte de la administracin pblica al
mbito particular, a cambio de una determinada cantidad de dinero o canon, de las
actividades encaminadas a la manutencin de los reclusos, de las funciones de vigilancia y
rgimen disciplinario, incluyendo tambin la transferencia de la organizacin interna del
centro, del trabajo de los internos y de la explotacin econmica de los servicios y
productos derivados de ese trabajo.
- Frente a esta privatizacin total, se puede concebir una intervencin de personas
privadas en alguno de los aspectos resaltados, excluyendo con carcter general todo lo
relativo al tratamiento y rgimen disciplinario penitenciario.

La experiencia histrica de la privatizacin total implicaba para el Estado la eliminacin
de toda carga financiera en el mantenimiento de los presidios. Pero los resultados prcticos que se
alcanzaron en EE.UU. en el Siglo XIX fueron que los contratistas intentaban maximizar el beneficio
y rentabilizar la inversin, y ello slo poda conseguirse a travs de la intensa explotacin del
trabajo de los reclusos y de la limitacin de los costes que stos originaban. En consecuencia, se
establecan jornadas laborales desmedidas que convertan a los internos en autnticos esclavos. Y,
evidentemente, la manutencin y el alojamiento, en la medida en que suponan elevados gastos,
se limitaban al mnimo de supervivencia.

Tal podra ser el caso de la ejecucin de las medidas de internamiento en el marco del
Derecho Penal juvenil, del internamiento de inmigrantes ilegales, del cumplimiento de los arrestos
de fin de semana, o de otras formas de ejecucin penal mitigada (por ejemplo, cumplimiento en
rgimen abierto).

El sistema espaol, salvo las particularidades que ofrece el Derecho Penal juvenil, no
admite la privatizacin de su modelo penitenciario. Sin embargo, han aparecido diversas formas
de intervencin privada en diferentes aspectos organizativos y funcionales de los
correspondientes establecimientos.

Las funciones propiamente penitenciarias (tratamiento cientfico, rgimen interno y
disciplinario, gestin de los centros) quedan en todo caso en manos de la administracin
penitenciaria. Sin embargo, existen otras actividades de gran importancia en las que los
particulares pueden colaborar, auxiliar o incluso sustituir al poder pblico con gran eficacia.
- Construccin de establecimientos.
- Organizacin y planificacin del trabajo penitenciario.
- Las estipuladas reglamentariamente, que afectan a los servicios de cafetera,
economato y cocina de los establecimientos.
- Los servicios de asistencia social que prestan los particulares.
- La colaboracin de instituciones privadas en el cumplimiento del rgimen abierto.
- Presencia privada en algunos servicios derivados del reconocimiento de derechos al
interno, cual es el caso de la libertad religiosa.
Leccin 3. Poltica Criminal, Criminologa y sistema penal
3.5. Sistema de enjuiciamiento penal y Poltica Criminal


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3.5. Sistema de enjuiciamiento penal y Poltica Criminal
Proceso penal
Concepto: Aparato institucional de acuerdo con el cual se decide socialmente sobre la
responsabilidad penal del sujeto y la sancin imponible.

Respecto al proceso penal nos podemos hacer una serie de preguntas:
- El proceso consiste en averiguar la verdad o que lleguen a un acuerdo el acusador y el
defensor?
- La finalidad es poner la pena o poner la mejor pena?, se podra no poner pena?
- Es bueno que haya tribunal del jurado?

En un sistema autoritario, el poder pblico persigue la erradicacin de todo aquello que se
oponga a la voluntad de gobierno de los que dirigen polticamente a la comunidad. Y la
criminalidad es precisamente una de las formas ms graves de rebelda a las reglas incontestables
impuestas por el propio poder absoluto. Ante este obstculo que frena el destino colectivo, se
impone como necesidad una poltica fuerte de lucha contra el delincuente. Por eso se suele
establecer como principio rector el que postula por fortalecer la seguridad del Estado. De este
modo, se prefiere la violacin de los derechos ms elementales de los ciudadanos, a correr con el
riesgo de mantener en libertad a muchos sospechosos.

El proceso penal, en este contexto, se reduce a un mero formalismo en el que se quiere
reflejar que se imparte justicia. Pero las instituciones que lo componen no pretenden abrir un
debate para averiguar la verdad de lo acontecido y determinar la condena o absolucin del
acusado segn su implicacin real en los hechos. Por el contrario, el enjuiciamiento criminal
persigue directamente legitimar la condena del acusado, que ya lleva colgada en su cuello desde el
momento en que ha sido sealado con el dedo como sospechoso.

En los sistemas democrticos se busca verificar con todas las garantas si un sujeto ha
infringido una norma. Se dificulta la investigacin, tiene que estar sujeta a reglas o lo averiguado
no vale, el Estado no puede romper las reglas. Al final ya no queda claro si lo importante es
averiguar la verdad o que si se acusa a alguien y alguien hace de acusador hace falta alguien
imparcial que est por medio.

La averiguacin tiene contenidos inquisitivos, por eso en muchos ordenamientos la lleva el
fiscal, pero en el momento de acusar ya est el juez imparcial, que no est afectado por la
investigacin, juzga sobre lo que se demuestra en el juicio.

Se puede llamar inquisitivo a todo sistema procesal donde el juez procede de oficio a la
bsqueda, recoleccin y valoracin de las pruebas, llegndose al juicio despus de una instruccin
escrita y secreta de la que estn excluidas, o en cualquier caso, limitados, la contradiccin y los
derechos de la defensa.


Leccin 3. Poltica Criminal, Criminologa y sistema penal
3.5. Sistema de enjuiciamiento penal y Poltica Criminal


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Por el contrario, el sistema procesal acusatorio se caracteriza porque concibe al juez como
un sujeto pasivo rgidamente separado de las partes y al juicio como una contienda entre iguales
iniciada por la acusacin, a la que compete la carga de la prueba, enfrentada a la defensa en un
juicio contradictorio, oral y pblico y resuelta por el juez segn su libre conviccin, es posible
encontrar un Estado autoritario con un modelo acusatorio y un Estado democrtico con un
modelo inquisitivo.

Legalidad y oportunidad
El principio de legalidad, Nullum crime sine poena, dice que solo puede imponerse una
pena prevista en por la ley como garanta y como exigencia, es decir, que si se renen
determinados presupuestos legales que determinan la apertura del correspondiente
procedimiento penal, los rganos pblicos correspondientes no pueden, ni siquiera amparados
por razones de eficacia social, poltica o econmica, dejar de actuar, no hay alguien que decida si
la pena vale la pena aplicarla o es contraproducente?

Esto es debido a que el ejercicio de la accin penal est vinculado a una concepcin
retributiva de la pena y con su funcin de prevencin general.

Pero junto con el principio de legalidad, podemos encontrar el principio de oportunidad,
que variar segn el pas del que estemos hablando.

El Estado no puede perseguir todos los delitos que se cometen en su territorio, ningn
sistema penal puede responder a todos los hechos criminales que se cometen en su comunidad,
ya que siempre faltan medios policiales, judiciales y penitenciarios para ello, los criterios de
actuacin procesal quedan abandonados al azar en el mejor de los casos. Ms frecuentemente,
dichos criterios son guiados por la alarma social, presiones polticas, intereses econmicos, presin
de los mass medla,

De ah que en algunos ordenamientos se est instaurando la institucin regida por el
principio de oportunidad. En el sistema jurdico anglosajn, el Ministerio Fiscal tiene un gran
margen de discrecionalidad para ejercer la accin penal o suspenderla. Esto tiene sus ventajas,
como la posibilidad de negociar la pena con detenidos por crimen organizado en el caso de que
ayuden a desmontar completamente la red a la que pertenecen, pero tambin tiene problemas,
podemos encontrarnos que la influencia de los factores arriba indicados, a la hora de decidir la
actuacin del Ministerio Fiscal, lleven a la consecuencia, como ya ha pasado en EEUU, de que haya
una aplicacin desigual de la ley penal atendiendo a la condicin de los individuos que perpetran
las correspondientes infracciones objeto de enjuiciamiento.

Puertas a la oportunidad
- Arrepentidos (esto viene del sistema italiano, los arrepentiti)
- Conformidades
- Suspensiones y sustituciones. Sobre todo en drogas
- Mediacin/reparacin. Experiencias piloto pero sin reglamento, solo penal, no civil
Leccin 3. Poltica Criminal, Criminologa y sistema penal
3.5. Sistema de enjuiciamiento penal y Poltica Criminal


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La institucin del jurado
Desde la poca de la Ilustracin, la figura del juez que representaba el Antiguo Rgimen fue
duramente criticada. Se haba constituido como el seor todopoderoso que rega de forma
absoluta el proceso penal y el destino de todos los que intervenan en el mismo. El juez, amparado
en su conocimiento de las leyes, se encontraba por encima de ellas (pues no se saba a ciencia
cierta cuntas haba y cules estaban vigentes) y resolva los asuntos penales con total
arbitrariedad, pues era frecuente que en sus resoluciones favoreciese a los ms poderosos y
perjudicase a las personas ms indefensas.

Segn los autores ilustrados, el Juez debe representar tan slo la boca de la Ley, de poder
interpretar las leyes se convertira en fuente de derecho, una funcin que corresponda al poder
legislativo. En aquella poca, la condicin de juez se adquira por el nacimiento y la condicin
social, de tal forma que dicho cargo tena carcter hereditario. Esto supona considerar al juzgador
como superior en relacin con el acusado, lo cual implicaba una ruptura con el principio de
igualdad entendido bajo los presupuestos del contrato social.

Sin embargo la institucin del jurado ha sido concebida como una frmula vlida para
introducir a la ciudadana dentro de la administracin de justicia, especialmente en el mbito
penal. Prueba de ello es la existencia del art. 125 de la CE, el cual establece que los ciudadanos
podrn ejercer la accin popular y participar en la Administracin de Justicia mediante la
institucin del Jurado, en la forma y con respecto a aquellos procesos penales que la ley
determine, as como en los Tribunales consuetudinarios y tradicionales.

Se pretende de esta forma que sea el pueblo quien juzgue al pueblo, evitndose as un
enjuiciamiento por parte de un rgano burocratizado, con excesivo poder, con una fuerte
conciencia corporativa, clasista y alejado de la realidad. Pero la inclusin de ciudadanos como
jueces legos dentro de los tribunales, acarrea no pocos problemas. Es necesario valorar las prue-
bas y redactar unos hechos. Es necesario aplicar la correspondiente legislacin penal.

Los problemas por los que se critica al Tribunal del Jurado son:
- Que al carecer de conocimiento jurdico, son fcil presa de las artimaas de abogados y
fiscales, profesionales que conocen todos los entresijos.
- Propiciar la lentitud y alto coste de los procesos penales.
- La forma de establecerse el veredicto por los jueces populares es incompatible con la
necesidad de motivar resoluciones judiciales (los jurados votan, pero no motivan su
posicin)

Como soluciones o como contrapartida a esta crtica se mantiene que:
- Los miembros del tribunal no necesitan conocimientos jurdicos puesto que solo
deciden sobre la existencia o inexistencia de unos determinados hechos y la
responsabilidad concurrente en el acusado, para afirmar as o negar su culpabilidad.
- La ignorancia tcnica no es un inconveniente, sino una ventaja, su requisito ms
relevante es poseer un ben sentido comn. De hecho la mayora de las legislaciones

Leccin 3. Poltica Criminal, Criminologa y sistema penal
3.6. Sistema de responsabilidad del menor y Poltica Criminal


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prohben a los ciudadanos con conocimientos jurdicos participar en los tribunales
populares, a fin de evitar manipulacin del resto de jurados.
- En Espaa se reduce mucho el nmero de asuntos en los que es competente el jurado,
para evitar la coaccin y extorsin que pudieran sufrir por parte de grandes
organizaciones criminales.

3.6. Sistema de responsabilidad del menor y Poltica Criminal
Es habitual la transgresin de normas por parte de menores en la transicin a la edad
adulta, cosas que de ser adulto seran delictivas.

La frecuencia y gravedad de las infracciones cometidas no son un buen indicador de la
conducta en la edad adulta, hay gente con muchos problemas en la adolescencia, que luego de
adulto no tiene ningn problema y viceversa.

Es un problema general en esta transicin ya que se le dan modelos de adulto (tiene que
ser responsable), pero no se le dan las prerrogativas de adulto, no se le permite tomar decisiones,
y esto genera problemas en el adolescente.

Es un problema importante porque el castigo de infracciones penales en etapas tempranas
del sujeto genera un proceso de marcado social y derivacin, genera estigmatizacin y derivacin
hacia carreras delincuenciales (el decirle que es un delincuente puede hacer que acabe como
delincuente). Al final puede juntarse con otros delincuentes lo que es an peor.

Hay estudios que apuntan que en la adolescencia hay de todo (es normal que experimente,
pero hay ciertos sujetos que desarrollarn durante toda su vida conductas anti-normativas y que
ya las desarrollan durante la adolescencia, en esos casos es normal la precocidad, que el
comportamiento antisocial comience ya en la guardera.

En la adolescencia es mejor dejarlos, evitando estigmatizacin, pero si el problema es
estructural (problemas psicolgicos), la no atencin temprana es peor para el menor, hay que
intervenir lo antes posible.

Para solucionar estos problemas encontramos:
Cdigo Penal de 1973 La mayora edad penal se fijaba a los 16 aos, pese a que los
derechos civiles y polticos se adquiran con los 18 aos. Lo que se haca era atenuar la pena de 16
a 18 aos.

Por debajo de los 16 no haba responsabilidad criminal, haba que protegerlos de
circunstancias adversas y de si mismos. Por eso aparecen los Juzgados Tutelares de Menores,
como queran proteger, no haca falta catalogo cerrado de conductas o penas, se le concedan
amplias facultades al Tribunal, pero claro, no haba principio de legalidad ni de proporcionalidad,
se podran aplicar penas que seran ms graves que las que hubiera recibido de ser juzgado como
adulto.
Leccin 3. Poltica Criminal, Criminologa y sistema penal
3.6. Sistema de responsabilidad del menor y Poltica Criminal


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El Cdigo Penal de 1995, fina la mayora de edad a los 18 aos. Se deja el precepto de la
atenuacin de 16 a 18 hasta que se promulgara la ley del menor.

El espritu de la proteccin se pierde, se asume que los menores son responsables, por eso
la ley es Ley Orgnica 5/2000 Reguladora de la Responsabilidad Penal de los Menores". La ldea
es un modelo de responsabilidad, el menor es responsable, es responsable porque esa
responsabilidad tiene fines educativos. El fin de la ley es castigar para educar, corregir, socializar,...
esto tiene consecuencias importantes

Encontramos una ley regida por un principio bsico, el del superior inters del menor, lo
que importa es educar, proteger, a los menores, hacindolos responsables de sus actos. El nio
pequeo no es responsable de sus acatos porque no sabe lo que hace, el mayor s, pero hay un
periodo entre la infancia y el periodo adulto, en el que el infractor es ms sensible a programas de
reeducacin, son ms modulables, incidiremos con la finalidad de reeducarlo, no de castigarlo, el
castigo es un medio educativo que le dice que lo que ha hecho est mal y que le ayuda a
corregirlo.

Tambin hay una conducta de inocualizacin, cuando un menor realiza un acto muy grave
(ej. una violacin), se le aparta y se le intenta corregir.

Tenemos una ley penal muy diferente de la de los adultos, ya no tenemos la publicidad que
tienen los adultos, no se puede entrar al juicio del menor, no hay principio de publicidad, es
restringida.

Otra particularidad es el fundamento de la imposicin de la pena, que es el principio
superior inters del menor, no como en adultos. El fiscal puede decidir que el menor ya tiene
bastante o que es contraproducente y finalizar el juicio. El juez puede decidir que no es bueno
poner medida, o poner una inferior a la que toca, y no pasa nada porque el fin es el superior
inters del menor.

Sobre esto se estructura todo el sistema, evitando lo que pasaba con los tribunales
tutelares de menores, por eso si que rige el principio de tipicidad en las sanciones. El legislador no
se ha inventado una categora de delitos para menores, ha cogido la de los adultos, los mismos
delitos pero con diferentes consecuencias. La ley prev 11 medidas distintas que se pueden
aplicar, desde el internamiento en rgimen cerrado hasta la amonestacin pblica, se puede
aplicar mediacin y resolver el proceso en mediacin. El juez cuenta con un apoyo tcnico con el
que no cuenta en adultos, profesionales de psicologa, sociologa,... y que les auxilian al fiscal y
juez en la exploracin de los menores, en el desarrollo de la mediacin,...

La ley es muy flexible, tiene una lista de delitos y otra lista de penas, se elige la pena ms
apropiada para el delito, se puede llegar incluso a no poner medida, no hacer nada porque es lo
ms recomendable para el menor (principio de oportunidad).


Leccin 3. Poltica Criminal, Criminologa y sistema penal
Excurso: Sistema de Justicia penal y Poltica


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Las reformas del CP y de la LORPM, en el caso de menores los dividen en tres tramos:
<14
14-16
16-18
El motivo por el que se utilizan franjas de edad en lugar de una valoracin de la madurez
mental es la seguridad jurdica.

AP Una reforma que no me ha dado tiempo a anotar

La tercera reforma fue la de utilizar a menores por terroristas para ocasionar problemas de
orden pblico en la calle, la Kale Borroka. Esto era problemtico porque cuando hacan pintadas,
quema,... se juzgaban en su pueblo, por lo que se crean los juzgados centrales de menores para
evitar que no se juzgaran all y no se vieran afectados los jueces.

Un sistema en tres tramos
A partir de 18 aos se aplica el Cdigo Penal de adultos.

Entre 14 y 18 hay responsabilidad penal pero no en los trminos que se le aplica a los
adultos. Tiene una orientacin educativa que se aplica en funcin del tramo 14-15, 16-17.

Por debajo de 14 no hay responsabilidad penal, solo civil.

Cuando uno de 10 aos coge una escopeta y se carga a alguien, en ese caso se deriva a
servicios sociales, se entiende que por debajo de 14 aos no est en condiciones de comprender y
asumir el sistema sancionador.

La parte ms problemtica del sistema es la franja entre 12-14 aos, porque viendo la
curva delincuencial por edades, vemos que desciende drsticamente a partir de los 18-20 aos,
porque es cuando se estabilizan emocional y socialmente, pero si nos fijamos el arranque grave de
la grfica se observa que es en la entrada en la adolescencia, viendo que comienzan a presentarse
conductas problemticas a los 12-14 aos, y que puede que no haya que tomar medidas
restrictivas, pero algo tendremos que hacer, normalmente con los servicios sociales es bastante, a
no ser que el entorno del menor no responda a los servicios sociales, no sigan los consejos, pero
como son menores de 14 no se pueden aplicar medidas coercitivas, por lo que no hay manera de
solucionarlo, se intenta ir contra los padres por abandono de menor, pero tampoco suele
funcionar.

Excurso: Sistema de Justicia penal y Poltica
La administracin de justicia es un servicio pblico estatal, pero hasta donde una cosa es
la poltica y otra la justicia?

La CE habla de la imparcialidad de la justicia, los jueces predeterminados,... pero eso nos
permite hablar de una justicia totalmente independiente de la poltica?
Leccin 4. Modernas tendencias y proyecciones de la Poltica Criminal en el
mundo globalizado
Excurso: Sistema de Justicia penal y Poltica

Poltica Criminal Pgina 51 de 130

Pues no, en los niveles donde se toman las decisiones que acataran los de bajo, TSJ, CGPJ,
TC,... veremos lo que pasa en los puestos en los que no se accede por antigedad escalafonal
(manera de conceder la mayora de puestos), los que se accede por designacin magistrados
del TSJ, presidencia de AP, presidencia del TSJ, promocin a magistrado del TS.

Artculo 159 CE
1. El Tribunal Constitucional se compone de 12 miembros nombrados por el Rey; de ellos, cuatro a
propuesta del Congreso por mayora de tres quintos de sus miembros; cuatro a propuesta del Senado, con
idntica mayora; dos a propuesta del Gobierno, y dos a propuesta del Consejo General del Poder Judicial.
2. Los miembros del Tribunal Constitucional debern ser nombrados entre Magistrados y Fiscales,
Profesores de Universidad, funcionarios pblicos y Abogados, todos ellos juristas de reconocida
competencia con ms de quince aos de ejercicio profesional.
3. Los miembros del Tribunal Constitucional sern designados por un perodo de nueve aos y se
renovarn por terceras partes cada tres.
4. La condicin de miembro del Tribunal Constitucional es incompatible: con todo mandato
representativo; con los cargos polticos o administrativos; con el desempeo de funciones directivas en un
partido poltico o en un sindicato y con el empleo al servicio de los mismos; con el ejercicio de las carreras
judicial y fiscal, y con cualquier actividad profesional o mercantil.
En lo dems, los miembros del Tribunal Constitucional tendrn las incompatibilidades propias de los
miembros del poder judicial.
5. Los miembros del Tribunal Constitucional sern independientes e inamovibles en el ejercicio de
su mandato.

El TC debera de estar fuera del juego poltico, pero la incoherencia es que son elegidos por
el Congreso, el Senado, el Gobierno y el Consejo General del Poder Judicial.

No se puede nombrar a cualquiera, pero sigue quedando un margen ms que interesante.

Artculo 122 CE
1. La ley orgnica del poder judicial determinar la constitucin, funcionamiento y gobierno de los
Juzgados y Tribunales, as como el estatuto jurdico de los Jueces y Magistrados de carrera, que formarn
un Cuerpo nico, y del personal al servicio de la Administracin de Justicia.
2. El Consejo General del Poder Judicial es el rgano de gobierno del mismo. La ley orgnica
establecer su estatuto y el rgimen de incompatibilidades de sus miembros y sus funciones, en particular
en materia de nombramientos, ascensos, inspeccin y rgimen disciplinario.
3. El Consejo General del Poder Judicial estar integrado por el Presidente del Tribunal Supremo,
que lo presidir, y por veinte miembros nombrados por el Rey por un perodo de cinco aos. De stos, doce
entre Jueces y Magistrados de todas las categoras judiciales, en los trminos que establezca la ley orgnica;
cuatro a propuesta del Congreso de los Diputados, y cuatro a propuesta del Senado, elegidos en ambos
casos por mayora de tres quintos de sus miembros, entre abogados y otros juristas, todos ellos de
reconocida competencia y con ms de quince aos de ejercicio en su profesin.

La Constitucin Espaola marca como se constituir el CGPJ, desarrollado en la LOPJ, que
demuestra que siguen siendo elegidos por los polticos.






Leccin 4. Modernas tendencias y proyecciones de la Poltica Criminal en el
mundo globalizado
4.1. Globalizacin y Poltica Criminal


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Leccin 4. Modernas tendencias y proyecciones de la Poltica Criminal en
el mundo globalizado
4.1. Globalizacin y Poltica Criminal
Cuando hablamos de globalizacin, hablamos de un proceso a nivel planetario que ha ido
aunando economa, poltica,... Un proceso que conduce a mecanismos de interdependencia e
intercomunicacin entre los estados

Globalizacin econmica. En el plano econmico encontramos empresas multinacionales
que actan en varios estados, operaciones financieras que no se cien a un nico estado,
economas nacionales lnLerdependlenLes,

Globalizacin poltica. Las decisiones polticas cada vez son ms globales con
organizaciones supraestatales como Naciones Unidas, Unin Europea, pero tambin es producto
de la globalizacin econmica, y esto va de la mano de una cierta tecnificacin del pensamiento
poltico. Lo sucedido en Italia de nombrar otro presidente desde Europa es impensable desde la
soberana nacional, la soberana ha quedado a otro nivel, ya no hay discursos de mi cultura para
mi pas, todos dicen lo mismo en esencia. Esto es un problema, se generan corrientes de
pensamiento nico.

Globalizacin tecnolgica (de las comunicaciones). Junto a esto tenemos la globalizacin
de los medios de transporte, las capacidades productivas y los medios de comunicacin, sobre
todo estos ltimos. Los medios de transporte ofrecen posibilidades hace aos impensables.

Esto hace que todos vayamos en un mismo barco, las decisiones de unos afectan a los
otros, as que hay que hacer las cosas bien, pero, a que llamaremos hacer las cosas bien?
Polticas sociales intrusivas? Medidas tecnocrticas como prima de riesgo, mercado de
futuros,...?

Sobre un modelo neoliberal muy rgido se construye la idea de lo que hay que hacer en el
mundo, pero ese pensamiento lineal aterriza en cada pueblo de una manera, si hacemos coches
en Europa no es lo mismo hacerlos en Alemania que en Italia o Espaa, hay especializacin, a unos
les tocar el diseo, otros la fabricacin....

De la misma forma se globaliza la criminalidad:
Imitacin de modelos
Nuevas oportunidades antes impensables, como cultivar esto aqu para venderlo
all, un trasporte antes no existente
Ventas de bienes y servicios a nivel nacional
Organizaciones criminales con posibilidades enormes

Esto exige una coordinacin penal, no tiene sentido que no se pueda actuar fuera de
fronteras, hace falta cooperacin internacional para los delitos transnacionales, pero para esto hay
Leccin 4. Modernas tendencias y proyecciones de la Poltica Criminal en el
mundo globalizado
4.2. Poltica Criminal y Derecho Penal funcionalista

Poltica Criminal Pgina 53 de 130

que unificar o uniformizar los cdigos penales, es necesaria una globalizacin de la respuesta
penal.

4.2. Poltica Criminal y Derecho Penal funcionalista
El modelo funcionalista defendido por Jakobs, representa una propuesta propia de la
ideologa de la globalizacin.

Las tesis funcionalistas toman como presupuesto una concepcin de la sociedad en la que
se debe entender como un complejo organismo armnico donde cada uno de los miembros que la
integran desarrolla una especfica funcin que permite la coherencia del sistema y contribuye al
desarrollo dinmico de aquella, manteniendo as su estructura bsica.

Desde esta perspectiva, la de proteccin del cuerpo social, el Derecho Penal se dirigir a la
proteccin es de los valores ms importantes para la coexistencia de la vida social, es decir, los
derechos de los sujetos y los bienes indispensables para su desarrollo. Pero este discurso ya no
vale, la finalidad es que el sistema siga funcionando, y para ello, lo que hay que exigir es que todos
los intervinientes cumplan con aquello que se espera que hagan. La finalidad no es proteger
bienes jurdicos o evitar agresiones, es que el sistema social sigua funcionando, y para ello hay que
obligar a los sujetos a que realicen aquello a lo que se han comprometido, no castigo a un alumno
por hablar, lo castigo porque me impide dar clase.

El sistema por el sistema. Cuando garantizamos el funcionamiento del sistema no nos
preocupa si es bueno o malo, solo que funcione.

Estas estructuras lgicas se usaron en la Alemania nazi para proteger el sistema, se puede
usar para proteger sistemas democrticos?, esta estructura no tiene capacidad crtica, se impone,
como criterio de solucin de los problemas humanos, la razn aparentemente cientfica,
sustituyendo la razn cientfica a la razn prctica, por lo que si la mquina hace cosas malas
seguir haciendo cosas malas y si hace cosas buenas seguir haciendo cosas buenas, no hay
manera de cambiarlo, no existe el pensamiento crtico, se protege el sistema, cualquier cosa que
impida la proteccin del sistema no es bueno, cosas como la presuncin de inocencia, los derechos
del detenido,... estos sistemas liman los derechos fundamentales para engrasar el sistema, un
sistema que garantiza y no revisa.

Este camino de recurrir a los parmetros del pensamiento cientifista puede conducir a que
el Derecho Penal de las garantas, sea sustituido por el Derecho Penal del sistema.

4.3. Poltica Criminal y Derecho Penal simblico
El derecho penal siempre implica un componente simblico. Ej. Antes eso era una
infraccin administrativa y ahora es una falta. Yo no le digo a alguien que es un infractor
administrativo, pero si le digo que es un delincuente El DP es estigmatizador.



Leccin 4. Modernas tendencias y proyecciones de la Poltica Criminal en el
mundo globalizado
4.4. Poltica Criminal y Derecho penal del enemigo


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"Esto es un delito" Esta frase tiene un componente simblico.

Hablamos de Derecho Penal simblico cuando se promulgan penas que no tienen ms
funcin que la simblica, leyes penales que estn llamadas a no ser utilizadas. Ejemplos:
- Al que clone un ser humano lo meto en la crcel, cuando nadie es capaz de clonar un
ser humano
- Aumentar las penas de los etarras cuando los que van a salir son los que fueron
castigados hace dos legislaturas, que los actuales no hubieran salido, pero aun as
aumento la pena para congraciarme con el ciudadano, para demostrarle que me parece
importante
Eso es derecho penal simblico y esto es un desastre.

El da que se publica la pena queda genial, son muchos votos conseguidos con una
inversin (electoral) muy baja, pero claro, hay que hacerlo muy rpido, con lo que conlleva prisas,
bajo niveles de consenso,...

Estas medidas luego pueden que sean efectivas o no, pero lo que est claro es que como
no la hemos hecho para aplicarla, sino para enviar un mensaje, pues la gente se percata, ven que
mucha reforma pero todo sigue igual, no ha servido para nada, produciendo descredito general
del CP, (lo tpico de entran por una puerta y salen por la otra), son esas promesas de que esto no
volver a pasar y s que pasa. Adems hay otro problema aadido, y es que el problema de estas
normas no es que no sirvan, es que estas normas hacen que el sistema no funcione.

4.4. Poltica Criminal y Derecho penal del enemigo
Hasta qu punto los que hacen determinadas cosas son ciudadanos o son malas bestias.
Tenemos asumido que tomar tres copas y coger el coche no est bien, pero sin embargo trabajar
en B tampoco est bien y sin embargo habitualmente es ms justificado, porque el pobre est en
el paro, pero y si en lugar de trabajar en B secuestra tres nias para pedir rescate porque se le
ha acabado el paro y le van a embargar el piso? Dnde est el lmite entre el ciudadano y el
animal?

Hay determinadas conductas que no es que representen que el sujeto no se atiene a las
normas, es que el ciudadano quiere cargarse las normas, el estado. Hay gente que no pertenece a
la comunidad, que no es de los nuestros.

Esto es importante, desde la perspectiva de ese discurso se respetan los derechos
fundamentales porque son miembros de la comunidad, son ciudadanos, pero cuando alguien
demuestra que la sociedad se la trae al pairo y quiere acabar con la sociedad, es tontera tratarlo
como ciudadano, no lo es y no se va a comportar como tal, no es una persona con la que pueda
hablar, es un factor de riesgo, un problema, el enemigo.

Hay que distinguir entre los ciudadanos que toman mala opcin (a los que habr que
sancionar y tratar de reinsertarlos), y las acciones que hay que responder como ante el enemigo,
Leccin 4. Modernas tendencias y proyecciones de la Poltica Criminal en el
mundo globalizado
4.4. Poltica Criminal y Derecho penal del enemigo

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algo que es legtimamente posible eliminar, el quiere eliminarme a m y lo elimino a l, no es un
ciudadano que se ha portado mal, es el enemigo.

Este discurso se traduce inmediatamente a "los que hacen", el grupo, los enemigos de la
sociedad. El 11s es un enemigo de la sociedad, el terrorismo es el enemigo, este no particip pero
vendi armas, pues tambin es terrorista, y este que los puso en contacto... se va ampliando el
margen.

Y llegamos a:
- Adelantamiento de las barreras de punicin. No dejes que golpeen ellos, adelntate.
Castigamos no ya tentativas sino actos preparatorios remotos. Cada vez los pramos antes.
- Penas desproporcionadamente altas (no atienden al adelantamiento realizado). Como son
muy malos hay que darles caa, no por lo que han hecho, sino por lo que van a hacer.
Adelantamos el castigo y aumentamos las penas, no me espero a que lo hagan y le meto
todo lo que puedo.
- Relativizacin o supresin de garantas procesales. Como son los malos para que vamos a ir
con tonteras, dejamos la presuncin de inocencia, lo de las torturas, montamos el
Guantnamo de turno, es cuestin de seguridad nacional, no hace falta respetar sus
derechos.

El derecho penal del enemigo tiene dos vertientes, se proyecta en un derecho propio del
enemigo y en una rama procesal. Eso quiere decir que ya he decidido que es el enemigo antes de
juzgarlo, el procesal del enemigo es una pantomima.

Se empieza por los terroristas y luego vienen los violadores, los pedfilos, los
maltratadores, los infractores de trfico, los que defraudan a hacienda,.... la fuerza expansiva lleva
a la conLamlnacln" del uerecho enal del cludadano".

La razn de una excepcionalidad que con frecuencia no atiende a la gravedad objetiva del
hecho: la afectacin de elementos sociales identitarios esenciales.

Lo que se busca es la creacin de criterios de identidad a travs de la exclusin como fin de
la norma. Lo que hay en el fondo es construir la realidad social con un discurso de exclusin, la
finalidad real de esas normas no es proteger nada, es excluir determinados grupos para definir al
contrario que es lo definitorio de la inclusin social.

Pero hay una aberracin estructural, cuando se constituye el Estado los ciudadanos
renuncian a la guerra entre ellos, solo los estados hacen la guerra, donde hay derecho no hay
guerra, pero asumir que hay enemigo entre los ciudadanos es que hay guerra entre los ciudadanos
contra el Estado, el Estado faculta a los sujetos para declarar la guerra a los ciudadanos, estoy
abriendo las puertas a que se vacen de contenido los derechos de los ciudadanos y que el Estado
acabe tratndolos como si fuera el enemigo, y esto que se empieza haciendo con unos pocos, se
acaba haciendo con todos.

Leccin 5. Tutela penal de la vida
5.1. Proteccin jurdico-penal de la vida humana


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II. Parte Especial
Leccin 5. Tutela penal de la vida
5.1. Proteccin jurdico-penal de la vida humana
Un bien que es presupuesto de los dems
Necesidad de tutela implcita?
Necesidad de tutela explcita? 15CE
Necesidad de tutela penal?
Necesidad de tutela incondicionada?
Necesidad de tutela homognea?

La vida humana constituye el bien jurdico fundamental del ordenamiento jurdico, y el
presupuesto de todos los derechos humanos y de todas las libertades pblicas. La vida humana es
un bien a proteger, la duda est en si es un bien o es "el bien" a proteger.

Sin vida no hay libertad, no hay integridad, no hay libertad sexual,... la vida es algo ms que
un bien cualquiera.

Pero es imprescindible proteger la vida?, decir que tenemos derecho a la vida quiere
decir que hay que protegerlo expresamente?, pues si, segn el Tribunal Constitucional si, lo que no
queda claro es si es necesario protegerla penalmente.

Artculo 15.CE. Todos tienen derecho a la vida y a la integridad fsica y moral, sin que, en
ningn caso, puedan ser sometidos a tortura ni a penas o tratos inhumanos o degradantes. Queda
abolida la pena de muerte, salvo lo que puedan disponer las leyes penales militares para tiempos
de guerra.

Este precepto no dice nada de tutela penal, dice que el tutela penal no puede desatender
la tutela de la vida, pero hay decisiones poltico criminales que hacen que el CP proteja la vida
hasta cierto punto, o siempre que se cumplan unos requisitos.

El problema lo encontramos en los lmites, en el caso de el que se quiere suicidar, el que
padece sufrimientos y dolor que no hay manera de remitir y quiere suicidarse,... encontraremos
gente en contra y gente a favor, y aqu es cuando entran en juego los sistemas jurdicos, sistemas
jurdicos en los que no permiten el aborto, otros que s, unos que permlLen euLanasla, oLros no,

La vida en algunos casos hay que protegerla penalmente, pero en algunos casos no es
necesario que sea penal esa proteccin. La tutela de la vida no va a ser siempre igual, no es igual
que mate a alguien que quera seguir viviendo, que el que ayude a no seguir viviendo alguien que
no quera seguir viviendo, no es lo mismo que acabe con una vida humana postnatal que si acabo
con el estado previo de desarrollo (prenatal).

Leccin 5. Tutela penal de la vida
5.2. Distincin entre homicidio y asesinato


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El termino vida propia independiente induce a error (una persona en coma mantenida por
una mquina es vida independiente?)

Hay un mapa en el que no se protege siempre y no siempre se protege igual. La solucin
viene en trminos de conflictos.

5.2. Distincin entre homicidio y asesinato
Una curiosa cuestin poltico-criminal en materia de los delitos contra la vida, se encuentra
en la distincin entre dos figuras que consisten bsicamente en prohibir, bajo una grave pena,
perpetrar la muerte de una persona. Me refiero a la existencia en la mayora de las legislaciones
occidentales de la figura del asesinato junto a la del homicidio.

La vida se protege de maneras distintas. La mayor parte de los sistemas jurdicos distinguen
un par de categoras en la tutela de la vida, una cosa es matar a otro y otra cosa es matar a otro
perversamente.

Una cosa es matar y otra cosa es ser un asesino. Es malo, retorcido,... podemos atender a
los mviles (arrebato, imprudencia, precio, amor,...) no suena igual. Podemos coger formas y
medios, no suena igual que se bati en duelo y gan, que le envenen la cena y luego lo cosi a
tiros con una metralleta.

Podemos ir a perspectivas objetivas o subjetivas para distinguir asesinato de homicidio, la
cuestin es que se dan respuestas distintas en cada caso en todas las legislaciones.

La respuesta de la legislacin puede ser castigar homicidio + agravante, o podemos hacer
que en un homicidio, cuando concurren varias circunstancias ya no es homicidio, pasa a ser
asesinato, son cosas distintas.

Y aqu es donde reside la cuestin fundamental. Por qu es ms grave el asesinato que el
homicidio agravado? se ha podido explicar con base en criterios propios de la culpabilidad de
autor. El reo de un homicidio doloso ocasionar la muerte cara a cara, o en una ria, o en un
ataque de celos, o en un arrebato, pero no es un asesino. El asesinato, revela su personalidad
de asesino, que refleja un instinto perverso, ruin, bajo y prfido en la forma y en los motivos de
su accin letal.

Es un problema de culpabilidad? si la culpabilidad es el reproche moral vale, ya que el
asesino es ms culpable, pero si la culpabilidad es por incumplir un deber, la cosa cambia

Injusto? Es peor el asesinato que el homicidio? Por qu si el muerto es el mismo?

La alevosa implica mayor injusto Hacerlo bien es ms injusto?


Leccin 5. Tutela penal de la vida
5.3. El suicidio y el debate social sobre la eutanasia


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Se pena ms el asesinato por la gravedad de lo sucedido o el haber anulado las
posibilidades de defensa?

Se castiga ms por la peligrosidad del autor?

Son elementos de valoracin social que no se reconocen ni en el injusto ni en culpabilidad,
no porque sean hechos ms graves sino porque el rechazo social es mayor. Esto hace que todas las
sociedades distingan distintos tipos de homicidio y con diferentes nombres, lo que hace que la
proteccin de la vida no sea homognea.

Este tipo de cosas son muy difciles de sacar de una legislacin. El sacar violacin del CP y
pasar a ser agresin sexual arm la de Dios es Cristo, pese a que la pena era la misma, slo el
cambio de nomen iuris. Desde esa perspectiva social no se entendera la supresin del asesinato
del catlogo de figuras delictivas, y as lo entendi el Parlamento espaol cuando aprob el texto
de 1995. Nos encontramos, pues, ante un claro ejemplo que nos muestra que la opinin pblica y
la opinin de los juristas se encuentran en planos que no llegan a converger completamente.

La AP reforma CP octubre 2012 (art. 139)
1. er casLlgado con la pena de prlsln de qulnce a velnLlclnco anos, como reo de
asesinato, el que matare a otro concurriendo alguna de las circunstancias siguientes:
1. Con alevosa.
2. Por precio, recompensa o promesa.
3. Con ensaamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor del ofendido.
4. ara faclllLar la comlsln de oLro dellLo o para evlLar que se descubra."
2. Cuando en un asesinato concurran ms de una de las circunstancias previstas en el
artculo anterior, se impondr la pena en su mlLad superlor."

El artculo 139.1.4 la facilitacin de la comisin de otro delito, se ha aadido a las
circunstancias del asesinato, pero al mismo tiempo es un concurso medial, entonces Cmo se
resuelve el concurso? Esto ha generado un problema penolgico.

5.3. El suicidio y el debate social sobre la eutanasia
Si la vida es un derecho, es disponible? La respuesta a esta pregunta traer consecuencias,
y como no lo dice en ningn sitio, tendremos que inferirlo.

Cuando hablamos de suicidio hablamos de "la muerte deseada de una persona imputable".

Si el sujeto no es imputable, si no puede responder penalmente es que no tiene capacidad
de decisin, si un menor o incapaz solicita el suicidio no es un suicidio, es un homicidio.

Esto no solo pasa en los seres humanos, s que puede que pase ms en los humanos que en
otras especies, pero en el reino animal hay supuestos en los que se produce, aunque muy pocos es
cierto. En los humanos se da en todas las sociedades y en todas las pocas.
Leccin 5. Tutela penal de la vida
5.3. El suicidio y el debate social sobre la eutanasia


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El suicidio es impune, entre otras cosas porque no se le puede castigar, pero si lo intenta y
le sale mal Entonces qu?, pues tampoco.

Cundo no lo consigues porque no es punible? Por qu es legtimo? Por qu es
contraproducente?, obviamente es por la segunda, porque si fuera por la primera cuando digo que
voy a suicidarme nadie intentara impedirlo, ni bomberos, ni polica ni leches, tendran que
dejarme. Si no tiene ganas de vivir y encima le castigo por intentarlo sera an peor, no le iba a
ayudar demasiado.

La polica intentar impedir ese suicidio, pero claro, cuando choca con la
autodeterminacin, libertad expresin,.... cuando hago una huelga de hambre nadie puede
impedrmelo, aunque muera, caso especial es el de los internos en la crcel, que no se les permite
(morir, no la huelga) por la relacin especial de sujecin que tienen con el Estado.

Y qu hacemos con los casos en los que los partcipes no mueren con el suicida?
Participacin
Induccin (suicdate)
Cooperacin (ya te traigo el veneno)
Cooperacin necesaria (quieres el veneno de diseo que no puedes conseguir ya te lo
consigo yo)
Cooperacin ejecutiva (como no llegas a la cabeza, ya te pego yo el tiro)

Existe fundamento tico que justifique que el Estado impida la actuacin de otras
personas para auxiliar, para cooperar, para ejecutar la muerte del suicida, en la medida en que
incrimina toda participacin de terceros en ese acto?

El Estado no est obligado, desde un planteamiento de los valores superiores que rigen en
nuestro sistema constitucional, a tipificar penalmente todo tipo de comportamiento que
contribuya por parte de terceros a la muerte deseada de una persona que ha adoptado esa
decisin con total libertad, con plena capacidad de obrar, y con todas las garantas. La base de su
argumentacin, se sustenta en un entendimiento de la proteccin constitucional del derecho a la
vida, en referencia a la vida deseada por su titular. La dignidad humana, la libertad, el libre
desarrollo de la personalidad constituiran algunos de los valores superiores que se encontraran
en la base de la concepcin de todos los derechos fundamentales, sin que el derecho a la vida
constituya ninguna excepcin.

El ordenamiento jurdico no podr castigar el suicidio, pero si podr castigar a los
partcipes, aunque no puede castigarse como un homicidio cualquiera, cooperar al suicidio es un
delito contra la vida pero no como homicidio, tiene otro nomen iuris y otra pena mucho ms baja.

Lo que est claro es que si lo permitimos, si no ponemos trabas, puede dar la impresin de
que el valor de la vida humana est siendo, legalmente, desprotegido.


Leccin 5. Tutela penal de la vida
5.3. El suicidio y el debate social sobre la eutanasia


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Soluciones
No es lo mismo que alguien me pide una pistola para suicidarse y se la d, que alguien que
sufre muchsimo me pida una pistola para suicidarse y se la d.

La puerta de atrs de la tipicidad y la antijuricidad ser la inexigibilidad. Est mal matar al
cnyuge que sufre, pero se le puede reconocer inexigibilidad (por lo menos parcial) de la
conducta.

Otra solucin sera hacerlo atpico y no castigarlo, pero el problema sera el efecto de
pendiente resbaladiza, aumentara la tasa de suicidios, dara una sensacin de impunidad en el
auxilio a suicidio ajeno.

Tambin se podra hacer una justificacin en situaciones terminales al borde de la muerte,
dolores inhumanos,... ayudar al suicidio sera una conducta justificada. El CP espaol lo que hace
es castigar todas las conductas de cooperacin al suicidio ajeno, pero para determinadas
ocasiones recoge una pena hiper-atenuada, no entra si es en exigibilidad, tipicidad o justificacin.
Esta opcin legislativa es el artculo 143 CP.

Artculo 143.CP
1. El que induzca al suicidio de otro ser castigado con la pena de prisin de cuatro a ocho aos.
2. Se impondr la pena de prisin de dos a cinco aos al que coopere con actos necesarios al suicidio de
una persona.
3. Ser castigado con la pena de prisin de seis a diez aos si la cooperacin llegara hasta el punto de
ejecutar la muerte.
4. El que causare o cooperare activamente con actos necesarios y directos a la muerte de otro, por la
peticin expresa, seria e inequvoca de ste, en el caso de que la vctima sufriera una enfermedad grave
que conducira necesariamente a su muerte, o que produjera graves padecimientos permanentes y difciles
de soportar, ser castigado con la pena inferior en uno o dos grados a las sealadas en los nmeros 2 y 3 de
este artculo.

Lo que hace es castigar la participacin al suicidio ajeno, lo peor sera meter la idea al que
no la tiene, la induccin. La induccin al suicidio es lo ms castigado (no es necesario que se
intente el suicidio).

Los cooperadores necesarios (le consigo la pistola porque solo se quiere suicidar con
pistola porque es lo que menos le va a doler), si sin mi cooperacin el suicidio no haba manera de
realizarlo ser cooperacin necesaria. Esta se castigar de 2 a 5 aos y de 6 a 10 cuando alcanza el
nivel de ejecutiva (administrar el veneno, disparar el arma, empujar por el puente,... te mato yo).

Ayudar a alguien de forma que de no haberse producido no hubiera evitado la produccin
del suicidio (Te acompao al Miguelete para que saltes porque me lo has pedido, no queras ir
solo, y no impido que saltes. Te hubieras suicidado igualmente), seras un cooperador no
necesario.

Leccin 5. Tutela penal de la vida
5.4. Legalidad e ilegalidad del aborto consentido por la mujer
embarazada


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En los casos recogidos en el punto 4, nos encontramos que se castiga al cooperador
necesario o al ejecutivo solo en los casos en los que la cooperacin es directa y activa, en el resto
de los casos sern impunes. El cooperador no necesario no se castiga, al igual que en el suicidio
normal.

La eutanasia activa, cuando no sea directa tambin ser impune. Ej. El sujeto pega alaridos
por el dolor, el mdico dice que le suban la morfina, subir la morfina lo va a matar, le subo la
morfina para que no sufra pese a que va a producir la muerte. Aliviar el dolor, aunque acorte la
vida, no es punible, la finalidad del acto no es matar, es evitar dolor, es eutanasia activa indirecta.

El caso de Sampedro fue colaboracin necesaria activa y directa, se le suministr un
veneno para que muriera (no para quitarle el dolor) y le suministr porque l no poda tomarlo.

Si son delincuentes primarios pueden no entrar en prisin, si slo lo hacemos una vez no
vamos a la crcel, pero la segunda lo normal es que no nos escapemos.

Espacios grises
Voluntades preconstituidas. Peticin expresa inequvoca En qu momento se produce?
cuando los dolores sean enormes, antes de esto pero avisando que si me duele mucho me
maten,... habr que pedirlo en la situacin, no se puede decir antes ni nadie lo puede determinar
por l.

Voluntades presuntas. Hasta dnde se puede inferir la voluntad de morirse? es un
problema de prueba, no deben haber dudas. No hace falta una declaracin ante notario, pero no
vale cualquier cosa.

Volutades failiares. Desde luego lo que no vale es lo que desee la familia, pongamos
el caso del abuelo pesado del que la familia est harta, podran decir que para eso es mejor que se
muera, tiene que decir el enfermo que para eso prefiere morirse.

5.4. Legalidad e ilegalidad del aborto consentido por la mujer embarazada
El tema del aborto es un problema grave en Espaa. Durante 25 aos se ha aplicado de
forma enormemente laxa esta ley, que se ha reformado en 2010 para pasar a un nuevo sistema.

El problema viene de que hay vida antes del nacimiento, de que los fetos estn vivos y son
vidas humanas, pero claro, los fetos no han nacido, desde cundo y cmo hemos de proteger la
vida humana? Pues si entramos en la discusin filosfica de cuando hay vida estamos perdidos.

Si no hay vida humana, el aborto contra la voluntad de la embarazada no es un delito
contra la vida, ser un delito de lesiones contra la embarazada, pero no es el caso, el aborto est
en los delitos contra la vida. Si negamos la proteccin de la vida prenatal quiere decir que no hay

Leccin 5. Tutela penal de la vida
5.4. Legalidad e ilegalidad del aborto consentido por la mujer
embarazada


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que protegerla nunca (caso anterior de la embarazada). La cuestin es si hay algn supuesto
justificado en el que se deje de proteger la vida humana prenatal.

Si coincide el derecho a la vida con el derecho al embarazo todo perfecto, pero cuando no
quieren ser madre que pasa? Qu pasa con la autodeterminacin de la madre? Podemos acabar
con la vida humana prenatal?, tenemos un conflicto, ahora habr que ver como lo resolvemos,
pero tenemos un conflicto.

Respuestas
Podemos decir que no hay conflicto, prevalece uno de los derechos:
- El del derecho de autodeterminacin de la madre, el de las feministas, nosotras parimos
nosotras decidimos.
- El de la vida humana. La vida est protegida y que est obligada a llegar hasta el final el
embarazo.

Ninguna de las dos opciones soluciona el conflicto, hay que hacer algo, hay que ponderar,
que podemos hacerlo de varias maneras:
- Atenuar la pena. Aborto con consentimiento una pena y sin consentimiento otra pena
mayor (se castiga en los dos casos)
- Indicaciones. Se castiga pero en ciertos casos prevalece el derecho de la mujer a
desarrollarse libremente aunque le cueste la vida al feto.
- Plazos. Podemos dar un plazo, durante un tiempo es la mujer la que toma la decisin, si en
ese plazo no sacrifica el feto ya est obligada a llevarlo hasta el final. Lo de las etapas
evolutivas es una chorrada, eso de las 12 o 14 semanas, en ese momento es cuando se
nota la barriga, por lo que si aborta la gente se entera, antes es fcil que nadie lo vea.
- Asesoramiento. Se le puede obligar a asesoramiento, opciones alternativas a la finalizacin
del embarazo y luego que decida.

Hay que tomar una solucin.

El cdigo penal de 1973 recoga una atenuacin de la pena, pero presentaba dos
problemas:
Abortos clandestinos (con la salubridad que ello representa)
Turismo abortivo (fraude de ley?, desigualdad)

Desde 1985, a ralz de una reforma al dlcLado del 1rlbunal ConsLlLuclonal" (1C 33/1983),
se utiliza un sistema de indicaciones:

Cdigo penal 1995: Artculo 145.
1. El que produzca el aborto de una mujer, con su consentimiento, fuera de los casos
permitidos por la ley, ser castigado con la pena de prisin de uno a tres aos e inhabilitacin
especial para ejercer cualquier profesin sanitaria, o para prestar servicios de toda ndole en
Leccin 5. Tutela penal de la vida
5.4. Legalidad e ilegalidad del aborto consentido por la mujer
embarazada


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clnicas, establecimientos o consultorios ginecolgicos, pblicos o privados, por tiempo de uno a
seis aos.
2. La mujer que produjere su aborto o consintiere que otra persona se lo cause, fuera de los
casos permitidos por la ley, ser castigada con la pena de prisin de seis meses a un ao o multa
de seis a veinticuatro meses.

un 'dlslaLe numrico': 145 bis.
1. No ser punible el aborto practicado por un mdico, o bajo su direccin, en centro o
establecimiento sanitario, pblico o privado, acreditado y con consentimiento expreso de la mujer
embarazada, cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes:

No ser punible la conducta de la embarazada aun cuando la prctica del aborto no se
realice en un centro o establecimiento pblico o privado acreditado o no se hayan
emitido los dictmenes mdicos exigidos

Que sea necesario para evitar un grave peligro para la vida o la salud fsica o psquica de la
embarazada y as conste en un dictamen emitido con anterioridad a la intervencin por un mdico
de la especialidad correspondiente, distinto de aqul por quien o bajo cuya direccin se practique el
aborto.
En caso de urgencia por riesgo vital para la gestante, podr prescindirse del dictamen y del
consentimiento expreso.

El peligro para la salud psquica era un problema, era una puerta abierta para el aborto
porque se poda producir en cualquier momento del embarazo.
Se poda realizar en centros pblicos y en centros privados.

Que el embarazo sea consecuencia de un hecho constitutivo de delito de violacin del
artculo 429, siempre que el aborto se practique dentro de las doce primeras semanas de gestacin
y que el mencionado hecho hubiese sido denunciado.

El aborto haba que realizarlo en las doce primeras semanas y habiendo denunciado la
violacin. Eso quiere decir es que la denuncia se haya producido antes de la toma de decisin de
abortar o que se produzca en los primeros momentos, evitando la tcnica de para realizar el
aborto digo que me violaron.

Que se presuma que el feto habr de nacer con graves taras fsicas o psquicas, siempre que
el aborto se practique dentro de las veintids primeras semanas de gestacin y que el dictamen,
expresado con anterioridad a la prctica del aborto, sea emitido por dos especialistas de centro o
establecimiento sanitario, pblico o privado, acreditado al efecto, y distintos de aqul o bajo cuya
direccin se practique el aborto.

Este punto lo reclam el Constitucional. Dos especialistas para evitar que solo una persona
decidiera y que pudiera hacer "trampa".

Leccin 5. Tutela penal de la vida
5.4. Legalidad e ilegalidad del aborto consentido por la mujer
embarazada


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Se lleg a las 22 semanas para que se pudieran detectar las posibles malformaciones del
feto, que al principio no se pueden decidir.

Al final, despus de tanta reglamentacin, lo que suceda era que en Espaa el aborto solo
estaba permitido en situaciones excepcionales, el problema es que las situaciones excepcionales
eran la norma general.

Un problema jurdico-dogmtico justificacin o exculpacin? En la prctica se tomaron
como causas de exculpacin.

Un problema criminolgico: puerLas falsas". Lo que no cabla por oLro slLlo, enLr slempre
por riesgo psicolgico, era una puerta falsa por la que las cifras dicen que se producan la mayora
de los abortos.

Lo que estaba claro es que el que tena suficiente dinero abortaba.

L.O. 2/2010
Ley Orgnica 2/2010, de 3 de marzo, de salud sexual y reproductiva y de la interrupcin
voluntaria del embarazo.

En 2010 en la ltima legislatura del PSOE se cambia la ley del aborto, una ley con luces y
sombras, cosas bien hechas y cosas mal hechas. Se aprob contra la voluntad del principal partido
de la oposicin que jur que la cambiara si accedan al poder y an sigue en vigor, ya que cada vez
que lo toca alguien salen ampollas.

La ley del aborto no es un prrafo del Cdigo Penal, est en una ley ms amplia, ya no es
aborto, es interrupcin voluntaria del embarazo (el vocablo que utilizaban los pro abortistas, una
manera de no llamarlo aborto y que no cause tanto rechazo)

E.M.
El desarrollo de la sexualidad y la capacidad de procreacin estn directamente vinculados
a la dignidad de la persona y al libre desarrollo de la personalidad y son objeto de proteccin a
travs de distintos derechos fundamentales, sealadamente, de aquellos que garantizan la
integridad fsica y moral y la intimidad personal y familiar. La decisin de tener hijos y cundo
tenerlos constituye uno de los asuntos ms ntimos y personales que las personas afrontan a lo
largo de sus vidas, que integra un mbito esencial de la autodeterminacin individual. Los poderes
pblicos estn obligados a no interferir en ese tipo de decisiones, pero, tambin, deben establecer
las condiciones para que se adopten de forma libre y responsable, poniendo al alcance de quienes
lo precisen servicios de atencin sanitaria, asesoramiento o informacin.


Leccin 5. Tutela penal de la vida
5.4. Legalidad e ilegalidad del aborto consentido por la mujer
embarazada


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Protegeremos al feto informando a la embarazada para que tome una decisin con toda la
informacin necesaria. Solo le pondremos dos trabas:
- Decidirse pronto (12 semanas)
- Que antes de tomar la decisin, reciba la informacin oportuna y que tenga ocasin de
estudiarla y asumirla.

La Ley parte de la conviccin, avalada por el mejor conocimiento cientfico, de que una
educacin afectivo sexual y reproductiva adecuada, el acceso universal a prcticas clnicas
efectivas de planificacin de la reproduccin, mediante la incorporacin de anticonceptivos de
ltima generacin, cuya eficacia haya sido avalada por la evidencia cientfica, en la cartera de
servicios comunes del Sistema Nacional de Salud y la disponibilidad de programas y servicios de
salud sexual y reproductiva es el modo ms efectivo de prevenir, especialmente en personas
jvenes, las infecciones de transmisin sexual, los embarazos no deseados y los abortos.

El problema social no es la utilizacin de medios anticonceptivos, el problema es usar el
aborto como mtodo anticonceptivo. La sociedad no asume ni ve normal una chica con 25 aos
que haya abortado 3 veces.

La Ley aborda la proteccin y garanta de los derechos relativos a la salud sexual y
reproductiva de manera integral. Introduce en nuestro ordenamiento las definiciones de la
Organizacin Mundial de la Salud sobre salud, salud sexual y salud reproductiva y prev la
adopcin de un conjunto de acciones y medidas tanto en el mbito sanitario como en el educativo.
Establece, asimismo, una nueva regulacin de la interrupcin voluntaria del embarazo fuera del
Cdigo Penal que, siguiendo la pauta ms extendida en los pases de nuestro entorno poltico y
cultural, busca garantizar y proteger adecuadamente los derechos e intereses en presencia, de la
mujer y de la vida prenatal.


Ttulo II. De la interrupcin voluntaria del embarazo
Artculo 12. Garanta de acceso a la interrupcin voluntaria del embarazo.
Se garantiza el acceso a la interrupcin voluntaria del embarazo en las condiciones que se
determinan en esta Ley. Estas condiciones se interpretarn en el modo ms favorable para la
proteccin y eficacia de los derechos fundamentales de la mujer que solicita la intervencin, en
particular, su derecho al libre desarrollo de la personalidad, a la vida, a la integridad fsica y moral,
a la intimidad, a la libertad ideolgica y a la no discriminacin.

La ley garantiza el acceso a la interrupcin voluntaria.
La ley exige que se lea de la forma ms favorable para la proteccin y eficacia de los
derechos fundamentales de la mujer. La ley se posiciona, prevalece el inters de la madre, de la
mujer.
Esta cuestin interpretativa lastra todo el texto que sigue



Leccin 5. Tutela penal de la vida
5.4. Legalidad e ilegalidad del aborto consentido por la mujer
embarazada


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Artculo 13. Requisitos comunes.
Son requisitos necesarios de la interrupcin voluntaria del embarazo:
Primero. Que se practique por un mdico especialista o bajo su direccin.
Segundo. Que se lleve a cabo en centro sanitario pblico o privado acreditado.
Tercero. Que se realice con el consentimiento expreso y por escrito de la mujer
embarazada o, en su caso, del representante legal, de conformidad con lo establecido en la Ley
41/2002, Bsica Reguladora de la Autonoma del Paciente y de Derechos y Obligaciones en materia
de informacin y documentacin clnica.

Casos en los que el paciente no puede tomar la decisin, pero el problema lo tuvimos con
las menores de 16 y 17 aos.

En este punto se arm la de Dios es Cristo, en el debate poltico solo se habl de las
menores, se olvidaron de la regulacin del aborto, pero nosotros tenemos que saber separar los
dos trminos.

Podr prescindirse del consentimiento expreso en el supuesto previsto en el artculo 9.2.b)
de la referida Ley.
Cuarto. En el caso de las mujeres de 16 y 17 aos, el consentimiento para la interrupcin
voluntaria del embarazo les corresponde exclusivamente a ellas de acuerdo con el rgimen general
aplicable a las mujeres mayores de edad.
Al menos uno de los representantes legales, padre o madre, personas con patria potestad o tutores
de las mujeres comprendidas en esas edades deber ser informado de la decisin de la mujer.
Se prescindir de esta informacin cuando la menor alegue fundadamente que esto le provocar
un conflicto grave, manifestado en el peligro cierto de violencia intrafamiliar, amenazas,
coacciones, malos tratos, o se produzca una situacin de desarraigo o desamparo.

La fundamentacin de la justificacin de la menor la tendr que hacer el facultativo, vamos
que si la menor le dice al mdico que no quiere que su padre lo sepa que la mata, el mdico es el
que se come el marrn.

Ley 41/2002 bsica reguladora de la autonoma del paciente y de derechos y
obligaciones en materia de informacin y documentacin clnica
Artculo 9 Lmites del consentimiento informado y consentimiento por representacin
9.2.b) Cuando existe riesgo inmediato grave para la integridad fsica o psquica del enfermo
y no es posible conseguir su autorizacin, consultando, cuando las circunstancias lo permitan, a sus
familiares o a las personas vinculadas de hecho a l.

Si se produce un accidente y llega a urgencias una gestante inconsciente y el mdico no la
puede despertar y corre riesgo la vida, el mdico est autorizado a practicar el aborto.

9.3.c) Cuando el paciente menor de edad no sea capaz intelectual ni emocionalmente de
comprender el alcance de la intervencin. En este caso, el consentimiento lo dar el representante
legal del menor despus de haber escuchado su opinin si tiene doce aos cumplidos. Cuando se
Leccin 5. Tutela penal de la vida
5.4. Legalidad e ilegalidad del aborto consentido por la mujer
embarazada


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trate de menores no incapaces ni incapacitados, pero emancipados o con diecisis aos cumplidos,
no cabe prestar el consentimiento por representacin. Sin embargo, en caso de actuacin de grave
riesgo
3
, segn el criterio del facultativo, los padres sern informados y su opinin ser tenida en
cuenta para la toma de la decisin correspondiente.

A partir de los 12 aos hay que or al menor, pero decide el padre, a partir de los 16 aos
decide el menor no el padre, si el menor tiene una apendicitis y no quiere operarse, los padres no
deciden, tiene que consentir el menor. El facultativo informar a los padres y el tema acabar en
juzgados para que el juez consienta.

Este debate poltico no tena sentido, solo se discuti de las menores de 16 y 17 aos, pero
no se discuti sobre el resto de mujeres porque eso costaba muchos ms votos, peor era un
debate que tendra que haber sido secundario.

Artculo 14. Interrupcin del embarazo a peticin de la mujer.
Podr interrumpirse el embarazo dentro de las primeras catorce semanas de gestacin a
peticin de la embarazada, siempre que concurran los requisitos siguientes:
a) Que se haya informado a la mujer embarazada sobre los derechos, prestaciones y ayudas
pblicas de apoyo a la maternidad, en los trminos que se establecen en los apartados 2 y 4 del
artculo 17 de esta Ley.
b) Que haya transcurrido un plazo de al menos tres das, desde la informacin mencionada
en el prrafo anterior y la realizacin de la intervencin.

Aborto consentido y legal: El art.14 explica cundo se puede pedir el aborto, dentro de las
14 primeras semanas de gestacin y a solicitud de la embarazada. Condiciones:
- Que se haya informado a la embarazada sobre los derechos Se dar un dosier
preparado (que servir para personas con visibilidad o comprensin reducida) que se
entregar en sobre cerrado contra firma de recibo, de manera que centro y mdico puedan
demostrar que han informado, aunque la mujer no lo quiera leer tiene que firmar el sobre.
- Tienen que haber transcurrido al menos 3 das desde la entrega de la informacin, es un
periodo de reflexin legalmente obligado. Pasados los 3 das debe volver y decir que quiere
continuar.

Es lo que la ley llama autodeterminacin consciente. El sistema de salud pblica practicar
los abortos realizados con estas condiciones.

Porque es hasta la semana 14, hay algn cambio trascendental en el feto?, pues no, hay
argumentos diversos que dicen que desde la semana 12 o 14 se adquiere conciencia social del no
nacido (se ve la barriga), pero claro, esto depende de la embarazada, no hay un salto cualitativo en
esa semana, es como la mayora de edad a los 18 aos, se toma a las 14 semanas, punto.


3
Grave riesgo para la madre, no para el feto

Leccin 5. Tutela penal de la vida
5.4. Legalidad e ilegalidad del aborto consentido por la mujer
embarazada


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Si la semana 14 cumplida no ha tomado la decisin de abortar quiere decir que no quiere
abortar. Esto quiere decir que ya no puede abortar?, no, hay tres posibilidades pero no dependen
de la embarazada, deben darse tres supuestos distintos.

Artculo 15. Interrupcin por causas mdicas.
Excepcionalmente, podr interrumpirse el embarazo por causas mdicas cuando concurra
alguna de las circunstancias siguientes: (Viabilidad fetal parto inducido)
a) Que no se superen las veintids semanas de gestacin y siempre que exista grave riesgo
para la vida o la salud de la embarazada y as conste en un dictamen emitido con anterioridad a la
intervencin por un mdico o mdica especialista distinto del que la practique o dirija. En caso de
urgencia por riesgo vital para la gestante podr prescindirse del dictamen.
b) Que no se superen las veintids semanas de gestacin y siempre que exista riesgo de
graves anomalas en el feto y as conste en un dictamen emitido con anterioridad a la intervencin
por dos mdicos especialistas distintos del que la practique o dirija.
c) Cuando se detecten anomalas fetales incompatibles con la vida y as conste en un
dictamen emitido con anterioridad por un mdico o mdica especialista, distinto del que practique
la intervencin, o cuando se detecte en el feto una enfermedad extremadamente grave e incurable
en el momento del diagnstico y as lo confirme un comit clnico.

El grave riesgo para la vida, permite interrumpir el embarazo despus de la semana 14,
siempre que conste en un dictamen de un mdico distinto del que practique el aborto, a no ser
que haya urgencia vital, pero deber ser dentro de las 22 primeras semanas.

Tambin hay plazo ahora par las anomalas en el feto, constatadas por dos especialistas
distintos de los que practican la intervencin.

El teraputico ahora se somete a plazo, cosa que antes no pasaba, si la madre tena
problemas en la semana 32 se practicaba el aborto. Ahora si en la semana 32 nos encontramos
que peligra la vida de la embarazada o la mujer tenemos en cuenta la "viabilidad fetal", a partir de
la semana 22 si hay riesgo para la madre no se puede abortar, pero se puede inducir el parto, se
interrumpe el proceso de gestacin para sacar adelante el feto, parto inducido.

Solo queda una indicacin sin plazo, que podemos interrumpir el embarazo incluso en la
semana 39, cuando las anomalas fetales sean incompatibles con la vida o con una enfermedad
grave o incurable. Vamos, que el feto est muerto o vaya a morir indefectiblemente, y esto lo diga
un segundo especialista


Leccin 5. Tutela penal de la vida
5.4. Legalidad e ilegalidad del aborto consentido por la mujer
embarazada


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Artculo 16. Comit clnico.
1. El comit clnico al que se refiere el artculo anterior estar formado por un equipo
pluridisciplinar integrado por dos mdicos especialistas en ginecologa y obstetricia o expertos en
diagnstico prenatal y un pediatra. La mujer podr elegir uno de estos especialistas.
2. Confirmado el diagnstico por el comit, la mujer decidir sobre la intervencin.
3. En cada Comunidad Autnoma habr, al menos, un comit clnico en un centro de la red
sanitaria pblica. Los miembros, titulares y suplentes, designados por las autoridades sanitarias
competentes, lo sern por un plazo no inferior a un ao. La designacin deber hacerse pblica en
los diarios oficiales de las respectivas Comunidades Autnomas.
4. Las especificidades del funcionamiento del Comit clnico se determinarn
reglamentariamente.

El comit puede llegar a la conclusin de que hay que interrumpir, pero la mujer puede
decidir que le da igual y seguir adelante.

Artculo 17 Informacin previa al consentimiento de la interrupcin voluntaria del
embarazo
1. Todas las mujeres que manifiesten su intencin de someterse a una interrupcin
voluntaria del embarazo recibirn informacin sobre los distintos mtodos de interrupcin del
embarazo, las condiciones para la interrupcin previstas en esta Ley, los centros pblicos y
acreditados a los que se pueda dirigir y los trmites para acceder a la prestacin, as como las
condiciones para su cobertura por el servicio pblico de salud correspondiente.

2. En los casos en que las mujeres opten por la interrupcin del embarazo regulada en el
artculo 14 recibirn, adems, un sobre cerrado que contendr la siguiente informacin:

a) Las ayudas pblicas disponibles para las mujeres embarazadas y la cobertura sanitaria
durante el embarazo y el parto.
b) Los derechos laborales vinculados al embarazo y a la maternidad; las prestaciones y
ayudas pblicas para el cuidado y atencin de los hijos e hijas; los beneficios fiscales y dems
informacin relevante sobre incentivos y ayudas al nacimiento.
c) Datos sobre los centros disponibles para recibir informacin adecuada sobre
anticoncepcin y sexo seguro.
d) Datos sobre los centros en los que la mujer pueda recibir voluntariamente asesoramiento
antes y despus de la interrupcin del embarazo.
Esta informacin deber ser entregada en cualquier centro sanitario pblico o bien en los
centros acreditados para la interrupcin voluntaria del embarazo. Junto con la informacin en
sobre cerrado se entregar a la mujer un documento acreditativo de la fecha de la entrega, a los
efectos de lo establecido en el artculo 14 de esta Ley.

Todo esto se entrega con un recibo que acompaa el sobre cerrado, que confirmar la
entrega del sobre a la embarazada

La elaboracin, contenidos y formato de esta informacin ser determinada
reglamentariamente por el Gobierno.


Leccin 5. Tutela penal de la vida
5.4. Legalidad e ilegalidad del aborto consentido por la mujer
embarazada


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3. En el supuesto de interrupcin del embarazo previsto en la letra b del artculo 15 de esta
Ley, la mujer recibir adems de la informacin prevista en el apartado primero de este artculo,
informacin por escrito sobre los derechos, prestaciones y ayudas pblicas existentes de apoyo a la
autonoma de las personas con alguna discapacidad, as como la red de organizaciones sociales de
asistencia social a estas personas.

Ej. Va a nacer con trastorno psquico, se le da informacin sobre ayudas y centros
destinados a gente con trastorno psquico

4. En todos los supuestos, y con carcter previo a la prestacin del consentimiento, se habr
de informar a la mujer en los trminos de los artculos 4 y 10 de la Ley 41/2002 de 14 de
noviembre, y especficamente sobre las consecuencias mdicas, psicolgicas y sociales de la
prosecucin del embarazo o de la interrupcin del mismo.
5. La informacin prevista en este artculo ser clara, objetiva y comprensible. En el caso de
las personas con discapacidad, se proporcionar en formatos y medios accesibles, adecuados a sus
necesidades.
Se comunicar, en la documentacin entregada, que dicha informacin podr ser ofrecida,
adems, verbalmente, si la mujer lo solicita.

Artculo 18 Garanta del acceso a la prestacin
Los servicios pblicos de salud, en el mbito de sus respectivas competencias, aplicarn las
medidas precisas para garantizar el derecho a la prestacin sanitaria de la interrupcin voluntaria
del embarazo en los supuestos y con los requisitos establecidos en esta Ley. Esta prestacin estar
incluida en la cartera de servicios comunes del Sistema Nacional de Salud.

Incluida en la cartera de servicios comunes del Sistema Nacional de Salud Ser de
cobertura general.

Deroga el 417 bis. CP
Ahora hay que reformar el CP para adaptarlo a esta regularizacin, por lo que se modifica
el artculo 145 y se aade el 145 bis.

Artculo 145 CP
1. El que produzca el aborto de una mujer, con su consentimiento, fuera de los casos
permitidos por la ley ser castigado con la pena de prisin de uno a tres aos e inhabilitacin
especial para ejercer cualquier profesin sanitaria, o para prestar servicios de toda ndole en
clnicas, establecimientos o consultorios ginecolgicos, pblicos o privados, por tiempo de uno a
seis aos. El juez podr imponer la pena en su mitad superior cuando los actos descritos en este
apartado se realicen fuera de un centro o establecimiento pblico o privado acreditado.
2. La mujer que produjere su aborto o consintiere que otra persona se lo cause, fuera de los
casos permitidos por la ley, ser castigada con la pena de multa de seis a veinticuatro meses.
3. En todo caso, el juez o tribunal impondr las penas respectivamente previstas en este
artculo en su mitad superior cuando la conducta se llevare a cabo a partir de la vigsimo segunda
semana de gestacin.

El aborto no consentido se mantiene y el consentido se modifica.
Hay dos momentos temporales, 14-22 semanas-nacimiento.
Leccin 5. Tutela penal de la vida
5.4. Legalidad e ilegalidad del aborto consentido por la mujer
embarazada


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Artculo 145 bis. CP
1. Ser castigado con la pena de multa de seis a doce meses e inhabilitacin especial para
prestar servicios de toda ndole en clnicas, establecimientos o consultorios ginecolgicos, pblicos
o privados, por tiempo de seis meses a dos aos, el que dentro de los casos contemplados en la ley,
practique un aborto:
a) sin haber comprobado que la mujer haya recibido la informacin previa relativa a
los derechos, prestaciones y ayudas pblicas de apoyo a la maternidad;
b) sin haber transcurrido el perodo de espera contemplado en la legislacin;
c) sin contar con los dictmenes previos preceptivos;
d) fuera de un centro o establecimiento pblico o privado acreditado. En este caso, el
juez podr imponer la pena en su mitad superior.
2. En todo caso, el juez o tribunal impondr las penas previstas en este artculo en su mitad
superior cuando el aborto se haya practicado a partir de la vigsimo segunda semana de
gestacin.
3. La embarazada no ser penada a tenor de este precepto.

Qu pasa si no respeto las condiciones? Ej. No le doy el sobre, no he esperado los tres
das, no le he informado verbalmente,....

Cuando no se respetan las condiciones fijadas, el facultativo se enfrenta a multa penal (no
prisin) e inhabilitacin especial y la embarazada no ser castigada.

Texto legal y realidad criminolgica
Se practican ms abortos con esta nueva legislacin o la anterior? pues ustedes mismos....

Es una ley muy opinable, un tema que levanta ampollas.

La ley est pendiente de reforma, segn el ministro ser en breve, pero es en breve desde
hace casi un ao y medio.

Examen. Cmo resuelve el problema el cdigo del 73, del 85 y del 2010?


Leccin 6. Tutela penal de la libertad
6.1. Sistema penal y libertad


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Leccin 6. Tutela penal de la libertad
6.1. Sistema penal y libertad
En este tema hablaremos de la libertad, pero no desde la filosofa, sino desde el CP.

Cuando definimos la libertad filosofando sobre ella no queda claro lo que queremos
proteger. A efectos prcticos, lo que importa no es tanto la filosofa de si somos libres o somos
determinados, sino tener claro cuando alguien la pierde.

Cul es el mbito de libertad que vamos a proteger y cmo vamos a hacerlo?

Nuestros sistemas penales se basan en los sistemas penales liberales que se crearon como
reaccin ante los sistemas autoritarios, de ah que la libertad tenga un lugar preeminente. Pero el
sistema penal es un arma de doble filo, protege libertades pero al mismo tiempo las afecta, las
afecta y adems bajo amenaza de castigo, pero afecta libertades para proteger libertades.

Si no haces ___ te har ___ /el que mate a otro ser castigado con ___ (afecta a mi libertad
de matar a los dems) / Me obliga a pagar impuestos / Me obliga a ayudar a alguien en
desamparo / Me prohbe darme el lote con la nia de 10 aos /...

Hablamos de libertades porque hay varias por cada sujeto. Hay distintos mbitos en los
que se manifiesta y cada mbito habr que protegerlo de una manera. Una cosa es mi libertad de
estar donde quiera y otra cosa es mi capacidad de actuar de una manera u otra. No es lo mismo
impedirme irme a casa que impedirme que me desnude en clase y me fume un cigarro. Hay
distintos delitos para las distintas libertades. Ejemplo:

La proyeccin de la libertad en el mbito sexual, que merece una rbrica diferenciada en el
Cdigo Penal, porque merece una respuesta distinta a la de las coacciones.

Tendremos delitos de detencin ilegal para la libertad ambulatoria (y agravantes para
casos como secuestros por terrorista, o detenciones ilegales de agentes de la autoridad,...) delitos
de amenazas y coacciones en la capacidad de obrar, delitos contra la libertad sexual para los de la
llberLad sexual,





Esto es importante tener en cuenta que la libertad se puede ver afectada por conductas de
particulares y por abusos del poder pblico (desapariciones forzosas, detenciones ilegales,...)
podemos tener cosas como amenazas terroristas a polticos, escraches,....


Libertad ambulatoria Detenciones ilegales
Capacidad de obrar Amenazas / coacciones
Libertad sexual Delitos contra la libertad sexual
Leccin 6. Tutela penal de la libertad
6.2. La libertad como objeto de proteccin penal


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Dentro de estos delitos destacaremos dos:
La privacin de libertad como instrumento poltico:
o Abuso del poder poltico. Por ejemplo cuando el Estado abusa de su poder de
injerencia en la investigacin criminal y somete a los administrados, en sistemas
autoritarios, a encierros o detenciones, seguidas en muchos casos de desapariciones.
o Medio de presin poltica. Por ejemplo la utilizacin de secuestros para alcanzar
determinadas prioridades ideolgicas (terroristas)
Libertad y gnero Delitos contra la libertad sexual

Hay problemas de libertad asociadas a la condicin sexual. La libertad de los menores de
edad tiene restricciones (en base a la proteccin de los mismos), que reducen su
autodeterminacin (no dejo a mi hija ir a Pars).

6.2. La libertad como objeto de proteccin penal
Protejamos penalmente la libertad, pero somos libres? Qu es la libertad? La discusin
de esto excede la utilidad para la proteccin que se va a hacer penalmente o el tratamiento que se
va a realizar poltico-criminalmente.

Lo que estamos hablando es de la capacidad de autodeterminacin, su capacidad de tomar
decisiones y que las respetemos. Dentro de tu mbito de gestin tienes derecho a tomar
decisiones, capacidad de obrar. Esto es la voluntad del sujeto?, pues podramos discutirlo y a lo
mejor no vale la pena, en el mbito jurdico penal es ms fcil.

El problema poltico criminal es hasta donde reconozco y tutelo la capacidad de
autodeterminacin de alguien, condicionado o no a que tome la decisin el sujeto. Entonces
cmo y de qu manera lo vamos a garantizar?

Se distingue un doble mbito en la voluntad, una cosa es la capacidad de tomar decisiones
y otra cosa es la capacidad de ejecutar las decisiones. Quieres casarte conmigo? cuando veamos
si quiere o no ya veremos si podemos o no, que no es lo mismo ni funciona igual, son dos formas
distintas de incidir en el comportamiento ajeno, puedo impedir que tome la decisin o puedo
impedir que ejecute la decisin tomada.

Libre resolucin de la voluntad Fase interna Formacin de la voluntad
Libre actuacin de la voluntad Fase externa Ejecucin de la voluntad formada

Hay una fase interna inasequible, solo la conocemos si nos lo dice el sujeto, y otra fase
externa.

El CP al disear la respuesta penal est pensando en esto, en la fase interna y la externa,
por lo que necesitamos este esquema para saber porque el CP distingue entre amenazas y

Leccin 6. Tutela penal de la libertad
6.2. La libertad como objeto de proteccin penal


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coacciones. La idea era distinguir el atentado contra la formacin de la voluntad y el atentado
contra la ejecucin de la voluntad.

Objeto de tutela Delito
Formacin de la voluntad Amenazas
Ejecucin de la voluntad
Ambulatoria Detenciones y coacciones
Sobre lo que hacemos Coacciones

Cdigo Penal
TTULO VI. Delitos contra la libertad
Capitulo I. De las detenciones ilegales y secuestros Delitos contra libertad ambulatoria
Capitulo II. De las amenazas Toma de decisiones (y puede que contra la libertad ambulatoria)
Capitulo III. De las coacciones Ejecucin de decisiones (obligarle a hacer otras cosas),

Detenciones ilegales
Artculo 163
1. El particular que encerrare o detuviere a otro, privndole de su libertad, ser castigado con la
pena de prisin de cuatro a seis aos.
2. Si el culpable diera libertad al encerrado o detenido dentro de los tres primeros das de su
detencin, sin haber logrado el objeto que se haba propuesto, se impondr la pena inferior en grado.
3. Se impondr la pena de prisin de cinco a ocho aos si el encierro o detencin ha durado ms de
quince das.
4. El particular que, fuera de los casos permitidos por las leyes, aprehendiere a una persona para
presentarla inmediatamente a la autoridad, ser castigado con la pena de multa de tres a seis meses.

En las detenciones ilegales la ley distingue en funcin de la duracin, si se han puesto
condiciones, si desaparece la persona, si el que lo comete es un particular o funcionario pblico, y
dentro de estos ltimos, una cosa es detencin sin causa por delito (detencin ilegal) y otra es una
detencin que podra resultar procedente pero se han omitido garantas constitucionales (omisin
de derechos fundamentales)

Los delitos genricos de tutela de la libertad con carcter general. Atenderemos a la
formacin de la voluntad (amenazas) y a la ejecucin de la voluntad (delito de coacciones)

Para tutelar la libertad frente a agresiones a modalidades concretas (a concreciones de la
capacidad de actuacin), el cdigo habla por un lado del delito de amenazas (protege la capacidad
de formar la voluntad) y del delito de coacciones (reacciona ante coerciones fsicas), es lo que
intentaba, pero la jurisprudencia han convertido el delito de coacciones en un cajn desastre
(como cortar la luz a una vivienda, arrojar un medicamento a un ro,...)


Leccin 6. Tutela penal de la libertad
6.2. La libertad como objeto de proteccin penal


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Amenazas
Amenazar afecta a nuestra seguridad, a nuestra libertad y sesga nuestra toma de
decisiones, pero depende de con qu se nos amenace. EL CP distingue en varias modalidades,
fundamentalmente en cmo y con qu se amenaza.

Artculo 169 CP. Amenazas
El que amenazare a otro con causarle a l, a su familia o a otras personas con las que est
ntimamente vinculado un mal que constituya delitos de homicidio, lesiones, aborto, contra la libertad,
torturas y contra la integridad moral, la libertad sexual, la intimidad, el honor, el patrimonio y el orden
socioeconmico, ser castigado:
1. Con la pena de prisin de uno a cinco aos, si se hubiere hecho la amenaza exigiendo una
cantidad o imponiendo cualquier otra condicin, aunque no sea ilcita, y el culpable hubiere conseguido su
propsito. De no conseguirlo, se impondr la pena de prisin de seis meses a tres aos.
Las penas sealadas en el prrafo anterior se impondrn en su mitad superior si las amenazas se
hicieren por escrito, por telfono o por cualquier medio de comunicacin o de reproduccin, o en nombre de
entidades o grupos reales o supuestos.
2. Con la pena de prisin de seis meses a dos aos, cuando la amenaza no haya sido condicional.

Las amenazas pueden ser condicionales (dirigidas a modificar la toma de decisiones), o no
condicionales (te voy a partir la cara), que pueden significar restricciones de libertad, pero no es
una conducta dirigida a restringir la libertad. El CP cuando codifica parte de una distincin, no es lo
mismo te voy a matar que te voy a escupir, y puede ser condicional o no.

Cuando la amenaza consiste en un hecho que es delito, y se realiza en su mbito ntimo
(libertad sexual, intimidad,....), esta amenaza es punible, pero depender de si hay condicin o no,
de si se han utilizado medios que el cdigo estima dignos de especial reprobacin o de si no han
habido condiciones.

La condicin da igual que sea licita o no la condicin(o te casas con migo o le digo a todos
que te has follado a toda la universidad) se castiga con pena de seis meses a tres aos salvo que la
condicin no se consiga.

Tambin se distingulr sl es escrlLa, por Lelefono,

Artculo 170 CP. Amenazas
1. Si las amenazas de un mal que constituyere delito fuesen dirigidas a atemorizar a los habitantes
de una poblacin, grupo tnico, cultural o religioso, o colectivo social o profesional, o a cualquier otro grupo
de personas, y tuvieran la gravedad necesaria para conseguirlo, se impondrn respectivamente las penas
superiores en grado a las previstas en el artculo anterior.
2. Sern castigados con la pena de prisin de seis meses a dos aos, los que, con la misma finalidad
y gravedad, reclamen pblicamente la comisin de acciones violentas por parte de organizaciones o grupos
terroristas.

El 170.1 se refiere a las amenazas a hablLanLes de una poblacln, grupo eLnlco, requiere
gravedad necesaria para conseguirlo. No es un delito de terrorismo, pero son delitos de amenazas
que crean inseguridad colectiva. Se puso por la Kaleborroka.
El 170.2 se castigan las "amenazas veladas".

Leccin 6. Tutela penal de la libertad
6.2. La libertad como objeto de proteccin penal


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Artculo 171 CP. Amenazas
1. Las amenazas de un mal que no constituya delito sern castigadas con pena de prisin de tres
meses a un ao o multa de seis a 24 meses, atendidas la gravedad y circunstancia del hecho, cuando la
amenaza fuere condicional y la condicin no consistiere en una conducta debida. Si el culpable hubiere
conseguido su propsito se le impondr la pena en su mitad superior.
2. Si alguien exigiere de otro una cantidad o recompensa bajo la amenaza de revelar o difundir
hechos referentes a su vida privada o relaciones familiares que no sean pblicamente conocidos y puedan
afectar a su fama, crdito o inters, ser castigado con la pena de prisin de dos a cuatro aos, si ha
conseguido la entrega de todo o parte de lo exigido, y con la de cuatro meses a dos aos, si no lo
consiguiere.
3. Si el hecho descrito en el apartado anterior consistiere en la amenaza de revelar o denunciar la
comisin de algn delito el ministerio fiscal podr, para facilitar el castigo de la amenaza, abstenerse de
acusar por el delito cuya revelacin se hubiere amenazado, salvo que ste estuviere castigado con pena de
prisin superior a dos aos. En este ltimo caso, el juez o tribunal podr rebajar la sancin en uno o dos
grados.

El 171 amenazamos con un mal no constitutivo de delito, que solo se castiga cuando:
Es condicional
La condicin no es una conducta debida

O me pagas o te llevo a los tribunales Esto no es amenaza por lo que hemos puesto en el
prrafo anterior.

171.2 El chantaje. Exigencia de una cantidad o recompensa... La pena es ms elevada, se
acerca a la de amenaza con mal constitutivo de delito.

En el 171.3 se prev una situacin de oportunidad. El fiscal puede no amenazar por un
delito cuando se ha amenazado al que cometi ese delito con revelarlo si no paga una cantidad.

Artculo 172. CP. Coacciones
1. El que, sin estar legtimamente autorizado, impidiere a otro con violencia hacer lo que la ley no
prohbe, o le compeliere a efectuar lo que no quiere, sea justo o injusto, ser castigado con la pena de
prisin de seis meses a tres aos o con multa de 12 a 24 meses, segn la gravedad de la coaccin o de los
medios empleados.
Cuando la coaccin ejercida tuviera como objeto impedir el ejercicio de un derecho fundamental se
le impondrn las penas en su mitad superior, salvo que el hecho tuviera sealada mayor pena en otro
precepto de este Cdigo.
Tambin se impondrn las penas en su mitad superior cuando la coaccin ejercida tuviera por
objeto impedir el legtimo disfrute de la vivienda.

Este es un delito encaminado a los que vician esa voluntad ya formada.

Sin estar legtimamente autorizado Recuerdo de que hay muchas coerciones
legitimadas. Pero si no es legal, impedir hacer lo que la ley no prohbe u obligarle a hacer lo que no
quiere se castiga con pena de prisin, con una pena inferior a la de las amenazas y esto es as
porque no afectan a la tranquilidad desde el principio, la afectacin es menor.

Leccin 6. Tutela penal de la libertad
6.2. La libertad como objeto de proteccin penal


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No puedo obligar a alguien a hacer lo que quiere hacer aunque sea lo que tiene que hacer.
Ej. Nio en el agua ahogndose, madre responsable mirando, no puedo echarla al agua para que
rescate a su hijo aunque sea lo que debe de hacer.

Si se afecta derecho fundamental se pena ms gravemente a no ser que haya otro delito
previsto para este caso.

Impedir el legtimo disfrute de la vivienda. El tipo dice que con violencia o que compeliera,
pero la jurisprudencia fue cambiando hablando de que la amenaza de presente inmediato no es
amenaza son coacciones, que las amenazas es un mal futuro. Ej. O escondes esa botella o te mato
Coacciones. Y ya que estamos aqu, la jurisprudencia sigui con lo de que soy diabtico, me
dicen que me vaya pero no quiero, as que me tiran la insulina, as que tengo que ir a por otro
frasco por lo que me estn obligando a irme Coacciones. Me obligan a abandonar la casa
cortndome la luz y el agua Coacciones.

Abusos del poder
La violencia es mayor cuando la ejerce el poder. Estas conductas si las realiza un agente de
la autoridad es mucho ms grave.

El delito de amenazas impide al sujeto que forme propiamente el acto voluntario conforme
a motivos propios, siendo, por tanto, un hecho punible contra la formacin de la voluntad.

El delito de detenciones ilegales, o este otro de coacciones, no menoscaba la formacin de
la voluntad, sino la resolucin del acto voluntario ya conformado. Son hechos punibles que
atentan contra la actuacin de la voluntad ya formada y reflejada internamente en una toma de
decisin.

Detencin ilegal Ser tanto en los casos en los que impedimos a alguien irse, como
cuando le hacemos acompaarnos. Se le limita el movimiento.
L[. Cuando le dlcen a algulen eso de: o te quedas o te quedas", o te vienes o te vienes" (le
impide hacer cualquier cosa excepto quedarse)

Coacciones Se le impide hacer una cosa pero se le permite hacer todas las dems. Ej.
Lrgate de aqu.

Pero al Derecho Penal tambin le interesa, como he sealado lneas atrs, defender la
libertad de los ciudadanos frente a los abusos del poder pblico. Nos encontramos en tales casos
ante la denominada libertad negativa, libertad-lmite o derechos de defensa del individuo frente al
mismo Estado. Cabe ahora sealar, pues, que los textos punitivos toman en consideracin como
delictivas las conductas de los funcionarios que, con abuso de su cargo, atentan contra la libertad
de movimientos, contra la intimidad, contra la dignidad de los ciudadanos...


Leccin 6. Tutela penal de la libertad
6.3. Libertad de movimientos: Detencin y secuestro


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Esto es trasladable al mbito de la libertad poltica como objeto de tutela del Derecho
Penal. Pues entendida aqulla como bien jurdico protegido, constituye, en primer lugar, una
garanta del individuo frente a los rganos estatales; y muy en segundo lugar puede tener efectos
frente a las violaciones de los particulares.

En resumen, tenemos que decir que la libertad poltica se constituye como un derecho
subjetivo pblico del ciudadano, de defensa frente al Estado, principalmente. En este sentido
estricto, la libertad poltica aparece como una garanta jurdico-poltica otorgada al particular
frente a las injerencias, ilegtimas o no justificadas, de las instancias del poder pblico en el mbito
de su autonoma, de su capacidad de obrar de sus posibilidades de conformar y ejercer su
voluntad.

Principio general de libertad. Art 1.1.CE. Espaa se constituye en un Estado social y
democrtico de Derecho, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico la
libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico.

6.3. Libertad de movimientos: Detencin y secuestro
La proteccin de la libertad ambulatoria es de las ms importantes (ya desde los
ilustrados), la libertad se postula como derecho fundamental, que la protegeremos frente a
terceros (cualquier tercero) y tambin frente al estado.

Esto significa que nos encontramos con previsiones frente al abuso de cualquier ciudadano,
del estado y de quien tiene el poder.

TTULO VI. Delitos contra la libertad
CAPTULO PRIMERO. De las detenciones ilegales y secuestros
Artculo 163
1. El particular que encerrare o detuviere a otro, privndole de su libertad, ser castigado con la
pena de prisin de cuatro a seis aos.
2. Si el culpable diera libertad al encerrado o detenido dentro de los tres primeros das de su
detencin, sin haber logrado el objeto que se haba propuesto, se impondr la pena inferior en grado.
3. Se impondr la pena de prisin de cinco a ocho aos si el encierro o detencin ha durado ms de
quince das.
4. El particular que, fuera de los casos permitidos por las leyes, aprehendiere a una persona para
presentarla inmediatamente a la autoridad, ser castigado con la pena de multa de tres a seis meses.

Artculo 164. El secuestro de una persona exigiendo alguna condicin para ponerla en libertad, ser
castigado con la pena de prisin de seis a diez aos. Si en el secuestro se hubiera dado la circunstancia del
artculo 163.3, se impondr la pena superior en grado, y la inferior en grado si se dieren las condiciones del
artculo 163.2.

Artculo 165. Las penas de los artculos anteriores se impondrn en su mitad superior, en los
respectivos casos, si la detencin ilegal o secuestro se ha ejecutado con simulacin de autoridad o funcin
pblica, o la vctima fuere menor de edad o incapaz o funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones.

Leccin 6. Tutela penal de la libertad
6.3. Libertad de movimientos: Detencin y secuestro


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Artculo 166. El reo de detencin ilegal o secuestro que no d razn del paradero de la persona
detenida ser castigado, segn los casos, con las penas superiores en grado a las sealadas en los artculos
anteriores de este captulo, salvo que la haya dejado en libertad.

Artculo 167. La autoridad o funcionario pblico que, fuera de los casos permitidos por la Ley, y sin
mediar causa por delito, cometiere alguno de los hechos descritos en los artculos anteriores ser castigado
con las penas respectivamente previstas en stos, en su mitad superior y, adems, con la de inhabilitacin
absoluta por tiempo de ocho a doce aos.

Artculo 168. La provocacin, la conspiracin y la proposicin para cometer los delitos previstos en
este Captulo se castigarn con la pena inferior en uno o dos grados a la sealada al delito de que se trate.

Art.163. El particular, no el poder pblico. El Cdigo Penal habla antes del particular que
del Estado.

En el 163.1 encontramos el tipo bsico. Pero hay ms casos. No es lo mismo que dure dos
das, seis meses, dos anos,

La jurisprudencia lo que hace es que cuando el tiempo es muy breve, castiga por coaccin
en lugar de por detencin ilegal, ya que realmente impide hacer algo ms que impedir todo (tipo
al que mantengo en el bao para que no salude a la chavala que me mola y as la saludo yo).

Liberacin en los 3 primeros das Pena inferior en grado
Paso de 15 das De 5 a 8 aos

Especialidades:
Los particulares pueden detener, pero solo cuando lo autoriza la LECrim. Todo lo que se
salga de lo autorizado por la LECrim se castiga de 3 a 6 meses.
Detener a alguien para conseguir algo, poniendo una condicin (hasta que no me des
20.000 no Le suelLo). LsLo afecLa a la llberLad ambulaLorla, a la Lranqullldad, el
castigo es superior y si pasa de los 3 y 15 das, se le mete el agravante y acaba con la
misma pena que por homicidio
Si simula autoridad o funcin pblica tambin se agrava (165)

Limitaciones a la injerencia estatal en la libertad
Ahora veremos cmo afecta que el autor sea autoridad o funcionario pblico, segn el
estado poltico.

Estados Autoritarios (CP 1973) El funcionario representa a la autoridad de poder, por
lo que tiene privilegios: El delito es ms leve que si lo comete un particular.
Estados Democrticos (CP 1995) El funcionario es un servidor pblico: Si el autor es
un funcionario en el ejercicio de sus funciones, el delito es ms grave que cometido por
particular.


Leccin 6. Tutela penal de la libertad
6.3. Libertad de movimientos: Detencin y secuestro


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Hay que tener en cuenta que los policas se pasan el da deteniendo, por lo que en el caso
de una detencin legal (que medie causa por delito), no se realice correctamente (se les olvida o
no respetan alguna de las garantas), no se les suele castigar por delito contra la libertad sino por
delito contra las garantas de la libertad (530).

Se distingue entre detener cuando les da la gana y detener cuando toca pero hacerlo mal.

Artculo 530. La autoridad o funcionario pblico que, mediando causa por delito, acordare,
practicare o prolongare cualquier privacin de libertad de un detenido, preso o sentenciado, con violacin
de los plazos o dems garantas constitucionales o legales, ser castigado con la pena de inhabilitacin
especial para empleo o cargo pblico por tiempo de cuatro a ocho aos.

Supuestos extremos
Artculo 166. El reo de detencin ilegal o secuestro que no d razn del paradero de la persona
detenida ser castigado, segn los casos, con las penas superiores en grado a las sealadas en los artculos
anteriores de este captulo, salvo que la haya dejado en libertad.

Este artculo es vlido para funcionarios pblicos y tambin para particulares. Se aplica
cuando no se sabe lo que ha pasado con el detenido. No se aplicar en caso de que el acusado
manifieste que lo ha puesto en libertad, pero tiene que acreditar que dej en libertad, aunque
posteriormente a ello no se haya podido encontrar.

Esta agravante es por la presuncin de muerte o por la detencin indefinida? Este es un
debate conceptual interesante, en la nueva reforma se quiere castigar por asesinato, as que se
acaba la discusin.

Libertad como arma contra el estado
Tambin dentro del propio Estado democrtico se recurre al secuestro de personas como
forma de presin poltica por parte de organizaciones que pretenden transformar el sistema
constitucional o alcanzar determinados objetivos polticos a travs de la violencia. De esta forma,
la privacin-de la libertad de ciudadanos de relevancia social, poltica, profesional o econmica,
busca forzar una negociacin con el mismo Estado, o recabar fondos para el grupo u organizacin
terrorista y dotarle as de cierta estabilidad orgnica para conseguir sus objetivos
desestabilizadores. En Espaa, grupos terroristas como ETA o GRAPO han recurrido a este
mecanismo de violencia. As, el secuestro de Ortega Lara por la banda terrorista vasca, pretenda
presionar al Gobierno Aznar para que cambiase la poltica penitenciaria y llevase a cabo un
acercamiento de sus miembros que cumplan condena, a centros penitenciarios del Pas Vasco.

Artculo 164. El secuestro de una persona exigiendo alguna condicin para ponerla en libertad, ser
castigado con la pena de prisin de seis a diez aos. Si en el secuestro se hubiera dado la circunstancia del
artculo 163.3, se impondr la pena superior en grado, y la inferior en grado si se dieren las condiciones del
artculo 163.2.


Leccin 6. Tutela penal de la libertad
6.3. Libertad de movimientos: Detencin y secuestro


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Artculo 572 CP. Delitos de terrorismo
2. Los que perteneciendo, actuando al servicio o colaborando con las organizaciones o grupos
terroristas atentaren contra las personas, incurrirn:
1. En la pena de prisin de veinte a treinta aos si causaran la muerte de una persona.
2. En la pena de prisin de quince a veinte aos si causaran lesiones de las previstas en los
artculos 149 y 150 o secuestraran a una persona.
3. En la pena de prisin de diez a quince aos si causaran cualquier otra lesin o detuvieran
ilegalmente, amenazaran o coaccionaran a una persona.
3. Si los hechos se realizaran contra las personas mencionadas en el apartado 2 del artculo 551 o
contra miembros de las Fuerzas Armadas, de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado, Policas de las
Comunidades Autnomas o de los Entes locales, se impondr la pena en su mitad superior.

Secuestros, "zulos" y muertes. Al terrorismo se reacciona con otro delito, se ha afectado la
libertad de un individuo para afectar a muchos y con intencin de afectar al orden constitucional
Nos remitimos a los delitos contra el terrorismo


Leccin 7. Tutela penal de la autodeterminacin e indemnidad sexual
7.1. Libertad sexual en el estado de derecho


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Leccin 7. Tutela penal de la autodeterminacin e indemnidad sexual
7.1. La libertad sexual en el Estado de Derecho
7.2. Libertad sexual, prostitucin y dignidad humana
7.3. Indemnidad sexual y pornografa infantil.

7.1. Libertad sexual en el estado de derecho
La solidez democrtica de un sistema se aprecia en estos factores.

Los sistemas jurdicos tienen como funcin armonizar las libertades de los individuos, pero
esta libertad acaba cuando impide la libertad de otros. Dependiendo de cmo definamos el
estado, ser armonizar las libertades u homogeneizar las conciencias (hacer que todos pensemos
lo mismo).

Un rgimen poltico se caracteriza no slo por la forma en que propone la gestin de la vida
social y econmica de la comunidad, sino tambin por la manera en que incide en la regulacin de
la conciencia de los ciudadanos. El sexo es un banco de pruebas, fijndonos en el tratamiento que
hace el cdigo penal de turno, sabremos ante qu tipo de estado nos encontramos.

En los sistemas autoritarios, en mayor medida en los totalitarios, se pretende dirigir la
conciencia y manipular el mbito interno de los comportamientos humanos. Si se trata de un
rgimen religioso fundamentalista, intentar imponer su credo (cristiano, islmico, hind,
judasmo, etc.). Si su fundamento es una concreta ideologa de la exclusin, har obligatorios esos
valores ideolgicos (la eliminacin de todo vestigio burgus en mi sistema comunista, el
pensamiento racista en un sistema nacionalsocialista). En todo caso, el Estado aparece como el
gran hermano que vigila los reductos ms ntimos de la vida de los sbditos, para conducirlos y
dirigirlos conforme a unos determinados fines y objetivos.

En el Estado democrtico, en cambio, la actividad poltica se circunscribe al aspecto
externo de la accin humana, y tan slo en la medida en que ello sea necesario. Esto se
comprende en el famoso principio que seala al individuo, tanta libertad como sea posible, y
tanto Estado como sea necesario... La conciencia del ciudadano, sus pensamientos, sus
convicciones polticas, morales o religiosas, conforman su propio y exclusivo patrimonio espiritual
absolutamente necesario para afirmar su dignidad humana y el libre desarrollo de su
personalidad, autnticos presupuestos de los derechos fundamentales.

Pese estas definiciones, nos encontramos con que hay sistemas democrticos que se
empean en que los ciudadanos tengan una moral ejemplar, esto se aprecia en las normas que
regulan la conducta sexual. En regmenes autocrticos es normal la moralizacin, pero en
regmenes democrticos no tendra que darse.

El sexo tiene dos dimensiones: pblica y privada.

Leccin 7. Tutela penal de la autodeterminacin e indemnidad sexual
7.1. Libertad sexual en el estado de derecho


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Asumamos que la sexualidad tiene una dimensin privada, pero tambin tiene una
dimensin pblica, nuestro sexo nos identifica frente a los dems y nos otorga un estatus
deLermlnado,

Lo pblico y lo privado. CP 73
Delitos contra la honestidad. Esto es una declaracin de principios, lo que se protega era
la honestidad. Esto trae consecuencias, en el mbito intramatrimonial la violacin es implanteable,
el yacimiento del marido con su esposa no afecta a la honestidad. Lo mismo pasa con las
prostitutas, que como no tienen honestidad no pueden ser violadas.

Violacin, rapto y estupro. Rapto es secuestro con fin de yacimiento, que ser menos
penado en el caso de que el fin sea el matrimonio. En algunas culturas an se utiliza el rapto de la
mujer antes de casarse con ella.

Adulterio y amancebamiento. Se castiga penalmente la infidelidad matrimonial, pero es
diferenciado, a la mujer se le castiga por cualquier infidelidad, pero el varn solo incurre en delito
de amancebamiento cuando se mantiene a la manceba de forma pblica, se castiga el
mantenimiento de una relacin estable similar a la del matrimonio.

Escndalo pblico. Realizacin de conductas indecorosas o que afectaran a los
sentimientos de la poblacin.

Terceras locativas, rufianismo... ellas, LPRS
4
. Rufianismo Chulo. Tercera Local de
encuentro con prostitutas. Estos castigos no alcanzaban a las prostitutas a estas se les aplicaba la
LPRS que era ms severa.

Lo pblico y lo privado. CP 95
Intenta desde el principio darle la vuelta a la tortilla. (PSOE)

Delitos contra la libertad sexual. Libre determinacin de la esfera sexual. Ya no
defendemos la honestidad, sino la autodeterminacin sexual del individuo.

Reforma del 99: Indemnidad sexual. (PP) reforma urgente para tocar el derecho penal
sexual, especialmente para garantizar la tutela en el mbito sexual de los menores de edad, y lo
hace desde la rbrica.

Segn el PP los nios no tienen libertad sexual ya que no tienen capacidad de elegir, en los
menores lo que se protege no es la libertad sexual sino el derecho a desarrollarse sin que se dae
su proceso de crecimiento y formacin como persona indemnidad sexual.


4
Ley de Peligrosidad y Rehabilitacin Social

Leccin 7. Tutela penal de la autodeterminacin e indemnidad sexual
7.1. Libertad sexual en el estado de derecho


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El problema es que los menores no tienen libertad sexual pero la ejercen, as que nos
encontramos casos como la ley inglesa que si dos chavales de 14 aos se dan un beso en la boca se
puede generar un proceso penal en su contra que genera antecedentes penales no cancelables
nunca.

Reforma 2010. Otra vuelta de tuerca en la tutela de los menores en el mbito sexual. Se
proteger al menor en el mbito sexual y esto tendr consecuencias.

Agresiones
En el CP95 decan que si lo que hay que proteger es la libertad, sta puede verse afectada
directa y gravemente o por vas indirectas.

Si hay violencia o intimidacin ser especialmente grave. Frente al CP del 73 que lo ms
importante era si haba o no penetracin, en el del 95 la primera pregunta pasa a ser si ha habido
violencia o intimidacin. Eso s, una vez vista la existencia o no de violencia, ya veremos si hay
peneLracln, LocamlenLos lasclvos,

Abusos
Conductas que sin conllevar penetracin, tienen un contenido sexual muy claro

Acoso
Se prevalen de una especial vulnerabilidad de la vctima. mbito laboral, docente,
circunstancias que obligan a la vctima a tener un contacto constante con el agresor, que la hostiga
hasta una situacin humillante con sus propuestas sexuales, aprovechado el contexto de especial
vulnerabilidad, esto constituye delito.

Corrupcin de menores
Los menores gozan de distintas protecciones.
Hay que proteger a los menores, pero hay cosas que se hacen que no tienen sentido. Nos
podemos encontrar con que es delito proporcionar material de contenido sexual a menores, si
puede afectar a su desarrollo sexual, podemos ver que se sanciona la realizacin de material
pornogrfico con menores (lo que es lgico porque se obliga a los menores a realizar estas
pelculas), pero es delito tener material pornogrfico en la que los menores son simulados, pero
parece real, y aqu que protegemos? Estamos protegiendo a los menores o la moral de la
sociedad?

En el caso del montaje de un vdeo pornogrfico que han puesto mi cara o la de un menor,
sera un delito contra el honor, no contra mi libertad sexual.

Podramos pensar que si cambiamos la cara del menor es normal que sea delito, porque
puede que ese menor no haya sido el afectado pero otro si lo ha sido para poner su cara encima,
pero se castiga incluso aunque todo el vdeo sea una recreacin informtica.
Leccin 7. Tutela penal de la autodeterminacin e indemnidad sexual
7.2. Libertad sexual, prostitucin y dignidad humana.


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Prostitucin
Rufianismo vuelve en el 2010, que es lucrarse de la prostitucin de otra persona. Pero si mi
mujer quiere vivir de acostarse con gente y yo vivo muy bien gracias a eso, porque lo
prohibimos?

7.2. Libertad sexual, prostitucin y dignidad humana.
La prostitucin es la venta por precio de favores carnales, alguien presta servicios sexuales
no porque le apetezca sino por ganar dinero. Unos dicen que el sexo no se puede comprar y otros
que es una buena manera de ganarse la vida.

El Cdigo Penal no recoge el delito de prostitucin, lo que castiga es la coercin a la
prostitucin, obligar a alguien a prostituirse, mucho ms en el caso de menores e incapaces. Pero
claro, existe prostitucin libremente ejercida.

El problema radica en que hay redes de prostitucin en nuestro pas, y esto no preocupa lo
que debera preocupar, estamos hablando de la compra y venta de personas a las que se les obliga
a practicar sexo.

El problema poltico criminal es qu pasa cuando la prostitucin es libremente ejercida. La
prostitucin en Espaa es alegal, no es legal ni ilegal. No paga impuestos, no cotiza a la Seguridad
Social, no se somete a control sanitario, no tiene cobertura sanitaria,...

Qu pasara si se legaliza
- Tratados internacionales. Espaa firm, ya en poca de Franco, tratados internacionales
contra la prostitucin, por lo que lo primero que habra que hacer es denunciar los tratados
(renunciar a ellos) que no pasara nada, pero habra que hacerlo.

- Dignidad humana. Tambin se puede decir que la prostitucin afecta a la dignidad humana.
los matrimonios concertados no eran lo mismo?

- Libertad. La prostitucin no es libre. Vale, si no es libre ser delito, pero si es libre de verdad
Qu hacemos?

- Orden pblico y salubridad. Se ejerce en medidas insalubres, en locales no autorizados,...
pero todo esto es debido a que la profesin no est debidamente reglada, lo que hace que no
puedan pedir auxilio a las FFCCSEG.

- Impuestos. Algunos dicen que al legalizarlo podra verse como una salida laboral para los
jvenes, pero si les obligamos a pagar impuestos igual ya no es tan llamativo para los
jvenes.


Leccin 7. Tutela penal de la autodeterminacin e indemnidad sexual
7.3. Proteccin penal de la indemnidad sexual de los menores de
edad


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Analizando pros y contras, podemos concluir que sera mejor legalizarlo por el bien de los
que lo ejercen y de los que lo utilizan.

7.3. Proteccin penal de la indemnidad sexual de los menores de edad
Artculo 182
1. El que, interviniendo engao, realice actos de carcter sexual con persona mayor de trece aos y
menor de diecisis, ser castigado con la pena de prisin de uno a dos aos, o multa de doce a veinticuatro
meses.
2. Cuando los actos consistan en acceso carnal por va vaginal, anal o bucal, o introduccin de
miembros corporales u objetos por alguna de las dos primeras vas, la pena ser de prisin de dos a seis
aos. La pena se impondr en su mitad superior si concurriera la circunstancia 3., o la 4., de las previstas
en el artculo 180.1 de este Cdigo.

Artculo 183
1. El que realizare actos que atenten contra la indemnidad sexual de un menor de trece aos ser
castigado como responsable de abuso sexual a un menor con la pena de prisin de dos a seis aos.
2. Cuando el ataque se produzca con violencia o intimidacin el responsable ser castigado por el
delito de agresin sexual a un menor con la pena de cinco a diez aos de prisin.
3. Cuando el ataque consista en acceso carnal por va vaginal, anal o bucal, o introduccin de
miembros corporales u objetos por alguna de las dos primeras vas, el responsable ser castigado con la
pena de prisin de ocho a doce aos, en el caso del apartado 1 y con la pena de doce a quince aos, en el
caso del apartado 2.
4. Las conductas previstas en los tres nmeros anteriores sern castigadas con la pena de prisin
correspondiente en su mitad superior cuando concurra alguna de las siguientes circunstancias:
a) Cuando el escaso desarrollo intelectual o fsico de la vctima la hubiera colocado en una
situacin de total indefensin y, en todo caso, cuando sea menor de cuatro aos.
b) Cuando los hechos se cometan por la actuacin conjunta de dos o ms personas.
c) Cuando la violencia o intimidacin ejercidas revistan un carcter particularmente
degradante o vejatorio.
d) Cuando, para la ejecucin del delito, el responsable se haya prevalido de una relacin de
superioridad o parentesco, por ser ascendiente, o hermano, por naturaleza o adopcin, o
afines, con la vctima.
e) Cuando el autor haya puesto en peligro la vida del menor.
f) Cuando la infraccin se haya cometido en el seno de una organizacin o de un grupo
criminales que se dedicaren a la realizacin de tales actividades.
5. En todos los casos previstos en este artculo, cuando el culpable se hubiera prevalido de su
condicin de autoridad, agente de sta o funcionario pblico, se aplicar, adems, la pena de inhabilitacin
absoluta de seis a doce aos.

Artculo 183 bis
El que a travs de Internet, del telfono o de cualquier otra tecnologa de la informacin y la
comunicacin contacte con un menor de trece aos y proponga concertar un encuentro con el mismo a fin
de cometer cualquiera de los delitos descritos en los artculos 178 a 183 y 189, siempre que tal propuesta se
acompae de actos materiales encaminados al acercamiento, ser castigado con la pena de uno a tres aos
de prisin o multa de doce a veinticuatro meses, sin perjuicio de las penas correspondientes a los delitos en
su caso cometidos. Las penas se impondrn en su mitad superior cuando el acercamiento se obtenga
mediante coaccin, intimidacin o engao.

Artculo 185
El que ejecutare o hiciere ejecutar a otra persona actos de exhibicin obscena ante menores de edad
o incapaces, ser castigado con la pena de prisin de seis meses a un ao o multa de 12 a 24 meses.

Leccin 7. Tutela penal de la autodeterminacin e indemnidad sexual
7.3. Proteccin penal de la indemnidad sexual de los menores de
edad


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Artculo 186. El que, por cualquier medio directo, vendiere, difundiere o exhibiere material
pornogrfico entre menores de edad o incapaces, ser castigado con la pena de prisin de seis meses a un
ao o multa de 12 a 24 meses.

Artculo 187
1. El que induzca, promueva, favorezca o facilite la prostitucin de una persona menor de edad o
incapaz ser castigado con las penas de uno a cinco aos y multa de doce a veinticuatro meses. La misma
pena se impondr al que solicite, acepte u obtenga a cambio de una remuneracin o promesa, una relacin
sexual con persona menor de edad o incapaz.

- 182 CP Se castiga en la franja de 13 a 16 aos, el engao que mediatiza el consentimiento,
sin llegar al tipo del 181.3 (prevalerse de una situacin de superioridad manifiesta) que tiene
una pena mayor.

- 183CP Cualquier tipo de actividad sexual con menores de 13 aos se castiga como mnimo
como abuso sexual, y en caso de que haya violencia, intimidacin,... se castigar como
agresin o violacin (forma cualificada) o con agravantes especficas.

- 183 bis CP. Contacto telemtico y actos materiales, a menores de 13 aos. Como se deca
que los enganchaban por tuenti, whatsappp,.... y quedar despus se castiga

- 185 CP La exhibicin obscena ante menores tambin se castiga. En mayores no, porque ya
no afecta a su crecimiento sexual

- 186 CP Difusin de material pornogrfico a menores.

- 187 ss CP Prostitucin y corrupcin de menores

Artculo 189.7 CP. Aqu el profesor considera que ha terminado, dice que ya hay bastante, y
yo comparto completamente su opinin.



Leccin 8. Lmites penales de la libertad de expresin
8.1. Honor, intimidad y libertad de expresin


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Leccin 8. Lmites penales de la libertad de expresin
8.1. Honor, intimidad y libertad de expresin
8.2. Inters pblico, medios de informacin y conflicto de derechos constitucionales

8.1. Honor, intimidad y libertad de expresin
Este tema hablar del Honor, Intimidad y de la Libertad de Expresin, y tambin de la
Libertad de Informacin, que es diferente a la Libertad de Expresin, y que no hay que confundir.

Hablaremos de los bienes jurdicos en potencial conflicto como son:
Honor - Intimidad
Expresin - Informacin

Honor Intimidad Son una contraposicin entre binomios de derechos, relacin pero no
idnticos. Y tambin un abanico de libertades, que no son iguales: expresin e informacin

Derecho al honor
La dignidad humana reconocida en el art 10
5
de la CE, se asocia a los seres humanos Pero
que es el ser humano? Es una forma de persona, ente fsico. Las ideas no es ser humano, no tienen
dignidad.

La persona humana se caracteriza tanto por su individualidad como por su sociabilidad. Es
decir, junto a nuestra imagen fsica, que constituye el primer dato de nuestra identidad que
ofrecemos a la comunidad, se encuentra nuestra imagen social, que viene constituida por un
conjunto de valoraciones sobre distintos aspectos de nuestra personalidad y nuestro
comportamiento.

El honor es, por tanto, una representacin social de la misma dignidad humana, en la
medida en que se establece la exigencia hacia los dems de ser valorado y respetado como
miembro integrante de la comunidad en la que el individuo desarrolla su coexistencia. Desde una
perspectiva negativa, el derecho al honor supondra el reconocimiento de una facultad inherente
al individuo a no sufrir una desvaloracin de su persona a travs de apreciaciones falsas o
inveraces.

Por ejemplo: si el nico que piensa que soy profesor soy yo, no vale, tiene que ser
reconocido por los dems.

El Reconocimiento de persona es importante, porque tiene consecuencias:
Identificacin Fsica - Identificacin Social (imagen tenemos la que tenemos, podemos
cambiar algo, pero no todo)

5
Artculo 10.1.CE. La dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son inherentes, el libre
desarrollo de la personalidad, el respeto a la ley y a los derechos de los dems son fundamento del orden poltico y de
la paz social.
Leccin 8. Lmites penales de la libertad de expresin
8.1. Honor, intimidad y libertad de expresin


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Autopercepcin y Heteropercepcin (la percepcin que los dems, tienen del sujeto)

Yo tengo una idea de cmo soy, y luego tengo una fama (Guardlola es un ldloLa.)

Esta perspectiva social del honor, pretende mantener la fama del individuo, con la finalidad
de preservar la imagen social del mismo que le permita desarrollar sus funciones y roles de muy
distinta ndole.

A su vez, dicha dimensin social del honor persigue tutelar aspectos individuales
absolutamente esenciales como la misma autoestima del sujeto. A travs de la tutela de la fama y
de la autoestima, por tanto, se pretende que el sujeto pueda desenvolver en condiciones
normales todas las potencialidades que a l se le pueden atribuir como ser humano, en la medida
en que es portador de dignidad humana.

El sistema penal protege la fama (heteropercepcin) sobre deLerloros. ue su esLlmacln
social. Pero tambin hay supuestos que se protege la Autoestima del sujeto (penalmente).

HONOR = FAMA + AUTOESTIMA

Perspectiva social del honor: Facultad de la persona que se reconoce como derecho, con
una doble dimensin: fama y autoestima. AuLoesLlma: que me dlgas Lal cosa", me puede hacer
dao.

Distinto del Honor, que es el derecho a la Intimidad: que es una capacidad de exclusin de
esfera, a la que el individuo no deja entrar a nadie (Privacy).

El derecho al honor y el derecho a la intimidad, aunque no se pueden confundir, se
encuentran estrechamente vinculados en muchos supuestos. De hecho, podemos observar
algunos elementos comunes en la estructura de aqullos:
Expresiones de la dignidad humana: puedo recabar, ambos, porque soy humano.
Son libertades negativas: No se me permite desarrollar una actividad, impide que
intromisiones, injerencias en un determinado mbito de la persona. Ej. No tengo
derecho a que me digan que soy guapo, tengo derecho a evitar que digan que soy feo y
malo. Obliga a respetar el espacio de exclusin y a respetar la honorabilidad.
Son libertades disponibles: (art 2.2
6
LC 1/82 Ley de la ropla lmagen). declr de ml lo
que queris, que no pasa nada" yo dlspongo. Se ira delimitando el contenido de estos
derechos, segn los usos sociales, y segn la conducta anterior del sujeto.

6
2. No se apreciar la existencia de intromisin ilegtima en el mbito protegido cuando estuviere
expresamente autorizada por Ley o cuando el titular del derecho hubiere otorgado al efecto su consentimiento
expreso , o, por imperativo del artculo 71 de la Constitucin, cuando se trate de opiniones manifestadas por
Diputados o Senadores en el ejercicio de sus funciones. Iniciado un proceso civil en aplicacin de la presente Ley, no
podr seguirse contra un Diputado o Senador sin la previa autorizacin del Congreso de los Diputados o del Senado.

Leccin 8. Lmites penales de la libertad de expresin
8.1. Honor, intimidad y libertad de expresin


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En esto es en lo que hay que ser coherente: por ejemplo vendo una exclusiva de cmo me
beso con mi novia, despus no puedo quejarme, si me fotografan besndome. Yo decido que
determinadas cosas de mi vida son conocidas o no generando un espacio que merece proteccin.

El sujeto ayuda a conformar el mbito de proteccin de los derechos al honor y a la
intimidad. Pero teniendo esto en comn, el Honor y la Intimidad, son diferentes, y se protegen de
forma distinta:
Art 18 CE: Se garantiza el derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la
propia imagen.
Art 1902 CC: El que por accin u omisin causa dao a otro, interviniendo culpa o
negligencia, est obligado a reparar el dao causado.
LO 1/82: que no es una ley penal, (no protege penalmente al honor), pero define y da
contenido y tambin establece una tutela civil.

En los atentados contra el Honor y la Intimidad se puede ir por tutela civil o penal.

Son derechos privados, slo se persiguen si la vctima quiere, es la que elije si ejerce la
accin penal o la civil.

Por qu Civil o Penal? Si hay tutela civil no se podra pensar que la proteccin penal
sobrara? Hay una tutela Constitucional, otra Civil y tambin la hay Penal: esta ltima es
necesaria?

En el CP nos encontramos con:

Calumnia Art 205 CP
Artculo 205 CP. Calumnia. Es calumnia la imputacin de un delito hecha con conocimiento de su
falsedad o temerario desprecio hacia la verdad.

Artculo 206. Las calumnias sern castigadas con las penas de prisin de seis meses a dos aos o
multa de doce a 24 meses, si se propagaran con publicidad y, en otro caso, con multa de seis a 12 meses.

Imputar un delito (no entra la falta), sabiendo que es mentira, con temerario desprecio de
la verdad, o a sabiendas de su falsedad.

El tipo exige temerario desprecio, por lo que hay que comprobarlo.

Este delito se castiga con Pena de Prisin o Pena de Multa, y se aplica exceptio veritatis"
(si yo demuestro lo que digo, no se me pena)

Artculo 207 CP. El acusado por delito de calumnia quedar exento de toda pena probando el hecho
criminal que hubiere imputado.

Leccin 8. Lmites penales de la libertad de expresin
8.1. Honor, intimidad y libertad de expresin


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Injuria Art.208 CP
Artculo 208 CP. Es injuria la accin o expresin que lesionan la dignidad de otra persona,
menoscabando su fama o atentando contra su propia estimacin.
Solamente sern constitutivas de delito las injurias que, por su naturaleza, efectos y circunstancias,
sean tenidas en el concepto pblico por graves.
Las injurias que consistan en la imputacin de hechos no se considerarn graves, salvo cuando se
hayan llevado a cabo con conocimiento de su falsedad o temerario desprecio hacia la verdad.

Artculo 209. Las injurias graves hechas con publicidad se castigarn con la pena de multa de seis a
catorce meses y, en otro caso, con la de tres a siete meses.

Artculo 210. El acusado de injuria quedar exento de responsabilidad probando la verdad de las
imputaciones cuando stas se dirijan contra funcionarios pblicos sobre hechos concernientes al ejercicio de
sus cargos o referidos a la comisin de faltas penales o de infracciones administrativas.

Es la lesin al honor que no consista en la imputacin de un delito. La injuria es una accin,
una expresin que lesiona la dignidad de otra persona, menoscabando su fama, o afectando a su
propia estimacin.

Es delito cuando se hace con publicidad, y cuando por su naturaleza, efecto o
circunstancia, sea grave.

La injuria leve no es delito. Hay que valorar si es:
1. Un hecho. Te has follado a Slo es delictiva la que pblicamente se
considera grave (las dos el 1 y el 2). Juicio de gravedad (no se realiza para los jucios de
valor):
a. Cuando sea con conocimiento de su falsedad o temerario desprecio a la verdad:
atribuir hechos creyendo que son ciertos, sino se hace con dolo, no es grave, y
por lo tanto no es delictivo.
b. No admiten para valorar su gravedad, el criterio de la verdad o de la mentira,
ldloLa" (convencldo), da lgual que se lo crea o no lo que le has dlcho.
2. Juicio de Valor. Lres un mamn


+Publicidad: PM mas o menos graves.

En cuanto a Exceptio Veritatis, Qu pasa si era verdad?
Los juicios de valor no son ni verdad ni mentira, son apreciaciones.
Los hechos, solo en los casos en que se refieran a Funcionarios Pblicos sobre hechos
concernlenLes al e[erclclo de su cargo arL.210. olo en estos casos, cuando se
demuestren, queda exento de pena.

Por lo que, en el caso de injurias, la exceptio veritatis", es solo cuando se refleran a
Funcionarios pblicos, en los dems casos, da igual que sea verdad que mentira.

Leccin 8. Lmites penales de la libertad de expresin
8.1. Honor, intimidad y libertad de expresin


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Si digo que t te has cepillado a Rajoy: da igual que sea verdad que mentira, el proceso
penal continuar por Injurias, porque atenta contra el honor de esa persona.

En cuanto al tema de la pena: cabe la retractacin. Art.214. Disminuyendo la pena.

Para poder penar por calumnia o injuria ser necesaria querella del ofendido,
procedindose de oficio en caso de ser contra funcionario pblico, autoridad o agente de la
misma, sobre hechos concernientes a su cargo.

El perdn del ofendido extingue la accin penal.

Son los nicos delitos privados que quedan en el Cdigo Penal, y que son objeto del primer
nivel de proteccin. En el segundo nivel de proteccin encontramos:
Art 197 CP
7
. Descubrimiento y revelacin de secretos.
Art 171.2 CP
8
. Amenazas condicionales y el chantaje (amenazar con revelar aspectos
personales y familiares del sujeto). Aqu tambin se protege la honaribilidad y la
intimidad.
Art. 202 CP
9
. Allanamiento de morada, entrada ilegitima y mantenimiento en contra la
voluntad.

Aclaracin: Una foto, que la mandas sin ms es un hecho. Una foto que la mandas
ponlendo perra" es un juicio de valor, y est penado.

El problema poltico-criminal ms relevante viene marcado por la confrontacin entre los
derechos al honor e intimidad y la libertad de expresin y de informacin, especialmente en el uso
que de sta hacen los profesionales de los medios de comunicacin de masas. La propia
Constitucin Espaola reconoce este conflicto cuando de forma expresa, en el nmero 4 del art.
20, establece unos lmites (Estas libertades tienen su lmite en el respeto a los derechos
reconocidos en este Ttulo, en los preceptos de las leyes que lo desarrollen y, especialmente, en el
derecho al honor, a la intimidad, a la propia imagen y a la proteccin de la juventud y de la
infancia).


7
Artculo 197.1. El que, para descubrir los secretos o vulnerar la intimidad de otro, sin su consentimiento, se
apodere de sus papeles, cartas, mensajes de correo electrnico o cualesquiera otros documentos o efectos personales
o intercepte sus telecomunicaciones o utilice artificios tcnicos de escucha, transmisin, grabacin o reproduccin del
sonido o de la imagen, o de cualquier otra seal de comunicacin, ser castigado con las penas de prisin de uno a
cuatro aos y multa de doce a veinticuatro meses.

8
Artculo 171.2. Si alguien exigiere de otro una cantidad o recompensa bajo la amenaza de revelar o difundir
hechos referentes a su vida privada o relaciones familiares que no sean pblicamente conocidos y puedan afectar a su
fama, crdito o inters, ser castigado con la pena de prisin de dos a cuatro aos, si ha conseguido la entrega de todo
o parte de lo exigido, y con la de cuatro meses a dos aos, si no lo consiguiere.

9
Artculo 202.1. El particular que, sin habitar en ella, entrare en morada ajena o se mantuviere en la misma
contra la voluntad de su morador, ser castigado con la pena de prisin de seis meses a dos aos.
Leccin 8. Lmites penales de la libertad de expresin
8.1. Honor, intimidad y libertad de expresin


Poltica Criminal Pgina 93 de 130

Libertad de Expresin
Libertad de expresin es un derecho de carcter individual (a decir lo que pienso), y
referido a ideas. Las ideas son elementos de pensamiento, que ni hay que demostrar, ni son
susceptibles de ser verdad o mentira.

?o creo que" y tengo derecho a decirlo, y esto tiene un mbito y una proyeccin.

Y la libertad de informacin tiene otro mbito y otra proyeccin: tiene una trascendencia
colectiva, y se tutela porque tiene trascendencia para los dems.

El que fluya la informacin, es fundamental para que un sistema democrtico funcione
(disponer y entender la informacin). Y por eso se tutela con un mbito mayor que el de la libertad
de Expresin.

La libertad de informacin se refiere a noticias, hechos, o cosas que son verdad o mentira.

Nuestro sistema garantiza a difundir informacin veraz. Art 20 CE.
Artculo 20 CE.
1. Se reconocen y protegen los derechos:
a) A expresar y difundir libremente los pensamientos, ideas y opiniones mediante la
palabra, el escrito o cualquier otro medio de reproduccin. (Libertad de Expresin)
b) A la produccin y creacin literaria, artstica, cientfica y tcnica.
c) A la libertad de ctedra.
d) A comunicar o recibir libremente informacin veraz por cualquier medio de difusin.
La ley regular el derecho a la clusula de conciencia y al secreto profesional en el
ejercicio de estas libertades.(La mendacidad es contraproducente)
2. El ejercicio de estos derechos no puede restringirse mediante ningn tipo de censura
previa.
3. La ley regular la organizacin y el control parlamentario de los medios de comunicacin
social dependientes del Estado o de cualquier ente pblico y garantizar el acceso a dichos medios
de los grupos sociales y polticos significativos, respetando el pluralismo de la sociedad y de las
diversas lenguas de Espaa.
4. Estas libertades tienen su lmite en el respeto a los derechos reconocidos en este Ttulo,
en los preceptos de las leyes que lo desarrollen y, especialmente, en el derecho al honor, a la
intimidad, a la propia imagen y a la proteccin de la juventud y de la infancia. (Y estos problemas
habr que solucionarlos, teniendo en cuenta que el honor y la intimidad pueden limitar la
libertad de expresin e informacin)
5. Slo podr acordarse el secuestro de publicaciones, grabaciones y otros medios de
informacin en virtud de resolucin judicial.

Honor e intimidad, pregunta recurrente de la segunda pregunta de examen



Leccin 8. Lmites penales de la libertad de expresin
8.2. Inters pblico, medios de informacin y conflicto de derechos
constitucionales


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8.2. Inters pblico, medios de informacin y conflicto de derechos constitucionales
Tenemos un conflicto entre el derecho a la informacin y el derecho a la intimidad.

Este conflicto ya est previsto en el 20.4 CE, se lo vea venir, pero a pesar de ello, puede
resultar que este conflicto sea:
Aparente Tal conflicto no sea tal. Prevalece bien el honor, bien la libertad de
informacin,
Justificado Puede resultar que s que se est lesionando el derecho al honor, pero se
est lesionando porque existe un inters social que hace que se admita esa lesin para
favorecer ese inters preponderante, porque es mejor para la sociedad.
Ilcito civil Puede resultar que la lesin del honor no est justificada, pero no
estando justificada, tampoco tiene entidad para sostener unas acusaciones penales,
sino que sea responsabilidad civil.
Constitutivo de delito Puede resultar que s que haya conflicto y que sea de tal nivel
que sea delito, que ser perseguible de oficio o en su caso perseguibles de oficio
(explicado anteriormente)

Con esto vemos que un Estado protege lo que quiere proteger Para que existe la libertad
de informacin? Pues para que pueda existir la democracia, para que se pueda hablar de las
personas que gobiernan o personas relevantes.

o En los estados autoritarios Las personas relevantes estn sobreprotegidas
o En los estados democrticos La autoridad poltica debe pagar un precio, se ha de
someter al examen ciudadano, ha de renunciar a buena parte de su intimidad y ha de
admitir que se ponga en juego su honorabilidad, porque si se blindan en la proteccin,
la ciudadana nunca sabr como son realmente las personas que le gobiernan.

Si digo que voy a quitar el aborto, pero en prensa sale que de joven no permit abortar a mi
novia, pues mi credibilidad queda por los suelos, de ah la importancia de la informacin.

Doctrina del Tribunal Constitucional
Libertad de expresin y medios de comunicacin de masas.

La doctrina del TC no est concebida para toreros como Jesulin de Ubrique, est concebida
para posibilitar el control democrtico en una sociedad. Para saber cuando prevalece la libertad de
informacin sobre el honor y la intimidad, el Tribunal Constitucional parte de dos pilares bsicos:
La libertad de informacin no protege la mendacidad (mentir), ya que sera contrario a
la perspectiva democrtica.
La libertad de informacin se refiere a asuntos de inters general, pero habr que
determinar cuales son.

Leccin 8. Lmites penales de la libertad de expresin
8.2. Inters pblico, medios de informacin y conflicto de derechos
constitucionales


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Juicio de Veracidad. La constitucin habla de informacin veraz. No hay derecho a
propagar mentiras, la libertad de expresin no ampara la mendacidad. Pero, quin tiene la
verdad absoluta?
Veracidad, porque si no es informacin veraz es contraproducente para la democracia

Juicio de relevancia. Aunque sea verdad, la libertad de informacin solo ampara la difusin
de informacin de inters general. Pero, Qu es de inters general?

El Tribunal Constitucional para saber que es de Inters general recurre a lo que se
considera de trascendencia pblica, que puede derivar de:
Materia
o Gestin pblica. Tramite de leyes, gastos pblicos, regmenes presupuesLarlos,
todo esto se considera materia de trascendencia pblica
o Vida poltica

Inters pblico - La ciudadana se ha centrado en ese hecho, hay un debate social en
torno a ello,...

Persona - Son cuestiones particulares pero que afectan a personas de relevancia
pblica. Personajes pblicos:
o Cargos polticos. Son personajes pblicos las personas que se dedican a la vida
poltica, los cargos polticos (personas con responsabilidad pblica). Si soy el
defensor y promotor legal de las campaas a favor o en contra de la campaa
contra homofobia, mi vida sexual tendr trascendencia pblica.

o Profesiones y oficios. Un juez por serlo no sera el caso, pero un profesor de
universidad que suspende a los que estn en un partido poltico distinto al que el
milita, su vida privada s que adquirira trascendencia pblica.

o Objeto de atencin. Porque se les hace caso. Jesuln y compaa. Hay que tener en
cuenta que el derecho de honorabilidad no empieza en un determinado momento y
termina en otro, una vez uno renuncia a la proteccin y se convierte en foco del
inters pblico difcilmente podr renunciar a l cuando quiera, tendra que ser un
proceso, dejar de vender entrevistas, salir menos de casa,... a los dos aos puede
que s que hubiera recuperado su honorabilidad y pudiera quejarse de que le hagan
fotos.

A partir de aqu el nivel de proteccin de la intimidad y el de blindaje de la honorabilidad
ser distinto segn el nivel de trascendencia que tenga que soportar la persona. Proteccin
mxima para las personas pblicas que no tienen trascendencia en su vida privada, y mnima para
personajes pblicos en actos pblicos. Cuanta mayor trascendencia menor proteccin, siempre
frente a informaciones veraces, sean de quien sean.

Leccin 8. Lmites penales de la libertad de expresin
8.2. Inters pblico, medios de informacin y conflicto de derechos
constitucionales


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Ley Orgnica 1/82, sobre proteccin civil del derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la
propia imagen.
Artculo 2.1. La proteccin civil del honor, de la intimidad y de la propia imagen quedar delimitada
por las leyes y por los usos sociales atendiendo al mbito que, por sus propios actos, mantenga cada
persona reservado para s misma o su familia.

Atendemos tres cosas: usos sociales, contexto y comportamiento previo

Se sigue de los usos sociales, pero atendiendo dentro de ello, atendiendo a la conducta que
mantiene el sujeto, y por tanto, nosotros configuramos nuestra esfera de intimidad, cuando
cuelgo en Facebook lo que cuelgo, puedo hacerlo porque son derechos renunciables, no podemos
obligar al sujeto a mantener su intimidad. Aunque esto tendr consecuencias ulteriores.

Dentro de esto, hay que tener en cuenta el contexto en el que se enmarcan las difusiones
de informacin o las expresiones que puedan lesionar honorabilidad e intimidad. En las campaas
polticas hay mayor tolerancia que fuera de campaa.

Tambin hay que tener en cuenta el comportamiento previo del agraviado (el que ahora
pide proteccin). No se puede insultar a alguien y denunciar al otro cuando le insultan. Caso
Garca vs. Mendoza (presidente club de ftbol contra periodista).

Y siempre recordar que la informacin debe ser veraz.

Supongamos que totalmente convencidos de algo lo publicamos y posteriormente resulta
ser falso, si lo castigo nadie se atrever a publicar nada, por ello el Tribunal Constitucional pide
que se aplique una adecuada praxis informativa:
Que desarrolle diligencia en la bsqueda de datos. Que se investigue antes de publicar
y se llegue a esa conclusin. Una investigacin periodstica previa antes de decir nada.
Que se contraste. Dar la oportunidad al potencial perjudicado de desmentir la
informacin (tpica coletilla de los programas de TV de hemos llamado a fulanito pero
no nos ha cogido el telfono). el contraste no es exigible, porque si la persona afectada
no quiere contestar no puedo obligarlo, el TC solo pide que se le d la oportunidad.

Ley orgnica 5/2010 (EM XXXI)
XXXI
Finalmente, entre las reformas que se realizan con ocasin de esta modificacin del Cdigo Penal
figura tambin -en la lnea de proteccin de las vctimas de delitos que la caracteriza- la introduccin de una
tutela civil especfica de los derechos de stas. No infrecuentemente, en los ltimos tiempos han accedido a
la programacin de los medios de comunicacin autores de infracciones penales condenados por sentencia
firme que llegan a hacer ostentacin de la conducta criminal perpetrada, difunden datos manifiestamente
falsos sobre la misma y obtienen adems con ello un lucro econmico injustificable. Tales comportamientos
atentan contra la dignidad de quienes han sufrido las consecuencias de esos actos y de sus allegados, que
son sometidos a una nueva experiencia traumtica derivada de esta invasin pblica de su honor e
intimidad. Dadas las limitaciones que caracterizan al Derecho penal, se ha considerado que la va idnea
Leccin 8. Lmites penales de la libertad de expresin
8.2. Inters pblico, medios de informacin y conflicto de derechos
constitucionales


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para responder adecuadamente a este fenmeno consiste en articular una accin civil eficaz que, en el
marco de la Ley Orgnica 1/1982, permita a las vctimas actuar frente a este tipo de conductas instando su
cese, el resarcimiento del dao moral causado y la evitacin de todo enriquecimiento injusto derivado de
esta intromisin ilegtima. Adems, a fin de reforzar la tutela, se ha optado por legitimar para la accin al
Ministerio Fiscal, en tanto que defensor de los derechos de los ciudadanos.

El Cdigo Penal no es la mejor manera de proteger estos derechos. Se daba el caso de que
la gente que haba cometido delitos luego por una prima iban a contar los hechos a la TV, donde
adems de llevarse el dinero ofendan a las vctimas. Por ello se habilit una accin civil para
indemnizar a las vctimas.




Leccin 9. Tutela penal de la familia
9.0. Excurso previo


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Leccin 9. Tutela penal de la familia
9.0. Excurso previo
9.1. Conflictos intrafamiliares en sentido amplio, respeto a la vida privada e intervencin de
los poderes pblicos.
9.2. Violencia domstica y de gnero: la respuesta del Derecho Penal

9.0. Excurso previo
La familia es lo que ms nos puede proteger y lo que ms dao puede hacernos.

Podemos proteger a la familia de intromisiones de terceros y del estado cuando no toca,
pero cuando el enemigo est en casa, qu hacemos?

Las familias cuando se quieren se protegen mucho pero cuando se odian se hacen mucho
dao.

La familia es la institucin en la que est basada nuestra sociedad, viene de la poca del
imperio romano, las familias fundaron Roma. El derecho romano, que es del que deriva todo el
derecho europeo continental, est influenciado por esto. Estamos hablando de un derecho en el
que el padre tena derecho sobre la vida del sus hijos.

El concepto de la familia ha ido variando segn pocas. En estos momentos es la pareja,
pero la actual o la anterior?, y los hijos, pero los de los lunes que tengo los de mi primera pareja
o los de los jueves que tengo los de la segunda? Es la pareja homosexual, la heterosexual,..?

La familia tiene que ser un entorno protegido, es un entorno que hay que proteger, hay
que evitar los ataques a la familia, pero al mismo tiempo es un lugar donde puede haber mucha
violencia, segn los estudios es uno de los contextos ms violentos.

La familia, que es algo que hay que proteger, la sustraemos de convenciones que hay fuera
de ella. Si entra una alumna al despacho del profesor y ste cierra con llave no es normal, pero si
llega la mujer a casa es normal que cierre la casa con llave. La intimidad de mi casa no es normal
en mi despacho.

Los nios se caen, es normal, pero es normal que se caigan tres veces a la semana?

Cundo dejamos de lado la proteccin de la familia para comenzar con la proteccin de la
persona?

Esto depender mucho de los modelos sociales.


Leccin 9. Tutela penal de la familia
9.1. Conflictos intrafamiliares en sentido amplio, respeto a la vida
privada e intervencin de los poderes pblicos


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9.1. Conflictos intrafamiliares en sentido amplio, respeto a la vida privada e
intervencin de los poderes pblicos
La familia es una institucin social y sirve porque cumple una funcin social. En Roma el
oficio de la madre era cuidar de la casa, el del padre administrar, y mandaba el padre. El cabeza de
familia era el que tena derechos, si deber era que la casa funcionara, no respetar los derechos de
los que vivan en la casa.

Identificar la figura de poder y las figuras de proteccin con la paternidad es algo que ha
sido usado como modelo de familia cristiano.

El paternalismo estatal, en poca de la dictadura del General Franco, era cuando el estado
tomaba las decisiones por los ciudadanos, orientndolos. Esto se traduca en una serie de
instituciones sociales:
Sindicatos verticales (al mismo sindicato pertenecan empresario y trabajador). Las
relaciones entre trabajador y patrn no se encontraban en trminos de igualdad, no
existan derechos sociales como la huelga o la negociacin colectiva, pero sin embargo
los empleados tenan gran seguridad en el puesto de trabajo, era muy difcil ejercitar el
despido por parte del empresario.
Ordenacin de la vida social y laboral
Educacin y castigo fsico. El sistema era como un padre cuidando de sus hijos, y si no lo
hacan bien los castigaba. El maestro representaba la autoridad en la escuela, velaba
por la formacin y la enseanza en los buenos valores a los escolares. Podan ejercer un
meLodo educaLlvo de mano dura".
Familia. que tena forma piramidal. en la cumbre el padre, luego la madre y luego los
hijos. La mujer no poda salir al extranjero sin autorizacin del marido, no poda abrir
cuenta en el banco,... El padre, a imagen y semejanza del general, del alcalde, del
maestro o del prroco, velaba y protega a los miembros del clan, y stos le tenan que
procurar respeto y obediencia.

En el recinto familiar tambin se haca la vista gorda ante cierto tipo de agresiones fsicas
o psquicas. Si se trataba de imponer orden en el seno de la convivencia, o de corregir a los hijos, la
utilizacin de la fuerza era contemplada como uno de los instrumentos adecuados para
salvaguardar la paz frente a los conflictos que all se originaban. Se prefera tutelar el
mantenimiento de ese buen orden familiar antes que los derechos a la integridad fsica y moral de
las vctimas de la violencia domstica, hasta cierto lmite (no se toleraban lesiones graves,
mutilaciones o muertes).

Este modelo era el del franquismo, pero al igual que el modelo de estado cambi con la
democracia, tambin lo hizo el modelo de familia. La CE 1978, en su artculo 1.1
10
y tambin en el

10
Artculo 1.1. CE. Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de Derecho, que propugna como
valores superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico.

Leccin 9. Tutela penal de la familia
9.1. Conflictos intrafamiliares en sentido amplio, respeto a la vida
privada e intervencin de los poderes pblicos


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artculo 14
11
, en el que recoge el principio de igualdad para darle estatus de derecho fundamental
y prohibir la discriminacin, recoge este cambio de estado y de tipo de familia.

Artculo 32 CE
1. El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena igualdad jurdica.
2. La ley regular las formas de matrimonio, la edad y capacidad para contraerlo, los derechos y
deberes de los cnyuges, las causas de separacin y disolucin y sus efectos.

Este artculo dice que el hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con
plena igualdad jurdica. Esto se ha mirado mucho a la hora de legalizar matrimonios entre
hombres y entre mujeres. No dice que tiene que ser hombre con mujer, dice que los dos tienen
derecho a contraer matrimonio, aunque como siempre hay disputa al respecto.

El 32.1 dice inequvocamente que cuando se casa un hombre o una mujer, lo hacen en
trminos de igualdad, ninguno de los dos obtiene una situacin de preeminencia, la mujer ya no
pasa de la tutela del padre a la del marido.
El 32.2 dicta que el matrimonio lo regular la ley y ser disoluble. El problema anterior a
esta CE era que cuando fracasaba una relacin matrimonial no se poda disolver, y esto tena
consecuencias jurdicas.

Artculo 39 CE
1. Los poderes pblicos aseguran la proteccin social, econmica y jurdica de la familia.
2. Los poderes pblicos aseguran, asimismo, la proteccin integral de los hijos, iguales stos ante la
ley con independencia de su filiacin, y de las madres, cualquiera que sea su estado civil. La ley posibilitar
la investigacin de la paternidad.
3. Los padres deben prestar asistencia de todo orden a los hijos habidos dentro o fuera del
matrimonio, durante su minora de edad y en los dems casos en que legalmente proceda.
4. Los nios gozarn de la proteccin prevista en los acuerdos internacionales que velan por sus
derechos.

Art.39 CE. Obliga a los poderes pblicos a proteger a la familia (pero no la que uno se
imagine, sino la del 1 y 32), a los hijos con independencia de su filiacin y a las madres cualquiera
sea su estado civil.

Lo de la independencia de filiacin se hizo porque haba descastados, y se recoge el
derecho a los hijos a saber quines son sus padres.

Artculo 268.1 CP. Estn exentos de responsabilidad criminal y sujetos nicamente a la civil los
cnyuges que no estuvieren separados legalmente o de hecho o en proceso judicial de separacin, divorcio o
nulidad de su matrimonio y los ascendientes, descendientes y hermanos por naturaleza o por adopcin, as
como los afines en primer grado si viviesen juntos, por los delitos patrimoniales que se causaren entre s,
siempre que no concurra violencia o intimidacin.

Delitos patrimoniales sin violencia o intimidacin en familia no son delito.

11
Artculo 14 CE. Los espaoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminacin alguna por
razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social.
Leccin 9. Tutela penal de la familia
9.1. Conflictos intrafamiliares en sentido amplio, respeto a la vida
privada e intervencin de los poderes pblicos


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Imaginemos un caso de dos hermanos cabreados que uno todas las noches le busca el
coche y le raja las ruedas. Como no hay violencia ni intimidacin, por el 268, no sera delito de
daos. El 268 no est claro que exija convivencia para esta absolucin, aunque s parece que
cuando no hay relacin familiar no entra la absolucin.

La cuestin es que el CP no entra en los hurtos dentro de la familia, y esto es as heredado
del derecho romano, en el que los bienes de la familia no son individuales, son de la familia, se
supone comparten gastos, obllgaclones de allmenLos,

Artculo 23 CP. De la circunstancia mixta de parentesco. Es circunstancia que puede atenuar o
agravar la responsabilidad, segn la naturaleza, los motivos y los efectos del delito, ser o haber sido el
agraviado cnyuge o persona que est o haya estado ligada de forma estable por anloga relacin de
afectividad, o ser ascendiente, descendiente o hermano por naturaleza o adopcin del ofensor o de su
cnyuge o conviviente.

El hecho de ser familiar a veces agrava, a veces atena y a veces no hace nada. Hay casos
en los que ser familia lo hace menos grave (no es lo mismo que le levanLe 30 al profesor que sl se
los levanto a mi padre).

Delitos especialmente previstos para la violencia dentro de la familia, delitos de violencia
domstica.

Detalle curioso, en la ltima reforma del Cdigo Civil se retir la facultad de los padres para
soltar el cachete al hijo, la correccin moderada de los hijos, diciendo que se recurrir a la
autoridad competente. Vamos, que hay que llamar a la local cada vez que el nio se ponga burro
porque no quiere comerse las lentejas.

Bigamia (Arts.217-129 CP)
TTULO XII. Delitos contra las relaciones familiares
CAPTULO PRIMERO. De los matrimonios ilegales
Artculo 217. El que contrajere segundo o ulterior matrimonio, a sabiendas de que subsiste
legalmente el anterior, ser castigado con la pena de prisin de seis meses a un ao.

Artculo 218
1. El que, para perjudicar al otro contrayente, celebrare matrimonio invlido ser castigado con la
pena de prisin de seis meses a dos aos.
2. El responsable quedar exento de pena si el matrimonio fuese posteriormente convalidado.

Artculo 219
1. El que autorizare matrimonio en el que concurra alguna causa de nulidad conocida o denunciada
en el expediente, ser castigado con la pena de prisin de seis meses a dos aos e inhabilitacin especial
para empleo o cargo pblico de dos a seis aos.
2. Si la causa de nulidad fuere dispensable, la pena ser de suspensin de empleo o cargo pblico de
seis meses a dos aos.

Qu pasa cuando nos casamos dos veces? Esto porque lo recoge el cdigo penal?

Leccin 9. Tutela penal de la familia
9.1. Conflictos intrafamiliares en sentido amplio, respeto a la vida
privada e intervencin de los poderes pblicos


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Hubo un momento que la mujer no sala de casa si no era para casarse, solo se entregaba
cuando se casaba. Originalmente el matrimonio era un contrato entre partes, se celebraba
privadamente. Esto se hizo pblico porque estos contratos normalmente se ignoraban una vez
consumado. El Papa lleg a intervenir, solicitando que hubiera un testigo cualificado. Esto se
traslada a lo civil mediante el registro civil, pero la gente ocultaba datos, los falsificaba,...

Nos encontrbamos que el hombre se casaba, se la cepillaba, se funda la dote y
desapareca buscando una nueva mujer con la que casarse, lo que era un problema muy grave de
la sociedad.

Pero tiene sentido seguir mantenerlo actualmente? Pues probablemente no

Abandono de familia e impago de pensiones (Art.227 CP)
TTULO XII. Delitos contra las relaciones familiares
CAPTULO III. De los delitos contra los derechos y deberes familiares
SECCIN 3. Del abandono de familia, menores o incapaces

Artculo 227
1. El que dejare de pagar durante dos meses consecutivos o cuatro meses no consecutivos cualquier
tipo de prestacin econmica en favor de su cnyuge o sus hijos, establecida en convenio judicialmente
aprobado o resolucin judicial en los supuestos de separacin legal, divorcio, declaracin de nulidad del
matrimonio, proceso de filiacin, o proceso de alimentos a favor de sus hijos, ser castigado con la pena de
prisin de tres meses a un ao o multa de seis a 24 meses.

2. Con la misma pena ser castigado el que dejare de pagar cualquier otra prestacin econmica
establecida de forma conjunta o nica en los supuestos previstos en el apartado anterior.

3. La reparacin del dao procedente del delito comportar siempre el pago de las cuantas
adeudadas.

Esto histricamente se gastaba muy poco y hoy est a la orden del da. Hay una relacin,
tengo un hijo, no nos hablamos,... Lo que tenemos para salir al paso es el delito de impago de
pensiones Art.227 CP.

Es delito dejar de pagar adrede, pero no dejar de pagar cuando no se puede. Hay que pagar
a las personas a cargo. El juez hace juicio de racionabilidad, si ve que no puede pagar, que no tiene
ingresos,... pero vive en el centro, va a buenos restaurantes,... pues a la crcel por no pagar.
Guardiola defiende que es mejor que este hecho siga siendo penal.

Este delito necesita denuncia ya que alimentos es un derecho, no un deber, por lo que si no
se demanda el pago no se exige.


Leccin 9. Tutela penal de la familia
9.2. Violencia domstica y de gnero: la respuesta del Derecho Penal


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9.2. Violencia domstica y de gnero: la respuesta del Derecho Penal
En un Estado social y democrtico de Derecho los supuestos de agresiones fsicas y
psquicas que se perpetran en el marco de la convivencia familiar, deben ser objeto de
persecucin penal y castigo. Pues aqu ya no es posible conformarse con el empleo de otros
medios de solucin del conflicto (que pueden acompaar, pero no sustituir, a la va penal, como
los supuestos de separacin o divorcio, mediacin, etc.). La misma dignidad de la persona es la
que se menoscaba frontalmente cuando uno de los miembros del clan descarga su agresividad
frente a otro u otros.

Las peculiaridades propias de este tipo de violencia obstaculizan su persecucin penal. Se
trata de agresiones que se provocan en el seno de la morada, con dificultades de prueba. Se llevan
a cabo frente a personas que, en la medida en que las soportan con cierta habitualidad, tienen un
carcter dbil, con problemas de personalidad, quienes sufren las continuas agresiones son
mujeres que dependen econmicamente de sus agresores, que aguantan esa situacin por no
perjudicar a sus hijos, o por convencimiento cultural de que sa es su condicin, la de vctima.

Artculo 153 LO 10/95
En el cdigo penal del 95, se introducen los malos tratos, el artculo 153 estaba redactado
como sigue:
Artculo 153 CP (Redaccin anterior). El que habitualmente ejerza violencia fsica sobre su cnyuge
o persona a la que se halle ligado de forma estable por anloga relacin de afectividad o sobre los hijos
propios o del cnyuge o conviviente, pupilos, ascendientes o incapaces que con l convivan o que se hallen
sujetos a la potestad, tutela, curatela o guarda de hecho de uno u otro, ser castigado con la pena de
prisin de seis meses a tres aos, sin perjuicio de las penas que pudieran corresponder por el resultado que,
en cada caso, se causare.

Se castiga la violencia en el hogar.

Respuesta policial
Tras la publicacin del Cdigo Penal del 95 se crean unidades policiales especiales, se hacen
planes integrales,...

Ley Orgnica 14/99
Ley Orgnica 14/1999, de 9 de junio, de modificacin del Cdigo Penal de 1995, en materia
de proteccin a las vctimas de malos tratos y de la Ley de Enjuiciamiento Criminal.

Introduce, entre otras medidas, en el cdigo penal:
Violencia psquica y habitualidad en el artculo 153
Medidas cautelares como el alejamiento, privacin de residir en determinados lugares,
comunicacin con la vlcLlma, en el arLlculo 48


Leccin 9. Tutela penal de la familia
9.2. Violencia domstica y de gnero: la respuesta del Derecho Penal


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A partir de aqu se introduce la violencia psquica, se deja lo de los tres delitos en un plazo
determinado de tiempo y lo que se busca es un clima de hostilidad constante. Se comienzan a
poner prohibiciones de comunicacin y acercamiento,...

Ley Orgnica 11/2003
Ley Orgnica 11/2003, de 29 de septiembre, de medidas concretas en materia de seguridad
ciudadana, violencia domstica e integracin social de los extranjeros.

Al hilo de una reclamacin histrica de la doctrina, se modifica el 153. El 153 se encontraba
junto a los delitos de las lesiones, pero el 153 era una lesin continuada, no se trataba de un delito
contra la integridad fsica sino contra la integridad moral (un delito de torturas), por lo que pasa a
ser el 173.2. Y en el 153 pasamos a poner una agresin puntual en el mbito domstico.

Ley 27/2003
Ley 27/2003 Reguladora de la orden de proteccin de las vctimas de la violencia domstica

Orden de proteccin violencia domstica. Proceso exprs para proteger a la vctima y
tomar rpidamente medias cautelares para su proteccin.

Ley Orgnica 1/2004 MPI VG
Ley Orgnica 1/2004, de 28 de diciembre, de Medidas de Proteccin Integral contra la
Violencia de Gnero.
Artculo 1.1. Objeto de la Ley. La presente Ley tiene por objeto actuar contra la violencia que, como
manifestacin de la discriminacin, la situacin de desigualdad y las relaciones de poder de los hombres
sobre las mujeres, se ejerce sobre stas por parte de quienes sean o hayan sido sus cnyuges o de quienes
estn o hayan estado ligados a ellas por relaciones similares de afectividad, aun sin convivencia.

Se distingue la violencia de gnero de la violencia domstica. Los mnimos son ms graves
si la violencia es de gnero en lugar de domstica. Y solo ser violencia de gnero siempre y
cuando sea de hombre contra mujer, por ser mujer y que sea o haya sido pareja (no sirve mujer
contra mujer, hombre contra hombre, padre contra hija,...)

Proteccin integral en serio?
Medidas de sensibilizacin, prevencin y deteccin
Derechos de las mujeres vctimas de violencia de gnero
Tutela Institucional
Tutela Penal
Tutela Judicial

La ley del 2004 no toca el delito de maltrato habitual. 173.2 y 3 se dejan como estaban en
la del 2003. Se introduce entre las cualificadas la del varn contra su pareja 148.1.5, se introduce
diferencia en el mnimo de la pena en agresin que constituya falta de lesin en el mbito del
173.2 Art.153.
Leccin 9. Tutela penal de la familia
9.2. Violencia domstica y de gnero: la respuesta del Derecho Penal


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Se prevn modalidades especficas en amenazas y coacciones 171 y 172.
Artculo 171.4.CP. El que de modo leve amenace a quien sea o haya sido su esposa, o mujer que
est o haya estado ligada a l por una anloga relacin de afectividad aun sin convivencia, ser castigado
con

Artculo 172.2.CP. El que de modo leve coaccione a quien sea o haya sido su esposa, o mujer que
est o haya estado ligada a l por una anloga relacin de afectividad, aun sin convivencia, ser castigado
con la pena de
Igual pena se impondr al que de modo leve coaccione a una persona especialmente vulnerable que
conviva con el autor.
Se impondr la pena en su mitad superior cuando el delito se perpetre en presencia de menores, o
tenga lugar en el domicilio comn o en el domicilio de la vctima, o se realice quebrantando una pena de las
contempladas en el artculo 48 de este Cdigo o una medida cautelar o de seguridad de la misma
naturaleza.

Especialidades en la suspensin y sustitucin de las penas. Las penas que sean por violencia
de gnero siempre llevarn una orden de alejamiento, y si se suspende la suspensin va
condicionada a la asistencia a cursos de reeducacin.

El quebrantamiento de condena cuando es por aproximacin o comunicacin, se hace
como si fuera por pena privativa de libertad, se castiga igual que escaparse de la crcel.

En el 620 nos quedar la amenaza, coaccin, injuria o vejacin, que se castigar ms fuerte
si la vctima es del 173.2

Que conseguimos con todo esto?
Pues una estadstica creciente, espectacular. Los procesos se disparan, las rdenes de
proteccin tambin. Ha remitido con la crisis pero no de manera espectacular

El principio de Igualdad el TC se lo pasa por el forro, se basa en que la agresin del hombre
a la mujer tiene el respaldo histrico social, por lo que tiene que estar ms castigada

Y que hemos conseguido con esto?
Segn las feministas Visibilizar el fenmeno y dar derechos a la mujer agredida
Pero tambin se ha generado una opinin social contraproducente. Se protege tanto
porque la mujer es un nio pequeo al que hay que proteger

Lo que est claro es estamos ante un problema social cuantitativamente importante.



Leccin 10. Tutela penal de los intereses colectivos
10.1. Proteccin penal de los bienes jurdicos supraindividuales


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Leccin 10. Tutela penal de los intereses colectivos
10.1. Proteccin penal de los bienes jurdicos supraindividuales
10.2. Poltica penal en materia de trfico de drogas
10.3. Ordenacin del territorio, medio ambiente e incendios forestales: Deterioro,
poltica y reaccin penal
10.4. Poltica penal en materia de seguridad del trfico rodado
10.5. Los delitos socio-econmlcos y la denomlnada dellncuencla de cuello-blanco". La
respuesta penal frente a la corrupcin econmica y poltica.

10.1. Proteccin penal de los bienes jurdicos supraindividuales
Lo que se tutela no son los derechos de Pepito o Juanito, son las condiciones bsicas para
que todos podamos disfrutar de nuestros derechos.

En estos bienes, encontraremos protecciones de naturalezas muy distintas, desde los
delitos de trfico de drogas, hacienda, ordenacin del territorio, forestales,...

Y todo esto se ha de proteger penalmente? no se dice que la intervencin debe ser
mnima, la ltima ratio? es una pregunta de trascendencia histrica.

A estos delitos se les llamaba delitos sin vctima, lo que es mentira, vctima somos todos,
un vertido de sustancias contaminantes no tiene vctimas?, pues si tiene, la vctima es toda la
poblacin.

Se podra alegar que para todo eso ya est el derecho administrativo, con sus multas y tal,
que no sera necesario el penal, dejarlo como ultima ratio. Pero lo que hay que tener en cuenta es
que el que el derecho penal sea la ltima ratio quiere decir que se reserva para lo ms grave y para
lo que lo dems vas no son capaces de solucionar, pero los temas de los que estamos hablando,
seguridad en la va, salud,.... tienen la suficiente entidad y lesividad para que el derecho penal se
encargue de ellos.

Este cambio en la proteccin se hizo en la transicin del Estado liberal al social. El sistema
ideolgico del Estado liberal fracasa, entre otras razones, por su incapacidad para tutelar la
sociedad de mercado y sus reglas de competencia. A consecuencia de ello, las desigualdades
sociales cada vez son mayores, y la educacin, la sanidad, los puestos de trabajo de grandes
sectores de la poblacin requieren, cada vez ms, una intervencin del poder pblico.

El Estado liberal, sin abandonar el Estado de Derecho, se transforma paulatinamente en el
Estado social. Ahora ya no confa en la tutela de la libertad de los individuos como nico
mecanismo para alcanzar una pacfica convivencia social. Tiene que enfrentarse a los grandes
problemas que no puede resolver la comunidad por s sola.


Leccin 10. Tutela penal de los intereses colectivos
10.1. Proteccin penal de los bienes jurdicos supraindividuales


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Los intereses estn contrapuestos:
- Lo de protegerlo todo est muy bien, pero para que el poder pblico intervenga directamente
en todos esos campos, son necesarios muchos recursos econmicos, y ahora estamos en
crisis... Pues mira, si no ponemos coto al capitalismo salvaje agotaremos los recursos y nos
moriremos de hambre.
- Si ponemos pesados con las medidas de proteccin laboral no se produce econmicamente,
pues claro, dejaremos que el empresario explote impunemente a los ms indefensos.

Una ideologa liberal se preocupara ms de mantener (algunas) industrias contaminantes,
por la fuente de riqueza que ello implica en el marco de la libertad de mercado, que de los
efectos perniciosos que podra suponer para el medio ambiente.

En el Estado social, sin embargo, el equilibrio de los sistemas ecolgicos, las condiciones
ambientales de la flora y la fauna, el estado natural de las aguas, constituyen alguno de los bienes
que demanda no slo la sociedad actual, sino las propias generaciones venideras. Por eso es en la
poca de apogeo del Estado social cuando aparecen los delitos contra el medio ambiente, y las
medidas poltico-criminales que protegen bienes jurdicos de naturaleza supraindividual.

Los bienes jurdicos colectivos pueden tener referentes individuales o no. Hay veces que se
castiga como bien jurdico colectivo y adems lo podemos vincular a una afectacin particular, por
ejemplo un delito contra la seguridad vial que casi hace que atropellen a Mariano, o este delito
contra la salud colectiva que ha hecho que la radiacin casi acabe con la pobre Antonia. Habrn
otros delitos que no podremos personalizar, como una defraudacin a hacienda es mi beca para
la carrera la que se ha anulado, mi alcantarilla la que no se ha hecho,...? al igual que los delitos por
aprovechamiento de informacin privilegiada en el mercado de valores.

Es muy frecuente que los delitos contra bienes colectivos se configuren como delitos de
peligro, adems de peligro abstracto. Es un discurso complicado. Que se configuren como de
peligro o de lesin depender de cmo se configure el tipo. Ej. Salud publica la salud de la
poblacin delito de peligro. Conjunto de condiciones que garantizan la seguridad en la salud de
la ciudadana determinadas conductas lesionan esa seguridad, es una lesin efectiva. Lo que
importa es el fondo, protegerlos y no como lo llamemos, indiferente de si es de lesin o de peligro.
Hay que pensar en que hacen dao y como hacen dao.

Otra cosa que nos planteamos en estos delitos,
Quin vigila al vigilante? quin nos protege de quien
nos protege de los dems? quin garantiza que los
responsables de nuestro sistema hacen lo que tienen
que hacer y no atentan contra los intereses de los
ciudadanos? En Espaa existe la accin popular, en
inters de la ciudadana, no soy el perjudicado por el
delito, no soy la vctima directa, pero me persono en la
causa penal y pido pena. Esto sirve para perseguir lo que nadie tiene inters en perseguir, por

Leccin 10. Tutela penal de los intereses colectivos
10.2. Trfico de drogas


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ejemplo los recientes autos de la audiencia en las islas Baleares en relacin a la imputacin de la
Infanta, se debe a la accin popular y no al Ministerio Fiscal.

Hay que tener en cuenta que el Fiscal del Estado es nombrado por el Gobierno de la
Nacin, lo que hace que nos planteemos su independencia, lo que puede producir que hayan
dellLos en los que el MlnlsLerlo llscal Lenga falLa de lnLeres" en persegulrlos, de ahl la lmporLancla
de la accin popular.

10.2. Trfico de drogas
Entre los delitos contra la salud pblica tenemos delitos como el fraude alimentario nocivo,
pero tambin estn metidos otros delitos que no parecen tan relacionados con este tipo de salud,
como es el caso de los delitos que castigan el cultivo, elaboracin, o trfico o posesin con estos
fines de drogas....

Salud pblica y libertad individual
Y estos delitos dnde los metemos? porque se castiga, no el consumo, sino cualquier acto
que promueva, facilite o favorezca el consumo ilegal de sustancias toxicas, porque hay legales e
ilegales? Puedo tomar opiceos por prescripcin facultativa (MORFINA), pero la venta,
elaboracin, promocin del consumo fuera de esos casos se castiga y mucho.

Qu es lo que se protege? no se pide que esto haga dao a alguien, por lo que no se
protege del dao que produzca por qu es delito? porque atenta contra la salud pblica, y eso
quiere decir que no hay que demostrar que afecta a la salud de nadie, es ms, eso es irrelevante
(aunque aparezca con un mdico que diga que al que se lo he vendido le ha sentado de puta
madre, es irrelevante, es delito).

Drogas legales y drogas ilegales
Y porque se prohben unas drogas y no otras? pues en algunos casos por tradicin social,
como por ejemplo el consumo de bebidas alcohlicas como el vino es social por la iglesia, o el caf
y el tabaco.

Porque el vino si y el cannabis no? Pues por razones histricas, culturales,... no
necesariamente por lesividad de la droga, hay que ver el nmero de cirrosis alcohlicas, el nivel de
alcohlicos que hay en la sociedad espaola. El tabaco provoca cncer, lo vendemos y pagamos
impuestos.

Lesividad, pena y proporcionalidad
Por otra parte tenemos que las que estn prohibidas estn prohibidas con unas penas que
difcilmente estn acordes al principio de proporcionalidad. Vender una dosis mnima de cocana,
que no es una dosis que tenga un probado efecto perjudicial para la salud alcanza penas de prisin
por encima de los mnimos de la tentativa de homicidio, y en algunos casos se acerca a las penas
altas de homicidio, y eso que el legislador las ha rebajado.

Leccin 10. Tutela penal de los intereses colectivos
10.2. Trfico de drogas


Poltica Criminal Pgina 109 de 130

Si al gran traficante lo comparamos con el ltimo mono de la cadena (normalmente
autoconsumidor) vemos que no hay color, prcticamente se va de rositas.

Venta y consumo
Nos podemos plantear porque se ataca la venta y no al consumo, como de hecho se hace
en otros pases, y la conclusin es similar a la que llegbamos con el tema del suicidio, por
cuestiones de oportunidad, bastante tiene los consumidores como para encima meterlos en la
crcel por consumir.

Pendientes resbaladizas
El discurso de la pendiente resbaladiza dice que si legalizo la venta de drogas se disparar
el consumo de las mismas, pero en lugar de dejarnos llevar por el discurso sin ms, analicemos lo
que podra pasar realmente.

En estos momentos la mayora de muertes relacionadas con drogas son por sobredosis.
Esta vez le han dado la droga demasiado pura, su organismo no lo ha aguantado y ha cascado. Si
se legalizaran esto no pasara, vendiendo dosis estancadas en centros controlados el consumidor
sabra lo que toma, sabra su pureza, no llevara tanta tiza, escayola,... Por el contrario tenemos
que si abrimos esa puerta puede dar la impresin de que se acepta el consumo, por lo que se
aumentara el consumo.

Lo que est claro que es que el proceso actual no ha funcionado, a lo mejor la legalizacin
no era tan mala, al menos evitaramos las extorsiones, el blanqueo de capitales, las luchas entre
bandas,...

Adems, realmente funciona lo de prohibirlas? pero si podemos comprarlas sin problemas
en la calle, en un colegio, en una crcel,...

Organizaciones criminales y denuncia instrumental inducida en el contexto del trfico
ilcito de estupefacientes.
Si se legalizara tendramos un producto de calidad, la distribucin no enriquecera, al igual
que la fabricacin, evitando ajustes de cuentas, dinero negro que hay que blanquear, sera un
golpe muy duro a las organizaciones criminales.

La dimensin poltica internacional de un problema de salud pblica: estados productores y
estados consumidores; estados-ttere de organizaciones criminales e imperialismo revestido de
garanta de la salud mundial

El legalizarlo no es el fin del mundo, es el fin del mundo para pases que producen en
economa sumergida y para los pases que pueden invadirlos por ser pases productores de drogas.
Sera el fin de unos mecanismos de control para algunos pases, por ejemplo, ahora tenemos que
EEUU puede invadir Colombia porque hay mafias de produccin de drogas que las van a vender en
EEUU. Es una produccin ilegtima que permite injerencias externas, vamos, un chollazo para el

Leccin 10. Tutela penal de los intereses colectivos
10.3. Ordenacin del territorio, Medioambiente, Incendios


Pgina 110 de 130 Poltica Criminal

pas. El funcionamiento actual hace ms dao que el que intenta remediar. Se hace ms dao a la
salud pblica del que se intenta evitar.

Este sistema se mantiene seguramente por presiones internacionales, sin ir ms lejos, a
EEUU no le interesa perder sus sistemas de control, su justificacin para la presin que realiza en
otros pases con esta excusa.

Las cifras dicen que el consumo no ha cado con este sistema, por lo que habr que buscar
otro.

El argumento supremo para la legalizacin est claro: pongamos en una balanza los males
que origina la ingesta de drogas centrados como es conocido en la salud- y en otra los causados
por la prohibicin: explotacin, muerte, violencia, guerras, contrabando, trfico de armas,
corrupcin, enormes beneficios para los traficantes, desestabilizacin econmica,
desestructuracin social, bloqueo del sistema de justicia, militarizacin de algunas sociedades,
inseguridad global, blanqueo de dinero, atropello de derechos fundamentales, derecho penal de
excepcin delincuencia y crimen organizado.
lvarez Garca (2011:202)


10.3. Ordenacin del territorio, Medioambiente, Incendios
Estos delitos tienen en comn la proteccin del espacio en el que nos desarrollamos como
personas.

10.3.1. Ordenacin del territorio
Se dice que hace aos una ardilla poda cruzar Espaa de punta a punta sin tocar el suelo,
pues bueno, ahora puede hacerlo paseando por la autopista. Se ha permitido hacer lo que ha dado
la gana, se han construido en complicidad con el Alcalde, que me multaba legalizando la obra y se
llevaba pasta para el pueblo, hemos quitado costa,...

A esta situacin se respondi con una legislacin en 1995, que sancionaba a los que
construan donde queran
12
y a los que autorizaban lo que se deba de autorizar
13
. Entonces que se

12
Artculo 319.1. Se impondrn las penas de prisin de un ao y seis meses a cuatro aos, multa de doce a
veinticuatro meses, salvo que el beneficio obtenido por el delito fuese superior a la cantidad resultante en cuyo caso
la multa ser del tanto al triplo del montante de dicho beneficio, e inhabilitacin especial para profesin u oficio por
tiempo de uno a cuatro aos, a los promotores, constructores o tcnicos directores que lleven a cabo obras de
urbanizacin, construccin o edificacin no autorizables en suelos destinados a viales, zonas verdes, bienes de
dominio pblico o lugares que tengan legal o administrativamente reconocido su valor paisajstico, ecolgico, artstico,
histrico o cultural, o por los mismos motivos hayan sido considerados de especial proteccin.

13
Artculo 320.1. La autoridad o funcionario pblico que, a sabiendas de su injusticia, haya informado
favorablemente instrumentos de planeamiento, proyectos de urbanizacin, parcelacin, reparcelacin, construccin o
edificacin o la concesin de licencias contrarias a las normas de ordenacin territorial o urbanstica vigentes, o que
con moLlvo de lnspecclones haya sllenclado la lnfraccln de dlchas normas o
Leccin 10. Tutela penal de los intereses colectivos
10.3. Ordenacin del territorio, Medioambiente, Incendios


Poltica Criminal Pgina 111 de 130

hizo, pues que como no se poda aprobar, pues no se inspeccionaba hasta que no estuviera
acabado, y cuando lo estuviera, se sancionaba legalizndolo.

Las condenas por delito contra la ordenacin del territorio son mnimas, pero costa en el
mediterrneo no nos queda. Adems ha servido para blanquear dinero, traer capitales de
mafias,... y todos contentos porque nos hemos hecho de oro, pero ahora que no construimos qu
coo hacemos?

La ley recoga que si la construccin era ilegal se poda derruir y que el derribo correra a
gasto del constructor, pero cuantos se han derruido? y la prevaricacin y el cohecho?

10.3.2. Medio ambiente
Medio ambiente adecuado para la persona. A partir de la revolucin industrial, el ser
humano empez a percatarse de que los recursos de la Tierra no son ilimitados, y que si no cuidas
los recursos pues luego no quedan y todos morimos (lgica aplastante donde la haya).

Pese a ello, tras la segunda guerra mundial, se le dio preferencia a levantar la economa de
los pases que a proteger el medio ambiente. Frente a esta industrializacin salvaje, sobre los aos
70 aparecen los movlmlenLos ecologlsLas (values arLy, Creen arLy,)

El delito ecolgico aparece en la legislacin espaola en 1983, se introdujo una ley penal
que pretenda tutelar el medio ambiente definido como conjunto de condiciones de las aguas
(martimas o terrestres, tambin las subterrneas), del suelo y subsuelo, y del aire, que
posibilitan el equilibrio de los sistemas y subsistemas ecolgicos en los que se desarrollan la
flora y la fauna... Pero pronto la realidad mostr el conflicto de intereses que se opona a esa
funcin de proteccin.

Esta ley no funcion, haba que comprobar la lesin efectiva, la tipificacin era muy
deficiente, haba problemas por la regulacin administrativa, remita a una ley penal en blanco que
en algunos mblLos no esLaba desarrollada, vamos que no funclon, y el verdadero moLlvo fue
que se haba introducido como una jugada poltica del Partido Socialista, pero realmente no era
una ley que se quisiera aplicar.

En el CP de 1995 se reforma, abarca los supuestos que antes se quedaban fuera, el peligro
para la salud de las personas deja de ser una modalidad delictiva y se convierte en un supuesto de
agravacin, se eleva la pena (la anterior era birriosa), se recoge castigos contra la administracin o
sus funclonarlos en caso de que no hayan acLuado dlllgenLemenLe,

De todos modos, aun as, no hay casi penados por este delito, tampoco ha funcionado.



Leccin 10. Tutela penal de los intereses colectivos
10.4. Seguridad Vial


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10.3.3. Incendios forestales
Es difcil imaginar una forma ms grave de atentado a la flora y a la fauna de la Pennsula
Ibrica que la provocada por los incendios forestales. Adems de esquilmar los bosques y su rica
biodiversidad, se acelera el proceso de desertizacin.

Incendios por causas naturales
Son un problema pero no son "EL PROBLEMA"

Incendios imprudentes
Este es el verdadero problema. Hacemos la barbacoa con los amigos y pasa lo que pasa, o
tiramos la colilla, o dejamos las brasas y nos vamos,...

Adems los momentos en los que se hace la barbacoa, dos meses sin llover, agosto, viento
clido, se ha prohibido la quema de rastrojos prohibidos, hay tipos agravados para estos casos,
pero aun as barbacoa.

Tambin tenemos los peligros para determinadas zonas forestales. As, por ejemplo, la
existencia de lneas de ferrocarril, del tendido elctrico, motores, mquinas y maniobras
militares llevan aparejados esos riesgos sealados.

Incendios provocados
Suponen un 60% tanto del nmero de incendios como de la superficie arrasada.

Los hay locos como los pirmanos (unos chapuceros y otros muy profesionales), que
provocan miles de hectreas quemadas.

Tambin tenemos los incendios relacionados con el urbanismo. Es un bosque y como es
zona protegida no puedo hacer la urbanizacin, pues nada, este fin de semana te lo soluciono, y
monte a tomar por culo, a lo mejor hasta con muertos.

Si, se supone que no se puede recalificar terrenos quemados en 30 aos, que no se puede
construir, pero a ver que Juzgado deja la pieza abierta 30 aos, controlando durante este tiempo
al Ayuntamiento para que no recalifique no autorice ninguna construccin en ese terreno. Son
Jueces, no arquitectos, adems, hay otras medidas ms cmodas

La impunidad es elevadsima (95%). Adems como las imprudencias las hacemos todos...
venga que es una comunin, vamos a tirare petardos.

Se puede observar, de igual forma, que cuando el monte tiene una utilidad para los vecinos
del enclave donde se encuentra, el nmero de incendios disminuye considerablemente.


Leccin 10. Tutela penal de los intereses colectivos
10.4. Seguridad Vial


Poltica Criminal Pgina 113 de 130

10.4. Seguridad Vial
Los coches estn muy bien, pero matan.

En 1993 tenamos 4000 muertos en Espaa por este motivo, adems, muertos jodidos,
estamos hablando de chavales jvenes y por qu? Pues a veces porque la va no estaba bien,
pero casi siempre porque hacemos el burro con el coche, porque hemos bebido, porque tenemos
sueo, porque corremos,...

El legislador decidi acabar con esto y lo solucion. Lo soluclon medlanLe l1v's, me[ores
carreLeras, campanas de conclenclacln, pero sobre Lodo, dando caa, se cans y a partir del
2003 LO 15/2003, se subieron las penas, empezaron a meter a la gente en la crcel.

En 2005 implant el permiso por puntos, y dijo que el que conduzca mal le quitaba el
carn.

En 2007 saca la LO 15/2007, a partir de ese momento si pasabas de una determinada
velocidad o de un porcentaje de txicos en sangre cometas un delito, ya daba igual si se
presentaba sintomatologa o no, la crcel.

En 2010, con la LO 5/2010, se atenuaron penas y se aadieron cosas importantes, la ms
importante de todas fue que en todos los delitos contra la seguridad vial el vehculo es
instrumento del delito y ser objeto de decomiso, desde ese momento, si haces el cafre el
vehculo es decomisado y vendido en pblica subasta.

Y se fue notando pena tras pena. La bajada fue por la gravedad de la pena o porque
tenemos un radar en cada esquina? Pues por todo, la gente ya no va a 180, ya van a 130 por el
radar, y eso hace que se corra menos.

Esto ha funcionado, pero a que coste?

Pues estadsticamente hablando, actualmente, el delincuente tipo es un delincuente contra
la seguridad vial, ya que suponen el 40% de las condenas. Que a lo mejor no estn en la crcel,
pero ya tienen antecedentes, ya no son delincuentes primarios, la prxima si van a la crcel.

Y el combo con la violencia de gnero es brutal, est jodido por el curro, y le pega bofetn
a la parienta, juicio, delincuente primario, se suspende la pena, pero luego cabreado se toma unas
copas con los colegas, coge el coche y lo paran, a juicio otra vez, a Picassent por el
quebrantamiento de condena, ya no es primario por lo del coche.

Pese a que el 40% de las condenas son por seguridad vial, pero sin embargo tenemos el
mundial de Frmula 1 en qu quedamos?


Leccin 10. Tutela penal de los intereses colectivos
10.5. Delitos socio-econmicos. Delincuencia de Cuello blanco.
Corrupcin econmica y poltica


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Y porque no se limita la velocidad de los coches? Claro que, si los limitramos quin los
comprara?

Esto es lo que producen los discursos contradictorios. Hay que tomarse en serio este y
otros temas

10.5. Delitos socio-econmicos. Delincuencia de Cuello blanco. Corrupcin econmica
y poltica
Los poderosos han tenido ms oportunidades de violar la ley sin que cayese sobre ellos
ningn tipo de exigencia e responsabilidad penal, bien porque (casi siempre), el proceso penal
ni siquiera llegase a dirigirse contra los infractores, bien porque, de ser procesados, se alcanzase el
sobreseimiento de la causa o la libre absolucin.

Tanto en el Estado democrtico como en el autoritario, reitero, el poder poltico y
econmico suelen emplear mecanismos para evitar la persecucin o la condena penal cuando
perpetran lesiones a bienes jurdicos relevantes para la comunidad.

La corrupcin en la clase poltica est muy extendida en Latinoamrica, frica o Asia, no
dudando en aduearse directamente del patrimonio que gestiona la administracin. Este tipo de
ataques directos al erario pblico, que se practican de forma descarada y flagrante, es ms
excepcional en los Estados desarrollados y autnticamente democrticos, aunque en ocasiones se
descubre algun que oLro asunLo" (en Lspana, por e[emplo, el famoso caso oldn", y
actualmente mejor no los enunciamos porque nos faltan hojas).

Sin embargo, los supuestos de corrupcin que aparecen en el denominado Primer
Mundo son mucho ms sofisticados, pues existe un mayor control de la gestin pblica por parte
de los medios de comunicacin de masas, por parte de las fuerzas polticas en oposicin al poder y
por parte de los correspondientes rganos de Justicia.

Nos encontramos entonces ante figuras delictivas que, sin ser calificadas siempre
tcnicamente como delitos contra el patrimonio o el orden socioeconmico, tienen un
componenLe econmlco que las slLua denLro de la denomlnada dellncuencla de cuello blanco",
delincuencia perpetrada por aquellos sujetos que visten traje y corbata, que ostentan lujosos
relojes, que conducen automviles suntuosos... Que estn detrs de delitos contra la ordenacin
del LerrlLorlo, Lrflco de drogas a gran escala,

La persecucin y castigo de la delincuencia de cuello blanco, por tanto, requiere una
cobertura legal suflclenLe y algo ms. Lse algo ms" no es oLra cosa que la profundlzacln real,
da a da, en el Estado de Derecho. Slo cuando se respeta la divisin de poderes, y el ejecutivo no
interfiere en el judicial, slo entonces se pueden evitar las presiones y las interferencias de uno
sobre oLro para hacer la vlsLa gorda".

Leccin 10. Tutela penal de los intereses colectivos
Excurso


Poltica Criminal Pgina 115 de 130

Por otra parte, y dentro del mismo punto, qu diferencia hay entre empresario de riesgo y
delincuente? Dnde estn los lmites? Por qu si te sale bien eres un genio, pero si te sale mal
eres un delincuente?

El problema es que el modelo de xito es saltarse las reglas, pero eso hace dao y nos hace
dao a todos.

Excurso
El problema final en todo esto son los conflictos de intereses.



Leccin 11. Derecho penal poltico
11.1. Tutela penal de la comunidad internacional


Pgina 116 de 130 Poltica Criminal

Leccin 11. Derecho penal poltico
11.1. Tutela penal de la comunidad internacional
11.2. Tutela penal de la Constitucin y del orden pblico: Terrorismo
11.3. Poltica criminal y diversidad cultural. Los retos del Derecho Penal de las sociedades
heterogneas

El derecho penal es el poder del Estado, hay que ver cuando se abusa del poder para
abusar de los derechos de los ciudadanos.

En este tema hablaremos de la utilizacin de las vas delictivas como estrategia dirigida por
ciertos grupos o instituciones con la pretensin de alcanzar, modificar o eliminar las estructuras de
poder de un determinado Estado o Estados.

El primero de los apartados viene dedicado a la proteccin de la comunidad internacional
cuando determinadas estructuras de poder perpetran las atrocidades ms graves que puede
afrontar el ser humano entendido como individuo y como especie: el genocidio y otros crmenes
contra la humanidad.

El genocidio del pueblo judo a manos de Hitler, las violaciones en masa contra mujeres
musulmanas duranLe la guerra de ?ugoeslavla, son hechos crlmlnales perpeLrados bajo las
consignas establecidas por los rganos de gobierno de un Estado contra un sector de su poblacin
o contra la poblacin de otro estado.

En el segundo apartado hablaremos de delitos de terrorismo. Empleo de la violencia por
causas ideolgicas pretendiendo desestabilizar o tomar el control del Estado porque se entiende
que se esL leglLlmado" para ello.

Por ltimo hablaremos de un movimiento poltico que recurre al pensamiento de la
desigualdad de los seres humanos y a la justificacin de la discriminacin de un determinado
sector de la poblacin por raz de su origen nacional, tnico o religioso, como base fundamental de
su aparato ideolgico.

11.1. Tutela penal de la comunidad internacional
Lo de las barbaridades no es nuevo, ya viene de lejos, eso de matarnos ya lo hacamos, lo
de los genocidios no se ha inventado ahora. Estamos en el siglo XXI y los poderosos siguen
haciendo lo que quieren. USA realiza acciones de legltima defensa" en un estado soberano y no
pasa nada, al igual que cuando determinados estados declaran la guerra a otros pases, depender
de qu Estado haya declarado la guerra para que la comunidad internacional haga algo o no.

Es posible, por ejemplo, que la muerte del ciudadano C del pas H sea un evento indeseable
que puede distorsionar la vida social y afectar al sistema de valores de esa limitada poblacin,
Pero si alguien pretende eliminar a un grupo humano que se caracteriza por ciertas condiciones
Leccin 11. Derecho penal poltico
11.1. Tutela penal de la comunidad internacional


Poltica Criminal Pgina 117 de 130

idiosincrsicas, como su color de piel, su origen nacional, tnico o religioso, entonces el asunto
concierne a toda la Humanidad en su conjunto. Ciertamente pienso que sera deseable que
cualquier muerte dolosa e ilegtima de un ciudadano debiera ser una cuestin que implicase a
toda la comunidad internacional, pero como ello todava no es as en el plano de la realidad, habr
que aceptar que el genocidio, y no el asesinato, es un delito contra la humanidad.

Sin embargo, los crmenes ms horrendos, aqullos que atacan de raz a la misma esencia
del ser humano, como el genocidio y otros delitos contra la humanidad, o los crmenes de guerra,
suelen ser los que ms fcilmente se ven protegidos por la ms vergonzosa impunidad.

Se explica ahora la escasa intervencin de la comunidad internacional en estos conflictos
por varias razones muy cercanas a una determinada concepcin de la Poltica Internacional. No se
tomaron medidas contundentes contra el nacionalsocialismo alemn, ni contra Serbia en el
conflicto de Yugoslavia, porque se tema romper con el equilibrio de las potencias mundiales que
prestaban su apoyo a una u otra parte.

AuLenLlcos genocldlos, como el perpeLrado en Camboya, eran "desconocldos" por
Occidente, por depender de una rbita ajena a su rea de influencia.

En otras ocasiones, la falta de inters de las potencias mundiales por lo que acontezca en
determinadas zonas del planeta Tierra, explica que no se haya hecho nada por evitar autnticas
matanzas y otras tragedias humanas espeluznantes.

En Latinoamrica EE. UU. Colaboraba con ciertos sectores reaccionarios de Sudamrica
para propiciar gobiernos militares caracterizados por una cruel y sucia lucha, no slo contra el
comunismo, sino tambin contra toda idea liberal, democrtica o de defensa de los derechos
humanos. Y de esta forma, se vio con simpata, por no decir que se apoy abiertamente, la cada
del gobierno legtimo de Salvador Allende en Chile en manos del General Pinochet en 1973, o la
llamada de lsabel ern sollclLando la ayuda a los mlllLares para poner orden" en ArgenLlna a
mediados de esa misma dcada. Todava no hay datos concluyentes, pero se estima que la
represin poltica en estos dos pases fue la causante, respectivamente, de la muerte o
desaparicin de ms de 3.000 chilenos en el primer caso, y ms de 30.000 argentinos, en el
segundo. No obstante, hasta que las autoridades judiciales espaolas no comenzaron a investigar
la responsabilidad criminal de los mximos dirigentes en aquellos aos (Caso Pinochet), tampoco
ha existido un verdadero inters por enjuiciar a los culpables de tan perniciosos delitos. Los
gobiernos democrticos que sucedieron a los dictadores se preocuparon ms por proponer leyes
del punto final", que persegulan una amnlsLla para esLos dellLos, que de la busqueda de la
Justicia para un terrible periodo histrico de sus respectivos pases. Sin duda alguna, el miedo a
nuevos golpes de Estado encabezados por militares ultraderechistas, el temor a una confrontacin
soclal, laLla en esLa pollLlca de mirar a otro lado" cuando se preLendla averlguar la verdad de lo
acontecido y comenzar a solicitar los procesamientos de los primeros sospechosos.


Leccin 11. Derecho penal poltico
11.1. Tutela penal de la comunidad internacional


Pgina 118 de 130 Poltica Criminal

De todo cuanto se viene exponiendo hasta este momento, cabe destacar que no ha
existido en realidad un Derecho Internacional Penal lo suficientemente asentado como para
resolver los conflictos humanos de mayor envergadura, que son aquellos que tienen lugar entre
dos o ms Estados, o dentro de un solo Estado con repercusin ms all del mbito nacional, y que
repercuten en sectores enteros de la poblacin de un pas. Ese apenas existente Derecho
Internacional Penal ha sido sustituido por la pura Poltica Internacional, que se ha guiado
frecuentemente por meros criterios de conveniencia e inters.

La mscara de la hipocresa es LraLar algunos confllcLos como asuntos internos". or
poner un ejemplo, si nos situamos en el conflicto que enfrenta a palestinos e israeles,
dependiendo de la posicin poltica de que se parta, para unos la actuacin del ejrcito hebreo
constituye un acto de legtima defensa, y para otros un autntico delito de lesa humanidad. Para
algunos, estamos hablando de unos asuntos internos, de lo que se desprende que el element
poltico sea esencial, incluso en la concepcin de los mismos hechos, como determinantes, o no,
del ataque a la comunidad internacional.

Pero podemos arreglarlo?
La creacin de la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU) persigue, como uno de sus
objetivos fundamentales, evitar en el futuro los conflictos armados entre Estados, incluso entre
distintos bandos dentro de un mismo Estado.

Aunque claro, los conflictos no siempre pasan el primer filtro y no siempre llegan a
tratarse. Solo hay que ver la situacin actual para percatarse de que no ha sido una solucin al
problema.

Los intentos por establecer un autntico Derecho Internacional Penal, sustantivo y
adjetivo, han ido conformando el camino dirigido a la creacin de una Justicia Universal.

Se prob con tribunales penales internacionales:
1945, tras la Segunda Guerra Mundial, los aliados establecen el Tribunal Militar
Internacional de Nuremberg, con la pretensin de enjuiciar a los criminales nazis
responsables de genocidio, de crmenes de guerra y de lesa humanidad
1946 se crea en Tribunal Militar Internacional para el Lejano Oriente con sede en Tokio,
con la misma finalidad, pero respecto de las actuaciones del imperio nipn

Pero claro, estaban circunscritos a acontecimientos muy concretos, no tenan
universalidad. Adems, la jurisdiccin fue instaurada por el bando ganador del enfrentamiento, no
por todos los bandos afectados.

El Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas cre dos tribunales penales
internacionales, uno para Yugoslavia y otro para Ruanda.


Leccin 11. Derecho penal poltico
11.2. Tutela penal de la Constitucin y del orden pblico: Terrorismo


Poltica Criminal Pgina 119 de 130

Evidentemente, la solucin para el futuro pasaba por la creacin de una jurisdiccin
universal regida por un Tribunal Penal Internacional con competencia para el enjuiciamiento de los
delitos que ms gravemente atentan a la misma comunidad internacional.

La ONU elabor un Proyecto de Cdigo de Crmenes contra la Paz y la Seguridad de la
Humanidad y un Proyecto de Estatuto del Tribunal Penal Internacional, que pretendan ser la
regulacin de un autntico Derecho Internacional Penal sustantivo y adjetivo.

El 11 de abril de 2002 se reunieron las 60 ratificaciones necesarias para la entrada en vigor
del Estatuto de Roma, estatuto del que surge un Derecho Penal Internacional que establece serias
posibilidades para otorgar competencia a la Corte Penal Internacional.

Si alguien hace salvajadas ser castigado por un tribunal internacional. Esto es una
solucin, pero claro, necesita el apoyo de todas las potencias, sobre todo de la primera potencia, y
claro si EEUU firma eso, ese tribunal podra juzgar a los militares americanos por lo que hacen
fuera, algo que EEUU no tiene ganas. Pero no slo se opone EEUU, tambin se oponen pases
como Rusia, China, India o Pakistn, que no han ratificado el Estatuto de Roma, lo que representa
un obstculo relevante para alcanzar la eficacia de los resultados perseguidos con la creacin de la
CPI.

11.2. Tutela penal de la Constitucin y del orden pblico: Terrorismo
El terrorismo constituye uno de los problemas poltico-criminales ms graves de las
sociedades desarrolladas del Siglo XXI, pues su actividad va siempre encaminada a desestabilizar
por vas violentas el sistema poltico-institucional que se marca como objetivo.

La accin terrorista est relacionada con tres elementos:
o Estructura organizativa (grupusculo, asoclacln, slndlcaLo, secLa rellglosa,)
fuerLemenLe [erarqulzada, dlsLrlbucln de roles,
o Fuerte componente ideolgico (poltico o religioso), que marca las directrices de la
asociacin o banda armada. Terrorismo nacionalista, revolucionario, de extrema
lzqulerda, exLrema derecha, lslmlco,
o Instrumentalizacin de la violencia como estrategia empleada para alcanzar los
objetivos ideolgicos perseguidos. Un grupo poltico o religioso que pretenda derrocar a
un gobierno determinado, o acabar con un sistema constitucional legtimamente
establecido, sin emplear medios violentos o intimidatorios, nunca puede ser
considerado como grupo terrorista.

Estos tres componentes deben confluir conjuntamente para hablar de terrorismo
propiamente dicho, aunque el acento se ponga especialmente en el tercero, por ser el ms
agresivo. Un grupo que emplee la violencia sin contenido ideolgico es simplemente una banda de
criminales, sin ms. Y un individuo que atente contra la vida, integridad fsica o libertad de las
personas por mviles polticos sin estructura organizativa alguna, es un mero delincuente que
acta por conviccin ideolgica. Y sin violencia ni intimidacin, hemos visto, no hay ni siquiera

Leccin 11. Derecho penal poltico
11.2. Tutela penal de la Constitucin y del orden pblico: Terrorismo


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ilegalidad, aun cuando nos encontremos ante un grupo estructurado que persiga finalidades
ideolgicas de desestabilizacin.

Si una persona aparece en clase y dispara a todos con una metralleta no es un terrorista,
seguramente ser un loco, por lo que para ser grupo terrorista asumimos que har falta una
organizacin. Por lo que asumimos que debe haber una estructura.

En el tema ideolgico cada uno opina una cosa, los que para casi la totalidad de Espaa son
terroristas, para otros pases eran defensores de la patria, presos polticos,... dependiendo de la
relacin con el pas en cuestin.

Los grupos terroristas, que viven de esto, tienen races profundas, est la parte ideolgica,
pero tambin est la financiacin de mucha gente que vive de esto.

Terrorismo en Espaa hemos tenido:
Los anarquistas a principios del siglo XX, que hoy por hoy parecen una broma, pero en
su poca costaron muchos muertos.
Los republicanos, tras el golpe de estado se fueron a la montaa y empezaron guerra
de guerrillas Maquis, que segn desde el prisma que se miren eran terroristas
sanguinarios o hroes libertarios.
ETA, Terra Lliure, GRAPO
GAL. Terrorismo de Estado, terroristas para combatir a terroristas.

Otro gran problema que presenta la criminalidad terrorista es el apoyo internacional del
que gozan las organizaciones violentas ms relevantes. En plena guerra fra, ambos bloques, el
capitalista y el socialista, eran conscientes de que la lucha contra su enemigo no poda ser, bajo
ningn concepto, a travs de un conflicto blico abierto. Aunque ninguna de las potencias deseaba
los movimientos insurgentes en su propio terreno, instigaron, fomentaron o apoyaron la
subversin poltica y armada como forma de atacar a su enemigo sin una declaracin formal de
guerra. La Unin Sovitica se vali de la violencia revolucionaria para extender su hegemona y
crear su espacio de pases satlites. Y los Estados Unidos apoyaron movimientos nacionalistas y
anticomunistas en Latinoamrica, Asia y frica. Esto ha llevado a una utilizacin del terrorismo
dentro del juego de la fuerza y de la poltica internacional. Y una organizacin terrorista como es
ETA, ha tenido o tiene apoyos en pases como Cuba, Nicaragua, Mxico, Argelia o Venezuela. Y no
era extrao hace una dcada encontrar a un militante del IRA norirlands adiestrndose en un
campo de entrenamiento en Libia.

Y a nivel internacional el 11 de septiembre 2001 se estremeci el mundo porque EEUU
descubri lo que era el terrorismo, salpicndonos a nosotros el 11 de marzo de 2004.

Y nos pill fuera de juego porque estbamos acostumbrados a la estructura piramidal de
ETA, y aparecieron clulas, terroristas latentes, suicidas,...

Leccin 11. Derecho penal poltico
11.3. Poltica criminal y diversidad cultural. Los retos del Derecho
Penal de las sociedades heterogneas


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Y como el terrorismo es el peor delito para el Estado, lo castigamos exageradamente,
porque su potencialidad lesiva es muy elevada. Construimos un derecho y un cdigo penal de
enemigos, haciendo que cosas como la mera pertenencia ya se castigue.

Pero una mayor represin no conduce a resultados ms fructferos. El delincuente
terrorista sigue siendo un sujeto de derecho, a l tambin deben de atribursele un mnimo de
garantas irrenunciables en un Estado de Derecho. Pues, especficamente en esta materia, una
presin exacerbada de los instrumentos represivos del Estado trae como consecuencia que los
acLlvlsLas aparezcan como perseguldos", como represallados", como LorLurados"

En un momento determinado en Espaa se deja de luchar contra el terrorista individual y
se lucha contra las opciones polticas relacionadas con el terrorismo, un paso polmico y a la vez
importante, consistente en la ilegalizacin de los partidos polticos vinculados directamente con la
organizacin terrorista. Es ese uno de los objetivos fundamentales de la Ley Orgnica 6/2002, de
27 de junio, de partidos pollLlcos. Ll ob[eLlvo es garanLlzar el funclonamlenLo del slsLema
democrtico y las libertades esenciales de los ciudadanos, impidiendo que un partido poltico
pueda, de forma reiterada y grave, atentar contra ese rgimen democrtico de libertades,
justificar el racismo y la xenofobia o apoyar polticamente la violencia y las actividades de bandas
terroristas... Especialmente si se tiene en cuenta que, por razn de la actividad del terrorismo,
resulta indispensable identificar y diferenciar con toda nitidez aquellas organizaciones que
defienden y promueven sus ideas y programas, cualesquiera que stas sean, incluso aquellas que
pretenden revisar el propio marco institucional, con un respeto escrupuloso de los mtodos y
principios democrticos, de aquellas otras que sustentan su accin poltica en la connivencia con la
violencia, el terror, la discriminacin, la exclusin y la violacin de los derechos y de las
libertades...

Puede que los pasos decisivos para acabar con el terrorismo sean infiltrarse, detectarlos,
igual que conseguir que las bases sociales que apoyan a los terroristas les retiren en el apoyo.
Cuando minamos las bases sociales el terrorismo pierde fuerza.

11.3. Poltica criminal y diversidad cultural. Los retos del Derecho Penal de las
sociedades heterogneas
El ltimo apartado de este tema viene dedicado a otro de los grandes problemas poltico-
criminales que se presentan en las sociedades de corte occidental: la aparicin en su seno de
fuertes brotes de racismo y xenofobia en algunos sectores de una poblacin tnicamente
mayoritaria y hegemnica frente a otros que se hallan en minora y no suelen ocupar posiciones
de dominio o de poder.

Nuestras sociedades nunca han sido tan multiculturales como ahora, y surgen reacciones
violentas, criminales contra eso. Y ha habido que posicionarse, hay una reaccin penal.
Empezamos reaccionando contra el genocidio. En el 90 se introdujeron medidas contra la
discriminacin (aunque no se gastan) y el reto es que no se necesiten es conseguir una sociedad
que no discrimine.

Leccin 11. Derecho penal poltico
11.3. Poltica criminal y diversidad cultural. Los retos del Derecho
Penal de las sociedades heterogneas


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En Europa la primera emigracin no trajo muchos problemas de integracin, puesto que se
trataba de ciudadanos que fueron llamados para ocupar puestos de trabajo que quedaban sin
cubrir tras el fuerte proceso posblico de industrializacin. Sin embargo, esta segunda corriente ha
sido obligada, de acogida, no tanto para cubrir un puesto de trabajo, como para paliar las graves
tragedias humanas que se producen a finales del Siglo XX: Crisis econmicas que llevan el hambre
y la desesperacin a muchos pases que huyen ahora del denominado socialismo real, guerras que
traen de forma indiscriminada muertes y persecuciones, situaciones endmicas de hambre en
latitudes africanas, etc. Y precisamente, a partir de aqu es cuando surgen formas nuevas de
criminalidad relacionadas con la diferencia tnica, nacional, cultural o religiosa que obligan a los
poderes pblicos a adoptar determinadas polticas para hacerles frente.

Se encuentran en Europa grupos violentos que atacan conjuntamente a ciudadanos de
color, o de procedencia rabe, simplemente por el hecho de su apariencia externa.

Aparecen otros delitos de expresin como la negacin de la existencia del Holocausto
judo. En este ltimo caso, en realidad, se trata de autores de ideologa nacionalsocialista que
niegan la existencia del genocidio judo durante la Segunda Guerra Mundial.

Los incidentes ms graves comienzan a propagarse, pues, casi de forma sistemtica, a
mediados de esta dcada de los setenta del Siglo XX, cuando la crisis econmica azot sin piedad
ni compasin a Europa y Estados Unidos. De esta forma, quien antes haba sido, necesario
trabajador emigrante se convierte a los ojos del ciudadano nacional en peligroso competidor,
tanto por el puesto de trabajo como por las ayudas sociales.

Pero este inicial fenmeno de violencia racista desatada contra ciertos ciudadanos de
origen forneo asentados en el respectivo pas, ms bien primitivo y desorganizado, que se explica
adems (aunque nunca se justifica) por la confluencia de determinados factores histricos,
sociales y econmicos, viene acompaado de la intervencin de organizaciones polticas que
intentan aprovechar el ambiente de tensin para ganar adeptos y procurarse los votos de los
descontentos.

La Organizacin de las Naciones Unidas (ONU) aprob la Convencin Internacional para la
Eliminacin de toda forma de Discriminacin Racial que fue firmada en Nueva York el 14 de marzo
de 1966. En la actualidad, la Convencin ha sido firmada, con la correspondiente adhesin por ms
de 130 Estados, constituyndose as en el plano universal en uno de los convenios internacionales
con mayor nmero de Estados vinculados.

En la actualidad, la Unin Europea y otros pases como Suiza han optado por cerrar todas
las vas posibles a la entrada de poblacin extranjera. Desde mediados de los aos setenta, slo se
puede residir lcitamente en estos territorios bien por la obtencin de la condicin de refugiado
poltico, bien para reunir miembros de la unidad familiar ya residente en el pas.


Leccin 11. Derecho penal poltico
11.3. Poltica criminal y diversidad cultural. Los retos del Derecho
Penal de las sociedades heterogneas


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A finales de la dcada de los ochenta y principios de la de los noventa del Siglo XX, se
produjo el auge de organizaciones de extrema derecha que lanzaban mensajes sencillos y
populistas en los que se acusaba a extranjeros y minoras tnicas el hecho de ser portadores y
causa de los problemas ms relevantes de la sociedad desarrollada europea. Resalt as el gran
xito electoral del Partido Republicano en Alemania, del Frente Nacional en Francia o del Partido
Liberal austriaco en Austria.

Este auge de la extrema derecha poltica con un mensaje xenfobo y racista se ha
intensificado a partir de la crisis econmica mundial acontecida tras el crack financiero de las
hipotecas basura en el ao 2008.

Todo este tipo de organizaciones polticas tienen un mensaje comn. Dicho mensaje se
dirige agresivamente al ataque del fenmeno de la inmigracin ilegal como fuente de todos los
problemas del pas (paro, inseguridad ciudadana, competencia desleal en el mercado de trabajo,
alto coste para los servicios sociales, ruptura con el modelo cultural occidental, etc.). Ese ataque se
centra especialmente contra el islam y contra la propia Unin Europea que impone modelos de
convivencia en la diversidad cultural y limita la soberana de los Estados miembros.

El Derecho se ha preocupado, como no poda ser de otra forma, de este drama social y ha
pretendido poner soluciones creando reglas de carcter imperativo o prohibitivo, segn los casos,
que tienen como objetivo evitar la discriminacin injustificada por razn de raza, etnia, nacin,
religin u otra de ndole similar. De ah que en la mayora de los ordenamientos jurdicos se
contengan expresa o tcitamente disposiciones limitativas de la libertad de contratacin que
establezcan condiciones racistas o xenfobas en las ofertas de puestos de trabajo, o preceptos del
Derecho privado que restringen la libertad contractual de las partes en el negocio jurdico por
estas mismas causas.

Evidentemente, muchas de estas medidas antirracistas ni siquiera son jurdicas. Pongo por
caso todas aquellas tentativas que buscan concienciar a la generalidad de la ciudadana para que
acepte a los extranjeros como al resto de sus conciudadanos (las mencionadas manifestaciones,
publicidad en los medios de comunicacin, programas juveniles de intercambio cultural,
profundizacin en el estudio de los derechos humanos en la carrera escolar, etc.). Semejantes
acciones tienen una gran importancia puesto que intentan enfrentarse al problema en cuestin
desde su origen.

El Derecho Penal intervendr cuando el problema social no pueda ser resuelto por otro
sector de dicho ordenamiento jurdico, o incluso por medidas extra-jurdicas menos drsticas para
la libertad del ciudadano (este es el denominado carcter subsidiario del Derecho Penal), y si la
gravedad del mismo necesita la entrada en juego de la legislacin punitiva (carcter fragmentario
del Derecho Penal). Se examinan brevemente, dentro del marco punitivo, las medidas que se
pueden establecer para hacer frente a la violencia o a la criminalidad racista y xenfoba.



Leccin 11. Derecho penal poltico
11.3. Poltica criminal y diversidad cultural. Los retos del Derecho
Penal de las sociedades heterogneas


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En Europa, para combatir a la extrema derecha con una fuerte tradicin racista, se han
creado figuras delictivas que prohben y castigan asociaciones polticas y organizaciones que
tengan como objetivo la discriminacin racial.

El Derecho Penal antirracista viene revestido de un notable carcter simblico que revela
una pretensin social y poltica de valorar como merecedor de proteccin el bien jurdico dignidad
humana ante determinados supuestos graves de discriminacin. No obstante, existen dudas sobre
la eficacia real de la aplicacin de la ley penal en este mbito, pues se piensa que frecuentemente
se utiliza la elaboracin de medidas punitivas como mero instrumento, coyuntural y poltico, para
tranquilizar inquietudes, inseguridades e incluso la misma conciencia de determinado sector de la
poblacin.

Ha recibido crticas como que se trata de un Derecho Penal de autor, ya que los
condenados coinciden en su gran mayora con un perfil personal (jvenes con ideologa propia de
la ultraderecha, o integrantes de determinados grupos urbanos violentos).

Tambin se le ha criticado por limitar la libertad de expresin. Pero cuando la libertad de
expresin se utiliza como pretexto para menospreciar a una persona o a una colectividad por
razn de su origen o pertenencia, no se puede admitir ni siquiera un conflicto de bienes jurdicos y
recurrir a un criterio general para determinar la ponderacin. Simplemente no hay conflicto
puesto que no existe ningn derecho fundamental a lesionar otro derecho fundamental. La
legislacin penal antirracista, bajo estos parmetros, encuentra de nuevo legitimacin
constitucional.

El racismo y la xenofobia no conocen lmites ni tienen fronteras, de ah que determinadas
formas de la conducta delictiva se trasmitan al resto de los Estados vecinos, especialmente cuando
se produce un proceso de homogeneizacin econmica, social y poltica como el que, poco a poco,
est acaeciendo en la Unin Europea. Bajo esta perspectiva, la inclusin de una legislacin penal
antirracista en los diferentes ordenamientos europeos puede considerarse como una respuesta
lgica y legtima, en la medida en que se quiere contribuir con un medio de solucin especfico
ante una problemtica singularizada. Cuestin distinta es el que la redaccin individualizada de los
respectivos preceptos penales no sea la apropiada y que aqulla tenga que mejorar adaptndola a
las concretas necesidades de cada pas. El error radica en considerar el anlisis de un determinado
ordenamiento jurdico sin tener presente la experiencia de otros pases cercanos al de referencia
cuando las causas que generan la violencia del prejuicio racial comiencen a coincidir. Todava es
pronto para hacer una precisa evaluacin de la incidencia del Derecho Penal en la esfera de este
tipo de criminalidad, pero se puede adelantar en este sentido que las instituciones reguladas en
esta materia no adolecen de mayores defectos que cualquier otra del Derecho Penal comn.

Leccin 12. Poltica Criminal y Modernas tecnologas
12.1. Revolucin tecnolgica y de las comunicaciones, evolucin de
la sociedad y transformacin del Estado.


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Leccin 12. Poltica Criminal y Modernas tecnologas
12.1. Revolucin tecnolgica y de las comunicaciones, evolucin de la sociedad y
transformacin del Estado.
12.2. Las nuevas formas de criminalidad. Los retos del Derecho Penal de la Tercera
Revolucin Industrial.

8lll CaLes: Camlno al fuLuro. Madrld, 1993: Llegar un da, no muy lejano, en que seremos
capaces de dirigir negocios, de estudiar y explorar el mundo y sus culturas, de hacer surgir algn
gran entretenimiento, hacer amigos, asistir a mercados locales, ensear fotografas a parientes
lejanos sin abandonar nuestra mesa de trabajo o nuestro silln... No abandonaremos nuestra
conexin a la red ni nos la dejaremos en la oficina o en el aula... Esta red ser algo ms que un
objeto que portamos o un dispositivo que compremos... Ser nuestro pasaporte para un modo de
vida nuevo y meditico"

El mundo cambia, es ms pequeo, podemos desplazarnos muy rpido, comunicarnos con
todas partes y eso es bueno, pero peligroso, ha generado nuevos peligros.

Con la aparicin de las nuevas tecnologas, han surgido modernas manifestaciones de la
criminalidad clsica que encuentran un vehculo de mayor facilidad de perpetracin e impunidad
(as, criminalidad patrimonial) e incluso otro tipo de delincuencia desconocido hasta ahora (as,
conductas de sabotaje informtico). Todo lo cual es causa de unos nuevos problemas poltico
criminales que no pueden ser resueltos con los mecanismos tradicionales del Derecho Penal
clsico.

12.1. Revolucin tecnolgica y de las comunicaciones, evolucin de la sociedad y
transformacin del Estado.
A partir de la Segunda Guerra Mundial se produce la revolucin tecnolgica y de las
comunicaciones. En este momento nos encontramos en pleno proceso de cambio, nos dirigimos
hacia un nuevo modelo social, de tal forma que todava es pronto para llevar a cabo una completa
evaluacin de las consecuencias de esta transformacin.

Ahora ya no es ms rico el que ms tierras posee, ni el que es titular de ms talleres o
fbricas... Es ms poderoso quien ms informacin puede manejar. Ahora el poder de los pases,
por tanto, se mide atendiendo al nivel de desarrollo en el marco de la investigacin tecnolgica y
de su sistema de comunicaciones. Sin duda, esta situacin ha provocado a su vez una notable
transformacin de la propia estructura econmica e ideolgica del nuevo Estado.

Las polticas econmicas, por tanto, son cada vez menos autnomas en manos de los
correspondientes gobernantes, y dependen cada vez ms de la coyuntura internacional, de las
directrices de organizaciones como el Fondo Monetario Internacional o, en nuestro caso, de las
instituciones comunitarias de la Unin Europea.


Leccin 12. Poltica Criminal y Modernas tecnologas
12.2. Las nuevas formas de criminalidad. Los retos del Derecho Penal
de la Tercera Revolucin Industrial.


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Modernas tecnologas y sistemas de comunicacin son responsables, por tanto, de un
fenmeno que tiende cada vez ms a la homogeneizacin del mundo, y que se conoce ahora,
modernamenLe, ba[o el susLanLlvo de globallzacln". ulcha homogenelzacln afecLa al mblLo
econmico, pero tambin, claro est, al ideolgico.

La nueva ideologa del Estado del Siglo XXI se va haciendo ms homognea. Se hace ms
difcil distinguir los mensajes de la derecha y de la izquierda. Los grandes partidos polticos se
acercan paulatinamente al centro.

La relevancia de las nuevas tecnologas de la informacin y su poder de convocatoria se ha
revelado desde finales del 2010 en las revoluciones y protestas acaecidas fundamentalmente en
los pases rabes. El fenmeno comenz en Tnez y continu por Egipto, Libia, Yemen, Arabia
Saud y otros Estados. La rpida propagacin de este movimiento social y sin lderes precisos fue
facilitada por las informaciones y comunicaciones a travs de las redes sociales en Internet, el uso
de telfonos mviles, la emisin de programas de radio y televisin y otras formas similares. Es
casi seguro que de no haber existido estas tecnologas de la informacin y de la comunicacin, no
se hubieran extendido los nuevos valores democrticos ni las formas de protesta entre la
poblacin de estos pases, factores decisivos en el desarrollo de esta peculiar y relevante
revolucin social.

Pero esta nueva sociedad de la informacin tambin plantea otros retos y una
transformacin del Estado que, en ocasiones, revela no pocos aspectos negativos.

En la medida en que se generaliza la utilizacin de redes informticas, del uso del
ordenador personal, del telfono mvil, del fax y de otro tipo de artefactos relacionados con la
informacin y comunicacin, existir una gran masa de ciudadanos que no podrn acceder a esa
tecnologa, bien por condiciones sociales que les dificultan su manejo y aprendizaje (personas de
avanzada edad, por ejemplo), bien por carecer de los medios econmicos y de la instruccin
suficiente para ello. Esa masa de excluidos queda al margen de los nuevos beneficios de la era
informtica, son los nuevos marginados. Y este es un reto del nuevo Estado, cmo poder
generalizar, extender a toda la poblacin, la posibilidad de utilizacin y aprovechamiento de los
nuevos instrumentos tecnolgicos

12.2. Las nuevas formas de criminalidad. Los retos del Derecho Penal de la Tercera
Revolucin Industrial.
Hemos visto que las modernas tecnologas contribuan a un fortalecimiento de la libertad
de expresin, que en mbitos como Internet no cuenta con lmite alguno. Pero en la misma
medida en la que se produce una extensin de esta libertad ideolgica, se constrien derechos
como el honor y la intimidad. Las ltimas tcnicas informticas de acopio de informacin
posibilitan que nuestros datos personales se encuentren en manos de muchas empresas, de
muchos particulares y de algunas administraciones pblicas. En la era de las telecomunicaciones,
todos estamos ms vigilados. Todos estamos ms controlados...

Leccin 12. Poltica Criminal y Modernas tecnologas
12.2. Las nuevas formas de criminalidad. Los retos del Derecho Penal
de la Tercera Revolucin Industrial.


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Ese anonimato de los usuarios de las redes informticas, tambin determina que algunos
aprovechen el desconocimiento pblico de su identidad para hacer valer sus instintos ms
perversos. Internet es un mundo de sueos hecho realidad, pero tambin en su universo podemos
encontrar las ms terribles pesadillas (pornografa infantil, grupos racistas y xenfobos, trfico de
rganos, vdeos de torturas a seres humanos,)

Tambin se transmiten virus, se destrozan bases de datos, se atacan los sistemas de
seguridad de grandes compaas e instituciones estatales, se realizan transacciones
econmicas suplantando a sus titulares... Esta nueva criminalidad ha sido creada o fomentada
por las nuevas tecnologas.

Hay nuevas formas de atentar, eso obliga a salir al paso, hay un mecanismo de justificacin
tcnica de muchas cosas, esto tiene que ser as, o hemos decidido hacerlo as. Vamos a
encontrarnos con que se produce una universalizacin en comunicaciones, cultural,... y tendremos
que proteger cosas que antes no estaban y proteger cosas que estaban pero de nuevas formas de
ataque.

Supongamos que nos quitan el telfono y nos borran toda la informacin que contiene, o
me borran la informacin del ordenador. Fsicamente los dos objetos siguen igual, no presentan
daos, pero he perdido la informacin. A lo mejor en lugar de borrar la informacin, introduce un
virus que hace a saber qu (grabar contraseas, capLar foLos,) asl que hemos tenido que inventar
los daos informticos.

Se han inventado nuevas tcnicas para el descubrimiento y revelacin de secretos, el
hacking, eso de abrir las cartas ya ha pasado de moda.

La estafa es engaar a alguien, pero la manipulacin de un programa informtico no
engaa a nadie, pues nada, creo la estafa informtica.

Hablamos de cosas como la captacin de menores con fines sexuales (el grooming), y
prohibimos establecer comunicacin mediante medios telemticos con un menor,....

En el delito de estragos nos ha tocado incluir los delitos en telecomunicaciones, porque la
daosidad real que producen es similar a la de las inundaciones, desmonta nuestra vida.

Propiedad intelectual. El que reproduce masivamente, el que posee software
especficamente destinado a la comisin de estafas y fraudes electrnicos,... todo esto nos ha
tocado incorporarlo. En Espaa, uno de los pases con mayor nmero de descargas no autorizadas
en la Red, se ha regulado parcialmente esta actividad medianLe la dlscuLlda Ley lnde". uenLro
de la Ley 2/2011, de 4 de marzo, de Economa Sostenible, y despus de una tramitacin
parlamentaria llena de controversias y obstculos, se incluy la disposicin final cuadragsimo
tercera en el texto definitivo (la denominada Ley Sinde) relativa a la regulacin de las descargas
de contenidos en Internet y la proteccin de la propiedad intelectual.

Leccin 12. Poltica Criminal y Modernas tecnologas
12.2. Las nuevas formas de criminalidad. Los retos del Derecho Penal
de la Tercera Revolucin Industrial.


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Responsabilidad del provider. Otro de los problemas que ha aparecido, el que facilita la
comisin del delito ser partcipe, entonces hago responsable al suministrador de servicios a
internet? les dejo ver mis correos o los exonero de que se trafique con pornografa infantil en su
red? Al final se opta porque solo ser responsable si se le comunica y no toma medidas.

En la Red intervienen muchos sujetos que hacen posible la conexin entre servicio ofertado
y el internauta que lo usa (proveedores, buscadores, servidores, establecimiento de conexiones o
llnks", eLc.). AnLe esLa slLuacln, sl se qulere mlLlgar los efectos crimingenos de actuaciones
delictivas en el ciberespacio, pueden, en principio, adoptarse dos soluciones desde el prisma
poltico-criminal:
1. egular" la acLlvldad de Lodos los lnLervlnlenLes en la creacln de los servlclos y de las
autopistas de la informacin de Internet. De esta manera, se crearn controles, y con
ello, se exigirn responsabilidades, lo cual no eliminar, pero si disminuir, las
conductas ilcitas perpetradas a travs de este medio. Se ha sugerido, a este respecto,
crear un sistema de responsabilidad similar al existente en el actual art. 30 del Cdigo
penal espaol. Esta poltica, por tanto, apuesta por la creacin de una normativa que
regule ciertos aspectos de la creacin o difusin de los contenidos ofrecidos a los
usuarios de Internet. Claro est, que para que dicha estrategia funcione ser necesario
que sea adoptada por la mayora de los pases proveedores de los servicios en la Red.
Pues de lo contrario, la ausencia de algunas de las potencias ms relevantes,
posibilitara que aquellos que lo deseasen escaparan a este control ubicando sus
pginas y portales en el Estado que decidiese continuar sin especfica regulacin de
control.
2. Dejar las cosas como estaban en su origen. No establecer normativa alguna de
regulacin, y llevar a cabo polticas de prevencin y de investigacin, con todas las
dificultades tcnicas que ello conlleva. Internet seguira constituyendo ese otro mundo
en el que uno puede alcanzar a ver el ms bello de los sueos o la ms terrible de las
pesadillas... El ciberespacio seguira constituyendo el mbito de la comunicacin y de la
informacin ms libre y ms relevante, pues cabra todo dentro de su seno, incluso
conductas ilcitas de notable gravedad.

Y el problema no afecta a un slo pas, afecta a todos los Estados en la medida en que
afecta a toda la Red. De ah que las soluciones tengan que ser siempre establecidas desde la
coordinacin internacional, pues de lo contrario (como ha estado ocurriendo hasta ahora),
las conductas criminales que se despliegan en este mbito virtual seguirn gozando de la ms
absoluta impunidad. Pinsese, por ejemplo, en un sujeto que crea una pgina Web vinculada a un
servidor de un pas en el que la exhibicin de pornografa infantil no es delito, o en el que no existe
convenio de extradicin alguno, y que todo usuario puede contemplar ese material desde
cualquier punto del planeta.


Leccin 12. Poltica Criminal y Modernas tecnologas
12.2. Las nuevas formas de criminalidad. Los retos del Derecho Penal
de la Tercera Revolucin Industrial.


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Locus commissi delicti. Dnde se ha cometido el delito?
Atendiendo al punto de vista de los principios clsicos que rigen en el Derecho Penal
material y adjetivo, ese tipo de comportamientos no se pueden perseguir bajo ningn concepto.
Pues algunos de los axiomas bsicos, de los conceptos e instituciones del derecho sancionador
clsico, no casan bien con las estructuras y la forma de desarrollo de esta nueva clase de
criminalidad.

As, la competencia para aplicar la norma penal viene usualmente definida por el territorio.
Este principio de territorialidad encuentra sus excepciones en el de personalidad o nacionalidad, y,
especialmente en los ltimos tiempos, por este otro de justicia universal. Sin embargo, mientras
que la cibercriminalidad no tiene fronteras y se extiende sin lmites fsicos en el mundo virtual de
las redes informticas, los sistemas de prevencin, persecucin y represin penal (integrados por
policas, fiscales y jueces, fundamentalmente), siguen limitando su actuacin al territorio nacional,
difcil de deslindar en este mbito.

Por todo lo expuesto, la poltica criminal de lucha contra la delincuencia informtica debe ir
encaminada, en primer lugar, a crear una legislacin penal sustantiva y procesal que pueda
desarrollarse en un conjunto importante de Estados seriamente implicados en esta actividad de
hacer frente a dicha criminalidad. Se tiene que establecer, por tanto, un mnimo de
comportamientos lesivos a bienes jurdicos sustanciales que deben elevarse por los respectivos
cdigos penales al carcter de delictivos. Y, de igual forma, tambin tiene que existir
armonizacin de cuerpos legales en materia de investigacin y enjuiciamiento criminal, tales como
la determinacin de los mecanismos legales para obtener las pruebas electrnicas del delito, que
en la mayora de los casos son fugaces y voltiles.
















Notas sobre el examen y trabajos finales
12.2. Las nuevas formas de criminalidad. Los retos del Derecho Penal
de la Tercera Revolucin Industrial.


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Notas sobre el examen y trabajos finales
Bibliografa recomendada:
- Borja Jimnez, Emiliano: Curso de Poltica Criminal, Editorial Tirant lo Blanch. Segunda
Edicin, Valencia 2011

Examen Teora
- Prueba final oral
- Dos temas elegidos aleatoriamente (uno de la Parte General y otro de la Parte Especial) y,
varias preguntas cortas correspondientes con el contenido del temario.
- Se tomarn en consideracin las aptitudes para desvelar los problemas tericos de cada
institucin y de cada sector de la criminalidad, y los argumentos y estrategias que se
aportan como va de solucin asumible por los poderes pblicos en la prevencin y
represin del delito.
- Da unos 10 minutos para preparar el examen oral. Si el tema es corto hay que explicarlo
entero, si es muy largo preguntar un epgrafe del mismo. 5 tarjetas parte general y 8 de
la especial.
- Va todo el temario y puede caer cualquier tema, hay que saber algo de todos, si no se
responde nada finaliza el examen.

Trabajos (Prcticas)
- Dos trabajos sobre diversos aspectos prcticos que tengan incidencia poltico-criminal en
relacin con los contenidos del programa.
- La eleccin de los temas se har en las primeras clases del curso, de acuerdo con el
profesor.
- Se presentan a travs del aula virtual, y debern ser defendidos ante el profesor en
tutoras.


Dijo que del Tema 8, da bastante juego para hacer una pregunta adicional, en el examen,
que cuando l tiene alguna duda de aprobar/suspender, o Matricula/sobre.
Respecto al Tema 4, la pregunta aborto consentido: probabilidad alta: Requisitos
jurisprudenciales de la Libertad tambin.
Tema 3: Sistema Tutelar no es de infraccin, sino de proteccin. Impone medidas
restrictivas sin garantas jurisdiccionales.
Respecto al examen, activar un cuestionario, para que la gente ponga si se va a
presentar al examen, 48 antes, y tienen para contestar 24 horas.
Citar por turno cada media hora
Llama a uno. Tarjeta parte especial y parte general. Indica epgrafe, si no da para mucho
tema entero, pero si el tema es pequeo ir todo. Se sienta a prepararlo, tiene 5-10
minutos mientras llama al siguiente y elige los temas.
Empieza por la "L" el lunes.
El objetivo del examen es saber que el alumno sabe la materia. pueden ser 20 segundos o
media hora.