Del Habeas Corpus en Crdoba

Una omisin de derechos humanos

AUTOR: Diego Luciano Burgos

RESUMEN: La tutela judicial efectiva en Crdoba presenta un serio punto de inflexin a
ser considerado la ausencia de una regulacin especfica del habeas corpus. En conjuncin
con la normativa contravencional el conflicto negativo de competencias redunda en una
afectacin a la garanta nombrada, a los derechos humanos en definitiva.


PALABRAS CLAVES: TUTELA JUDICIAL EFECTIVA DERECHOS HUMANOS
CODIGO DE FALTAS - PROVINCIAS ESTADO DE DERECHO


ENSAYO:

Introduccin
La vida se afirma como fundamental punto de referencia en la poca moderna
1
. As
el resguardo de los derechos de la persona por parte de la autoridad es manifestacin propia
del estado de derecho, que ineludiblemente debe estar presente para posibilitar al sujeto la
realizacin de su plan de vida. Por conexidad, la libertad ambulatoria implica una
importantsima parte de la realizacin concreta de la vida humana que el estado debe
garantizarle al individuo.
En este sentido el habeas corpus es una manifestacin concreta en la garanta de la
tutela judicial efectiva
2
. La misma goza de jerarqua constitucional, desde 1994 con la
reforma a dicho cuerpo normativo. Existe sin embargo, hay un serio problema en la
provincia de Crdoba, el mismo se refiere a la omisin legislativa de dictar una ley
provincial sobre la materia. Lo dicho pone en riesgo primafacie a la operatividad de la
accin de habeas corpus.
He aqu el problema que da origen a la presente monografa: no existira, en parte,
la operatividad del derecho al habeas corpus que goza de jerarqua constitucional. Esta
hiptesis es grosera tambin a los estndares mnimos del derecho internacional de los
derechos humanos.
El objetivo principal del presente es describir normativamente este deber de dictar
una normativa que posibilite ejercer el derecho del habeas corpus en la provincia. Y en
segundo lugar, explorar interpretaciones posibles a los fines de armonizar con los
estndares internacionales con esta situacin. Entonces, el objetivo es interpretar el sistema

1
Cfr. ARENDT, Hannah, La Condicin Humana, Buenos Aires, Paids, 2003, p 388.
2
Dicho garanta es inabrogable, aun en estado de excepcin, cfr. DESPOUY, Leandro, Los derechos humanos y
los estados de excepcin. El Mono Armado, Bs. As., 2010, p. 119. Y tambin vase art. 27 punto 2, ltimo
supuesto de la Convencin Americana de Derechos del Hombre.
a la luz de la preservacin de la integridad humana. Buscando de este modo la coherencia
sistmica del mismo.
Para ello se observara al marco normativo constitucional, luego abordaremos el
anlisis de la respuesta institucional de los poderes del estado provincial: Esencialmente la
acordada del Tribunal Superior de Justicia N 9 del 11/11/2010; desde el poder ejecutivo,
su rol en las detenciones masivas realizadas a partir del Cdigo de Faltas
3
.
A su turno, expondremos el significado de la ley nacional 23.098
4
, la cual
constituye y reglamenta este derecho, siendo el instrumento jurdico relevante a los fines de
esta monografa. Ya que es parte del sistema jurdico argentino y le da entidad a la
proteccin de la persona. Esto a la luz de que no existe ley de habeas corpus provincial.
La metodologa, por ende, ser el trabajo con fuentes secundarias, a travs del
relevamiento de diversa documental, tanto textos de ley y reglamentos, como doctrina y
antecedentes legislativos. Su posterior anlisis crtico har a la evaluacin que es el fin de
este trabajo. Por hiptesis es posible la integracin del sistema normativo sobre el tpico
que nos ocupa. Para finalizar daremos algunas conclusiones, entendiendo desde ya la
prevalencia del derecho humano y que este es oponible aun, ante el rgimen federal y las
omisiones provinciales.
Marco Normativo General
En Crdoba el Cdigo de Faltas de la provincia de Crdoba es inconstitucional
5
y es
una arista inescindible para el derecho a la tutela judicial a los fines de determinar si es
efectiva. Y por ende su relacin es para con el estado de indefensin en general: dadas las
extensiones de este trabajo no nos detendremos en esta problemtica que merece anlisis
propio. Solo diremos que es inmediato al eje de problemticas inherentes al habeas corpus,
pero de lo que referiremos en cuanto a un vaco legal. Dentro de este esquema
eminentemente terico y sesgado a una laguna normativa procederemos a acotar los lmites
de esta monografa.
Amn de existir esta normativa contravencional, no existe normativa provincial de
habeas corpus. Esto importa que no se haya fijado por ley turnos permanentes a los fines de
esta accin. Al no haber jueces en sus despachos disponibles, no existe rgano competente
provincial a los fines de entender en este proceso: Esto sucede tras el horario laboral en
tribunales (de 9:00 a 18:00 hs.), aqu se produce una inconsecuencia en el estado de
derecho: en parte se desvanece luego del horario que nos ocupa. Esto es claramente peor en
fines de semana, feriados largos, semana santa etctera con lo cual todo el instituto se
desnaturaliza y se convierte en irrazonable en tanto no es adecuado para preservar el
derecho que intenta preservar.
Presentado el problema, se debe conceptualizar adecuadamente que el habeas
corpus es un derecho, en el sentido de accin del mundo que puede ser exigida, mas

3
Ley 8.431 (T.O. LEY 9.444) (B.O. 07-01-08). Promulgado en 1994, casualmente el mismo ao de la reforma
constitucional.
4
Ley nacional de Habeas Corpus, tambin conocida como Ley De la Rua, B.O. 25-10-1984.
5
Cfr. ETCHICHURY, Horacio Javier, Preso sin abogado, sentencia sin juez, El Cdigo de Faltas de la Provincia de
Crdoba, https://docs.google.com/View?id=d4p78m8_3fkn72bdc.
precisamente una garanta, el art. 43, cuarto prrafo, de la Constitucin Nacional (de ahora
en ms CN.) reza:
Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la
libertad fsica, o en caso de agravamiento ilegtimo en la forma o condiciones
de detencin, o en el de desaparicin forzada de personas, la accin de
hbeas corpus podr ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su
favor y el juez resolver de inmediato, aun durante la vigencia del estado de
sitio.
Es decir, se trata de una accin
6
expedita o sumaria, por la cual el juez tutela los
derechos de la persona cuando se trate de actos que lesionen el derecho a la libertad
ambulatoria. El cual tambin se encuentra previsto el supuesto del agravamiento ilegitimo
de las condiciones de detencin. As el acceso a la justicia puede ser entendido como la
posibilidad de toda persona, independientemente de su condicin econmica o de otra
naturaleza, de acudir al sistema previsto para la resolucin de conflictos y vindicacin de
los derechos protegidos de los cuales es titular
7
.
Se ha agregado este instituto al texto de la norma con la reforma constitucional de
1994, lo cual importa deslindar su sentido y alcance en el marco de las novedades sucedidas
con la misma. Es as que al relevar los mltiples pactos de derechos humanos, encontramos
alusin al habeas corpus como un derecho humano, en este sentido: art. 7.6 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos (de ahora en ms CADH):
Toda persona privada de libertad tiene derecho a recurrir ante un juez o
tribunal competente, a fin de que ste decida, sin demora, sobre la legalidad
de su arresto o detencin y ordene su libertad si el arresto o la detencin
fueran ilegales. En los Estados Partes cuyas leyes prevn que toda persona
que se viera amenazada de ser privada de su libertad tiene derecho a recurrir
a un juez o tribunal competente a fin de que ste decida sobre la legalidad de
tal amenaza, dicho recurso no puede ser restringido ni abolido. Los recursos
podrn interponerse por s o por otra persona.

6
Una accin importa un derecho autnomo a acudir ante los tribunales con una afirmacin de hecho y de
derecho en busca de una resolucin por parte de este e independientemente de que tal resolucin le sea,
finalmente, adversa. Tambin es posible conceptualizar al habeas corpus como una garanta: por ser una
herramienta para asegurar un derecho del que es conexo. Cfr. BECERRA FERRER, Guillermo, HARO, Ricardo, et
all., Manual de Derecho Constitucional. Advocatus, Cordoba, 1995, t. I, p. 278.
En su primera acepcin solo se los equiparo a derechos del hombre, ms tarde tambin se incorpor a los
procedimientos, Cfr. AVILA PAZ DE ROBLEDO, Anglica Rosa, Manual de Teora General del Proceso. Advocatus,
Crdoba, 2005, t. 1, p. 83. De ahora en ms, usaremos el trmino derecho de habeas corpus, para resaltar
que en el fondo es un derecho humano autnomo, reconocido por el art. 8 de la CADH.
7
VENTURA ROBLES, Manuel E., La jurisprudencia de la Corte interamericana de Derechos humanos en materia
de acceso a la justicia e impunidad, https://docs.google.com/leaf?id=1ZUazjX_-
MyJ_LUY2acidZNZgvMiSmmbKnMuTJQNhlMiKtjncRjIChwsg1i6Z&hl=en_US, p 3.
Esto sustancialmente coincide con el Art. 25 de la misma CADH y con los arts. 2.3 inc a,
9.3 y 9.4 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, art. 9 de la Declaracin
Universal de Derechos Humanos, as como otros instrumentos en materia de derechos
humanos. Esta normativa internacional es parte de la Constitucin Nacional: art. 75 inc 22,
tambin incorporado en el ao 1994.
Va de suyo, una Constitucin se define por ser la norma jerrquica mxima dentro
de un Estado. Esto nos impone decir que el derecho al habeas corpus tambin debe primar
en igual sentido por encima de otras normas y omisiones jurdicamente relevantes. En
segundo lugar la Constitucin, - desde su posicin jerrquica mxima- atribuye
competencias
8
, es decir, deslinda qu normas estn posibilitadas o no de dictar los distintos
rganos que ejercen el poder del Estado y, dada la forma federal de Estado adoptada por la
Constitucin Nacional, distribuye competencias entre los diferentes sujetos de la relacin
federal. En ste sentido, las Provincias conservan todo el poder no delegado al Estado
Nacional (art. 121 CN).
En este marco general es donde se plantea nuestro problema: Qu sucede si una
provincia incumple el aseguramiento de un derecho constitucional? Las provincias son
autnomas, lo cual literalmente quiere decir que se dan sus propias normas
9
. Esto quiere
decir que deben realizar el dictado de normas: lo que sucede en Crdoba respecto del
habeas corpus, es un caso en que la autonoma apaa un no hacer. Nada de esto es deseado
en el sistema federal y de buena fe, la autonoma no puede ser utiliza en este sentido.
Este es el esquema normativo general, al que debemos completar con los agregados
provenientes de las opiniones consultivas y fallos judiciales de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos (de ahora en mas Corte IDH), las cuales son derecho por ser una suerte
de interpretacin actual-dinmica de casos concretos en los que se aplica el articulado del
convencin
10
. De esta manera se explica la extensin y alcance de los diversos artculos, su
sentido y deber de ser aplicado por los estados parte.

8
Cfr. VANOSSI, Jorge, El estado de derecho en el constitucionalismo social. S.l., s.f., p. 59.
9
Por definicin esta facultad de dictarse sus propias reglas, en tanto contenido, tiempo u oportunidad no
puede a su vez ser previamente reglamentada en modo sustancial, ya que esto sera lo contrario a
autonoma. Para casos, similares de algn modo, se hayan previstos en el instituto de la intervencin
federal (Art. 6 CN). Aquellos son extremadamente graves, y estn sujetos a calificacin poltica exclusiva.
No siendo posible extraer de aqu ninguna solucin jurdica, ya que el constituyente ha sentado la regla de la
autonoma y sustrado del marco judicial dichas excepciones constitucionales.
10
Aqu no abrevamos en la cantidad de fuentes del derecho internacional y su gravedad en el derecho
argentino. Para una visin pormenorizada Cfr. ROSSETTI, Andrs, Sobre el Valor de las decisiones de los
organismos universales y regionales de Derechos Humanos en el Derecho argentino. En Anuario XII (2010),
Centro de Investigaciones Jurdicas y Sociales, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, Universidad Nacional
de Crdoba, 2011, p. 235 y ss.
Argentina, ha ratificado
11
la Competencia de la Corte IDH, por lo cual sus fallos
son, y esto es opinable, en principio precedente judicial como inmediato jerrquico de la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Sobre esto diremos que existen pronunciamientos
sobre el tpico que nos ocupa por parte de esta fuente de derecho. As la Corte se ha
pronunciado en el Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras
12
, de donde se desprendera
que la sola provisin formal de una posible accin ante los tribunales no logra cumplir con
lo dispuesto por el artculo 25 (ya referido). Y as, adems de la existencia formal de los
recursos, estos deben ser adecuados, es decir deben poseer el carcter de idoneidad; y estos
recursos razonablemente deben ser capaces de tutelar el derecho lesionado en modo
integro. Esto es, que el estado cumpla con lo determinado por el juez. As, el logro concreto
de los fines previstos en el proceso
13
.
I. La situacin en Crdoba
A. Ausencia normativa legal
Es sumamente interesante contrastar la normativa constitucional con el tpico que
nos ocupa para Crdoba, ya que no existe norma legislativa. Difcil entonces es comparar
las desavenencias normativas cuando ninguna se ha dictado. Al hacer referencia a una
situacin hacemos referencia a esta circunstancia de hecho y contrastamos el deber
enmarcado en la norma con lo factico.
El marco normativo donde se produce esta laguna, para lo que aqu es relevante de
acuerdo con lo tutelado (la persona), incide en el marco normativo internacional. Para
caracterizar este mbito es preciso recordar que para el derecho Internacional, el Derecho
Nacional o interno no es sino tcnicamente un hecho. En estos trminos tambin es posible
dar contenido al art. 27 de la Convencin de Viena de 1968, sobre tratados internacionales,
en aquella se da un orden jerrquico, por el cual los estados signatarios no pueden alegar

11
Ley 23.054, Publicacin: B.O. 27 de marzo de 1984, Artculo 2. Reconcese la competencia de la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos por tiempo indefinido, y de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos sobre todos los casos relativos de esta Convencin, bajo condicin de reciprocidad.
12
Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras, Sentencia de 29 de julio de 1988, acerca de la idoneidad y
eficacia: Que sean adecuados significa que la funcin de esos recursos, dentro del sistema del derecho
interno, sea idnea para proteger la situacin jurdica infringida. En todos los ordenamientos internos
existen mltiples recursos, pero no todos son aplicables en todas las circunstancias. Un recurso debe ser,
adems, eficaz, es decir, capaz de producir el resultado para el que ha sido concebido. El de exhibicin
personal puede volverse ineficaz si se le subordina a exigencias procesales que lo hagan inaplicable, si, de
hecho, carece de virtualidad para obligar a las autoridades, resulta peligroso para los interesados intentarlo
o no se aplica imparcialmente. (la cursiva es nuestra)
13
La tarea tuitiva de la persona en el marco del Derecho Internacional es una de sus funciones. As, la
proteccin de intereses que hacen a la salvaguarda y proteccin del ser humano cfr. DIEZ DE VELAZCO VALLEJO
en DIEZ DE VELAZCO VALLEJO, Manuexl (coordinador), Instituciones de Derecho Internacional Pblico. Tecnos,
Madrid, 1973, p. 81.
disposiciones de derecho interno a los fines de incumplir un convenio internacional. Dicho
tratado fue firmado y ratificado por argentina
14
.
Sin dejar de pasar por alto, que el derecho internacional ha sido reconocido como
operativo desde el ao 1992, como lo establecera la Corte Suprema de la Nacin en el caso
Ekmekdjian
15
. Podemos entonces predicar que existe una jerarqua constitucional donde en
primer lugar se haya el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, luego las
restantes disposiciones constitucionales, por ejemplo el federalismo.
16

Esto importa una sujecin de las provincias frente al derecho federal y el derecho
internacional de los derechos humanos. Esto dado que no son soberanas en modo alguno.
Entonces, esta omisin provincial desde el bloque de constitucionalidad, se
constituye en un incumplimiento del artculo 2 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, el cual expresa:
Deberde Adoptar Disposiciones de Derecho Interno. Si el ejercicio de los
derechos y libertades mencionados en el artculo 1 no estuviere ya
garantizado por disposiciones legislativas o de otro carcter, los Estados
Partes se comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos
constitucionales y a las disposiciones de esta Convencin, las medidas
legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para hacer efectivos tales
derechos y libertades.

Por su parte el art. 28 del mismo cuerpo, en el supuesto primero dice:
Cuando se trata de un Estado Parte constituido como Estado Federal, el
gobierno nacional de dicho Estado Parte cumplir todas las disposiciones de
la presente Convencin relacionadas con las materias sobre las que ejerce
jurisdiccin legislativa y judicial.

As, si bien prima facie podemos encuadrar jurdicamente a esta situacin como una
omisin legislativa provincial es de notar que no son las provincias las que firman pactos
internacionales, estndoles vedado expresamente (art. 126 CN). Esto es relevante ya que la
provincia no incurrira en una omisin, sino que lo hara el signatario, en este caso, el
Estado Nacional.

14
Ratificado por Ley 19865 de 1972 publicada el 11/01/1973, vase
www.dipublico.com.ar/legislacion/Ley19865.pdf. Por su parte existen posturas contrapuestas acerca de la
utilidad de los tratados de derechos humanos en el ordenamiento argentino, algunos sostienen que el juez
puede apartarse de la letra de la Constitucin si esto es ms beneficioso para el ser humano cfr. REY CARO,
Ernesto, los Tratados Internacionales en el ordenamiento jurdico argentino. Consideraciones sobre la
Reforma Constitucional. S.l., s.f., p. 53.
15
Cfr. CSJN "Ekmekdjian c. Sofovich", sentencia del 7 de julio de 1992, Fallos 315:1492 (LA LEY, 1992-C,
543).
16
Lo cual no quita que no esta contemplada la posibilidad de estados federales para la CADH, as cuando se
trata de estados federales, el segundo supuesto del art. 28 establece el deber del gobierno nacional de
procurar por los medios corresponda, la adecuacin de los estados integrantes de la unin. Esta situacin no
es la de Argentina, por las razones que expondr.
Aqu es necesario recordar que en materia constitucional o tratados internacionales
con jerarqua constitucional, leyes federales, etc., la competencia es federal. De tal suerte,
es menester verificar la naturaleza de las atribuciones del gobierno federal para dictar una
ley uniforme de habeas corpus nacional, tema del siguiente apartado.
Para finalizar el examen de la situacin en Crdoba, requiere llamar la atencin a
dos cuestiones, la primera, una reciente acordada del TSJ: al mismo se le ha requerido
reglamente turnos permanentes para la recepcin de la accin incoada. En algn sentido, la
omisin legislativa ha sido suplida por una norma administrativa. La misma es
absolutamente contraria al sentido comn.
La Acordada N 9 del 11/11/2010 en su artculo nico reza:
Artculo 1.- Las Fiscalas, Juzgados de Control o cualquier otra
dependencia judicial que tome conocimiento de una presentacin efectuada,
en horas y/o das inhbiles por ciudadanos que entienden que sufren
en forma efectiva una restriccin arbitraria a su libertad personal por haber
violado de algn modo la normativa establecida en el Cdigo de Faltas,
deber comunicarse con la Mesa de Atencin Permanente, para que por su
intermedio se viabilice la intervencin del Juzgado de Faltas.
Entendemos se consagra una norma vaca de todo sentido. Existe, para lo que aqu
interesa, una redaccin que nombra las condiciones de aplicacin de la norma,
lingsticamente muy tuitivo: en horas y das inhbiles. Sin embargo, el consecuente de la
norma aniquila el sentido: deber comunicarse con la Mesa de Atencin Permanente. Se
consagra un completo absurdo: se trata de una dependencia administrativa, cuya funcin es,
remitir los habeas corpus al Juez de falta que llega a su despacho en da y hora hbil. Esta
situacin pre existente fue la que motivo inicialmente el pedido de reglamentacin.
B. Brevsima mencin al fenmeno cdigo de faltas
El segundo punto que completa el panorama, es necesariamente una descripcin, del
fenmeno cdigo de faltas. El estado provincial es el principal perpetrador de
aprehensiones ilegales a partir de aquel. Huelga decir: inconstitucional por criminalizar
derechos civiles, polticos y sociales
17
.
Finalmente el cdigo de faltas carece de tutela judicial efectiva, ya que desde la
vigencia de esta ley, no sido creados los tribunales judiciales encargados de aplicar las
penas y de la tutela al derecho del aprehendido, de esto hace ya 13 aos
18
. De este modo se
refuerza la necesidad de alguna tutela judicial, siendo as el habeas corpus sumamente
urgente de ser reglamentado en el mbito provincial. He aqu entonces aquello que
complementa la omisin legislativa y la falta de control judicial: una muy activa poltica del

17
El Cdigo de Faltas afecta, primariamente, tres preceptos constitucionales: [a] el principio de
legalidad, [b] el derecho de defensa en juicio y [c] el derecho de acceso a la justicia. ETCHICHURY, Horacio
Javier, Preso sin abogado, ob cit.
18
GUIAZ, Claudio Esteban, Ley 8.431 (t.o. ley 9.444) cdigo de faltas de la provincia de Crdoba,
panorama descriptivo de sus normas de procedimiento,
http://new.pensamientopenal.com.ar/16072008/contravencional06.pdf. Prorrogado el deber de establecer
tribunales contravencionaleshasta que haya reflejo presupuestario. Sin comentarios.
ejecutivo provincial, a travs de su dependencia, la polica administrativa y bajo el marco
contravencional
19
. Recordemos que como estn dadas las cosas el comisario por si dicta
condena y rgano de apelacin.
En 2010, la cantidad de apresados fue 37.900, 10.885 ms que el ao anterior
20
,
segn datos oficiales de la Polica, en 2010 hubo una detencin por Cdigo de Faltas cada
diez minutos en la Provincia, en tanto que en la capital casi el 50% de los detenidos son
personas de menos de 25 aos ()
21
. Esto configura una situacin excepcional de
arbitrariedad y vulneracin que gira en torno a la indefensin y hace a una prctica mayor
de exclusin. La cifra para 2012, se estima en una persona cada 7 minutos siendo detenida.
II. Ley nacional de Habeas Corpus
A. Federalismo y Derechos Humanos. Principios en pugna
El federalismo es por naturaleza bi cfalo, lo cual es contradictorio si se considera
que el estado es una unidad soberana: conexo a este debate se cuestiono si habiendo una
constitucin nacional vale la pena consagrar la facultad de que las provincias dicten sus
propias constituciones. Alberdi, consideraba que era necesario: hara a la doble proteccin
de los derechos y garantas constitucionales. Lamentablemente, le fue absolutamente
imprevisible la posibilidad de vulneracin de garantas constitucionales a travs de la doble
omisin
22
, caso que nos ocupa.
23
Por su parte el habeas corpus tambin encierra en su ser

19
La existencia de contravenciones no es per se inconstitucional: la facultad otorgada por ley a la autoridad
administrativa para juzgar y reprimir contravenciones no atenta contra la garanta de la defensa en juicio
pero en tanto se otorgue al justiciable la oportunidad de ocurrir ante el rgano judicial con el objeto de que
cualquier decisin de dicha autoridad sea materia del consiguiente control. Cfr. BUTELER, Jos A.,Nota a
fallo, Rgimen contravencional su cuestionamiento,
http://new.pensamientopenal.com.ar/01022011/contravencional22.pdf. Tambin en el mismo sentido Cfr.
SAGUS, Nstor Pedro, Elementos de Derecho Constitucional. Astrea, Bs. As., 1999,3ra ed., p. 291 y BIDART
CAMPOS, Germn J, Manual de la Constitucin Reformada. Ediar, Bs. As., 1998, t. II, p. 400.
20
10 mil detenidos ms por contravenciones, en la Voz del
interior,http://www.lavoz.com.ar/ciudadanos/10-mil-detenidos-mas-contravenciones, 3 de noviembre de
2011.
21
GARCA, Katy, El Codigo de Faltas no hace falta, en http://www.argenpress.info/2011/07/argentina-
cordoba-el-codigo-de-faltas.html, 6 de julio de 2011.
22
La omisin legislativa claro esta, dado que en grado de constitucin formal, la constitucin de la provincia
reconoce tanto el derecho a la libertad ambulatoria, el derecho a no ser detenido arbitrariamente y en su
caso el derecho a la tutela judicial efectiva a travs del habeas corpus.
23
Nuestra constitucin no tiene ningn mecanismo efectivo de control de omisin. A diferencia del Tribunal
Constitucional de Venezuela, Cfr. CAMUSO, Juan Martin, La inconstitucionalidad por omisin como va para
lograr la efectividad de los Derechos econmicos sociales y culturales. En Anuario X (2007), Centro de
Investigaciones Jurdicas y Sociales, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, Universidad Nacional de
Crdoba, 2008, p 827.
otra contradiccin: pretende que una autoridad estatal desestime los actos de otra
reparticin que tambin es estatal y esta envestida del poder pblico
24
.
De la dialctica de estas dos contradicciones (Nacin/provincia; poder
administrador/judicial) ha resultado la anulacin del derecho al habeas corpus all cuando y
donde es necesario. La doble proteccin no existe sino que se convierte en un subterfugio
para lograr algo que la construccin de los estados de derecho pretendi evitar: la
arbitrariedad. La clsica referencia de la divisan del poder para frenar al poder tambin
pasara a ser una formula vaca, salvo se tome en serio la idea de la primaca de los
derechos humanos.
Como es sabido el doble rgimen sustrae de la competencia del estado federal y
pone en cabeza, por regla, a las provincias como principales garantes de los derechos
individuales
25
. En 1984, tras un interesante debate sobre estos caracteres y lmites a
competencia, se aprueba la Ley de la Ra
26
, referida al habeas corpus, el cual delinea el
instituto sustancial anticipndose por mucho a la reforma constitucional de 1994.
Su primer captulo dispone una reglamentacin para todo el pas que coincide
bastante con la manda constitucional del art. 43. El segundo captulo, es derecho procesal
en el que se delinea la competencia federal solo cuando esta autoridad haya dictado la
orden lesiva. En su tercer parte se dedica todo un capitulo aqu se establecen turnos de 24
hs a los fines de la recepcin del habeas corpus, tambin en sede federal.
Se advierte de inmediato que los jueces federales pueden declarar inadmisible la
accin cuando una autoridad provincial sea la responsable de la aprehensin y esta
circunstancia sea conocida inicialmente
27
. De todo esto surge que existen dos principios en
pugna: el orden del federalismo y de los derechos humanos.
El proceso en las provincias depender de la reglamentacin de cada una,
literalmente y en principio la materia procesal no es materia delegada al Congreso Nacional
(art. 121 CN) Aunque, huelga decir, esto fue cuestionado en los debates parlamentarios, ya

24
GREGORY, Anthony, The Tissue of the Structure, Habeas Corpus and the Great Writs Paradox of Power
and Liberty.En TheIndependentReview, v. 16, n. 1, Summer 2011, p2.
25
Las provincias conservan el poder no delegado a estos fines: los de garantizar los derechos individuales, el
poder no es un fin en s. En este sentido disentimos con la hermenutica desafortunada de HERNANDEZ,
cuando considera que las provincias son sobernas en algn aspecto: no lo son. Y deben dar cuenta de todos
sus actos, lo contrario sera tanto como volver a la idea del soberano feudal fuera de la legalidad del
estado de derecho. Sic estn siempre sujetas al orden constitucional y subordinadas plenamente al mismo
salvo por el derecho de dictarse su propia normativa. Cfr. HERNANDEZ, Antonio Mara en HERNANDEZ
(coordinador), Derecho pblico provincial.LexisNexis Argentina, 2008, p. 36.
26
Tcnicamente una ley federal por no encudrar en ninguno de los supuestos de leyes comunes del art. 75
inc. 12 y 30 CN. Cfr. BARONE, Lorenzo, Recurso Extraordinario Federal. 2009, Crdoba, p. 24. Sin embargo,
consideramos que dada la materia se debe afirmar positivamente que es un tipo de ley especial,
reglamentaria de derechos humanos y por aquello sus alcances deben ser otros. En otro sentido, ha sido
llamada una ley constitucional cfr. BIDART CAMPOS, Manual de la..., op. Cit., p. 397.
27
Cfr. MANILI, Pablo L. (Director), Tratado de Derecho Procesal Constitucional. Argentino, Comparado y
Transnacional. Buenos Aires, La Ley, 2010, t. I, p. 675.
que se entendi que el instituto es absolutamente materia procesal, de esto se replico que la
reglamentacin de la garanta federal del hbeas corpus era asunto nacional "a fin de
precisar su alcance y uniformar en el pas el modo de aplicacin de esas garantas"
(Diario de Sesiones cit., p. 2038)
28
.
En nuestra opinin la discusin no puede considerarse zanjada, si bien es cierto que
tambin se debati la existencia de clausulas procesales sustanciales
29-30
, la propia ley
menciona en su art. 1 que esta ley de aplicacin en todo el territorio no obsta a la aplicacin
de normas provinciales cuando se considere que las mismas otorgan ms eficiente
proteccin de los derechos que se refiere esta ley. De lo dicho, si no existiere ley
provincial, que es el supuesto no contemplado, podra pensarse en la aplicacin directa de
esta ley como piso mnimo. Y por ms que no sea cuestin delegada y a pesar de no serlo:
se trata de reconocer la vigencia del derecho humano subyacente e inherente a los pactos
internacionales firmados.
En este sentido, no compartimos la opinin de GELLI, comentado un caso anlogo
en cuanto a las dificultades de sopesar la existencia de la Nacin y rganos autnomos ha
dicho: que el federalismo, por un lado y por el otro, la proteccin de los derechos
personales, son ambos merecedores de igual proteccin
31
. El caso que comenta GELLI no
se trata de un conflicto respecto a la libertad ambulatoria, sino respecto a la inamovilidad de
los funcionarios pblicos, en cualquier caso se debe ponderar adecuadamente el sentido de
la expresin derecho humano: es un deber que debe ser preservado tanto por el estado
provincial como por el nacional, la autonoma provincial permite discrecionalidad en el
plazo de dictado de las normativas, ms cuando ests son necesarias ante la realidad, no se
puede hablar sino de verdaderas omisiones anticonvencionales. Todo esto en cuanto
contraviene los derechos sustanciales de la CADH y el orden de prelacin ya referido por el
art 27 de la Convencin de Viena de 1968.
En este sentido refirindose al art. 25 de la CADH, VENTURA ROBLES indica que el
acceso de los individuos a los tribunales y que no est justificado por necesidades

28
SAGS, Nstor P.,Nuevo rgimen del habeas corpus. (Ley 23.098), LA LEY1985-B, 891, p 3.
29
Ibdem.
30
A lo que nosotros agregamos, para preservar el derecho de fondo es una practica jurdica bien conocida el
legislar materia procesal: en materia societaria, el rgimen de ejecucin de las cuotas de los socios de la SA,
ley 19.550, art. 123; segn el art. 253 CC, cuando el juez puede decretar prueba de oficio, para establecer la
identidad biolgica de los hijos; en materia de astreintes 666 bis CC; en materia de ejecucin penal, la ley
nacional 24.660 marca un piso mnimo a las provincias: no siendo esta materia delegada; respecto al auto
declaratorio de herederos, art. 3415 CC.; en materia de contratos: la exeptio non adimpleticontractus, 1201
CC; en materia de juicios ejecutivos, las previsiones referidas a la saldo restante impago por leasing, tarjeta
de crdito, cuentas corrientes, prenda con registro, etctera; todo el cdigo minero. Es decir, no siempre la
regla de la divisin de competencias debe primar y de hecho no lo hace: el argumento apagogico a explorar
seria si la prctica y la legislacin, puede ser una fuente de derecho autnoma de derecho constitucional. A
fortiori, el contrario sera consagrar el absurdo y desnaturalizar muchas instituciones de derecho comn.
31
GELLI, Mara Anglica, El "acatamiento" a los fallos de la Corte Suprema y la defensa de los derechos
constitucionales en el caso "Sosa",LA LEY 2010-E, 1257.
razonables de la propia administracin de justicia, debe entenderse como contraria a la
citada normal convencional
32
. Con lo cual podramos afirmar que la divisin de
competencias federales no inmuta el deber de garantizar la viabilidad del recurso en un caso
de urgencia, como son los de habeas corpus
33
.
An sin asumir que el habeas corpus sea materia procesal-sustancial. A la luz de la
primaca de los derechos humanos, es cuestionable pensar porque el gobierno federal no
podra mediante esta accin tutelar la libertad de los sujetos en las provincias. Puesto que
no se estara desmoronando la capacidad de dictar sus propias normas, sino que se estara
aplicando un piso de incolumidad para con sus seres humanos.
Conclusiones
Concluimos que se presenta un incumplimiento por parte del estado en no arbitrar
los mecanismos necesarios para el ejercicio de este derecho. Entendemos que el Estado
Argentino tiene un deber para con los seres humanos de su territorio y que esto surge
claramente del art. 43 CN, del Art 2, 7 y 8 de la CADH. As como tambin de los distintos
pactos con jerarqua constitucional en materia de Derechos humanos. Como una cuestin
de jerarqua, creemos haber establecido los fundamentos de porque estos ltimos son
superiores a las restantes disposiciones del derecho interno. Esto es basado en el art. 27 de
la Convencin de Viena de 1968 y su gradacin aceptada por el Estado nacional.
Que el derecho a la tutela debe ser asegurado efectiva y adecuadamente y que
aquello no se da en el territorio de la provincia de Crdoba. La ley 23.098, en este sentido
reglamenta errneamente: ya que deja este vaco en virtud de apegarse rgidamente al
reparto de competencias provinciales y a la espera de la buena voluntad de aquella en dictar
normas tuitivas. Excusa inadmisible frente a la proteccin que amerita el ser humano.
Pensamos que la ley provincial de habeas corpus sera un remedio ideal para
resolver acabadamente esta anomala. Aun as, en vista de la actual normativa y de los
estndares mnimos de derechos humanos sentados internacionalmente, creemos que la
respuesta se impone: existe responsabilidad internacional por parte de la Argentina como
signataria por no dictar una normativa que la nacin misma reconoce de su competencia
(reglamentacin de un derecho humano).
Admitir la responsabilidad internacional importara como contracara decir que si los
nicos jueces disponibles son los jueces federales, las cuestiones de competencia deben
quedar en un segundo plano. Aquellos funcionarios por definicin deben apegarse a
derecho y en este caso, se impone la proteccin de la persona humana por encima de las
competencias de la persona jurdica provincial. Las cuales, como se ha dicho, aun sin
adherir a la tesis de las normas procesales-sustanciales, se debera verificar en que quedan
perjudicadas en su autonoma.

32
VENTURA ROBLES, La jurisprudencia de la Corte, op. Cit., p 22.
33
SAGS, Nstor P., Nuevo rgimen del ob. Cit. Seala:la norma distributiva de competencias entre la
justicia nacional y la provincial (art. 2, ley 23.098) tampoco merece objecin constitucional. Diferimos y
creemos que parte de un paradigma errado, basado en presupuestos harto discutibles a la luz del desarrollo
contemporneo de los derechos humanos y su carcter constitucional, en este caso concreto.
Las Provincias, como hemos dicho, existen a los fines de garantizar los derechos al
individuo, mal podra argumentarse que su propia negligencia puede servir de excusa para
vedar alguna tutela judicial efectiva. Si bien, esto no es formalmente valido dentro del
esquema clsico del estado federal, desde esta monografa afirmamos un eje centrado no en
el estado provincial, sino en el ser humano. Y en materia de habeas corpus su incidencia en
la proteccin de la libertad en todo momento (incluyendo los estados de excepcin) es
trascendental. En virtud de aquella gravedad creemos que la competencia de jueces
federales para entender en cuestiones provinciales es un deber.
Por su parte entendemos existe una poltica provincial realizada abiertamente a los
fines de mantener el estado de indefensin y vulneracin de derechos sin consecuencias. En
esto has participado activamente todos los rganos provinciales y por omisin el
legislativo. El panorama no puede ser ms apremiante ante el fenmeno urgente que
implica las severas privaciones masivas a la libertad en virtud del cdigo de faltas.
Habiendo relevado al derecho interno como un hecho y establecido la operatividad
de los pactos internacionales, concluimos que bien puede no aplicarse el reparto de
competencias realizado por en la ley de la Rua
34
. Sin entender que sean inconstitucionales
sino ms bien que existe un interpretacin ms pro homine.
En cuanto a otros objetivos de investigacin aqu dejados al margen, se nos presenta
la posibilidad de ampliar el espectro de anlisis, a los fines de explorar el estado de la
cuestin en otras provincias. Las desigualdades en la proteccin de este derecho, tambin
marcan una pauta interesante de anomalas constitucionales, prima facie ya que el art.16
CN, es categrico en tanto la igualdad ante la ley.
Por otra parte en coadyacencia con este trabajo, otra lnea de investigacin paralela
es definir si se encuentra cumplidos con los requisitos para realizar una denuncia ante la
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Dicho sistema de proteccin regional permite
enjuiciar al estado por el incumplimiento de sus obligaciones y condenar a su cumplimiento
especfico. La hiptesis defendida aqu, es que el incumplimiento se ha producido.
Para finalizar, recalcamos el cambio de paradigma que importa la postura aqu
defendida: si el epicentro del derecho es el individuo, el estado de derecho es un medio para
asegurarle al individuo su plan de vida. Mal se puede apegarse a formalismo histrico-
federal ante una concepcin teleolgica del sistema: este piso mnimo es de proteccin de la
vida humana.
Por ltimo y siendo el tema de la praxis del cdigo de Faltas un tpico propiamente
sociolgico, nos limitaremos esta conclusin a citar a Primo Levi, el cual adverta que "La
sociedad donde se niega la igualdad de los hombres va hacia un sistema concentracionista",
de apartheid
35
. Cul podra ser el fin de esto?: lograr que el oprimido acepte la legitimidad
del dominio y de la opresin, introyecte la inferioridad, la nulidad que el opresor le
atribuye.
36
Por definicin, esta prctica es pre constitucional y nos habla de una cultura
contra democrtica y no conforme cualquier derecho humano.

34
art. 10 de la ley 23.098.
35
LUJN LEIVA, Mara, Primo Levi: una reflexin que nos incluye, http://www.elortiba.org/primolevi11.html,
las comillas son de la autora.
36
Ibdem.

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