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國立高雄師範大學通識教育中心

生活法律講義

蔡天助編撰

中華民國97年10月
如何上網蒐尋法學資料
一、Yahoo蒐尋引擎:
1.打入「全國法規資料庫」,或
2.打入行政院法務部網址
3.ttp://law.moj.gov.tw
二、司法院網站http://www.judicial.gov.tw
三、立法院網站首頁→國會圖書館→立法院法律提案(立法院法律審查系統)
→依所欲查詢資料輸入「檢索語詞」即可。
第壹部分 法律的基本概念
壹、法律的基本概念
一、法律的意義:
(一)實質的意義
法律是為了實現社會正義、維持秩序或解決紛爭,以公權力強制施行的一種社會生
活規範。
1.法律是一種社會生活規範,為什麼要建立社會生活規範?
人類是群居的社會動物,必須參與共同生活,而人類在共營社會生活中,必
須建立共同信守的行為準則或規範,俾使人們知所適從,協調各種利益,以
維持社會和諧。
2.法律是解決紛爭或維持秩序的規範
人類即然營群居的生活,在日常生活中就免不了會有糾紛、衝突產生,或者
是為了管理一群人能有秩序的過生活,就需要法律扮演調和個人與群體間衝
突的角色。
3.法律的目地在實現社會正義
社會正義是人世間公認的規範,也就是以法律來弭不平、斷是非曲直。
4.法律是強制實行的社會生活規範
這種規範的效力是強制的還是隨意的?
法律是規範人與人間的各種權利義務關係。因此須要大家共同遵守,如有人
不遵守時,即需有某種方法手段予以強制。法律所憑藉的強制手段,包括民
事強制執行、刑罰的制裁、行政上的強制處分等。
5.法律是以公權力強制實行的社會生活規範
由誰來強制實行?
法律是以國家權力為憑藉而強制人民遵守之規範,如果法律脫離國家權力,
則法律將失去內容,其存在價值將與道德宗教無異。蓋道德與宗教雖為社會
規範之一,如有違反僅受良心之譴責,並不如法律之受身體或財產之制裁。
6.法律是依一定之程序而制定之社會生活規範
什麼是「一定之程序」?
憲法第170條:「本憲法所稱之法律,謂經立法院通過,總統公佈之法
律。」法律如未經法定程序所制定,則法律的形式未備,無由發生強制實行
的效力。
(二)形式的意義
從形式來看法律具不具備成為法律的形式,如有沒有經立法院通過、有沒有經
總統公佈,如憲法第170條:「本憲法所稱之法律,謂經立法院過,總統公佈
之法律」。
貳、法律的分類
法律從不同的角度可以分成:
一、國內法與國際法
法律依制定的手續與行使的範圍可以分國內法與國際法。
國內法:
指法律由一國所制定,且僅在其統治領域內施行,並發生效力者,如民法、憲法。
國際法:
國際社會團體所公認的法則,其施行區域不以一國的領域為限,其效力更及於國家與國家之
間者,如國際公約、聯合國憲章。
國際法與國內法可互相補充、互為淵源。如各國在引渡罪犯時多會遵守一些共同的原則。
二、成文法與不成文法
法律依制定的程序及制定的形式為標準可分成文法與不成文法。
成文法:
凡由有立法權的機關製成文書,並經一定手續公布之法律,稱為成文法又名制定法如民法、
刑法。
不成文法:
指未經立法機關依照法定立法程序制定,也未經一定手續公布,而由國家認許之事項,具有
法律效力者,亦稱非制定法,如習慣法、法理、判例。
三、普通法與特別法
法律依其效力所及的人事時地的範圍為標準,可區分為普通法與特別法。
普通法:
乃指適用一般的人事時地之法,如民法、刑法。
特別法:
指適用於特定的人事時地的法律如票據法、公司法
四、強行法與任意法
法律依其適用效力的強弱程度,可區分為強行法與任意法。
強行法:
不問當事人之意思如何,不得自由選擇變更適用,須強行適用之法律,如刑法、訴訟法。
強行法依其內容之性質又可分為命令法與禁止法。
1.命令法:
要求相對人履行特定作為義務的法律,如兵役法、所得稅法等。
2.禁止法:
要求相對人不許從事一定行為的法律,如刑法禁止人民犯罪。
任意法:
法律適用與否,在私法自治的範疇內,任由當事人自由選擇變更的法律,如民法、商事法又
稱容許法。
任意法依其內容與性質可分為補充法與解釋法。
1.補充法:
指當事人的意思有欠缺,由國家預設之規定予以補充,使其完成法律效果。如夫妻財產制
未約定時,法律規定應適用法定財產制。
2.解釋法:
指當事人的意思不明確由法律予以解釋,使其意思趨於明確。一般在法條中有「推」定字
樣者,多為解釋法。如民法第153條:「當事人對於必要之點意思一致,而對於非必要之
點,未經表示意思者,推定其契約為成立」。
區別強行法與任意法之實益在於其法律效果不同,違反任意法規定者,如當事人無異議,
其行為仍有效。然而違反強行法者,其行為不但無效,而且可能受刑法或行政罰的制裁。
五、公法與私法
法律依其規定關係主體的不同,可分為公法與私法。現代法律對公法與私法的區分標準如下:
1.主體說:
以法律所規定的主體區分公法與私法。
倘法律所規定者為國家與其他公法人間,及國家或公法人與人民或私法人間之法律關係,
為公法。如規定為人民或私法人間之法律,為私法。
2.利益說:
以法律保護者為公益或私益區分為公私法,保護公益者為公法,保護私益者為私法。
3.權力說:
以權力關係為區別公私法之標準。倘法律所規定者為不平等之權力服從關係,一方有強制
他方服從之權力者為公法,如刑法。如法律所規定者為對等之權利義務關係,則為私法,
如民法。
4.法律主體說:又稱歸屬說、特別法說、新主體說。
以實現法律內容之主體歸屬以區別公私法之標準。
若僅國家或其他公權力主體始得實現某法規之內容時(法規針對國家或其他公權力主體規
定),則該法為公法。
若任何人皆能實現該法律內容者,該法為私法。
5.修正之法律主體說:
此說為法律主體說之修正,以實現法規內容之主體歸屬為區別標準,惟是否為公法,除視
法規主體,更進一步,應視公權力主體是否居於行使公權力之地位而定。如國家係居於財
產權主體之地位(國庫身份),則為私法。
六、實體法與程序法
實體法
乃規定權利義務之具體內容的法律。例如,民法就是實體法。民法規定有關私人間發生的各
種權利義務關係,例如,買方和賣方各須要負擔那些義務、可享那些權利,都規定的清清楚
楚,雙方便可根據民法的規定要對方遵守。
程序法
關於實現權利與義務之手續的規定,亦即當權利義務發生問題時如何解決之方法。例如民事
訴訟法乃規定如何實現權利義務之法律,為民事之程序法,又稱手續法。
附註:以上摘自池曼玲、王忠義編撰之法律與生活第8-12頁。

參、法律的淵源
法律的淵源又稱法源,即法律存在之方式,由於觀察的重點不同,關於法源的解釋也有不同
但一般將其分為直接的法源與間接的法源。
一、直接法源
直接的法源,指在所有具備法效力的規範之中,能被法院直接引為裁判依據者。
屬於直接法源者有憲法、法律、命令、地方自治規章、條約、行政協定。
(一)憲法
憲法是法律的首要淵源,國家的法令幾乎都直接或間接來自憲法。所以憲法條文中常見「以
法律定之」、「依法」、「依法律」等文字,就是因為憲法條文無法做到鉅細縻遺,所以必
須授權法律做更詳細的規範。
(二)法律
1.意義:中華民國憲法第170條規定:「本憲法所稱之法律謂經立法院通過,總統公布之法
律」。
2.法律之定名:法律之定名依中央法規標準法第二條之規定:「法律得定名為法、律、條例、
或通則」。
(1)法
凡法律所規定之事項,不論為民、刑事或行政事項或一般典章制度,如屬於全國性、一般性
或長期事項之規定,均得定名為法。如《民法》、 《刑法》、《大學法》、《教師法》、
《國家賠償法》。
(2)律
屬於戰時軍事機關之特殊事項規定者,均可定名為律。如《戰時軍律》此為我國唯一以律命
名的法律, 但已於民國91.12.25廢止。
(3)條例
如屬於地區性、專門性、特殊性或臨時性事項之規定者,則可定名為條例。如《台灣地區與
大陸地區人民關係條例》,因此未來的環境如果不須再對兩岸關係有所規範,此一條例自然
沒有存在的必要,或《道路交通管理處罰條例》、《人體器官移植條例》、《勳章條例》等
均屬之。
(4)通則
如屬於同一類事項共通適用之原則或組織之規定者,則可以定名為通則。如憲法第112條規
定的省縣自治通則、《農田水利會組織通則》、《地方稅法通則》、《監獄組織通則》。
3.法律保留原則(國會保留事項)
對於某特定領域的事務,應該保留給立法者,制定法律規定,行政機關只能依法律規定執行
不得自行訂定行政命令取代之事項。有那些事項必須採法律保留原則,說明如下:
(1)憲法或法律有明文規定應以法律規定的事項:
甲、如憲法第46條:「總統、副總統之選舉,以法律定之。」故制定總統、副總統選
舉罷免法。
乙、憲法中常有以「以法律定之」、「依法律」、「依法」等字樣,即是應以法律規
定的事項。如憲法第24條規定:「凡公務員違法侵害人民之自由或權利者,除依
法律受懲戒外,應負民事及刑事責任。被害人民就其所受損害,並得依法律向國
家請求賠償。」而有國家賠償法之制定。
丙、法律中明文規定應以法律規定的事項,如土地法第 9條:「本法之施行法,另定
之。」即有土地法施行法。
(2)關於人民的權利義務事項:
關於人民的權利義務者,例如全民健康保險法,規定誰可以投保,投保金額,保險費,
以及給付項目等。
(3)關於國家機關各組織事項:
就是各機關的組織法,這種組織法,規定機關的地位、權限、內部編制等,所以表示
它代表國家行使權力的範圍。例如行政院組織法。
(4)其他重要事項應以法律規定者:
此乃學理上所謂「重要性理論」之實現,按究竟應否以法律規範,應視其事件是否對
人民權利影響重大,亦即由「人民之法律地位,所涉及之生活範疇以及受規律之對象
之性質加以衡量」。舉例言之,公務員之免職,對於公務員之身份有重大變更,是故
應以法律規定為宜,不應由銓敘部以標準定之,故有關考績法之相關規定遭大法官會
議宣告違憲。(大法官釋字第491號)
(三)命令
命令是指行政機關依法定職權或依法律授權所發布之公的意思表示的規範。命令種類很多,
依中央法規標準法第3條的規定,法規命令有七種:
規程:屬於規定機關組織、處務準據者稱之。
規則:屬於規定法規應行遵守,或應行照辦之事項者稱之。
細則:屬於規定法規之施行事項或就法規另作補充解釋者稱之。
辦法:屬於規定辦理事務之方法、時限或權責者稱之。
綱要:屬於規定一定原則或要項者稱之。
標準:屬於規定一定程度、規格或條件者稱之。
準則:屬於規定作為之準據、範式或程序者稱之。
1. 法律與命令的關係
(1)命令須要法律為依據,並符合授權明確原則。
(2)命令具有補充及解釋法律的作用,因為命另規定的較詳細。
(3)命令不得與法律牴觸(法律優位論)。
(4)命令亦適用法律的原理原則。
(5)命令為執行法律的工具
(6)法律須以命令公布。
2. 法律與命令不同
(1)形式上的不同
名稱不同:
依據中央法規標準法之規定,法律得命名為法、律、條例、通則;法規命令得採用規程、
規則、細則、辦法、綱要、標準或準則等名稱。
制定機關不同:
法律由立法機關制定;命令由行政機關制頒。
制定程序不同:
法律的制定程序須經立法院三讀會程序;命令則依行政程序法的規定。
公布程序不同:
法律須由總統以命令公布,並經行政院及相關部會首長副署;行政命令通常由機關首長署
名發布,並對外公告。
(2)實質上的不同
規定內容的不同:
依據中央法規標準法第五條規定,有四種事項應以法律定之,不得逕以命令規定,是為
「法律保留」。因此,若無法律依據,在原則上只能規定在此範圍以外的事項。
效力不同:
依據法律優位論,命令的效力次於法律,故命令內容不得違法,否則應屬無效。
主從地位不同:
命令係以法律為淵源,對法律具有補充、延伸及解釋等作用,為執行法律的工具。
(四)地方自治法規
地方自治團體本於自治立法權而制定的法規。
(五)條約
係指國際間所簽定的雙邊或多邊條約。
(六)行政協定
指行政機關與外國政府簽訂之各種協定。
二、間接法源:
(一)習慣法
由多數人生活形式,並經長久慣行及法之確信所形成之合於理性及正當性之法源。
習慣法作為法源需具備二要件
1.積極要件
(1)客觀要件:長久之慣行。
(2)主觀要件:法之確信。
2.消極要件
不得違背公序良俗,如民法第2條規定:「民事所適用之習慣,以不背於公共秩序或善良風
俗者為限。」
(二)判例
判例者,乃法院對於訴訟案件所為之判決,可以做為往後遇有相同或類似案件判決的
參考,此及即「法官造法」。
我國雖屬大陸法系國家,惟基於以下理由,判例在我國不僅具有事實上效力,且具有
法的拘束力。
(三)法理
法理者,乃法律之原理,由法律之精神,以公平正義為目標推演而得。有如外國法亦
可充為法理。
法條有限,人事無窮,如法律爭議發生,訴諸法院,在法官立場,絕不能因法無明文
而拒絕,就民事言,此時除了斟酌習慣外,如習慣法也不能解決,即惟有依據法理,
以為決斷。
現行民法第1條開宗明義規定謂:「民事,法律所未規定者依習慣,無習慣者,依法
理。」法理為民事法源之一,有輔助成文法和習慣法的效力。惟於刑法,則依罪刑法
定主義,只能為無罪之判決。
(四)學說
指學者對成文法的詮釋、習慣法之認知及法理之闡述。
(五)解釋
適用法律發生疑義時,所為之解釋。又可分成有裙解釋及無權解釋,前者如司法解釋,
後者如學說上的解釋。
(六)外國法
近代國家交往頻煩,各國法例互相影響,我國法制起步較晚,許多仿自外國法系。
附註:以上部分摘自池曼玲、王忠義編撰之法律與生活第13-19頁
肆、如何閱讀法律條文
法條的結構
法規條號的標示
依據《中央法規標準法》第8條規定:「法規條文應分條書寫,冠以「第某條」字樣,並得
分為項、款、目。項不冠數字,空二字書寫,款冠以一、二、三等數字,目冠以(一)、
(二)、(三)等數字,並應加具標點符號」「前項所定之目再細分者,冠以1、2、3等數
字,並稱為第某目之1、2、3」,如:
第1138條 遺產繼承人,除配偶外,依左列順序之:(項)
一、直系血親卑親屬(第一款)
二、父母(第二款)
三、兄弟姊妹(第三款)
四、祖父母(第四款)
增修條文
第6條 考試院為國家最高考試機關,掌理左列事項,不適用憲法第83條之規定:
一、考試。
二、公務人員之銓敘、保障、撫卹、退休。
三、公務人員任免、考績、級俸、陞遷、褒獎之法制事項。
考試院設院長、副院長各一人,考試委員若干人,由總統提名,經立法院 同意任命
之,不適用憲法第八十四條之規定。
憲法第八十五條有關按省區分別規定名額,分區舉行考試之規定,停止適用。
伍、法律的效力
一、意義:
所謂效力是指法律在施行時對規範對象所發生的效果。
法律必須具備有效要件,始得發生效力,其所發生的效力,可分為一般效力及特別效力。
二、法律的有效要件:
指法律在形式上與實質上所應具備的要件:
(一)形式要件(程序要件):必須由有正當權限之機關,依據法定的立法程序制定並公
布、施行。
(二)實質要件:法律之內容須不牴觸憲法,或其他在位階上較高之法律。
三、法律效力的種類:
法律效力在概念上可分特別效力與一般效力:
(一)特別的效力:所謂特別效力,是指每一種法律對於規定的事項所發生的特別效果而
言,這種效力,是因各種法律規定的不同,而有差別,例如民法上關於
買賣的規定,若有買賣的事實,便發生買主交錢賣主交貨的效果。又如
刑法上關於傷害罪的規定,假如有傷害他人身體的事實,便發生處罰犯
罪人的效果。
(二)一般效力:所謂一般效力,是指法律所共同具有的效力,不會因法律的規定不同就
有所不同,亦可謂法律在適用上所發生的效力,原則上彼此相同。關於
法律的一般效力,可分為對事的效力、對人的效力、對地的效力、對時
的效力四種。分述如下:
1.法律關於事的效力
法律關於事的效力,乃謂法律在施行時,僅對法律所規定的事項發生效力,因此不
在規定範圍內的事項,自不受拘束,亦不發生效力。故對於事的效力,在適用時有
以下幾個原則:
(1)法律關於事的效力應以明文規定之事項為限,此在刑法上是一條必須遵守的
原則,刑法第一條:「行為之處罰以行為時之法律有明文規定者為限」,此即
為「罪刑法定主義」,對於行為的處罰僅以法有明文規定者為限,不得比附援
引,隨便羅織罪名。不過這個原則僅適用刑法,對於民法恐怕便不適用。
民法第1條規定:「民事,法律所未規定者,依習慣;無習慣者,依法理。」
也就是說民事並不以法律所明文規定者為限,並得基於習慣和法理,比附援引,
發生效力。
至於行政事件是否以法律所明文規定者為限,始得發生效力?須視法律有無明
文限制及事件的性質,以分別認定之。
(2)一事不再理原則:法院對於已經判決確定的民、刑事同一案件,除非合於上
訴的規定,當事人不得就同案件再提同一訴訟。
(3)一事不兩罰原則:對於同一違法事件的處罰,不得處以性質相同或刑名相同
的罰則,但是可以處以兩種以上性質不同的處罰。例如公務員的同一違法行為
除受判刑(刑事罰)亦可同時再處以撤職(行政罰)之處分。相關案例說明如下:

酒駕一罪不兩罰 紅單抗告成功 中國時報 2008.03.17張孝義/台北報導


民眾酒後駕車被警方攔檢,如果酒測值超過零點五五,不但要被依公共危險罪移送地檢署,
還 會 收 到 監 理 或 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u4EA4%u901A" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"交通裁決單位的罰單,
形 成 「 一 頭 牛 剝 兩 次 皮 」 、 「 一 次 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u884C%u70BA" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"行為處罰二次」的不合理現象。碰到這種情形民眾可以向
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u4EA4%u901A" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"交通法庭聲明異議,而且多可獲法院
支持,撤銷原處分。更甚者,若能善用向法院聲明異議的程序,酒精濃度高者的駕駛人不但
可 以 罰 得 比 輕 微 酒 駕 者 還 「 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u4FBF%u5B9C" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"便宜」,甚至一毛錢都不用罰。
住 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
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方 攔 檢 , 當 時 酒 測 值 高 達 一 點 一 九 , 被 依 公 共 危 險 罪 嫌 移 送 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6843%u5712" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"桃園地檢署。檢察官給予王某緩起訴處分,由王某支付國庫六
萬 元 。 不 過 , 王 先 生 之 後 接 到 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u65B0%u7AF9" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"新竹區監理所中壢監理站的罰單,處罰他四萬九千五百元的罰
款,同時吊扣駕照一年。王先生認為監理單位的裁罰,違反行政罰法第廿六條「一事不二
罰」的規定,向桃園地方法院聲明異議。桃園地院交通法庭審理後,撤銷了罰款的處分,維
持 吊 扣 駕 照 一 年 的 處 分 , 這 次 換 中 壢 監 理 站 向 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u53F0%u7063" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"台灣高等法院提出抗告。高院則認為,同一事實如經緩起訴處
分確定,也有行政罰法第廿六條明訂的一事不二罰原則的適用,駁回了監理單位的抗告 。
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u53F0%u5317" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"台北市的林先生,也因類似的情形被
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u53F0%u5317" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"台北地檢署給予緩起訴處分,且只
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u6350%u6B3E" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"捐款二萬元。之後,林先生又收到台
北市交通裁決所的罰單,處罰新台幣四萬五千元,吊扣駕照一年。林先生不服向台北地院聲
明異議,裁決所的罰款也被法院交通法庭撤銷,維持吊扣駕照一年的處分。此案裁決所也抗
告 高 院 , 裁 決 所 主 張 緩 起 訴 處 分 並 非 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5211%u4E8B" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"刑事罰,與行政罰法第廿六條的規定不符,同時,緩起訴處分
的 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u6350%u6B3E" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"捐款只有二萬元,也與罰款的四萬五
千元有相當的差距,與其他酒後駕車受判處罰金,還需另補繳行政罰鍰差額的HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u884C%u70BA" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"行為人相較,有欠公平。不過,高院仍認為,緩起訴是指被告
有 犯 罪 嫌 疑 , 但 暫 緩 起 訴 , 並 得 課 被 告 一 定 負 擔 或 指 示 , 屬 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5211%u4E8B" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"刑事處罰性質。支持緩起訴屬於刑事處罰,不應再就同一行為
進行處罰。台北市另一位林先生則更「厲害」。酒駕當時的酒測值是零點六三,林先生卻拗
到 服 義 務 勞 務 四 十 個 小 時 的 緩 起 訴 處 分 , HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u81EA%u7136" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"自然也不必再繳四萬九千五百元的行政罰鍰,等於一個小時
「賺進」一千二百卅八元的「鐘點費」。這次台北市交通事件裁決所則提出一份法務部行政
罰 法 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u8AEE%u8A62" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 諮 詢 小 組 的 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6703%u8B70" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"會議紀錄,主張緩起訴者是附帶條件的不起訴處分,也就是不
起 訴 的 一 種 。 不 過 , 地 院 交 通 法 庭 認 為 , 行 政 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u90E8%u9580" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"部門的函釋,對法官只有參考的價值,法官在審判案件時可以
引用,但不受拘束。再次撤銷裁決所的處分。裁決所提出抗告,高院更明確認定,經檢察官
為緩起訴處分的行為,如同時違反行政法上義務的規定,因已有刑事處罰,此時行政機關如
果再另行依法裁罰,無異一罪二罰。
2.法律關於人的效力
法律關於人的效力,即法律對何人發生效力的問題,有屬人主義、屬地主義及折衷
主義三種主張:

(1)屬人主義
國家權力係對於國家的人民而存在,稱為人民主權,因有人民主權,所以凡屬於本國
的人民,均受本國的法律所支配,不論其在國內,還是旅居國外。反之,如為外國人
士,雖居住於國內亦不受本國法律約束。
(2)屬地主義
國家對於領土以內所行使的權力稱為領土主權,在本國領土之內不問是否為本國人,
抑為外國人,概適用本國的法律,是為屬地主義。
(3)折衷主義
嚴格的採用屬人主義,固不足以適應事實上的需要,惟若嚴格的採用屬地主義,事實
上亦多窒礙難行,所以現代各國法律,多以屬地主義為原則,以屬人主義為例外,是
為折衷主義。依我國現行法律的規定關於人的效力,亦係採用折衷主義,其情形如下
所述:
甲、凡居住本國領土內者,本國人民均以適用本國法律為原則(屬地主義及屬人主義)。
但是有例外,如
(A)HYPERLINK "../96.2授課用/蔡天助之國家機關的總統1.ppt"總統除犯內亂或外
患罪,非經罷免或解職,不受刑事上的訴究
(憲法第52條)。
(B)國民大會代表在會議時所為之言論及表決,對會外不負責任
(憲法第32條) 。
(C)立法委員在院內所為的言論及表決,對院外不負責任(憲法第73條)。
(D)現役軍人的犯罪及審判,及其他特定事項不適用普通法律(憲法第9條)。
(E)民法規定,未滿7歲的未成年人、心神喪失或精神耗弱的禁治產人,均不負法律
上的責任。
乙、凡居住本國領土內者,外國人民亦以適用本國法律為原則(屬地主義),但亦有例外,

(A)民法上關於身份、能力、親屬繼承等事,仍適用外國法,不適用本國法。
(B)依國際法上的慣例,外國元首,外交使節及其隨員、外國軍隊等享有治外法權
的人,雖身在國外,不受該所在國法律的支配。
丙、本國人民僑居外國者,以適用該外國的法律為原則,但有上述乙之(甲)(乙)
兩種例外者仍適用本國法律。(屬人主義)
丁、公法上規定人民的義務,仍適用本國法律(屬人主義)如兵役義務、納稅義務,
本國人民雖在外國,仍應服從本國的法律;又中國人凡在中華民國領域外犯內亂
罪、外患罪、偽造貨幣罪、偽造有價證券罪、偽造文書罪、妨害自由及海盜罪,
均適用本國刑法的規定(刑法第5條),中國公務員在國外犯瀆職罪、脫逃罪、偽
造文書罪及侵佔罪亦同(刑法第六條)。
3.法律關於地的效力
法律關於地的效力,與前述關於人的效力,係同一個問題的兩面看法,一則從本國人民為著
眼點,一則從本國領土為著眼點,亦即關於人的效力中屬地主義可以說明。
所謂法律關於屬地的效力,乃謂法律在何種地區始發生效力。國家的權力是對於領土而存在
是為領土主權,因有領土主權,所以凡居住於本國領土內的人雖是外國人,亦應受所在國法
律支配。法律關於地的效力若僅就本國領土範圍內分析之,大致如左:
(1)效力及於全國
法律除有特別規定,以適用於全國各地為原則,亦即其效力及於全國,無論領陸、領
海與領空均包括在內。
(2)效力限於特定地區,其情形有三:
第一、專為某地區制定的法律,其效力自以該地區為限,如台灣省煙酒專賣暫行條例。
第二、某地區為某法律施行之區域,其效力自以該地區為限,如指定台灣省為耕者有
其田條例的施行區域。
第三、某地區合於某種法律所規定的條件時,始得適用該法律,而有其效力,如戒嚴
法規定:戒嚴地區分為警戒地區與接戰地區二種,必須合於各該地域的條件,
始分別適用戒嚴法的規定,以發生其效力。
(3)效力得及於國外,法律以在本國適用為原則,但有例外可及於國外,如:
第一、本國駐在國外的使領館,仍適用本國法。
第二、在中國領域外的中國船艦或航空機內犯罪者,仍適用本國刑法。
第三、中華民國領域外犯內亂罪、外患罪、偽造貨幣罪及鴉片等罪者,仍適用本國刑
法。
第四、中國公務員在國外犯特定的瀆職罪或特定的偽造文書等罪,仍適用本國刑法。
4.法律關於時的效力
法律關於時的效力,乃謂法律從何時起,始發生效力,何時始失其效力。概括的說,
法律因公布施行而發生效力,因廢止而失其效力,亦有宣布停止適用,而暫時不發生
效力者。
(1)法律因公布施行而發生效力
法律的公布施行,其情形可分為:「法律自公布日施行者,自公布日起算第三日發
生效力;法律另定有施行日期者,自該特定日起,發生效力;同一法律有不同的施
行日期及區域者。以上已於法律的公布一節有詳細說明,此處不再贅述。」
(2)法律因廢止而失其效力
法律未定有廢止期間者,若予廢止,必須先經立法院決議後,由總統公布廢止之;
若法律原已定有施行期限者,期滿若不經立法院審議延長其施行,則當然廢止,毋
須經立法院決議及總統公布,惟應由主管機關公告之,此點已於法律的廢止中述及
此處不再贅述。法律的廢止日期,並非即為法律喪失其效力的日期,亦仍須自公布
其廢止日期起算至第三日,始喪失其效力,此點與法律的公布施行尚須自公布之日
算至第三日起,始得生效者相同。
(3)法律停止適用暫不生效
法律經公布施行後,且已發生效力,惟因國家遭遇非常事故,一時不能適用者,得暫停
適用其 一部或全部。此時該法律並未廢止,僅係停止適用,則自停止適用的日期起,
暫時不發生效力;若停止適用的日期屆滿,或宣示仍予適用,則自恢復適用之日期起,
仍發生效力。關於法律停止或恢復適用的程序,準用中央法規標準法有關法律廢止或制
定的規定。法律關於時的效力,有兩大原則,乃為適用法律所應特別注意者,即:「法
律不溯既往」及「後法優於前法」,此兩點將於法律適用的一般原則中詳細說明。

陸、法律之制定、修正及廢止
一、法律之制定
(一)法律之制定機關
法律之制定凡採三權分立之國家,法律制定之權應屬國會,我國實施五權分立,未設類似西
方之國會組織,但憲法六十二條規定:「立法院為國家最高立法機關,由人民選舉之立法委
員組織之,代表人民行使立法權。」
因此我國中央的立法機關在立法院。此外,我國中央與地方的權限劃分採均權制度 ,因此
地方的立法權在地方議會,如縣市議會。
(二)法律制定程序
法律制定流程簡化如下:
圖一:我國法律制定流程簡圖

圖二:我國法律制定流程圖
SHAPE \* MERGEFORMAT

立法流程圖
本圖摘自立法院網站,網址如下:
http://www.ly.gov.tw/ly/01_introduce/0101_int_09.jsp?ItemNo=01010900
或進入立法院首頁點選左邊之立法院簡介後再點選左邊之立法程序即可。
1.提案:誰有提案權?
(1)立法委員:根據立法院議事規則第八條的規定,立法委員提出之法律案,應有 30人以上
之連署,其他提案除別有規定者外,應有20人以上的連署。
(2)行政院:憲法第58條規定:行政院院長、各部會首長,須將應行提出於立法院之法律案 、
預算案、戒嚴案、大赦案、宣戰案、媾和案、條約案及其他重要事項,先提出於行政院會
議議決,再以行政院名義提出於立法院。
(3)考試院:憲法第87條規定:「考試院關於所掌事項,得向立法院提出法律案」,事前須
提經考試院會議通過(考議16)。
(4)監察院:根據大法官釋字第3號解釋文(41.05.21):「考試院關於所掌事項,依憲法第
87條既得向立法院提出法律案,基於五權分治平等相維之體制,參以該條及第 71條之制
定經過,監察院關於所掌事項,得向立法院提出法律案。」
(5)司法院:根據大法官釋字第175號解釋(71.05.25)「司法院為國家最高司法機關,基於
五權分治彼此相維之憲政體制,就其所掌有關司法機關之組織及司法權之行使事項,得向
立法院提出法律案」
2.審查:誰來審查?審查法案之權屬立法院各委員會。委員會對於每一法案審議完畢後,應
向院會提出審議報告。憲法第67條規定委員會於審查議案時,「得邀請政府人員及
社會上有關係人員到會備詢」。
3.議決:指立法院會所討論和委員會所審查議案的討論程序。立法院於民國88.01.25制定
「立法院職權行使辦法」其中規定法律制定程序中應為討論,對於法律案的討論表
決,須經「三讀程序」。分述如下:
(1)第一讀會:由主席將議案宣付朗讀行之。
政府提出之法律案,應先送程序委員會,於朗讀後,即應交付相關委員會審查,
有出席委員提議,40人以上連署或附議,經表決通過,得逕付二讀。
立法委員所提者,於朗讀後,提案人說明其旨趣,經大體討論後,應即議決交
付審查或逕付二讀或不予審議(立法院職權行使法第8條) 。
(2)第二讀會:於討論各委員會審查之議案或逕付二讀之議案時行之,先將法律案
朗讀,次就審查意見或原案要旨作廣泛討論,再次逐條進行實質討論,有出席委
員提議,30人以上連署或附議,惟廣泛討論後,經表決通過,得重付審查或撤
消原案(立法院職權行使法第9條)。
(3)第三讀會:應於第二讀會之下次會議行之,但經表決通過得於二讀後,繼續進
行三讀。第三讀會,除發現議案內容有互相牴觸,或與憲法及其他法律相牴觸
外,祇得為文字之修正,最後將全案付表決(立法院職權行使法第11條)。
法律案經院會討論後得付讀會。通常第一、二讀會得作較多之修正,而三讀僅
得就明顯之文字或標點錯誤始得修改。除法律案、預算案應經三讀程序外,其
餘議案僅須經二讀議決(立法院職權行使法第7條)。
4.覆議:交還覆議屬行政院之職權,其條件如下:
(1)如行政院認為立法院通過的法律案,窒礙難行時,得經總統之核可,於該決議
案送達行政院10日內,移請立法院覆議,立法院對於行政院移請覆議案,應於
15日內作成決議。
(2)覆議時如經出席委員二分之一維持原案,行政院長應即接受該法律案。
(3)依據憲政原理,行政院長若不接受該法律案,仍應辭職(大法官釋字第520號)
5.公布:公布法律權屬總統(憲法第37條),其程序為:
(1)總統依法公布法律,發布命令,須經行政院長之副署或行政院長及有關部會首
長之副署(憲法第37條)。
(2)總統應於收到立法院通過之法律案後,於10日內公布之(憲法第72條)。
6.施行:法律應規定施行日期,或授權以命令規定施行日期,其施行日期有三(中央法規標
準法第12至15條):
(1)公布與施行日期相同:法規明定自公布或發布日施行者,自公布或發布之日起
算至第三日起發生效力,此時應將法規公布或發布之當日算入(釋字第161號)。
如於民國75年9月1日公布,生效日應自9月3日起算。
(2)公布與施行日期不同:法規定有施行日期,或以命令特定施行日期者,自該特
定日起發生效力。如行政程序法第175條便規定:「本法自中華民國90年1月1
日施行」,故其施行日期便是90年1月1日。
(3)同一法律有不同的施行日期及區域者:法律條文中如規定「本法施行區域另定
之」或本法施行日期及施行區域,「由某機關以命令定之」,因此該法的規範區
域自以另外公布的施行區域或命令所公布的施行日期及區域為準。
我國法之現狀:我國現行法兼採上述兩種方式,舉例言之,公務人員保障法第35條規定:
「本法自公布日施行。」又如行政程序法第175條:「本法自中華民國90年1月1日施
行。」採同時施行主義。至於戒嚴法僅適用戒嚴時期內警戒地域或接戰地域內,故各地生效
時期可能不同,故採異時施行主義。
二、法律之修正
(一)意義:所謂法律之修正,乃對現行有效法律的部份內容,加以變更刪除、追加或補正,
致意識性的變更法律內容之謂。
(二)修正之原因:依照中央法規標準法第20條規定,法規有下列情形之一者,修正之:
1.政策與事實需要
2.有關法律已修正或廢止
3.規定之機關有變更
4.規定 內容有重複
(三)修正之程序:法律之修正程序,中央法規標準法第20條第2項之規定「準用有關法規制
定之規定」。因此法規修正之機關與制定之機關相同。凡有權制定法律之機關自有權隨
時就有關法律提出修正,至於修正之程序與制定之程序相同,而公布修正之法律亦須依
憲法第57條之規定,經過副署之程序,並於收到修正法案後10日內公布之。
三、法律之廢止
(一)意義:所謂法律之廢止,即依法定程序,將現行有效之法予以廢棄,而不再予以適用之
謂。
(二)廢止之原因:有二,分為定因廢止與定期廢止兩種。
1.定因廢止:依中央法規標準法第21條之規定,法規有左列情形之一者,廢止之:
(1)機關裁併
(2)規定事項已完成
(3)有關法規已廢止
(4)新法已施行
2.定期廢止:定有執行期限之法律規定,於期滿當然廢止,此謂之附期限立法。其廢
止不須經立法院之決議,僅由主管機關送總統府公告即可(中央法規標準法
第23條)。
(三)廢止之方式
1.明示廢止:有兩種情形。
(1)法律定有施行期限者,期滿當然廢止,其廢止不必經過立法院之決議,但應由主
管機關送總統府公報公布之(中央法規標準法第23條)。但主管機關認為需要延長
者,應於屆滿前一月,送立法院審議。但如法律明定由命令延長者,則可逕由總
統以命令延長之。
(2)於新法中明定廢止某種法律,或某種法律經立法院決議廢止,移送總統明令公布
者。我國現行法律之廢止,以經立法院明令廢止者最多。公布時得僅公布其名稱
及施行日期,內容無再行公布之必要。至於廢止之生效日期,自公布之日起算至
第三日即為法律失效之日(中央法規標準法第22條)。
2.默示廢止:默示廢止亦有兩種情行:
(1)法律所規定之事項,或其施行區域完全消滅,致該法已失其施行之對象,則當然
廢止。
(2)同一名稱或同一性質之法,已有新法公布施行,依「新法優於舊法」之原則,舊
法不待明令廢止而失其效力。惟所謂新法廢止舊法,必須此兩種法律均處於同一
位階與同一性質始可,若一為普通法,一為特別法,則縱有公布之先後,亦不得
適用此原則。
(四)法律改廢失效之例外
原則上法律自改廢之日起,即喪失其效力,不得再予適用,惟亦有例外,即在該法律未廢止
前所發生之事實,有時仍得適用當時之法,以保障當事人之權益。如刑法第2條第1項規定:
「行為後法律有變更者,適用裁判時之法律;但裁判前之法律,有利於行為人者,適用最有
利於行為人之法律」。此即刑法上從新從輕主義之原則:即裁判前之法律如有利於行為人,
縱使該法律已經廢止,仍得適用之。

柒、法律的適用
法律的適用有廣狹義之分,廣義指一般性的適用,狹義專指國家機關對於法律的適用,因為
國家機關的法律活動除關係國家職務之推行,並與國民之權益息息相關,所以須以特別原則
約束。
國家機關中的立法機關,其任務在於立法,故法律之適用僅指司法機關與行政機關,此二者
由於司法權與行政權之本質不同,以致其適用法律的原則亦不同。
一、法律適用的一般原則
所謂法律適用的一般原則,乃指各機關在適用法律時不問其職權如何,均應共同依循此等原
則,而無彼此的差異。
法律適用的一般原則較常見者有法律不溯既往、特別法優於普通法、後法優於前法、一事不
再理、一罪不二罰及法律修正後的準用等原則,分述如下:
(一)法律不溯既往原則
1.意義:關於法律的適用,就時的效力而言,祇能適用於該法律實施以後所發生的事
項,不得溯及於該法律實施行以前所已發生的事項,是為「法律不溯既往原
則」。
2.標準及限制:
(1)法律不溯既往原則僅為解釋上的標準,而非立法上的限制。也就是法律若無明文規定可
以溯及既往,則在解釋時自不得認定其可溯及既往而予以適用。但是在立法上的理由,若
認為關於某事項有溯及既往的必要,而於法律中以明文規定溯及既往而為適用時,固無不
可。
理由:對於既往的事實,若有認為不當或應予改革,或認為有以立法上的補救必要,而
以新制定的法律以改革之,或補救之,乃國家必要而正當的措施,否則各種事項將無促
進改革及挽救的機會,亦非國家為政之道。
(2)法律不溯既往的原則,並非僅以保障人民的「既得權」為限,此種既得權,亦並非絕對
不得以法律溯及既往。
(二)特別法優於普通法
普通法與特別法
1.意義
凡全國一般人民及一般事項均可適用的法律為普通法(亦稱廣義法)。
僅限於特定的人,或特定的事項或特定的地區適用的法律為特別法(亦稱狹義法)。
2.區別標準
甲.以人為區別標準:
凡適用於一般人民的法律為普通法,如民法、刑法。僅適用於特定人(具有特殊身份的人)
的法律稱特別法,如軍人婚姻條例,為民事特別法,海陸空軍刑法為刑事特別法。
乙.以事為區別標準:
凡適用於一般事務的法律為普通法,僅適用於特定事項的法律為特別法。就民事而言,民法
乃規定各人一般事項的法律關係,故民法為民事的普通法;
至若規定民事特定事項的法律,如公司法、票據法、海商法、保險法的屬民事特別法。
就刑事而言,刑法乃規定一般犯罪者的刑事責任及其制裁方法,故刑法為刑事的普通法;至
若規定特定刑事的法律,如懲治盜匪條例及妨害國幣懲治條例等,則屬刑事的特別法。
丙.以地為區別標準:
凡適用於全國各地域的法律為普通法,例如刑事訴訟法,僅適用於國內某一地域的法律為特
別法,例如戰爭或叛亂發生,對於某一地域應施行戒嚴而宣告戒嚴時所適用的戒嚴法,即為
特別法。
3.構成要件
(1)須有兩種以上法律同時有效存在:普通法與特別法乃就兩種以上法律所規定的內容,互
相比較而為認定,若僅有一種法律有效存在,而無其他同時存在的有效法律,則普通法
與特別法無成立之餘地。
(2)須兩種法律對同一事件均有所規定:
若此兩種以上法律,雖均為有效存在,若其所規定的事件並不相同,便無所謂普通法與特
別法。
(3)須兩種以上法律對同一事件有不同規定:
當此兩種以上法律,對於同一事件的作相同規定時,其結果將屬一致,則無所謂普通法與
特別法存在的必要。惟此兩種以上法律,對同一事件作不同規定時,究應適用其中何種法
律的規定,方有普通法與特別法存在的意義。
(三)後法優於前法
1.意義:又稱新法優於舊法。關於同一事項,如有兩種以上相同位階的法律對之作不同的規
定時,應適用最新制定的法規,此乃因為公佈施行的時間在後者,為國家以後所決定的意
思,而推定為已更改以前所決定的意思,自較前法更適合現狀,此時適用後出的新法,而
不適用先出的舊法,亦即後法(新法)有其效力,而前法(舊法)失其效力,是為後法優
於前法的原則。
2.解釋:後法優於前法的意思可分兩種:
(1)「後法」與「前法」的名稱相同:此時並不存在前後兩法同時並存的問題,而是後法乃
前法的修正。一旦後法經公佈,前法自然因廢止而失效,而無適用的餘地。
(2)「後法」與「前法」之名稱不同:
甲、後法與前法位階相同:當同一事項,若有兩種位階相同(同為普通法或特別法)而規定
不同的法律存在時,則妨礙國家意思的統一;因此兩種法律同時適用時,應適用後法優
於前法的原則。
乙、後法與前法位階不同:二者必屬普通法與特別法的關係,此時適用特別法優於普通法的
原則。
舊特別法優於新普通法。
新特別法優於舊普通法。
3.例外:後法優於前法原則並非全無例外,當發生「從輕從優原則」與「舊特別法優於新普
通法」時,後法的效力就無從優於前法,分述如下:
(1)從輕從優原則:
甲、依《中央法規標準法》第18條之但書規定:「各機關受理人民聲請許可案件適用法規
時,除依其性質應適用行為時之法規外,如在處理程序結束前據以准許之法規有變更者,
適用新法規。但舊法規有利於當事人而新法規未廢除或禁止所聲請事項者,適用舊法
規。」
A、係以人民聲請許可案件及聲請後處理程序終結前法規有所變更為前提。
B、當事人有權選擇適用最有利於行為人的法律。
乙、依《刑法》第2條第1項之但書規定:「行為後法律有變更者,適用裁判時之法律。但
裁判前的法律有利於行為人者,適用最有利於行為人之法律。 」
A、係以行為後法律有變更,但司法機構尚未進行裁判前為前提。
B、當事人有權選擇適用最有利於行為人的法律。
(2)舊特別法優於新普通法
在有特別法的情形,舊特別法乃優先新普通法的規定《中央法規標準法》第16條規定「法
規對其他法規所規定之同一事項而為特別之規定者,應優先適用之。其他法規修正後,仍應
修優先適用。」例如1970年5月修正施行的《動產擔保交易法》,在時間上與《民法》相
較為後法,在性質上相較為特別法,我國《民法》僅規定不動產得為抵押權的標的(《民
法》第860條),而本法則規定得以動產設定抵押,故依後法優於前法,特別法優於普通法
的原則,就與動產抵押有關事項,自應適用本法。
甲、新普通法不得變更舊特別法:當新法為普通法,舊法為特別法時,如新普通法並未明文
規定廢止舊特別法,則不適用新法優於舊法原則,而適用特別法優於普通法原則。
乙、前特別法優於後普通法:原則上,後法比前法較具優先適用之效力,但若後法為普通法
前法為特別法,且後普通法中並無排除或廢止前特別法的明文規定時,產生所謂「後普
通法不得變更前特別法」的情況。
(四)一事不再理原則
所謂「一事不再理」係指法官對於受理之案件,一經宣判,除當事人依法提起上訴外,如經
過上訴期間或不為上訴,判決的效力即行確立,嗣後當事人不得就同案件,再提同一訴訟
(民事訴訟法第400)。
本制度之設實有必要,否則狡詐之徒可避免法律之制裁,權利者無法確保其權利,爭訟將永
無寧日,有違法院設立之目的。
惟一事不再理需具備下列要件:
1.須前後兩案內容全然一致。
2.須為有效之判決。
3.須為實體之判決。
4.須為本國法院之判決。(相關案例請見2007.04.11聯合報載)
聯合報2007.04.11 記者劉峻谷報導
台灣朱姓女通緝犯的丈夫欠張設奇兄弟2500萬元,90年張在大陸挾持朱女,並以冰棒、針
筒插入下體凌虐向朱夫討債,事後張在大陸被捕判刑7年,他服刑5年後遣返台灣,昨天再
被檢方依妨害自由、性侵害罪嫌起訴。張設奇被廈門市集美區人民法院依非法拘禁罪、強制
猥褻婦女罪判刑7年、羅建軍6年徒刑。張設奇後來獲減刑2年,去年4月4日服刑期滿釋放。
士 林 地 檢 署 表 示 , 我 國 人 在 境 外 犯 罪 且 服 刑 , 我 國 HYPERLINK
"http://udn.com/search/?
Partner=udn_tw_xml_search_hk&searchtype=overture&Keywords=%AA%6B
%AB%DF"法律仍會再追訴,法院會審酌被告已在國外服刑的刑期再判刑。
(五)一罪不二罰原則,又名「禁止雙重處罰原則」。
此原則乃指對於同一的違法處罰事件,不得處以兩種以上性質相同或刑名相同的罰則而言。
反之,若對於同一犯罪事實,而處以二種刑名不同的刑罰者,例如:同時處以徒刑或罰金;
或科以性質不同的罰則者,又如對於公務人員的同一違法行為,予以撤職處分,並予以科刑
的判決,則並無不可。
此一原則僅在同一主權(即同一國家)之下,始有其適用,若非為同一主權者,即無適用的
餘地,或並非當然適用。例如我國刑法第九條規定:「同一行為雖經外國確定裁判,仍得依
本法處斷,但在外國已受刑之全部或一部執行者,得免其刑之全部或一部之執行」。
(六)法律修正後的準用原則
法律或規章對於某一事項,規定適用或準用其他法規的規定者,其他法規修正後,適用或準
用修正後的法規(《中央法規標準法》第17條)。
現行立法例,每有「本法未規定者,適用或準用其他有關法律之規定」,或「本法對於某某
事項,適用或準用某某法律之規定」等類規定,乃係指適用或準用本法律當時之其他現行有
關法律而言,若嗣後其他有關法律已經廢止,自無適用或準用的餘地;若其他有關法律已經
修正,除另有特別規定,或其規定內容與本法主旨不相容者外,即應適用或準用該修正後的
有關法律,而非固定的仍適用或準用本法制定公布當時所指的其他有關法律,是即為「後法
優於前法」原則的適用,且足以免除因其他法律修正後,適用或準用其他法律的法律本身的
修改程序。
二、法律適用的個別原則
(一)司法機關適用法律的原則
1.法院:我國法院可分普通法院與特別法院兩類。
普通法院以審理民、刑事訴訟為主,採三級(地方法院、高等法院、最高法院)三審制度
(《法院組織法》第1條)。
特別法院如行政法院,負責審理行政訴訟(《行政訴訟法》第2條);軍事法庭,負責現役
軍人有關刑事訴訟的審判。
法院適用法律的原則如下:
(1)不告不理原則:法院非經當事人的請求不得自行審判。
所謂「當事人」,於民事案件,乃指有請求權人(即原告)至該管法院起訴(請求權)
被告,或被告向該管法院提出反訴(抗辯權)。於刑事案件,乃由檢察官提起公訴,或
被害人自訴。
所謂「不得自行審判」,即指法院適用法律完全處於被動地位;換言之,即使法院明知
有違法事情發生,未經合法起訴亦不能自動審理案件,並適用法律而為裁判(《刑事訴
訟法》第268條)。
(2)不得拒絕審判原則:法院不得以法律條文不明白或不完備為理由,而拒絕審判。
(3)公開審判原則:訴訟之辯論及裁判之宣示,應公開法庭行之(《法院組織法》第 86條)。
但有妨礙國家安全、公共秩序或善良風俗之虞時,法院得決定不予公開,但審判長應將
不公開的理由宣示(《法院組織法》第87條)。
2.法官
(1)審判獨立原則:
法官做為社會是非公道的仲裁者,其在法庭上的言行皆關係到當事人的權益甚巨,故我國
《憲法》第80條即規定:「法官須超出黨派以外,依據法律獨立審判,不受任何干涉。」
註:法官獨立審判的源頭
英國1670年的判例(Bushell Case)規定審判官有獨立的地位。
1678年的另一個判例(Howells Case)闡明法官的豁免權。
但是到1701年發布「王位繼承法」(Act of Settlement)時才保障司法官地位的獨立
(第3條第7款)(薩孟武,1996,政治學。台北:三民,頁226)。
第81條復規定:「法官為終身職。非受刑事或懲戒處分或禁治產之宣告,不得免職,非依
法律不得停職、轉任或減俸。」一方面要求法官本獨立客觀公平之精神來仲裁是非,一方面
對法官的獨立審判採憲法保障主義,讓法官在審判案件時,既不受行政機關干涉,亦不受其
上級法院的任何干涉。
(2)須在法庭內進行審判原則:
法官審理案件應在法院內開庭(《法院組織法》第84條第1項),而不得隨地審判;故法官
應於法庭之內,方得行使其審判權。但高等法院或地方法院於必要時,亦得在其管轄區域內
未設分院的地方開臨時庭(《法院組織法》第85條第1項)。
(3)不得拒絕適用法律原則:
法律如經法定程序制定,並公佈施行,則法官便有適用法律的權利。否則將導致法治國家權
利分立的原則被破壞;惟法官在適用法律時,如認為法律的規定有牴觸憲法的疑義,或命令
的規定有牴觸憲法或法律的疑義時,可聲請司法院大法官會議解釋。故一般法官除法律屬形
式違憲可以拒絕適用外,凡是未經司法院大法官會議宣佈無效的法律,都不可以拒絕適用,
而與憲法或法律不相牴觸的「規章」(行政機關所制定具有法律性質的命令),也不得排斥
不用。(《司法院大法官會議釋字第38號解釋》)
(二)行政機關適用法律的原則:
1.主動適用法律原則:通常行政機關本於依法行政原則,應主動適用法律,無待人民請求,
此乃不同於司法機關之被動適用法律。
2.自由裁量應依法律原則:由於人類團體生活及為複雜,非法律所能夠完美規範,為使行政
機關能應付如此複雜的社會現象,通常在法律所許可的範圍內,或不牴觸法律的前提下,
行政機關得就其職權所掌事項,為自由裁量處分。
3.層級指揮監督原則:
根據《公務員服務法》第1條規定:「公務員應遵守誓言,忠心努力,依法律命令所訂,
執行其職務。」第2條復規定:「長官就其監督範圍內所發命令,屬官有服從之義務。但
屬官對於長官所發命令,如有意見,得隨時陳述。」換言之,行政機關適用法律時,須受
上級機關的指揮監督,不能如同司法機關一樣,獨立適用法律,不受上級或其他行政機之
干涉。
4.得發佈命令以適用法律原則:行政機關適用法律時,可以發佈命令。因為部份法律所規定
之事項常是原則性規定,而不夠詳細具體,此乃現代社會專業分工結果,導致立法機關在
制定法律時,常因法律內容過於專門性和技術性,而無法做詳細規範,故由立法機關授權
行政機關在適用法律時,得因地制宜,訂定如規程、規則、細則、辦法、綱要、標準或準
則等有法規性質的命令,以落實法律所欲達成的目標。

捌、法律與其他規範的關係
一、法律與道德
法律與道德都是在規範人類能和平的過著社會生活為目的,因此兩者在規範人與人之關係,
維持社會秩序上有相當密切之關連。法律以規範人類的外部行為為主,道德則以規範人類內
心之意思為目的。如在人的內心縱有殺人之意,祇要不採取行動,不會受到法律之制裁;但
是此種邪惡的心態卻違反道德。此外法律有時也會考慮人之內心動態以為衡量刑罰之基準:
如以故意傷害他人的身體火是以過失傷害他人的身體,兩者的處罰在刑法上就有輕重之分。
(一)法律與道德的關係
1.法律與道德部份內容有一致性,但部份內容不一致:
(1)內容一致性:
甲、法律與道德均禁止:如殺人、傷害、竊盜。
乙、法律與道德均許可:誠實信用、扶養父母。
(2)內容不一致:
甲、法律許可道德禁止:如夫妻之一方有不治之惡疾者,得向法院請求離婚。
乙、法律禁止道德許可:如為親報仇,雖觸犯刑章,但在道德觀點認為是孝親。
(3)內容無關:這種獨特的領域也包括法律所規定的內容與道德無關之部份,如民法第十二
條規定滿二十歲為成年人,這只是為確立個人之權利義務所做之技術性規定,與道德無
關。
2.法律不得違背道德原則:人類是法律與道德的主體,如法律命令有違反人類之道德觀時,
則因引發良心上的抗拒,影響法律之遵守,以致法律無法施行。
3.道德不許可者,並不能全部列入法律之懲罰對象:此只是關於個人的道德問題,並不能做
為立法的對象,只有針對人類行為中,考慮那一個行為有反社會性,才可列入法律之領域,
並可做為懲罰的對象。
4.不得謂法律所不禁止的行為都是合乎道德的行為:譬如目前有很多國家廢止對通姦的處罰,
但並不意味著,從此就可以實施通姦行為。(我國目前仍禁止通姦行為,請參照釋字第五五
四號)
5.法律有使人類道德化之功能:法律的目的雖不一定將人類道德化,但在法律規定中,其絕
大部份內容均以道德內容為規定的基礎,此尤以刑法具有強烈之倫理色彩。因此法律具有
使人類道德化之功能。
(二)法律與道德的區分
1.產生不同:法律是由國家機關的制定,或由社會當作習慣加以施行,而這些都是基於經驗
之事實而成立者;至於道德,主要是由理性為源泉而產生,並無任何機關以一定程序來制
定。
2.對象不同:法律所規範者,都是以現實在實施中,或可能實施之事實為內容,其要求之水
準係以擁有一般判斷力之平均人為對象,因此法律是以倫理之最小限度為規範範圍;至於
道德則脫離事實‧超越世俗,不以平均人為規範對象,而純粹是以平均人仍難以遵手的理想
完人為要求對象。因此道德所規範的範圍是無限的。
3.作用不同:法律所支配之領域為人之身體外表動靜;而道得所支配之領域為人之內心的意
思作用,此即「法律之外面性、道德的內面性」。
4.內容不同:法律所規範的內容包括權利與義務的兩面關係,人與人間,何種情形下可以享
受權利,應負擔義務;但道德所要求者都以能善盡義務為重心,如孝親、仁慈、誠信、犧
牲小我、殺身成仁等。
5.制裁不同:法律具有強制性,此強制性往往透過國家公權力予以實現,效力大;至於道徳
雖往往委之於各人良心之自我判斷與反省,最多透過社會之輿論,以為制裁,其效力較弱。
二、法律與宗教
(一)法律與宗教的關係
古代社會,民智未開,法律與宗教關係密切,法律與宗教的關係:
1.法律與宗教意識互為表裏:
以宗教意識為法律精神,使教義成為法律,宗教與法律往往混為一體,摩西的「十誡」。
2.以法律為推行宗教的工具:
法律對於某種宗教予以獎勵,對於冇中宗教則予禁止,人民無宗教信仰的自由。
3.以宗教為國教:
即是以教規為法律,此時法律與宗教有名實相符的關係。
(二)法律與宗教的區別
今日宗教與法律分離,但宗教仍可於心理強制面補法律之不足。宗教與法律之區別:
1.產生方式不同:宗教藉神意而創立,法律則多國家制定及承認。
2.效力不同:宗教僅受良心之責備,法律則可拘束個人外部行為。
3.對象不同:宗教以教徒為規範之主要對象;法律則以其效力所及地區之人民為主要對象。
4.內容不同:宗教規範人與神之關係,法律規範人與人之關係。
5.關係不同:宗教為教徒對宗教之關係;法律則為國民對國家之公的關係。
6.作用不同:宗教規範人的內部思想,法律拘束人的外部行為。
註:引自池曼玲、王忠義編著,法律與生活,第3-6頁。

玖、我國現行司法制度
一、偵查犯罪的機關
1.檢察機關
2.警察機關
3.調查機關
4.地方行政機關
5.憲兵機關
二、檢察機關的體系
1.地方法院檢察署
2.高等法院檢察署
3.最高法院檢察署
三、司法機關的體系
1.司法院
2.各級法院
3.行政法院
4.公務員懲戒委員會
四、辯護制度與訴訟輔導
1.辯護制度
2.訴訟輔導
第貳部分 憲法
壹、憲法的意義
規定國家的體制、人民的權利義務、政府的組織與職權,及其他事項的根本大法。
一 、國 家的 體制:如國體、政體、主權的歸屬等。所謂國體:國家的型態( Form of
State)。它是以國家元首是經由世襲還是民選產生來決定的。國家的元首如果以世襲
的方式產生,這個國家是君主國,如果以民選方式產生,則這個國家是共和國;所謂的
政體:即政府的統治方式(Form of Government),它是以政府施政是否須要向人
民負責、做錯了事是否接受人民的制裁為判準,如果是則是一個民主政府否則是一個獨
裁政府。
二、人民的權利義務:近代憲法的產生乃是因為人民要求保障其權利。所謂人民的權利,就
是政府權力的限度,也就是人民不受國家干涉的範圍,及國家所應保障人民的權益。所
謂義務,即是人民必須向國家負擔的責任。
三、政府的組織與職權:政府各部門如何分工,各負什麼責任。中央政府各部門,以及中央
與地方政府權限如何劃分。
四、其他重要事項:如基本國策(或稱為政策條款)就國家國防、外交、經濟、文化、教育
等公共事務,指示政府今後行動的方針;又如憲法的修正程序等。

貳、憲法的種類
對於憲法的種類會因觀點的不同而有不同的分類,譬如,
從形式而言,可分成文憲法與不成文憲法;
從修改的難易程度而言,可分剛性與柔性憲法;
依制定的方式可分,欽定憲法、民定憲法、協定憲法;
就權力的分配而言,可分成三權憲法與五權憲法。
以憲法的形式可分:成文憲法與不成文憲法
成文憲法與不成文憲法
凡是對於國家的體制、人民的權利義務、政府的組織與職權,及其他重要事項的以系統的、
獨立的法典形式制定者稱為成文憲法,如一七八九年的美國憲法、一九一七年的德國威瑪憲
法等。凡是對於國家的體制、人民的權利義務、政府的組織與職權,及其他重要事項的規定
不是集中在一部法典,而是散見於單行法規、習慣判例中者稱為不成文憲法,如英國的憲法
便由五大部份構成:
(一)重要憲章:英國於幾次政治衝突中產生非常重要的文獻,對治權的行使方式定下規模
如一二一五年的大憲章(Magna Carta)(英國貴族反抗約翰王,迫使其簽署大憲章。
其中規定國王徵收新稅或特別捐,事前必須獲得大議會的批准。其後亨利三世違反大
憲章,貴族們就將他囚禁起來,並召開由貴族、高級教士和各地方代表組成的國會
(Parliament) ) 、一六二八年的權利請願書(英國國會強迫國王查理一世簽署權利請
願書(Petition) ) 、一六八八年的權利典章(Bill of Rights)(英國國王威廉三世接
受權利法案。(Bill of Rights)其中重要的規定有︰國王未經國會同意,不得徵稅募兵;
議員在國會中享有言論自由;國王不得否決國會通過的法律。 )。
(二)國會制定法(Statutes):此為國會通過的法律,其中若干規定政府組織及國民權
利義務的法律,大家承認他們有憲法的實質,如 1679年的人身保護法(Habeas
Corpus Act ) 、 1701 年 王 位 繼 承 法 ( Act of
Settlement)、1832、1867、1884年之選舉改革法(Reform Act)、1888年
之 地 方 政 府 法 (Local Government Act) 、 1911 年 、 1949 年 之 國 會 法
(Parliamentary Act)、1918年、1928年之國民代表法(Representation of
People Act)等是。
(三)判例(Judicial Precedent):英國法院有解釋法律之權,而他們在解釋的時候,往
往也創造新的法律,此即英人所謂的法官造法。在法官創造的法律之中也有被認為有
憲法作用者,例如, 1670年的判例(Bushell Case),規定審判官有獨立地位 、
1678年的判例(Howells Case)闡明法官的豁免權。
(四)普通法:普通法為英國習慣法,未經國會通過,但法院認為有法律效力者。例如英王
的特權、言論自由及結社自由權,皆為普通法所承認的原則。
(五)政治傳統:政治傳統亦是一種習慣,此種習慣法院不能執行,故祇能稱之為政治傳統
不得視同習慣法。內閣許多重要原則,如內閣的辭職及國會的解散,皆由政治傳統所
決定。不過成文憲法亦有習慣的成分,如美國憲法中總統不得三選(二戰期間羅斯福
總統打破此種慣例,1951年美國以修憲方式限制總統的三選),及總統選舉人選舉
總統的方法等,憲法亦無規定。而不成文憲法亦有成文部分,如英國的憲章、國會制
定法等。所不同者,是成文憲法中,習慣的成分少,而在不成文憲法中,習慣則佔憲
法的大部分而已。
成文與不成文憲法的比較
此兩者憲法的優缺點比較如下:
第一、成文憲法較為明確,眾所共知,易於遵守,人民的權利易受憲法的保障。反之,不成
文憲法,憲法上的大部份問題僅存於習慣之中,一般人對其本身的權利與國家機關的
權限,不易有明白堅強的概念,所以操持政權的人,如果缺乏優越的政治道德,則玩
弄或蹂躪憲法之事,在所難免。
第二、成文憲法既然較為明晰,則雖缺乏優良的政治訓練與知識的人亦能運用自如。反之,
不成文憲法,因為缺法明晰確實,故其運用者所需要的訓練與知識,自亦較高。所以
不成文憲法只能適用於有多年立憲政治的國家,如英國,而不適用於一般國家。但另
一方面,成文憲法也有其缺點,就是成文憲法的制定與修改比較困難,不易隨著社會
的演進而演進,而有阻礙社會進化之嫌。至於不成文憲法的優劣,則適與成文憲法的
優劣相反。
二、以憲法的修改難易分為剛性與柔性憲法:
剛性憲法與柔性憲法
所謂剛性憲法,指憲法的修改機關或修改手續不同於普通法律。分析言之、剛性憲法可分為
兩類,第一類,憲法的修改機關與普通立法機關不同,第二類為憲法的修改機關與普通立法
機關相同,但是修改的手續比普通法律艱難
所謂柔性憲法,指憲法的修改機關及修改手續與普通法律相同。
三、以憲法的制定方式可分:
欽定憲法、協定憲法與民定憲法
憲法若由君主以獨斷的者權力制定者,稱為欽定憲法,如 1814年法王路易十八所頒怖的憲
法、1889年日本明治天皇所頒布的日本憲法。
憲法由人民與君主協議制定者稱為協定憲法,如1830 年法王路易腓利與國會的協定憲法。
憲法由人民自定者稱為民定憲法,民定憲法又可分三種:(1)由普通議會制定,如法國第
三共和憲法。(2)由人民選出的制憲會議制定,如美國憲法及德國的威瑪憲法。(3)由
人民直接投票決定,如法國第四及第五共和憲法。
四、以權力的分配方式可分三權憲法與五權憲法。
三權憲法與五權憲法
權力分配說,始於英人洛克(John Locke),確立於法人孟德斯鳩(Montesquieu)。孟
氏著有「法意」(L Esprit des Lois)一書,闡述三權分立學說,孟氏認為要保障人民自由,
就必須要限制政府的權力,其法則為權力分立,而不能集中於一人或一個機關,否則就會濫
用權力。他認為政府的權力應分為行政、立法、司法三種,這三種權力分別由三個機關行使
同時並互相制衡,以防止權力集中、濫用,而保障人民的自由。三權分立說為美國憲法所採
行而逐漸傳播於世。
五權憲法為孫逸仙先生所創除西方三權外再加上中國故有的考試權與監察權。考試權之設立
在使政府人事公開,防止行政權濫用造成政治分贓。監察權的設立在防止議會專權,造成對
行政機關的制肘。
參、憲法的特質
憲法既為國家的根本大法,咬異於普通之法律,則憲法自亦有其與普通法律不同之特質。學
者對於憲法之特質,持論亦不盡相同,然下列各點,則為一般所承認。
一、根本性
憲法對於國家的體制、人民的權利與義務、政府的機關組織與職權、基本國策等均加以規定
而 這 些 均 是 國 家 的 根 本 事 項 , 所 以 學 者 通 稱 憲 法 為 國 家 的 根 本 大 法 ( Fundamental
Law)。
所謂根本法,就是一方面憲法所規定的都是國家根本組織事項,同時它又是國家一切法律的
基礎,乃法律 之法律,稱為母法。舉凡國家的所有法令,皆直接間接源於憲法而產生。因
此,這者個意義上,論者便認為這就是憲法的根本性。
二、最高性
憲法既為國家的根本大法,它與普通法律自應有上下之別。換言之,憲法是國家最高的法律
其效力高於普通法律,普通法律須受其限制,不得與憲法牴觸,否則即認為無效,學者以此
一性質,屬於憲法的形式,因又稱為形式上的性質。
憲法的最高性,是近代憲法的特色之一。但是此項性質為不成文憲法所無,而為絕大多數憲
法所共有。
三、固定性
憲法的固定性亦屬於憲法的形式性質,因為憲法的效力既高於普通法律,為維持憲法的此項
最高性,自應於憲法中採取固定的原則,即規定對憲法的修改教普通法律困難。普通法律的
修改,由普通立法機關依普通立法程序為之,而憲法的修改,多由特別機關依特別程序為之。
四、適應性
憲法應有固定性,不宜輕易變更,否則憲法將難以維持其權威而失其公證力。但一國的社會
情況常隨時代的演進而有變動,憲法如不能因應時變,則憲法又將成為社會進步的桎梏。此
種因應環境,而與社會情況能相互配合的性質,就是憲法的適應性。為求憲法具有適應性憲
法條文應情簡潔、概括,此即學者所稱的憲法之簡潔性。蓋條文簡潔則富有彈性,概括則含
義較廣,如中華民國憲法第四條的文字。
五、妥協性
憲法往往是力的妥協,而非純出於推理。德國法學大師李斯特(Liszt)云:「科學是不妥
協的,立法則是妥協的。」意謂科學志在求真,不容有絲毫之差,故無妥協容讓之餘地,而
立法是匯集眾意而成,非折衷意見難獲定案,此在普通立法已屬如此,憲法是國家的
根本大法,所包涵者甚廣,而制憲者來自各種不同階層,代表各種不同利益,常需要經過辯
論、讓步、調和、折衷,由是許多條文就往往有著容讓妥協的痕跡,如中華民國憲法中對總
統的職權改為內閣制的精神。

肆、憲法的變遷
憲法由政治力決定。但憲法如何能夠適應動的時代潮流而維持其生命?其方法有三:
一是憲政慣例,
二是憲法解釋,
三是憲法的修正。
由於有這三種方法憲法乃可維持其根本精神,同時又能適應時代需求。
一、憲政慣例
所謂憲政慣例,即反覆經一般人承認而具有法律拘束力之法則。例如美國憲法官於總統可否
連任,本無明文,但自華盛頓(George Washington)和傑佛遜(T. Jefferson)拒絕第
三次競選之後,總統只許連任一次就成了憲法上的習慣。
憲政慣例的成立,須具備兩個要件:
第一、政治局勢有一定長久的局面;
第二、符合憲政法理。
二、憲法解釋
憲法的解釋對憲法可賦予新的生命與內容,但憲法的解釋亦有其限度,即不可離開憲法條文
的原意。
1.憲法需要解釋的原因:
(1)憲法多採用概括條款的立法形式,條文簡短,涵義抽象,非有正確的解釋,難為具體
的運用。我國憲法上「官吏」及「公務員」的含義及範圍,亦須有權解釋機關之解釋,
始能成為具體的運用。
(2)一般成文憲法的國家,憲法、法律、命令三者具有上下的階位性,即法律不得牴觸憲
法,命令不得牴觸法律。因此,當法令有無牴觸憲法發生疑義時,必需對憲法的意義
作一解釋,這種解釋,即所以維護憲法的尊嚴,而含有承認或否認法令的作用。
(3)由於社會情況變遷,而修憲又一時不可能者,只有藉解釋的方法,使舊的條文適應新
的環境。例如我國大法官會議於民國四十九年二月對於國民大會代表總額的解釋,即
為其適例。
2.憲法解釋的方法
(1)文義解釋亦稱文字解釋,即依照條文的自句而闡明其意義。此亦為憲法解釋中最重要
的基本方法。
如我國憲法第 81 條所稱之「法官」係指憲法第80 條之法官(以審判為任務的法官)
不包括檢察官在內;又憲法第18條所謂的「公職」,依釋字第 42號解釋,乃指「各級
民意代表、中央及地方機關之公務員及其他依法令從事於公務者」。
(2)論理解釋即觀察全部的條文,用邏輯學的方法,確定該條文的意義,例如美國憲法第
五條規定,國會要提出憲法修正案,須經兩院議員三分之二( two third of both
houses)的同意,所謂的三分之二是指全體議員人數的三分之二還是指出席人數的三
分之二?美國聯邦法院在1920年的National Prohibition Cases(253 U. S. 350)
的案件中,對此條文加以解釋,所謂的三分之二是指法定出席人數的三分之二,非指
議員總數的三分之二,其理由是憲法既有「國會各院執行職務,以議員過半數為法定
人數」(第一條第五項第一款),同時在這一條內,又沒有除外規定,則在邏輯上自
應解釋為法定人數的三分之二。
(3)類推解釋即是對於憲法所未規定的事項,援引類似的規定而為之解釋,例如我國憲法
規定考試院有提案權(憲法第87條)而類推監察院與司法院也有提案權(司法院大法
官會議釋字第3及第175號解釋)即是,但是類推解釋多用於私法,而罕用於公法,故
用類推之法,以解釋憲法,須特別慎重。
三、憲法的修改與原因
(一)憲法修改的概念
憲法的修改有廣義與狹義之分。廣義指某一個國家在其發展的過程中,政治、經濟、文化等
各方面條件發生重大變化,政治力量的比例關係更出現變更和排列組合,使得原來的憲法規
定難以適應這種變化的新情況,在國家政治舞台上處於統治地位的階級和政治集團要求從根
本上肯定社會變革的客觀事實,鞏固變革的成果,並以此鞏固該階級和集團的統治地位。
這種憲法修改的表現形式已不是對現行憲法的某些條文進行調整、補充、增加、改變和廢除
有時甚至會廢除憲行憲法。
狹義的憲法修改是指統治階級或政治集團對現行憲法的規定進行部份調整,其目的不在從總
體上否定憲行憲法的權威地位,而是在肯定和保留憲法所確立的國家制度的基礎上,對已不
適應客觀情況的某些規定加以變更、補充、增加,使憲法的規定更加玩善。
(二)憲法修改的原因
1.客觀原因
指社會現實的發展變化,必然會引起憲法的修改。這種情形
(1)原憲法所未規定之事項,因事實需要而增加新的條文內容。
(2)原憲法所訂之條文已不適合目前的環境而予以更改。
2.主觀原因
指受制於人類認知能力的限制,制憲者難免有思慮不周之處。此亦可從兩方面說明。
(1)立憲者缺乏對憲法基本屬性的全面認識而形成立憲短期化的指導思想,使得憲法不能
長久,而不得不對憲法作出修改。
(2)由於立憲技術的原因,導致憲法條文不明確、不具體、不嚴謹。
(三)憲法修改的方式
1.全面修改
2.憲法修正案:只在不觸動憲法本文的情況下,把按照特定程序通過的修正內容按前後順序
分條附列於原文之後,憲法修正案通過之後即成為憲法的重要組成部分。
這種修改的方式又有以下不同的情況:
(1)屬於增補性的,不廢止舊條文,另行增加新條文。
(2)屬於變更性的,改變憲法中的某些條文。
(3)屬於廢止性的,即明確宣佈廢止某一條文。
(四)憲法修改的限制
1.事項的限制:某種事項不得修改。
2.期間的限制:即在某時間不許修改。此又可分兩種情形:
(1)在一定期間內憲法不得修改,希臘1927年憲法規定自憲法公佈日起未滿五年不得修
改。
(2)不限定期限以事故為標準,只要事故存在就不得修改,如日本舊憲法、比利時1831
年憲法,均規定國家於攝政時期,憲法任何條文不得修改。
(五)憲法修改的程序
1.提案:誰有提案權?
(1)人民:瑞士憲法(120,122條),公民五萬人連署。
(2)國會:美國憲法(5條),國會遇有兩院議員三分之二人數認為必要時,得提出憲法
修正案。
(3)地方議會:美國憲法(5條),經三分之二州的州議會請求時,國會應召集會議以提
議憲法修正案。
(4)由元首或政府提議:日本、瑞典(元首)、泰國(1949年)、西班牙(1931年)。
2.議決:誰有權議決?
(1)由議會議決:這種方式是將憲法修正案的最終議決權付諸普通立法機關的議會,但議
會議決憲法修正案時,須經特別程序或提高議決法定人數
(2)由公民複決:這種方式是將憲法修正案交付公民複決,美國各州憲法的修改大多採此
種方式。
(3)由地方議會批准:這種方式將中央議會議定的憲法修正案交付地方議會批准,如美國
憲法規定,憲法修正案經四分之三州議會批准,即視為本憲法的一部份而發生效力。
(4)由修憲會議批准:這種方式將憲法修正案,交付議會以外的特別機關議決,如多明尼
加憲法。
(5)由議會議決而在特殊條件交付公民複決:此為第一種與第二種的混合,如法國第四共
和憲法規定。
3.公布:憲法修正案依法通過後,應由何種機關公布,而公布機關又有何種權限?在君主國,
憲法修正案的公布,依憲法慣例,概屬君主。在理論上國王對憲法修正案得行使否決權,
得拒絕公布,但在實際上,隨著君主立憲制度與責任內閣制的發展,國王很少行使鄭種權
力;在共和國,公布權屬總統。美國總統對於普通法律案有要求國會覆議之權,但對於國
會所擬定的憲法修正案與各州議會批准的憲法修正案,卻不能行使覆議權。

伍、憲法對人權的保障
一、人權的意涵
現在所通稱的「人權」(Human Rights)一詞,其實是自第二次世界大戰以後,聯合國建
立時,才開始流行起來。最初在17、18世紀時,多以自然權利(Natural Rights)、天賦
人權通稱。後來又有道德權利(the Moral Rights)、民權(the Rights of Man)的稱呼
20世紀後婦女權利意識升高,婦女運動崛起,為使得權利主體的指涉更明確、周延,遂以
人權一詞代替民權而沿用至今。
有關人權的意涵,各家學說不同,分述如下:
第一、人權是做人的權利
有些學者認為,人權學說就是純粹關於人的科學,而權利就是人的價值、人的地位、人的尊
嚴;只要是人就有人的權利,就有人的價值,就具備人的地位。這種說法基本上與西方人權
觀念一致,即人權顧名思義,意味著人與生俱來的權利。人權能夠使人像一個人立足於社會
並把別人也當人看待。此一說法的缺點是不具科學的嚴謹論證,容易引起極大的爭議。
第二、人權是憲法規定的公民權利
另一派學者強調,人權是得到社會承認之人的權利,其中包括憲法所規定的公民權利。換言
之,人權就是人的基本權利,包括生存、發展、平等和自由的權利,而公民權是人權的具體
表現。此一論點的缺點是在於把社會所承認者才稱為人權,明顯不符歷史發展的事實,實際
上,人類爭取的人權,絕大多數是不被社會所承認的。
第三、人權是自由和平等的權利
這種定義乃是自1789年法國《人權宣言》第1條規定:「在權利方面人生來始終自由、平
等的」、第2條:「天賦人權是自由、財產、安全以及反抗壓迫」。另1948年《世界人權
宣言》第1條:「人皆生而自由;在尊嚴及權利上皆為平等」、第3條:「人人有權享有生
命、自由與人身安全」。故人權方面要區別成「基本權利」和「衍生權利」,並認為自由、
平等和生命是人類的基本權利,其他權利皆由這三種基本權利衍生而來。以上三種界定,以
第三種涵意最為廣泛,且較符合人權的實際狀況。但其他二者論點亦非不對,其實從另一層
面來看,所謂人權不是一個空無指涉的觀念,而是一個日益擴充的概念,不但包含若干層面
而且具有擴張性;其意義與時俱增,隨者人類生活的發展與需要擴增。
二、人權的分類
對人權的討論與分類可以分為傳統與現代兩類。
(一)傳統人權
傳統對人權的討論與分類,多從國民與國家權力所處的地位關係著手。德國公法學者耶律芮
克G. Jellinek在其著作《公權的體系》一書中將國家與人民的關係分成以下四種:
1.被動的受治關係:
指人民對於國家應先盡義務,將自己的生命、財產、自由的一部分交予國家,才能換取國
家對人民在生命、財產、自由的保障。
2.消極的自由關係:
指人民不再只是被要求要對國家盡義務,而是可以要求國家不要干涉個人的自由。簡言之,
指人民有自由於國家之外,不受國家統治的自由權利。一般而言,自由權可以分成身體自
由、精神自由與群體自由三類。
3.積極的受益關係:
所謂人民對於國家處於積極的受益關係,係指在19世紀的資本主義時代裏,由於過度強調
與重視自由,所以導致社會上發生「富者愈富,貧者愈貧」的嚴重階級對立問題,為了改
善這種現象,學者紛紛主張人民對於國家的要求應不再只是自由放任而已,而是可以要求
國家給予一定程度的救助照顧。
這就是受益權的核心觀念。受益權依其性質又可分政治上的受益權、司法上的受益權、教
育上的受益權與經濟上的受益權四種。
4.主動的參政關係:
指人民有權參加國家意思的決定及攛與國家統治權的行使,一般而言參政權可分(1)行使
政權之權,如選舉、罷免、創治、複決等權。(2)參與治權之權,如應考試服公職之權。
以上四點出自林政順、楊富強、陳龍騰所著之《人權保障與實用法律》。高雄:復文圖書,
民國94年,頁7-9。
(二)現代的人權
自20世紀後,資本主義高度發展,人民強烈要求國家介入、保障人民經濟方面的利益,故
在傳統受益權之外,又增加國家主動負責保障的社會權,保括生存權、環境權、學習權、勞
動基本權、工作權等。
所謂社會權,乃是基於社會主義的理念,由政府採積極作為,以保障人民過著有尊嚴生活權
利的總稱。
社會權一般包含生存權、工作權與財產權。有關人權分類表請參閱下表所示
表一:人權分類表
名稱 內容
人權基 平等原則、人性尊嚴、人權不可侵犯原則
本原則
自由權 人身自由 人身保護、不受非法逮補
拘禁
精神自由 言論自由、著作自由、出
版自由、講學自由、集會
自由、結社自由
經濟自由 財產自由、居住遷徙自由、
工作自由
受益權 請願權、訴訟權、訴願權、受教育權
社會權 生存權、環境權、工作權、學習權
參政權 選舉權、罷免權、創制權、複決權
註:本表摘自陳宗韓、劉振仁編著,人權與民主,民國92年,頁125。
人民權利綜合不同時代發展,其分類有
一、個人人權
1.人身權
2.生存權
3.政治權利與平等自由
二、特殊集體權利
相對於個人人權的權利。乃是將性質、程度、處境地位相同的個體視為一類,看作一個集合
整體所享有的權利,如婦女權利、兒童權利、老人權利、母親權利、勞工權利、犯罪權利、
戰俘權利、難民權利、種族權利、殘障者權利、無國籍者的權利。
三、一般集體權利
所謂一般集體人權包括:民族、國家,尤其是與人類全體有關者,如民族自決權、發展權、
國際和平與安全權、繼承人類共同遺產權、民族平等、食物權、自由處置自然財產與資源權
人到主義援助權等。
人權的內容依其性質,可以區分為
1.以生存權為中心的權利:
這一類的權利乃是任何國家都必須予以保障的權利,如人身、生命、名譽、財產等權利,
即使為過去專制國家下面之政府亦要承認此類權利,並給予保障。
2.以自由權為中心的權利
這一類的權利是任何政府不得侵犯的權利,如言論、出版、講學、集會、結社、遷徙、婚
姻、就業、宗教信仰、秘密通信等權利。
3.以福利權為中心的權利
這一類的權利是隨著國家的發展而不斷增進者,國家有能力時必須提升水準、擴張範圍、
豐富內容如教育權、健康維護權、獲得經濟維護權。
4.集體享有的權利
即一般所稱集體人權,個人可以由集體人權的實現,間接獲得利益,如環境權,民族平等
權、國際和平與安全權、發展權、自然資源共享權。此等權利必須聯合全球人類共同合作
才能實現(陳宗韓、劉振仁,民國92年:頁123-127)。

陸、我國憲法規定下的人權
就現代一般國家的憲法規定來看,人民的權利大致可分為平等權、自由權、受益權、參政權
及社會權(生存權、工作權與財產權)。
除此之外與權利相提並論者則是義務。權利與義務乃一體之兩面。民主國家的人民對國家享
有權利亦應負擔義務。所謂人民的權利就是國家行使權力的限度,超過此範圍,即為侵犯人
權。所謂人民的義務,亦即人民應該犧牲的權利與自由,若人民拒絕付出,則國家的生存將
遭受嚴重的危機。憲法的作用,既在規定國家與人民活動的範圍,一方面保障人民應享有的
權利,另方面課以人民應盡的義務。
19世紀的各國憲法,多數僅列舉人民的權利認為人民的權利不受政府的侵犯,就可以達到
理想的目標。後來,覺得要讓國家能夠永續生存,必須犧牲人民部份權利,而且沒有義務的
權利,更是不負責任的行為。故自第一次世界大戰之後,德國威瑪憲法首先規定人民有應盡
的義務,而後各國憲法都仿此例,同時訂出人民權利與義務的相關規定。我國憲法亦是如此
以下僅就憲法規定的內容說明之。
一、平等權
平等權的意義
指人民不會因為某種原因,在法律上遭到不平等的對待。換言之,一切人民在法律上均為同
等待遇,享受同樣權利,負擔同樣義務。基本上,平等的要求,係針對社會上不平等的現象
而來。人類社會兩種不平等的現象:
1.自然的不平等:此乃天賦才能差異所造成的不平。如聖賢、才智平庸愚劣的差別。
2.人為的不平等:由人類所創造出來的不平等,如在封建時代,人民分成公、侯、伯、子、
男、民等階級便是。憲法上的平等是指法律上的平等,也就是反對人為的不平等,使人人
在法律上一律平等。這種法律上的平等,原指保護或懲罰的平等,但近來由於社會主義興
起,法律上的不平等漸漸傾向於保護弱者。所以現代各國憲法,一方面將平等權的保護設
為一般規定,另方面對勞工、婦女、兒童等經濟上或生理上的弱者,另規定各種特別的保
護,以幫助其社會地位的提升與經濟生活的不虞匱乏。如我國憲法第13章第4節「社會安
全」對勞工、婦女、兒童的特別保護,又如憲法增修條文第10條的各項規定。

平等權的種類
我國憲法第七條規定:「中華民國人民,無分男女、宗教、種族、階級、黨派,在法律上一
律平等」。
二、自由權
自由權的意義
人民處於消極的地位,不受國家統治權干涉的權利。
自由權的種類
我國憲法有關人民自由權的規定,就性質來區分由人身自由、居住及遷徙自由、意見自由、
秘密通訊自由、信教自由、集會結社自由。
三、生存權、工作權與財產權—社會權
社會權的意涵
所謂的社會權乃基於社會主義的理念,由政府採取積極作為,以保障人民過著有尊嚴生活的
權利總稱。
社會權強調國家對人民的責任,較不注重各別國民對國家的請求權。
社會權的種類
生存權、工作權與財產權。
四、受益權
受益權的意涵
乃人民處於積極的地位,為自己的利益要求國家採取一定作為的權利,故又稱請求權。
此權與自由權不同。自由權是人民的權利消極的不受政府的干涉。受益權則是積極的要求國
家採取行動讓自己獲利。
受益權的種類
一般可分成
1.司法上的受益權:指各種訴訟,如民事訴訟、刑事訴訟、行政訴訟。
2.行政上的受益權:如請願、訴願權。
3.經濟上的受益權:又稱社會權,包括生存權、工作權與財產權。
4.教育上的受益權。
五、參政權
(一)參政權的意義
指人民站在主動的地位參與國家統治權行使的權利。
(二)參政權的種類
參政權並非人人皆可享有的權利,必須國民中具備一定條件者始能享有。根據法令的規定這
些條件在積極方面須年滿20歲,在消極方面須無遭褫多公權與受禁治產之宣告者。
參政權基本上可分兩類:
第一類為具有公民資格即可享有的權利,如選舉權、罷免權、創治權與複決權。
第二類為公民中須具備特定資格與條件者始得享有的權利,如應考試、服公職權。
人民的義務
納稅的義務
服兵役的義務
受國民教育的義務
四、人民權利保障、限制及損害之救濟
(一)人民權利保障的規定
1.列舉
2.概括與折衷
憲法對人民權利內容的保障方式
1.憲法保障主義
2.法律保障主義
(二)人民權利的限制
1.防止妨礙他人自由:人民自由權利的行使,以不妨礙他人自由為限度,否則即為自由的濫
用。
2.避免緊急危難:緊急危難可能發生在國家,可能發生在個人。
3.維持社會秩序
4.增進公共利益
(三)人民權利的損害救濟
公務員違法侵權的責任:
1.行政責任
2.刑事責任
3.民事責任
國家賠償的責任:
1.國家賠償制度的統一
2.國家賠償的原因與方法
3.消滅時效與賠償程序
憲法中的人權保障
在第二章中憲法所提供的權利保障有:
一、平等權(第7條)
二、自由權:
1.人身自由(第8條)
2.不受軍事審判的自由(第9條)
3.居住遷徙的自由(第10條)
4.表達意見的自由(第11條)
5.秘密通訊的自由(第12條)
6.宗教信仰的自由(第13條)
7.集會結社的自由(第14條)
三、受益權
1.司法上的受益權:訴訟權(第16條)
2.行政上的受益權:請願、訴願權(第16條)
3.經濟上的受益權:人民的生存權、工作權及財產權,應予保障(第 15條、社會安全與國
民經濟兩節之條文如第152條、153條、155條、第156條、第157條及第145條)
4.教育上的受益權:第21條、第160條及第163條。
四、參政權(第17條、第129條至132條)

柒、憲法人權保障案例
一、前言
(一)何謂釋憲案例?
指人民、團體或任何政府機關在適用憲法發生疑義時,依HYPERLINK "../96.2授課用/大法
官審理案件法.htm"大法官審理案件法(HYPERLINK "../96.2授課用/大法官審理案件法施
行細則.htm"大法官審理案件法施行細則),請求大法官釋憲所產生的案例。
(二)HYPERLINK "../96.2授課用/大法官資料之補充.ppt"大法官如何組成?
依中華民國憲法增修條文第五條(94.06.10修正)
司法院設大法官十五人,並以其中一人為院長、一人為副院長,由總統提名,經立法院同意
任命之,自中華民國九十二年起實施,不適用憲法第七十九條之規定。司法院大法官除法官
轉任者外,不適用憲法第八十一條及有關法官終身職待遇之規定。 司法院大法官任期八年,
不分屆次,個別計算,並不得連任。但並為院長 、副院長之大法官,不受任期之保障。
中華民國九十二年總統提名之大法官,其中八位大法官,含院長、副院長 ,任期四年,其
餘大法官任期為八年,不適用前項任期之規定。司法院大法官,除依憲法第七十八條之規定
外,並組成憲法法庭審理總統 、副總統之彈劾及政黨違憲之解散事項。
政黨之目的或其行為,危害中華民國之存在或自由民主之憲政秩序者為違憲。 司法院所提
出之年度司法概算,行政院不得刪減,但得加註意見,編入中央政府總預算案,送立法院審
議。
大法官如何決定?
根據HYPERLINK "../96.2授課用/大法官審理案件法.htm"大法官審理案件法第2條規定:
司法院大法官,以會議方式,合議審理司法院解釋憲法與統一解釋法律及
命令之案件;並組成憲法法庭,合議審理政黨違憲之解散案件。
因此大法官開會是以全體大法官在會中表決時的多數意見來決定解釋過或不過。
(三)釋憲後產生什麼結果?
憲法的位階最高,具有拘束法律與行政命令的功能。憲法解釋文即是對憲法的疑義做澄清,
故其效力等同憲法本文。
憲法人權案例
(一)平等權
憲法第七條:中華民國人民,無分男女、宗教、種族、階級、黨派,在法律上一律平等。
什麼是平等?
平等原則最深的意義乃是「恣意的禁止」,且要求「相同事物為相同的對待,不同的事物為
不同的對待」。也就是不得將與事物本質不相關的因素納入考量,作為差別對待的基準。換
言之,平等原則是可以差別對待的,它只是要求不可以恣意的差別對待。
恣意:恣是指放縱心意。恣意指放任自己的心意不加約束。
因此立法者或獲有法律授權的行政機關對於差別對待基準的選擇,只要不違反事物的本質,
就無違反平等原則的問題。相反的,應該差別對待卻沒有差別對待,也是違反平等原則。如
大 法 官 釋 字第 HYPERLINK "../96.2 授 課用 /釋字第 596 號解釋.htm"596 、HYPERLINK
"../96.2授課用/釋字第412號解釋.htm"412、HYPERLINK "../96.2授課用/釋字第211號
解釋.htm"211號解釋。
平等權保障的對象?
僅指本國人或連外國人也一起保障!
憲法第七條所規定者,係僅限制行政機關或連立法機關也一起限制?
憲法第七條所謂的「無分男女、宗教、種族、階級、黨派在法律上一律平等」是一種列舉規
定?還是一種例示規定?林紀東在其所著中華民國憲法逐條釋例第一冊89頁有相關討論。
平等權釋憲案例
釋字第365號(性別平等)
釋字第460號(宗教平等)
釋字第560號(種族平等)
釋字第224號(階級平等)
釋字第340、7號(黨派平等)

(二)自由權:人身自由
人身自由的意義
人身自由是一切自由的基礎,是人性尊嚴的外部基礎,如果可以讓國家隨意侵犯、任意拘捕
則其他自由皆屬空談。
所以任何對人身自由的限制,一定要符合憲法所規定的程序,也就是說國家機關對人民身體
自由的限制,不問他是否行屬刑事被告,只要對人民身體自由產生實質的拘束效果,就要受
到「正當程序」的保障。
保障人身自由不是說人民可以有不受逮捕的自由,而是說國家要逮捕人民一定要依照正當的
程序進行,不得有任何的違反。此在大法官釋字第588號解釋已有闡明。
這種要合於正當程序的保障是屬於「國會保留」,也就是說立法機關對於人民身體自由的限
制,不可以授權行政機關自行以行政命令規定。因此,不論這種限制的理由多麼的正當,簡
單的講,要限制人身自由,
第一、要有法律的規定,
第二、要符合法律所規定的程序。
此在大法官釋字第559號解釋已有闡明。
自由權的釋憲案例
釋字第166號
釋字第251號
釋字第384號
釋字第392號
釋字第535號
自由權的釋憲案例:人身自由
憲法第8條第1項:
人民身體之自由應予保障。除現行犯之逮捕由法律另定外,非經司法或警察機關依法定程序
不得逮捕拘禁。非由法院依法定程序,不得審問處罰。非依法定程序之逮捕、拘禁、審問、
處罰,得拒絕之。
第8條第1項的名詞釋疑
一、現行犯
依刑事訴訟法第88條規定,指犯罪在實施中或實施後即時發覺者,但有下列情形者以現行
犯論:
1.被追呼為犯罪人者
2.因持有兇器、贓物或其他物件或於身體、衣服等處露有犯罪痕跡,顯可疑為犯罪人者。對
於現行犯,不問何人,得逕行逮捕之。

80KG老闆飛撲 壓扁50KG搶匪 中國時報 2008.05.11  洪璧珍/彰化報導


前 科 累 累 的 張 姓 男 子 , 昨 日 凌 晨 進 入 員 林 遠 傳 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u624B%u6A5F" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"手機店,持槍抵住店員腰際,高叫「我要錢」;不料他的身材
實 在 太 瘦 小 , 反 被 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u9AD4%u91CD" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"體重八十公斤的老闆趙
世宏一手抓住,用腳掃倒在地壓住,店員趁機搶走手槍,當場制伏。「我不能讓員工受到傷
害 ! 」 趙 世 宏 事 後 回 想 當 時 的 情 景 心 有 餘 悸 , 他 指 出 , 當 時 在 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u8FA6%u516C
%u5BA4" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"辦公室內抬頭看到店員被人拿槍抵住押進來時,
心跳幾乎停止,又看到店員嚇得面無血色,他覺得自己身為老闆,義無反顧要保護店員。張
嫌佯裝客人拍打鐵門,店員出去一探究竟,就被他持槍抵住腰際,押回店內;趙世宏一看,
當場愣住,只是擔心店員安危,他一個箭步搶上前,站在張嫌面前大聲喝問「你要什麼?」
此時,張嫌改把槍口對準趙老闆肚子,還學電視上黑道槍手耍帥,在老闆面前拉了一下滑套
喊說「我要錢」。趙老闆說,他被張嫌拉滑套的金屬碰撞聲一震,一看眼前的歹徒,估量他
身高不到一百六十公分,HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u9AD4%u91CD" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"體重恐怕也不到五十公
斤,雖然自己也不過一百六十公分,可是體重足足有八十公斤。趙老闆當機立斷,一面佯問
「要多少錢?」,一面逼上前去,出其不意一伸手就抓住張嫌持槍的右手,再以迅雷不及掩
耳的速度,伸出腳來把張嫌拐倒地上,隨即泰山壓頂撲上去壓住他。店員見狀,馬上蹲下來
搶走手槍,才結束這樁驚險搶劫案。
二、法定程序
法定程序係指法律所規定的程序。此處所謂的法律是指刑事訴訟法。
第8條第1項規定了兩種法定程序:
第一為逮捕拘禁
第二為審問處罰
1.逮捕拘禁的法定程序:
李惠宗(2006)在其所著《憲法要義》(頁149-150)一書中認為應包括
一、要式性:傳喚被告要有傳票;拘提被告要有拘票;通緝應用通緝書
二、告知:應詳細告知被拘傳的理由及逮補拘禁的具體原因,不得僅以抽象的字眼如「虞
逃」、「串證」即於逮補拘禁;實施逮捕拘禁時,應告以犯罪嫌疑人應有的權利,包括
保持緘默的權利。
三、辯護人在場:司法機關實施逕行拘提權時,犯罪嫌疑人及其家屬應受告知,得選任辯護
人到場。
四、尊嚴之方式:執行拘提或逮捕應注意犯罪嫌疑人之身體及名譽。
五、程度限制:犯罪嫌疑人若有抵抗情事,得用強制力拘提或逮捕,但仍不得逾必要程度。
六、解送的義務:拘提或因通緝之被告,應於一定時限內解送至一定處所。
如果受到不法的逮捕拘禁,依憲法第8條第3與第4項的規定,在事前得拒絕之,在事後
可以請求國家賠償。
但是判斷逮補拘禁之法定程序是否合法,人民之拒絕,甚至以「逃脫」方式拒絕,是否
係行使憲法人身自由之防禦權,仍屬法律案件,應經由司法程序確定之。
2.審問的程序:
李惠宗(2006)在其所著《憲法要義》(頁150-151)一書中認為應包括:
(1)審理公開:沒有法律特別允許,審判應公開之。
(2)默秘權的保障,強迫不利己陳述之禁止:被告不得被強迫應答。
(3)不自證己罪:任何人不得被強迫提出證據證明自己有罪,亦無自證清白之義務(最高
法院91台上4721號判決),從而亦不得因被告未提出對自己有利的證據,而被推定
為犯罪。
(4)訴訟權充分保障:訴訟程序上應保障作為訴訟當事人相互間之訴訟武器平等,並應令
被告對不利於己之證據有答辯與質問之機會。因此釋字第 384號解釋所談及的「檢肅
流氓條例」之相關條文均與憲法第16條的規定相違,因此之故,李惠宗(2006:
151)認為「基於同一法理,如果將共同被告之陳述,直接視同被告自己之陳述,未
賦予被告之詰問權,形同剝奪該被告之訴訟權,而屬不符審問處罰的正當程序」(釋
字第582號)。
此外,其他諸如刑事訴訟程序上之偵查程序,未經犯罪嫌疑人同意,且非偵查犯罪所必要,
所為之不相當或不必要之身體搜查、抽血、驗尿、進行測謊,亦均在受禁止之列。
3.處罰的程序:
(1)無罪推定主義:在不能證明被告有罪以前,應推定被告無罪。
(2)罪刑法定主義
指人民何者行為始屬犯罪,如何處罰,必須以行為時法律有明文規定者。
罪刑法定主義,依一般通說,其涵義如下:
第一、刑法不得溯及既往
第二、刑法應以成文法為法源
第三、刑法不得適用類推解釋
第四、刑法不得有絕對不定期刑。
總之,行為的處罰,必須「人」在當時有犯罪之事實,「法」在當時有處罰之明文,兩者缺
一,國家均不得執行刑罰權。
(3)司法一元主義
即指只有普通法院,依刑事訴訟的程序,始能審問或處罰犯罪。
所謂普通法院,乃指法院組織法所規定的法院,即指地方法院、高等法院、及最高法院。其
他法院,如軍事法院、特別法院等,則無審問處罰普通犯罪之權限(張治安,2001:137-
138) 。
憲法第八條第二項
人民因犯罪嫌疑被逮捕拘禁時,其逮捕拘禁機關應將逮捕拘禁原因,以書面告知本人及其本
人指定之親友,並至遲於二十四小時內移送該管法院審問。本人或他人亦得聲請該管法院,
於二十四小時內向逮捕之機關提審。
第8條第2項名詞釋疑:
提審制度
此制度用以保障人身自由不受非法逮補、拘禁的制度。
提 審 制 度 源 於 大 憲 章 以 前 的 英 國 習 慣 法 ,其 成為 成文 法, 則為 1679 年 之人 身 保 護 法
(Habeas Corpus Act)。其後經長時間的司法解釋,至 1816年又修訂一次(張治安 ,
2001:139)。
意即凡人身自由受法院以外之機關或個人禁錮者,其本人或親友,即得請求法院對於實施禁
錮者,發出命令狀,命令實施禁錮者於一定之時間內,將被禁錮者,完好無恙,交出於法院
由法院依法審理,以決定得否繼續予以禁錮,或將其釋放(蔡立文,司改雜誌第019期)。
憲法第八條第三項
法院對於前項聲請,不得拒絕,並不得先令逮捕拘禁之機關查覆。逮捕拘禁之機關,對於法
院之提審,不得拒絕或遲延。
憲法第八條第四項
人民遭受任何機關非法逮捕拘禁時,其本人或他人得向法院聲請追究,法院不得拒絕,並應
於二十四小時內向逮捕拘禁之機關追究,依法處理。
第8條第4項名詞釋疑
冤獄賠償制度
此為保護人身自由的又一項救濟辦法。刑事被告人,若審判結果,認定為冤獄,得向國家請
求賠償。
冤獄賠償制度亦起源於英國,其1679年的人身保護法第4條對此即有詳細的規定。隨後各
民主國家亦多予採用,而德奧兩國的羈押賠償法及日本的刑事補償法尤為各國所重視。
依德、奧、日三國所採用的國家賠償法規定,國家賠償不以司法機關有故意或過失的違法行
為為要件。換言之,只要被告有冤獄的情形就可以請求國家賠償。
我國48年頒行的冤獄賠償法亦採無過失制度,該法第1條規定「依刑事訴訟法、軍事審判法、
少年事件處理法或檢肅流氓條例受理之案件 ,具有下列情形之一者,受害人得依本法請求
國家賠償:
一、不起訴處分或無罪、不受理之判決確定前,曾受羈押或收容。
二、依再審或非常上訴程序判決無罪、不受理或撤銷強制工作處分確定前 ,曾受羈押、收
容、刑之執行或強制工作。
三、不付審理或不付保護處分之裁定確定前,曾受收容。
四、依重新審理程序裁定不付保護處分確定前,曾受收容或感化教育之執 行。
五、不付感訓處分之裁定確定前,曾受留置。
六、依重新審理程序裁定不付感訓處分確定前,曾受留置或感訓處分之執 行。非依法律受
羈押、收容、留置或執行,受害人亦得依本法請求國家賠償。」
補充觀念
為什麼自由權的維護,總與憲法第23條比例原則連在一起?
比例原則所談的是行政機關在採取執行法律的手段來達到法律的目的時,二者之間要有一定
的比例關係,簡單的講就是不可用過當的手段來達到法律的目的,換言之,不可執法過當。
補充觀念
比例原則
憲法23條規定:以上各條列舉之自由權利,除為防止妨礙他人自由,避免緊急危難,維持
社會秩序,或增進公共利益所必要者外,不得以法律限制之。
此條文的意義是指,如果是為了公共利益,在必要時可以限制人民的基本權利。所謂的必要
性,觸及了憲法學上的「比例原則」。
憲法上所謂的「比例原則」是在討論一個「涉及」人權的「公權力」(可能是立法、司法及
行政行為),其「目的」和所採行的「手段」之間,有無存在一個相當的「比例」問題。
比例原則的概念內容可分:
一、妥當性原則:指一個法律(或公權力措施)所使用的「手段」是否可達到「目的」。因
此以侵犯人民權利的法律而言,若是立法者所規定的「限制條款」根本無法達成立法的
「目的」,即屬該「手段」的「不妥當」。
二、必要性原則:指前「妥當性」原則已獲肯定後,在所有「能夠」達到立法「目的」的方
式中,必須選擇對人民權利「最少侵害」的方法。也就是在不「違反」或「減弱」該法
律所「追求之目的」的前提下,立法者應該選擇對人民權利侵害「最輕」的方法,本原
則亦可稱「儘可能最小侵害原則」
三、比例性原則:「比例性原則」或是「狹義比例原則」是謂一個措施,雖然是達成目的所
「必要」的,但是不可予人民「過度之負擔」。所謂「過度之負擔」是指法律(或一公
權力措施)所追求的目的和所使用的方法,在造成人民「權利」損失方面是不成比例的
也就是本原則所強調的是一種「利益衡量」之方式,要衡量法律「目的」與人民「權利
損失」兩者是否「成比例」。以我國俗語「殺雞不用牛刀」或「殺雞取卵」來形容最恰
當。
人身自由釋憲案例
HYPERLINK "憲法人身自由權釋憲案例.ppt"釋字第166號
釋字第251號
釋字第384號
釋字第392號
釋字第535號
釋字第436號(不受軍事審判)
人身自由案例討論:
自由權:居住遷徙的自由(行動自由)
第十條:人民有居住及遷徙之自由
居住遷徙之自由為行動自由之意。
居住遷徙的自由
憲法第10條所規範者為居住自由與遷徙自由兩項。前者屬隱私權的範圍,主要在防止國家
任意干涉人民的居住自由。後者屬於個人活動的自由,使人民不只可以在國內自由活動,也
有出國與返國的自由。
居住自由
意義
居住自由係指人民在其居所內,有權享有安寧的居住空間,國家不得非法的侵入,也不得對
於人民居所的決定課以不必要的負擔,釋字第452號解釋理由書即指出:「人民有居住的自
由,乃指人民有選擇其住所之自主權。」「居住」的概念相當廣泛,不僅僅是包含居所而已
更及於旅館、帳蓬、車庫或營業處所等地方。
遷徙自由
一、意義
遷徙自由指人民概括的享有行動自由的權利。可在國內甚至國外自由的行動,例如搬家或旅
行等。國家承認遷徙自由等於降低了國家對人民的控制力。在國內的遷徙部分,若人民對某
地方政府不滿,即可遷往他縣市居住;在國外遷徙部分,若人民不認同該國,將會出現「移
民」的行為表示抗議。
二、限制
對於遷徙自由的限制,自然也要符合憲法第23條比例原則的條件。
對遷徙自由的限制大致可分國內遷徙的限制與國外遷徙的限制兩種。
(一)國內遷徙的限制
1.作為處罰的手段:對於犯罪服刑者,自可限制其活動範圍。
2.保全國家公權力的實現:戒嚴法第11條即規定戒嚴地區司令官得禁止人民進入戒嚴地區。
刑事訴訟法第111條第4項規定,對許可停止羈押之被告得限制住居;破產法第69條:
「破產人非經法院之許可,不得離開其住居地。」傳染病防治條例第 26條規定,在時疫流
行時,行政機關得限制人民出入傳染病流行區域。
3.增進公共利益:
台灣地區之高速公路行車密度驚人,交通部常有特別的管制措施,如春節期間所實施的高
乘載管制,其目的在保持高速公路的行車流暢,但也相對的限制了人民的行動自由。學者
李惠宗(2006:163)認為此一措施縱使符合法律保留原則及授權明確性原則,但仍有
實質正當性的問題。
4.維持社會秩序:
對使用交通工具者的限制,如遵守號誌、行車靠右、機車禁行高速公路、行車速限之規定。
大法官釋字第223號就「金門地區行車速限案」的解釋認為在金門地區設立速限乃因應戰
地特殊路況,維護交通安全所必要,與憲法的規定尚無牴觸,李惠宗教授認為「維護交通
安全」乃憲法第23條所稱之維持社會秩序,但釋字第417號則直接認為就是維持社會秩序。

(二)國外遷徙的限制
1.移民:我國對移民並無特別的限制,僅要求要符合一般出境要件即可。
2.役男出國:為了防止人民藉由出國逃避兵役,行政部門發布規則限制役男出國,但
釋字第443號解釋已宣告該規則違憲,目前的兵役法對於役男出國的限制已經放寬。
行動自由規制之檢討
限制人民行動自由應考慮
一、在形式上是否符合法律保留原則,也就是這些限制是否為法律所規定者。如為法律授權
行政命令則必須遵守「再授權禁止原則」(即禁止行政命令再授權其他行政命令訂定限
制的規定)。
二、限制不得違反比例原則
對人民行動自由的限制要符合比例原則的三原則,即
(一)妥當性原則:限制所用的手段,是否能達到限制的目的。
(二)必要性原則:限制所用的手段,對民眾所產生的侵害必須是最小的。
(三)比例性原則:採取限制的手段所達成的利益與因限制所產生的損失,兩者之間不能
明顯失衡。
行動自由之釋憲案例
HYPERLINK "居住遷徙自由釋憲案例.ppt"釋字第443號
釋字第454號
釋字第345號
釋字第558號
行動自由案例之討論
二、自由權:言論、講學、著作及出版之自由(表意的自由)
第十一條:人民有言論、講學、著作及出版之自由。
表達意見自由的種類與定義
憲 法 第 11 條 所 規 定 的 言 論 、 講 學 、 著 作 、 出 版 等 自 由 , 學 者 合 稱 為 表 達 意 見 之 自 由
(Freedom of Expression)。
以口頭發表其意見者,謂之言論;
藉文書圖畫發表其意見者,謂之著作;
以其著作印刷、或以攝影、錄音等方法,而傳佈於眾者,謂之出版;
以其意見在學校講授者,謂之講學。
(林紀東,1993,中華民國憲法逐條釋義(一),頁155)
言論自由
為什麼要保障言論自由?
首先,多數人既然對事物持共同看法,自無特予保護之必要,昨日之少數說往往是今日多數
說之泉源,故少數說寧為憲法言論自由所特別置意保障者。
其次,言論自由特別要保障與公共利益事務有關之報導與評論,以期發現事實,形成公共意
見,故稱言論自由具有「維持民主多元社會正常發展不可或缺之機制」,只要言論的內容本
質上不具有「明顯惡意的傾向」,法律並保護其向外發展及傳布的過程,故其所使用的媒介
亦應加以保護,為此釋字第364號解釋特別創造出一種「接進使用媒體」的新基本權。
(李惠宗,2006:170-171)
言論自由的理論基礎
一、追求真理說
此說認為言論自由可以幫助我們發現真理,增長知識。認為國家若對言論加以限制會禁止將
會阻撓人類知識的進步。美國聯邦法院大法官 Holmes曾提出「觀念自由市場」( free
marketplace of idea)概念說明,認為只有將各種言論思想放到自由競爭的市場上,才能
藉由觀念的自由交換,由大眾篩選出真理。
二、健全民主說
此說主張言論自由之所以需要保護,主要是在於其有助於民主政治的運作。因為民主政治就
是由人民行使選舉、罷免、創制、複決四項參政權以及批判、檢討政府政策來達成。而言論
自由特別是有關於公共事務的批判檢討,能使民主政治的精神予以實現。從健全民主說的立
場出發,則對於有關「政治性言論」會優先保護。
三、表現自我說
認為言論自由的主要價值在保障個人自我發展、自我的實現。也就是強調人格尊嚴的保護,
個人將思想、觀念或情緒表達就是實現自我、表達自我的一種方式。故而,言論自由之所以
要保護並非因為其具有「追求真理」或「健全民主」的價值,而是為了發話者自身的利益。
言論自由保護的範圍
大法官釋字第509號解釋宣示:「言論自由,國家應給予最大限度之保障」。
一、保障言論自由首須保障言論自由工具之使用自由
也就是要先保障使用母語的自由。使用母語是人格發展所必要,禁止個人使用母語即已
傷害個人人格權,並斷喪個人的人性尊嚴。國家可以設立官方語言政策,以利國內不同
語言使用者之溝通與交流,但不可將各民族或語群之母語視為仇寇,甚至利用教育制度
與大眾傳播媒體來壓制各語群之母語。
二、言論自由所使用的媒介也應加以保障
言論自由包括「事實之傳述」與「價值判斷的表述」,法律並保護其向外發展及傳布的
工具與過程。亦即言論自由所使用之媒介(Medium)也應加以保障(釋364),故對此種
媒介之侵害,不論是出於法令規定或事實行為之妨阻,皆可能構成言論自由之侵害,例
如對廣告看板的拆除、書信的攔截、觀眾群的阻隔及對廣播電視媒體的不當干預。
三、肢體動作也應加以保護
肢體動作亦可適當表現語言所欲表達的內涵,例如藝術表演,此時表現自由即另外形成
藝術自由等。此外,以詼諧或諷刺的手法改作他人的藝術作品藉以表達出對公共事務的
評價之言論,稱為「嘲諷性模仿」,此種作品雖可能造成他人藝術作品一定程度的扭曲,
但只要其有夠獨立的創作意涵,制度上應視其為他人著作的合理使用(著作65Ⅱ),以保
護言論自由及藝術自由。
四、海報、傳單、旗幟、布條或身體上的特殊裝飾
言論亦可透過海報、傳單、旗幟、布條或身體上特殊的裝飾(如綁黑頭巾或黑臂章)等工
具加以表達,故散發傳單與張貼海報等亦屬言論自由所保障的範疇。此等形式的言論,
更常以焚燒國旗或公文書的方式為之,而形成「象徵性言論」(symbolic speech),基
本上亦應受保障。將國旗製成內褲穿著在外,亦屬言論自由保障範疇,但禁止以裸舞方
式對政府特定措施表達抗議,美國最高法院認為,尚不違憲。
五、消極的不以身體動作表達一定的意向之行為。
例如不向國旗或政治人物表示敬意,亦為言論自由所保障,此為消極言論自由。
六、法人
法人在本質上相符合的範圍內,亦享有言論自由。言論自由屬「人權」,不以國籍為要
素,因其係以思想自由為基礎之基本權。至於法人則限於國內之法人。法人之言論自由,
例如公司行號之廣告-- 商業言論自由,此為工作權、財產權與言論自由權競合之域。大
法官釋字第414號解釋認為:「藥物廣告係為獲得財產而從事的經濟活動,涉及財產權
的保障,並具商業上意見表達之性質,……」商品廣告固屬(商業)言論範疇,但如果
商品之標示,例如香煙尼古丁含量及吸煙有害健康警語、酒類酒精成分、藥物副作用等
的標示,係屬法律規定之義務時(沒有不表意的自由),即不應以言論自由稱之,而應
審查該義務的課予,是否具有實質正當性,亦即是否禁得起比例原則審查的問題。
言論自由保障的根本精神
言論自由保障的根本精神,表現在「言論價值預斷之禁止」。也就是某種言論是否有「價
值」,應由「言論市場」決定,而非由公權力主體加以決定。
故言論自由特別是在保障屬於少數與眾不同的言論,特別是批判公共事務而為公權力主體所
不悅之言論,蓋此些少數說往往被扣以「異端邪說」(價值預斷)之帽子。(李惠宗 ,
2006:170)
言論自由之限制
一、言論自由之一般限制
(一)法律限制的正當性及比例原則
美國對言論自由一向採寬容態度,其界限為言論是否會產生「明顯與立即的危險」(clear
and present danger),如否,則容忍,反之,則限制。我國實務上尚未就言論自由的限
制形成共通原則,但大法官釋字第414號解釋將言論類型化為政治、學術、宗教與商業言論
四種。並依其性質有不同的保護範疇及限制之準則。其中非關公益形成、真理發現或信仰表
達之商業言論,還不能與其他言論自由的保障等量齊觀。但是釋字第577號解釋則稱商業言
論「與其他事務領域之言論並無二致」,顯示大官官對商業言論是否與其他言論一般受到相
等的對待看法並不一致。
(二)開放社會的特殊問題
以較為「異常」或「驚世駭俗」的方式表達特定言論取向,例如以裸體抗議戰爭、表達國家
對防制愛滋病的忽略,或以焚燒國旗或政治人物遺像(刑法160)等是所謂「象徵性言論」
問題,基本上亦應受到保護。至於未以表達特定意見取向的行為,則不以言論自由保障方式
檢證。例如2004年6月長庚大學的「遛鳥事件」因係學生對球賽輸贏的打賭,談不上是言
論自由的問題,比較像是不確定的法律概念的判斷問題。或是在網路上公佈已達猥褻程度的
「自拍照」亦屬可以處罰的行為,至於如何才算是「猥褻」?應依個案判斷,可依照大法官
釋字第407號解釋判斷:「猥褻出版品,乃指一切在客觀上,足以刺激或滿足性慾,並引起
普通一般人羞恥或厭惡感而侵害性的道德感情,有礙於社會風化之出版品而言。猥褻出版品
與藝術性、醫學性、教育性等出版品之區別,應就出版品之整體特性及其目的觀察,並依當
時的社會觀念定之。」
二、言論自由的特別限制
(一)公務員
公務員應遵守行政中立原則,不應在職務上顯示其對特定政黨或群體之好惡,以免損害國民
對公務員之整體信賴,但是公務員亦為國民,其思想自由與表現自由仍應保障,二者之間如
何拿捏?一般而言,有主張應以上下班時間來做為區分的標準,也就是上班時間嚴守行政中
立,不參與或偏袒任何政黨活動,下班以後則沒有限制。但李惠宗認為,公務員之職務有公
眾信賴的本質,如果會損害這樣的信賴,不論是上下班均不得為之。這樣的限制會因為其職
務的高低有不同的要求,如果是事務官則不論在上、下班時間的公開場合均不得表明其身份
而有任何特定傾向的言論,換言之,在下班後的私人場合才可有特定意向的表示。如果是政
務官,雖然其具有隨政黨同進退的本質,可以利用私人時間與空間為其所屬政黨競選,但亦
不應利用上班時間及行政資源從事競選活動(李惠宗,2006:177),如總統、行政院長、
部長、縣長、市長等在上班時間要參加政黨的競選活動要先請假,他可以乘座公家交通工具
但事後要由所屬政黨繳交所使用的費用(汽油費用、安全人員之費用等)。
(二)在校學生
在校的學生,其言論自由是否受到較多的限制,甚或完全沒有,值得探討。我國教育行政體
制內往往誤將學生視為「教育行政的客體」,故學生往往只被要求好好讀書,不要管其他事
情;尤有進者,在學校對學生獎懲規則上規定對特定言論(例如有損校譽)加以處罰。實者,從
言論自由基本權的觀點看,學生之言論自由殊不讓於一般人,學校若以校規處罰特定言論或
禁止張貼海報散發傳單,不但違反法律保留原則,亦屬過度限制學生之言論自由基本權。但
學校作為營造物,當然得在合乎利用原理的情形下,制定使用規則,若因此而使言論表達自
由反射地受到限制,仍屬允許,例如海報必須在一定場所張貼,使得張貼海報自由反射地受
到限制,但並無必要以許可作為張貼海報之條件;同理,學生稿件之發表,除涉及學術正確
性之指導外,不必以審稿制度來限制之 (李惠宗,2006:177-178)。
言論自由與其他法益之衝突
言論自由的行使常與他人權益衝突。此時屬基本權衝突問題。基本權衝突的解決,首先由立
法者作第一層次的抽象利益衡量,也就是法律選擇以刑事處罰或民事損害賠償責任或行政責
任對特殊類型的言論予以限制,例如刑法有誹謗罪、公然侮辱罪的處罰;或民事有侵害名譽
權或隱私權之損害賠償制度。在行政責任方面如廣播電視法第21條對特殊言論有限制規定。
至於第二層的具體利益衡量則由法院就個案,斟酌言論自由與侵害他人法益的情節,作具體
的利益衡量。

人團法 禁止主張共產、分裂國土 違憲
2008-06-21 中國時報 黃錦嵐、林修卉/台北報導
司法院大法官昨日作成釋字第六四四號解釋,人民團體法第二條及第五十三條有關「人民團
體 之 組 織 與 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u6D3B%u52D5" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"活動,不得主張共產主義,或主張分
裂 國 土 」 之 規 定 , 不 符 憲 法 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u4FDD%u969C" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"保障人民結社自由和言論自由權利之意旨,應自解釋公布日起
失 效 , 此 項 釋 憲 可 視 為 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u53F0%u7063" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"台灣民主深化新里程碑。
言者無罪◎大法官昨天作成六四四號解釋,針對人團法不得主張共產主義及分裂國土,大法
官認定違憲,即日失效。 圖為台南縣新化「台灣共產黨」主席王老養開著「共產黨」專車
到處招兵買馬,號稱全省黨員約兩萬人。(本報資料照片/方瑞洋攝) 言者無罪◎大法官
昨天作成六四四號解釋,針對人團法不得主張共產主義及分裂國土,大法官認定違憲,即日
失效。 圖為獨立台灣會宣傳車和約30輛計程車曾巡迴各地遊街宣揚台獨理念。(本報資料
照 片 ) 對 此 , HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u5167%u653F%u90E8" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"內政部民政司
表 示 , HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u5167%u653F%u90E8" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"內政部未來對於政黨的備案,
將 參 酌 司 法 院 的 解 釋 意 旨 辦 理 。 民 政 司 指 出 , 「 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u53F0%u7063" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"台灣民主共產黨」是目前唯一主張共產主義,過去曾向內政部
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u7533%u8ACB" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"申請為備案政黨但屢遭駁回者,未來
內 政 部 不 會 再 因 「 共 產 黨 」 等 名 稱 , 而 駁 回 相 關 政 黨 的 備 案 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7533%u8ACB" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"申請。但內政部民政司強調,政黨成立後,其目的與
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u884C
%u70BA" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"行為危害中華民國的存在,或影響自由民主憲
政秩序者,仍構成政黨解散的要件,將移送憲法法庭審理。主張共產主義或分裂國土,是政
治言論、遊行及結社的兩大法制禁忌。本號解釋是大法官繼八十七年間作成釋字四四五號解
釋,宣告「集會遊行法第十一條政府有權事前審查集會、遊行政治言論,不得主張共產主義
或分裂國土」違憲之後,另一影響重大的法制禁忌解放,也是我言論與結社自由發展的新里
程碑。本件釋憲案聲請人,是前總統府秘書長陳師孟,他於八十七年間向 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u53F0%u5317" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 台 北 市 社 會 局 申 請 籌 組 「 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u53F0%u5317" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"台北市外省人台灣獨立促進會」,以「支持以和平方式,推動
臺灣獨立建國」為宗旨,卻遭社會局認為與人民團體法規定不符,不准申請。陳師孟不服,
循序提起救濟,經最高行政法院判敗訴定讞,因此聲請釋憲。
大 法 官 指 出 , 言 論 自 由 有 實 現 自 我 、 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6E9D%u901A" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"溝通意見、追求真理、滿足人民知的權利,形成公意,促進各
種 合 理 的 政 治 及 社 會 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u6D3B%u52D5" \o " 搜 尋這個關鍵字的相關內容 "活動的HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u529F%u80FD" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"功能,乃維持民主多元社會正常發展不可或缺的機制,若以
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u6CD5%u5F8B" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"法律限制,應符合比例原則要求。大
法官認為,「主張共產主義,或主張分裂國土」原是政治主張的一種,若以此當作不許可設
立人民團體的要件,即是賦予主管機關審查言論本身的職權,直接限制人民言論自由的基本
權利。大法官表示,據憲法增修條文第五條,組織政黨並無須事前許可,只有政黨成立後,
發 生 其 目 的 或 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u884C%u70BA" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"行為危害中華民國之存
在或自由民主憲政秩序,經憲法法庭判決解散,才可禁止。人團法卻在事前實質審查政治言
論,顯然逾越憲法第二十三條比例原則所定的必要範圍。

撞教授和解 學生blog開罵惹官司 【聯合報/張念慈/新竹市報導】2007/05/01


新 竹 教 育 HYPERLINK "http://udn.com/search/?
Partner=udn_tw_xml_search_hk&searchtype=overture&Keywords=%A4%6A
%BE%C7"大學吳姓研究生兩年前與校內貝姓教授發生車禍,教授因此受傷,兩人以五十五
萬 元 達 成 和 解 。 但 吳 姓 學 生 事 後 在 HYPERLINK "http://udn.com/search/?
Partner=udn_tw_xml_search_hk&searchtype=overture&Keywords=
%B3%A1%B8%A8%AE%E6"部落格發表「原來老師也是貪婪的,為爭利益不惜草菅學
生」等文章,貝教授今年初控告吳姓研究生妨害名譽。新竹地檢署已經偵查終結,認為吳姓
研究生涉及刑法加重誹謗及公然侮辱罪,向法院聲請簡易判決處刑。新竹地檢署檢察官詹昭
書 表 示 , 校 園 HYPERLINK "http://udn.com/search/?
Partner=udn_tw_xml_search_hk&searchtype=overture&Keywords=%BA
%F4%B8%F4"網路誹謗案件是近年來新興犯罪型態,網友在享受言論自由時,如果涉及損
害他人聲譽,有可能會吃上誹謗、公然侮辱官司,並須負民事賠償責任。起訴書指出,九十
四年六月間,吳姓學生駕車由校內地下停車場駛出,原應禮讓車道上行進中車輛先行,卻因
疏 忽 而 貿 然 左 轉 , 撞 上 貝 教 授 無 照 騎 乘 的 重 型 HYPERLINK
"http://udn.monday.com.tw/?sub=32&co_servername=udnkw070419_04%BE
%F7%A8%AE"機車,造成他左髖關節脫臼合併髖臼骨折、右下肢外側多處擦傷及右膝擦
傷教授向吳姓學生提出過失傷害告訴,兩人以五十五萬元達成和解後,貝教授於去年八月在
新竹地方法院當庭撤回告訴。今年元月貝教授從友人處得知,吳姓研究生在部落格上辱罵他
公 布 他 所 任 教 的 HYPERLINK "http://udn.com/search/?
Partner=udn_tw_xml_search_hk&searchtype=overture&Keywords=%AC%EC
%A8%74"科系,提到握有他的錄音和在校園裡行走的照片、騎機車的錄影等。貝姓教授認
為 吳 姓 研 究 生 已 侵 犯 他 的 隱 私 和 名 譽 , 憤 而 向 檢 方 提 起 妨 害 秘 密 及 違 反 HYPERLINK
"http://udn.com/search/?
Partner=udn_tw_xml_search_hk&searchtype=overture&Keywords=
%B9%71%B8%A3"電腦處理個人資料法、妨害名譽等告訴,檢方蒐證發現,吳姓學生從
九十四年十二月起的一整年間,在他名為「自以為的人生」部落格中,發表四篇關於貝教授
的文章,內容為「為了一個神經病擾亂我的心情 … 為什麼你是學校教授卻又要這樣打壓
我?」「原來老師也是貪婪的…為爭利益不惜草菅學生…」。「你到底要胡鬧到什麼時候?
你逼我逼到氣急…大家就走著瞧。」「下午光是貪婪的貝○○(就是無照駕駛撞我,還要我
賠錢的新竹師院教授),就遇到三次…馬的…很會跑嘛…表示你腳好好啊…」。檢方偵查終
結,認為吳姓學生已涉及加重誹謗及公然侮辱,至於貝姓教授所提的「妨害秘密」罪嫌並無
錄音帶及照片證據,且在校園內行走及騎車並不屬「非公開活動」,不構成妨害秘密,已向
法院聲請簡易判決處刑。

表二:歷年校園誹謗事件
時間 事由 結果
95/8 台北大學李姓研究生網路 內容屬實判無罪
批評江姓教授論文抄襲
94/4 政大林姓教授所乘轎車在 陳姓學生部另計過但要接
校園按喇叭,陳姓學生罵 受心理輔導
「叭三小!」被記兩小過,
又在BBS站以三字經宣洩
不滿
87/6 政大邱姓學生批評趙姓教 判處拘役55天
授抄學生作業
87/5 淡大學生在BBS站罵校長 林姓學生道歉記一大過
是哈巴狗
85/1 清大十三名學生在海報牆 教授原諒學生,撤回告訴
及BBS罵周姓教授假學術
名義從事商業行為
本表摘自聯合報2007.05.01 製表:張念慈
講學自由
何謂講學自由?
講學乃具有傳授知識資格之人,得講授其所研究成果或知識上之確信於受教育對象之謂。
因此所謂講學自由係指這種講授知識的內容不可由國家或任何一個政府來指定。
講學自由的保障對象與範圍
對象
從事研究、講學之人,原則上身份為教師(不限於大學教師,亦應包含有知識教育意義的中
小學教師,其理由是李惠宗(2006:184)認為在有教科書的教育體系中,教師只要有其
知識依據,並非不可違反教科書對歷史人物的評價,而另有所陳述;亦可反乎教科書所載,
提出事實之陳述。但幼稚園教師不在此限,不過亦有學者持不同意見如呂炳寬等著中華民國
憲法精義第125頁便明確認為小學教師的職責因只是單純的知識傳授,較缺乏學術研究活動,
並無進一步對學術批評與檢驗之過程)或學者之人才享有此一權利。其他人民則有言論自由
的保障。
範圍
不是只保障學術人士之言論自由而已,更應涵蓋研究、學術、研討等活動,所以鍾秉正、蔡
懷卿(2007:72)認為應當以「學術自由」一詞代之。從釋字第380號解釋可以得到大法
官所謂的講學自由係指第一、對學術自由之制度性保障,第二、大學自治,第三、創立學校
等三方面。
第一、對學術自由之制度性保障
基本上只要屬學術研究範圍皆應保障,大法官釋字第380號解釋:「憲法第十一條關於講學
自由之規定,係對學術自由之制度性保障;就 大學教育而言,應包含研究自由、教學自由
及學習自由等事項。」
學生的學習自由是否是否包含於學術自由的概念,將影響到學生是否係學術自由的主體,有
兩種不同的說法。
一、德國通說認為「學習自由」並非「學術自由」所保障的範圍,而是「選擇工作訓練場
所」之自由所保障的範圍。所以學生並非學術自由所保障的主體。德國人從未來學生就
業的角度出發,才會認為學習自由是屬於「職業自由」的一環。
二、美國通說認為,學生在校學習,不僅資訊與知識,更會表達其意見,顯見學校乃一資訊
多元的環境,這樣不僅可以促進觀念市場的活絡,這也是學校作為教育機構的一個目的。
所以為了讓學生可以盡情學習、發表言論,應該承認學習自由屬於「學術自由」的一環
而受到憲法的保障。很顯然的,大法官釋字第380號解釋是採用美國的看法。
第二、大學自治
除了大法官釋字第380號所謂的大學自治權應包含「直接涉及研究與教學之學術重要事項。
大學課程如何訂定,大學法未定有明文,然因直接與教學、學習自由相關,亦屬學術之重要
事項,為大學自治之範圍。」「國家對於大學自治之監督,應於法律規定範圍內為之,並須
符合憲法第二十三條規定之法律保留原則。」
大法官釋字第450號解釋則認為大學內部組織也應當享有相當程度的「自主組織權」:「各
大學如依其自主之決策認有提供學生修習軍訓 或護理課程之必要者,自得設置與課程相關
之單位,並依法聘任適當之教學人員。惟大學法第十一條第一項第六款及同法施行細則第九
條第三項明定大學應設置軍訓室並配置人員,負責軍訓及護理課程之規劃與教學,此 一強
制性規定,有違憲法保障大學自治之意旨,應自本解釋公布之日起, 至遲於屆滿一年時失
其效力。」
釋字第563號解釋則強調立法與行政機關亦不得干預大學對其組織的自主權:「憲法第十一
條之講學自由賦予大學教學、研究與學習之自由,並於直接關涉教學、研究之學術事項,享
有自治權。國家對於大學之監督,依憲法第一百六十二條規定,應以法律為之,惟仍應符合
大學自治之原則。是立法機關不得任意以法律強制大學設置特定之單位,致侵害大學之內部
組 織自主權;行政機關亦不得以命令干預大學教學之內容及課程之訂定,而妨礙教學、研
究之自由,立法及行政措施之規範密度,於大學自治範圍內 ,均應受適度之限制 (參照本院
釋字第三八○號及第四五○號解釋) 。 」
第三、創立學校
私立學校為私法財團法人,以往學說皆以憲法第167條「獎勵私人興學」為由,尊重私立學
校董事會的權利。甚至認為其內部關係為民事契約法律關係,故私校對於教授授課、研究、
學生權益皆可為不同之規定,擁有更大的自治權。但此舉無異承認公私立大學間存有階級事
實,而司立大學的師生更可能淪為董事會與學校行政的上肉。尤其是近年來私立大學院校大
量新設,偶有財團藉辦學之名行營利掏空之實,國家猶不得以大學自治為擋箭牌,置私校師
生的權益於不顧。然而私校為外為受託行使公權力之人,此時政府仍應負起監督之責(鍾秉
正、蔡懷卿,2007:73-74)。
講學自由的限制
講學自由的內容固然包括教師之研究自由與授課內容的自由,這又可分為專業課程內容的準
備、上課方式的安排、考試日期及命題內容與方式的選擇、分數的評量等,但講學自由非毫
無限制,其限制約有兩種:
一、講學自由的內在限制
講學自由的主旨在強調專業自主的知識領域的研究及傳授不受干擾之權利,但此種權利本身
亦不得濫用。換言之,與各該專業知識無關事物之考量,便不屬講學自由,此係源自「權利
濫用禁止原則」。
二、講學自由的外部限制
講學自由的外部限制有二:
第一為憲法忠誠義務
第二為研究成果危害避免
前者所謂的憲法忠誠義務是指講學自由應在限的架構下進行不得主張以暴力或非民主的或不
人的方式,顛覆民主憲政秩序。所謂的研究成果危害的避免原則係指若研究成果有證據顯示
足以造成人性尊嚴的侵害或造成社會共同體的生命、身體及財產的安全上的危害,研究者有
義務予以中止並排除危險,從而亦得以此理由限制講學自由,禁止複製人的研發即基於此一
道理 (李惠宗,2006:186)。
著作自由
著作自由屬基本權,在其作為表現自由形態方面,具有人格發展的意義;而著作所形成之作
品則為財產權。
著作的內容有
一、語文著作。二、音樂著作。三、戲劇舞蹈著作。四、美術著作。五、攝影著作。六、圖
形著作。七、視聽著作。八、錄音著作。九、建築著作。十、電腦程式著作(著作5)。
我國著作權法規定著作人於著作完成時享有著作權。著作的作品除想有著作人格權外也享有
著作財產權。
著作,除非未公開出版,往往與出版自由競合,如作者自行出版的著作,如對出版自由的侵
害,往往也對著作自由。
出版自由
著作人將著作印刷、或以攝影、錄音等方法,而傳佈於眾者,謂之出版。
出版自由是指人民具有將著作以上述的方法散佈於眾的自由。
出版自由除了保障出版品產出的自由外,亦包括出品流通管道自由的保障。因此,事前未能
防止所謂「禁書」的發行,事後以公款收購所有「禁書」,以減少其流通,亦屬對出版自由
的限制。
釋字第407號曾闡釋出版自由的重要性:「出版自由為民主憲政之基礎,出版品系人民表達
思想與言論的重要媒介,可藉以反映公意、強化民主、啟迪新知、促進文化、道德、經濟等
各方面之發展,為憲法第11條所保障。惟出版品無遠弗屆,對社會具有廣大深遠之影響,
故享有出版自由者,應基於自律觀念,善盡其社會責任,不得有濫用自由情事。」
出版自由的限制
限制的理由
美 國 對 出 版 品 的 限 制 理 由 發 展 出 「 明 顯 而 立 即 的 危 險 」 原 則 ( clear and present
danger),作為司法審查的原則。
德國基本法第5條明文規定,不得設置檢查出版自由的制度,且只能在為保護青少年或保護
個人名譽的目的下才能設限。
中華民國尚未對限制的理由發展出一套獨特的理論,此點觀察釋字第407與105號解釋便可
以知曉。
釋字第105號解釋理由書強調「出版法第四十條及第四十一條所定對於違法出版品定期停止
發行或撤 銷登記之處分,係依憲法第二十三條規定之必要情形,對於出版自由所設 之限制,
此點聲請解釋來文亦有相同之見解。而憲法對於違法出版品之處分方式並無限制,出版法為
貫徹其限制之目的,採用行政處分方式,尚難 謂為違憲。且上開各條所規定之處分要件,
甚為嚴格,行政機關僅能根據 各該條所列舉之要件,予以處分,受處分人尚得提起訴願及
向行政法院提 起行政訴訟,請求救濟,亦足以資保障。」
釋字第407號解釋理由書強調「出版品無遠弗屆,對社會具有廣 大而深遠之影響,故享有
出版自由者,應基於自律觀念,善盡其社會責任 ,不得有濫用自由情事。其有藉出版品妨
害善良風俗,破壞社會安寧、公 共秩序等情形者,國家自得依法律予以限制。」
105號在民國53年10月7日作成解釋,407號解釋在民國85年07月05日出爐,因此雖然大
法官尚未對限制出版品的理由形成一套理論,但是從時間的角度漸漸形成只是應可以更快一
些。
限制的方法
對出版自由的限制一般分預防與追懲制。
預防制又可分
1.檢查制:須經主官機關檢查始准出版。
2.許可制:任何要經營出版業的人均須得到政府的許可才准經營。
3.保證金制:出版品須先繳交一定的保證金,作為許可或以代檢查,倘有違法情事,則沒收
該保證金。
4.報告制:任何出版品之出版,須先向主管機關報告,但主管機關補得拒絕其出版。
5.追懲制:
在事前不檢查,僅在事後發現如有違反法律規定之情事者,始依法處理。
表意自由釋憲案例
表意的自由釋憲案例
HYPERLINK "表意的自由釋憲案例.ppt"釋字第509號
釋字第414號
釋字第380號
釋字第450號
釋字第563號
表意自由案例之討論
自由權:秘密通訊的自由
憲法第12條:人民有秘密通訊的自由
秘密通訊的意義
所謂秘密指個人化(生日、喜歡誰或不喜歡誰、政黨立場等)的事項,個人可以決定是否要
讓他人知道的事情。
所謂通訊指透過各種資訊交通媒體所作的資訊交換行為。通訊的方式包括傳統的書信、電話
(有線與行動)與電報、傳真但也涵蓋電子郵件(e-mail)、msn、skype等電子通訊方
式,此項基本權利所保障的不只是通訊的內容而已,包括通訊的雙方對象亦有不向國家機關
告知之權利。
因此所謂秘密通訊的自由是在保障人民可以藉由各種通訊的方式,自由傳遞其訊息、意見或
思想,且不受政府公權力非法的拆閱、隱匿、竊聽、搜索、扣押等手段加以侵害。
秘密通訊自由的保障範圍
防止國家濫用郵電權
秘密通訊自由傳統上是防止國家透過國營郵電機構來揭露、知曉人民的通訊內容,因此刑法
第133條對此就有「郵電公務員妨害郵電秘密罪」其規定:「在郵務或電報機關執行職務之
公務員,開拆或隱匿投寄之郵件或電報者, 處三年以下有期徒刑、拘役或五百元以下罰
金。」
但是在國營事業民營化之後如何規範?
此時的重點便在防止民營通訊業者的濫權(鍾秉正、蔡懷卿,2007:78),處罰的依據是
刑法315條的「妨害秘密罪」,其規定:「無故開拆或隱匿他人之封緘信函、文書或圖畫者,
處拘役或三千元以下罰金。無故以開拆以外之方法,窺視其內容者,亦同。」此外,現行的
郵政法第10條規定:「中華郵政公司或其服務人員,不得開拆他人之郵件。」同法第 38條
規定「無故開拆或隱匿他人之郵件或以其他方法窺視其內容者,處拘役或新臺幣 九萬元以
下罰金。 」
電信法第6條的規定:「電信事業及專用電信處理之通信,他人不得盜接、盜錄或以其他非
法之方 法侵犯其秘密。 電信事業應採適當並必要之措施,以保障其處理通信之秘密。 」秘
密通訊自由權之主體不限於有行為能力之人,父母或教師只能在行使身分監督權及在教育的
必要範圍內,檢閱子女或學生的書信。惟需考慮檢閱手段的和緩性,不應以有損人性尊嚴的
方式為之。為防範私人運用現代科技設備侵害他人秘密通訊自由,我國刑法增列了315條之
1的規定:「有下列行為之一者,處三年以下有期徒刑、拘役或三萬元以下罰金:
一、無故利用工具或設備窺視、竊聽他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。
二、無故以錄音、照相、錄影或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動、言論、 談話或身體隱私
部位者。」
秘密通訊自由權的限制
(一)依刑事目的所為之限制
依刑事訴訟法第105條 第3項的規定:「法院認被告為前項之接見、通信及受授物件有足致
其脫逃或湮滅、偽造、變造證據或勾串共犯或證人之虞者,得依檢察官之聲請或依職權命禁
止或 扣押之。但檢察官或押所遇有急迫情形時,得先為必要之處分,並應即時 陳報法院核
准。」另外,「監獄行刑法」第62條規定:「受刑人之接見及發受書信,以最近親屬及家
屬為限。但有特別理由時,得許其與其他之人接見及發受書信」。
同法第66條規定:「發受書信,由監獄長官檢閱之。如認為有妨害監獄紀律之虞者,受刑
人發信者,得述明理由,令其刪除後再行發出;受刑人受信者,得述明理由, 逕予刪除再
行收受。」
學者認為上述規定大過簡略,容易導致行政濫權的現象。主張若無串證、逃脫之虞者,其限
制應依比例原則,保障受刑人之秘密通訊權。
(二)依國家安全目的所為之限制
我國基於國家安全而限制人民權利的法規依據,早先為「戒嚴法」與「國家安全法」,政府
得對物件實施治安檢查,並得拆閱、扣留或沒收郵信電報。有鑒於相關公權力之行使對基本
權利產生重大限制,但又為確保國家安全與社會秩序所必須,故於 1999年通過「通訊保障
及監察法」,作為政府依法限制人民秘密通訊自由的依據。
「通訊保障及監察法」第5條規定:「有事實足認被告或犯罪嫌疑人有下列各款罪嫌之一,
並危害國家安全或社 會秩序情節重大,而有相當理由可信其通訊內容與本案有關,且不能
或難 以其他方法蒐集或調查證據者,得發通訊監察書。
一、最輕本刑為三年以上有期徒刑之罪。
二、刑法第100條第2項之預備內亂罪、第101條第2項之預備暴動 內亂罪或第106條第3項、
第109條第1項、第3項、第4項、第121條第1項、第122條第3項、第131條第1項、
第142條、第143條第1項、第144條、第145條、第201條之1、第256條第1項、第3
項、第257條第1項、第4項、第298條第2項、 第300條、第339條、第339條之3或
第346條之罪。
三、貪污治罪條例第11條第1項、第2項之罪。
四、懲治走私條例第2條第1項、第3項或第3條之罪。
五、藥事法第82條第1項、第3項或第83條第1項、第4項之罪 。
六、證券交易法第171條或第173條第1項之罪。
七、期貨交易法第112條或第113條第1項、第2項之罪。
八、槍砲彈藥刀械管制條例第12條第1項、第2項、第4項、第5項或第13條第2項、第4項、
第5項之罪。
九、公職人員選舉罷免法第88條第1項、第89條第1項、第2項 、第90條之1第1項、第91
條第1項第1款或第91條之1 第1項之罪。
十、農會法第47條之1或第47條之2之罪。
十一、漁會法第50條之1或第50條之2之罪。
十二、兒童及少年性交易防制條例第23條第1項、第4項、第5項之罪。
十三、洗錢防制法第9條第1項、第2項之罪。
十四、組織犯罪防制條例第3條第1項後段、第2項後段、第6條或第11條第3項之罪。
十五、陸海空軍刑法第14條第2項、第17條第3項、第18條第3項、第19條第3項、第20條
第5項、第22條第4項、第23條第3項、第24條第2項、第4項、第58條第5項、第
63條第1項之罪。 」
「通訊保障及監察法」第7條規定:「為避免國家安全遭受危害,而有監察下列通訊,以蒐
集外國勢力或境外敵 對勢力情報之必要者,綜理國家情報工作機關首長得核發通訊監察
書。」
「通訊保障及監察法」第13條規定:通訊監察以截收、監聽、錄音、錄影、攝影、開拆、
檢查、影印或其他類 似之必要方法為之。但不得於私人住宅裝置竊聽器、錄影設備或其他
監察 器材。
(三)為保障私人權益所為之限制
為保障私人權益可以限制人民的秘密通訊自由,如「破產法」第67條即規定:「法院於破
產宣告後,認為必要時,得囑託郵局或電報局將寄與破產人之郵 件、電報送交破產管理
人。」
自由權:宗教信仰自由
第13條:人民有宗教信仰之自由
所謂信教自由,即人民有自由信仰或不信仰任何宗教之自由,並得自由參加宗教儀式,宣揚
教義,政府或任何人不得加以干預。也就是指人民有
一、信仰自由。有了信仰以後,還有
二、禮拜自由(去或不去),更有
三、傳教自由(傳或不傳)。
政教分離原則
為保障信教自由,國家對宗教應採超然中立地位,此即所為政教分離原則。
政教分離原則包含下述四個意義:
第一、國家不得設立國教,亦不得承認某教為國教。
第二、國家不得由國庫支助任何一種宗教或全部宗教。
第三、國家不得因為人民信仰或不信仰宗教而給與優待或歧視。
第四、學校不得強迫任何方式的宗教教育。
宗教信仰自由釋憲案例
HYPERLINK "宗教信仰自由釋憲案例.ppt"釋字第490號
宗教信仰自由案例之討論
自由權:集會結社的自由
第14條:人民有集會結社之自由。
一、何謂集會?
多數人為達特定的共同目的所為之一時的結合(林紀東,1993:206)。也就是指人民暫
時的團體生活(張治安,2001:150)。
三人以上特定或不特定的人群,基於共同特定的目的,集合於一處,舉行會議,或其他具有
共同目的之行為謂之(李惠宗,2006:209)。
集會的認定標準,不在室內外之別,乃在特定目的之有無,如國慶大會、政見發表會、社員
大會等有特定的目的可以視為集會,但在菜市場、市集與逛街的人群則無特定的目的,只是
人群的偶然聚集,不應視為集會。
二、憲法為什麼要保障集會?
因為集會是言論自由的延伸。
言論自由通常由個人行使,故其性質為個人權,若以集體權的型態出現,則為集會自由。
三、集會遊行保障的範圍
集會遊行是保障人民以集體的力量作為表達言論之方式的自由。
保障的範圍包括集會遊行的種類、時間、地點、方式、範圍的決定,亦包括集會遊行之訴求
主題及服裝的決定等,甚至亦包括之前的籌備措施,例如事前張貼的海報、散發傳單,及引
人注意的各種宣傳活動。同時亦保障「不參與集會遊行的消極自由」以及反對性集會。
但所謂反對性集會只是主張與某一集會遊行相反而已,不得以阻擾原集會遊行為目的,否則
應受限制。
四、集會遊行的限制
(一)集會遊行本質上的限制
集會遊行本身不是目的,只是所要表達言論的手段,因此集會遊行應以和平的方式為之,倘
若違反即不得享有基本權的保障,德國基本法第8條的規定:「德國人有無須經登記或許可,
和平而不持武器集會之權。」
學者李惠宗(2006:211)認為,我國憲法雖未有相同的規定,但依憲法HYPERLINK "憲
法第22條.ppt"第22條的規定應作相同的解釋。
李惠宗教授進一步闡明所謂武器包括物理性或化學性之器具,或客觀上對人足以造成傷害具
有危險性之物品或工具,如汽油彈、棍棒、磚頭、鋤頭柄等。
所謂和平與否,以參與集會遊行的人其行為是否具有暴力傾向作為判斷標準。持以上所列之
危險工具,故可推斷其具有非和平本質,但是若行為具有使他人產生「心理強制」之情形時
亦屬具有暴力傾向,而不以直接使用身體暴力為限,此處也可以再導出一般化集會遊行之
「禁止蒙面」,蓋「蒙面遊行」無法使人得知遊行者為誰,且易造成一般人受到「心理強
制」的壓迫。
(二)集會遊行的法律上限制
集會遊行可以基於公益的理由加以限制,主要的目的在避免集會的舉行與其他人在公物(道
路、廣場、公園)的利用上發生衝突。
法律上對集會遊行的限制立法例有兩種
1.報備制
人民的任何集會遊行,皆不需事先聲請許可,只要事後沒有造成另負法律責任之事故、任
何時間、地點,皆得自行啟動集會遊行。
2.許可制
指任何集會遊行須先獲得主管機關之許可,始得進行,否則即屬違法,主管機關得基於行
政裁量,視情況不予許可。
我國集會遊行法規定集會分為室內與室外兩種。
室內集會無須先聲請許可。室外集會則須先聲請許可。
集會釋憲案例
HYPERLINK "集會遊行釋憲案例.ppt"釋字第445號解釋
五、何謂結社
指不特定的人基於共同的政治經濟社會等理念而結合成具有永久性的團體(李惠宗 ,
2006:210)。
六、結社自由保障的範圍
(一)積極與消極結社自由
結社自由權的保障範圍如下:
1.積極結社自由乃指個人享有結成新的社團或是加入既有社團的自由。社團成員也享有自主
管理權之自由。
2.消極面,指個人有不加入特定團體,或是脫離該團體的自由。
3.不僅個人可以為權利的主體,任何團體也有繼續經營,或從事各種相關活動,乃至解散的
自由,公權力不得非法予以干涉。
大法官釋字第479號解釋:「憲法第十四條規定人民有結社自由,旨在保障人民為特定目的,
以共同之意思組成團體並參與其活動之自由。就中關於團體名稱之選定,攸關其存立之目的
性質、成員之認同及與其他團體之識別,自屬結社自由保障之範圍。」對於行政機關以命令
規定「人民團體應冠以所屬行政區域名稱」是侵害人民依憲法應享之結社自由,應即失其效
力。
(二)公法團體上的結社自由
所謂公法社團乃依據公法而成立的法人團體,具有濃厚的公共任務取向,其種類包含國家、
地方自治團體等地域性組社團,以及律師公會、醫師公會、會計師公會等身份性團體,乃至
於全民健保之社會保險團體。一般學說認為人民不能以結社自由為由對抗相關強制規定,拒
絕加入前述團體,但亦有學說持反對看法。
七、結社自由的限制
(一)一般限制
首先,刑法第154條有犯罪結社之一般性限制,其規定:「參與以犯罪為宗旨之結社者,處
三年以下有期徒刑、拘役或五百元以下罰金;首謀者,處一年以上、七年以下有期徒刑。犯
前項之罪而自首者,減輕或免除其刑。」
其次,在設立程序上,以「結社自由」角度來看,應以「原則許可,例外禁止」方式為之。
現行人民團體法第8條以消極方式為條件而對成立人民團體採「許可主義」,基本上合乎結
社自由的意義。
(二)特別限制
擔任那些職位的人其結社自由會受到限制?如法官、大法官、考試委員、監察委員、陸海空
軍之職業軍人,憲法明文規定不得加入政黨。
審計長此一職位憲法雖未明文規定,但由於其職權的性質,應超出黨派堅守獨立的立場,故
不宜加入政黨。
其他依法律具有獨立行使職權之職務(獨立委員會)者,如中央銀行、公平交易委員會、國
家通訊傳播委員會、金融監督管理委員會、中央選舉委員會等之委員,縱然有任期的限制,
在任職期間,亦應放棄黨籍。
結社釋憲案例
HYPERLINK "結社釋憲案例.ppt"釋字第373號解釋
受益權:生存權、工作權、財產權
第十五條-人民之生存權、工作權及財產權,應予保障。
一、何謂受益權?
受益權乃人民處於積極地位,為自己的利益,向國家要求一定行為的權利。
受益權與前述的自由權不同,自由權是指人民的各種自由,不受國家侵犯的權利,是消極的
受益權是乃以領受某些利益為目的,要求國家行為的權利,是屬於積極的。
學者通常稱自由權為消極的權利,受益權為積極的權利。
二、受益權的內涵
受益權包括:
經濟上的受益權,如憲法第15條生存權、工作權、財產權。
司法及行政上的受益權,如憲法第16條請願、訴願及訴訟權。
憲法第21條受國民教育權。
憲法第13章基本國策第三至五節。
1.生存權的意義
憲法上所保障的生存權應包含「生命的尊重」與「生活的延續」。
對生命權的尊重涉及國家制度對人民生命所抱持的態度,包括國家制度本身對人民生命之態
度及其對人民有關生命權關點的容許程度。在此一範圍內,有三個問題值得討論:
(1)死刑的存廢
死刑的意義:
死刑係剝奪生命之刑。可分為絕對死刑與相對死刑。
絕對死刑係指法定刑專科死刑之犯罪。現行普通刑法與特別刑法規定處唯一死刑之罪已減少
即使是唯一死刑之罪,依刑法第64條第2項,仍得減輕至無期徒刑。且未滿18歲及滿80歲
者,不得處以死刑。
A.主張應保留死刑者的論點
甲.從人道主義的觀察
犯死刑最者皆為最大惡極之人,其一旦出獄,將繼序危害社會,為保護他人,故使之與社會
永久隔離
乙.從刑事政策立場觀察
從特別預防主義的觀點言,死刑可以將罪大惡即之人與社會永久隔絕,符合特別預防主義。
丙.從司法實務立場觀察
死刑之執行極為慎重,死刑亦非無伸縮性,即使對科唯一死刑(絕對死刑)者,亦可依法酌
量減輕其刑,故不能謂死刑無伸縮餘地。
B.主張應廢止死刑的論點
甲.從人道主義的觀點:
死刑違反社會契約,因為人只同意將自由交給國家並未同意將生命亦交給國家。
乙.刑事政策之立場:
犯罪成因極其複雜,亦非一夕之間由行為人形成,特別是罪大惡極之犯罪,莫不有家庭、學
校、社會之種種原因所集結而成,只令行為人完全負擔,並不合理。
丙.從司法實務之立場:
死刑判決一經確定與執行後,永無更改機會,錯殺無辜無法避免。
丁.對被害人而言:
死刑對被害人家屬而言,除滿足其「報應」的正義感外,是最無助益的作法。
戊.從哲學上的立場:
人之生命來自上帝,只有上帝以自然的方法才能剝奪。人類有最高之倫理法則即尊重生命的
存在,死刑的存在違反人類至高之善。
己.從憲法之立場:
憲法只允許國家以公益的理由,對基本權予以限制,並不容許將之剝奪。
C.我國大法官對死刑的態度
我國大法官的憲法解釋令中曾4次論及死刑,分別是:
民國74年3月23日的釋字第194號解釋(此時尚在動員戡亂時期)
民國79年7月19日的釋字第263號解釋(此時已廢止動員戡亂時期)
民國88年1月29日的釋字第476號解釋
民國89年9月15日的釋字第512號解釋
第一次解釋的論點係認為國家在「戡亂時期,為肅清煙毒」,「對販賣毒品者,處以死刑,
立法雖然嚴竣,但為維護國家安全與社會秩序所必需,與憲法第7條、23條並無牴觸」。第
二次解釋的論點係認為「懲治盜匪條例為特別刑法,其第2條第1項第9款對意圖勒贖而擄人
者,不分犯罪情況及結果如何,概以死刑為法定刑,立法甚嚴,惟依同條例第八條之規定,
若有情輕法重之情形者,裁判時本有刑法第59條酌量減輕其刑規定之適用,其有未經取贖
而釋放被害人者,復得依刑法第347條第5項規定減輕其刑,足以避免過嚴之刑罰,與憲法
尚無抵觸 。 」第三次解釋的論點係認為「81年7月27日修正公布之「肅清煙毒條例」、87
年5月20日修正公布之「毒品危害防制條例」係鑒於煙毒之禍害蔓延,跨國販賣活動頻繁,
而對之有所因應。故其立法目的在防止來自世界各國毒害,查緝流入毒品,預防及制裁與毒
品有關之犯罪,亦即肅清煙毒,防制毒品危害 ,藉以維護國民身心健康,進而維持社會秩
序,俾免國家安全之陷於危殆 。因是拔其貽害之本,首予杜絕煙毒流入之途,即重煙毒來
源之截堵,俾能清其源而遏其流,以求根絕。茲製造、運輸、販賣乃煙毒之禍源,若任令因
循瞻顧,則吸食者日眾,漸染日深,流毒所及,非僅多數人之身體法益受其侵害,并社會國
家之法益亦不能免,此殷鑒非遠。 」抑且製造、運輸、販賣煙毒之行為,除具備前述高度
不法內涵外,更具有暴利之特質,利之所在,不免群趨僥倖,倘僅藉由長期自由刑之措置,
而欲達成肅清防制之目的,非但成效難期,要亦有悖於公平與正義。肅清煙毒條例第5條第
1項:「販賣、運輸、製造毒品、鴉片或麻煙者,處死刑或無期徒刑。」毒品危害防制條例
第4條第1項:「製造、運輸、販賣第一級毒品者,處死刑或無期徒刑;處無期徒刑者,得
併科新臺幣1000萬元以下罰金。」其中關於死刑、無期徒刑之法定刑規定,係本於特別法
嚴禁毒害之目的而為之 處罰,乃維護國家安全、社會秩序及增進公共利益所必要,無違憲
法第23條之規定,與憲法第15條亦無牴觸。」第四次解釋「憲法第16條保障人民有訴訟之
權,旨在確保人民有依法定程序提起訴訟及受公平審判之權,至訴訟救濟應循之審級、程序
及相關要件,應由立法機關衡量訴訟案件之種類、性質、訴訟政策目的,以及訴訟制度之功
能等因素,以法律為正當合理之規定。……對於被告(煙毒犯)判處死刑、無期徒刑之案件
則依職權送最高法院覆判,險已顧及其利益,尚未逾越立法機關自由形成之範圍,於憲法保
障人民訴訟權益亦無侵害,與憲法第7條及第23條亦無牴觸。」
(2)安樂死合法化
安樂死的定義:
安樂死的英文為Euthanasia。Euthanasia這字源於希臘語,意即安然死去或無痛苦死亡
之意(http://www.healthno1.com/health/feature/html/fe19970514.html)。
安樂死(Euthanasia)的定義為:「為減少病患的痛苦,以特定方式刻意結束病患的生
命。而若非使用此特定方式,該病患的生命將可能被延長。
安樂死的種類:
一般而言安樂死分為「自主性」(voluntary)、「非自主性」(involuntary)、及
「無自主性」(nonvoluntary)。
「自主性安樂死」是病人在有「決定能力」( competency)的情況下,「自主地」
(autonomy)決定安樂死。而「非自主性」及「無自主性」皆是病人無決定能力或是在
不自主的情況下,由他人決定安樂死。
表面上這三者的分野相當清楚,其實不然。一位意識清楚的成人病患若是被家人視為累贅,
即使是自主地要求安樂死,也應被視為非自主性,因為此病人若獲得充分的關懷、愛與社
會支持,很可能會改變心意,有了生存的意志。
若由他人代為決定的「非自主性」及「無自主性」安樂死,則必須符合二項倫理原則,即
「代為判斷」(substituted judgement)及「最佳利益」(best interests)。
「代為判斷」必須要有足夠的証據是為了病患的「最佳利益」而作出決定。但若病人並未
表達,任何証據都不足以証實其為「最佳利益」。
安樂死的執行分為積極與消極二種。「積極安樂死」(active euthanasia)又稱為「仁
慈殺害」(mercy killing),是加工致死的行為,使用某種藥物或器具加速病人死亡謂
之。
「消極安樂死」(passive euthanasia)是故意為導致病人死亡而去除某些維生必須的
物質或治療。其重點為無論積極或消極安樂死,若非此種特定方式刻意結束病患生命的行
為,病患仍能存活下去。
目前全世界在安樂死立法上有明文規定的國家只有荷蘭(Netherlands)。荷蘭自1973
年開始即討論安樂死的立法問題,至2000年明定法律條文,安樂死的要求必須要出自病
人本人,且是在完全自由及自主意志下,經審慎考慮過後的持續性決定。
第一個安樂死合法化的國家其實為澳洲的北領地(Northern Territory, Australia),即
1996年7月1日生效的「末期病患權利法案」(the Right of the Terminally Ill Act, 簡
稱ROTI)。此法規定若一位末期病患遭遇到無法忍受的痛苦時,可以要求醫師協助中止
其生命。此法只施行了8個月,於1997年3月即被國會表決推翻,從此安樂死在澳洲不再
合法。這個備受全世界矚目的法案為何如此「短命」?反對的聲浪從民眾、醫療界乃至政
府官員,最後最有力的反對力量來自「安寧療護」的團體。澳洲墨爾本大學的安寧療護中
心(University of Melboume Centre for Palliative )作了數個研究,証實病人之所
以要求安樂死是因為太痛苦,若能緩解他們的痛苦,病人就會改變安樂死的決定,因此接
受安寧療護得到良好醫療照顧,緩解身心痛苦的病患,會珍惜生命的每一天,直到死亡自
然來臨。
安樂死的倫理考量
「非自主性」及「無自主性」安樂死在倫理上根本沒有討論的餘地,因為基本上已違反了
「自主原則」(Autonomy)。因此植物人安樂死是倫理所不容,全世界亦無任何國家法律
准許。然而即使是「自主性安樂死」,仍需考慮下問題:
1.「安樂死」的目的是為「減除痛苦」,是否只有以「殺死他」為解除痛苦的唯一途徑?
醫學的目標有三:治癒、延長生命、及增進生活品質。
若醫學能往「增進生活品質」努力,就不需要以殺死病人為唯一方法。 
2.人的心志常隨時間、心境、及其他情況而變化。在臨床上常見病人在疼痛、氣喘、或其他
症狀發生時,求一死了之。但若症狀緩解,就生起求生意志。或是心情鬱悶怕造成家人負
擔,或家人不來看他時,會減低生趣。一旦情況改變,家人表達關懷愛意,又生機盎然了。
當一位病人了無生趣時,家人及醫療團隊應更殷勤照顧他,而非以「殺死他」解決問題。
3.人的尊嚴常由他人的態度影響。一位病人若披頭散髮全身骯髒,無人關懷理會,躺在大小
便堆中,當然毫無尊嚴可言。但若被人悉心關愛照顧,如同被印度德雷莎修女從路上撿回
來照顧的乞丐,自覺如皇帝般尊貴,又何無尊嚴之感?以尊嚴為由將病人殺死,並非解決
問題的良方。在倫理上,有所謂的「滑坡定律」(slippery slope)一旦末期受痛苦的病
患可以合法安樂死,漸漸其他非末期的病患,只要有病痛,亦可效法。更可能會演變為無
自主能力的痛患,只要他人見其痛苦,亦可給予安樂死。那麼所有末期癌症、愛滋病、尿
毒症,甚至嚴重的糖尿病、氣喘病、運動神經元疾病、黏多醣症、自閉症、植物人、痴呆
症、嚴重的精神病患等等,豈非全部都可以安樂死以解除他們的痛苦之名來殺死之?這些
病都無法治癒,也都有身心的痛苦。這個「滑坡定律」將造成極嚴重的倫理後果。因此文
明 國家對安樂死 的立法都極為審慎 。生物醫學倫理中第一原則即為「不傷害原則 」
(nonmaleficence) ,而其中的首項要目即為「不可殺人」(Do not kill)。「安樂
死」毫無疑問的是違反倫理的行為。然而,是否醫療人員必須在任何狀況下,都必須延長
病人的生命?答案為否。這就是所謂的「自然死」課題。
自然死
美國醫學會(American Medical Association, 簡稱AMA)的醫師倫理守則其中有2條為:
1.醫師絕不能殺人
2.醫師沒有責任要在任何情形之下,維持病人的生命,在下列三條件具備的情況下,可以停
止治療:
(1)病人及/或家屬同意。
(2)有明顯的醫學証據,病人的死亡已臨近。
(3)病人的瀕死期被特別的醫療措施拖延著。
此項原則中有二個重要的觀念,即:
最理想的照顧≠最大的治療(Optimal care≠Maximal Treatment)
延長生命≠延長瀕死期(Prolonging Life≠Prolonging Dying)
生物醫學倫理另一重要原則「行善原則」(Beneficence)的要點為:延長生命、治療疾病、
及減輕痛苦。但是當延長生命與減輕痛苦互相衝突而發生困境時,倫理上需平衡其利與弊而
作一取捨(balance benefit & risk)。在某種治療對病人造成負擔及弊害,已超過利益時,
就可以不予或撤除此種治療(withdrawing and/or withholding treatments)。這就是
所謂的「自然死」。美國在1976年時,加州首先通過「自然死法案」(Natural Death
Act),最簡單的解釋即:按病人的自主意願,不使用維生醫療方式來拖延不可治癒的病人
之瀕死階段,而讓病人自然死亡謂之。這些維生醫療包括心肺復甦術,人工呼吸器、強心升
壓劑、各種插管等。「自然死」常與「消極安樂死」混淆,其相異點為「消極安樂死」是除
去維持生命所必須的措施,若保留此種措施,病人將能存活。例如一位畸形早產兒必須賴保
溫箱生存,若將他的保溫箱移除,早產兒必然死亡。但若給予保溫箱,早產兒就能存活。早
產兒雖未用積極的加工方法致其死亡,但消極移去賴以存活的措施致死,亦構成「安樂死」
行為。「自然死」卻不同,一位末期臨終的病人無論是否有醫療措施的干預,病人都會死亡
只是此種干預措施會使瀕死過程延長。例如一位呼吸衰竭的肺癌病患,使用人工呼吸器維持
其呼吸功能,或是用升血壓藥物維持一位多種器官功能衰竭的愛滋病人之血壓。病人遲或早
皆必然死亡,此時可撤除(withdrawal)或不予(withholding)這些拖延死期的醫療措
施,病人若死亡謂之「自然死」。植物人王曉民的母親王趙錫念女士向立法院陳情王曉民安
樂死,是以「加工致死」的方法,自然與倫理與法律不相容。但王趙錫念女士本人在癌症末
期併發肺衰竭時,拒絕使用氣管內插管及人工呼吸器而死亡,即為「自然死」。因為即使她
使用了此種維生醫療措施,也頂多延長數小時至數天生命,終究不免死亡。
「自然死」符合了醫學倫理原則中的「自主原則」、「不傷害原則」、及「行善原則」。同
時也答覆了「公義原則」(Justice),因為有限的醫療資源應作公平正義的分配。有鑑於
「自然死」既符合醫學倫理,又廣受民眾的重視,美國就制訂了一系列的相關法律來保障病
人及醫療人員的權益:
(1)1976年加州通過「自然死法案」。
(2)1976年加州同時立法保障「生預囑」(Living Will),其中包括末期病患拒絕心肺復甦
急救術,及「預立醫療指示」的權利(Advance Directives)。目的為保障病人的自主
權,避免家屬或醫師做出與其意願相違背的決定。所謂的「預立指示」即:有決定能力
的成人於狀況未發生前對醫療的同意或拒絕事先作出指示。  
(3)1983年加州通過「預立醫療代理人」法案(Durable Power of Attorney),病人可
指定一位親屬或信任的人,在自己意識不清或無能力作決定時,代為行使醫療決定及要
求自然死。
(4)1991年,美國聯邦政府制定「病人自決法案」(Patient Self-determination Act),
要求所有參與國家醫療保險(Medicare及Medicaid)之醫療機構,必須以書面告知成
人病患此項醫療自決權益。
(5)1993年,柯林頓總統及希拉蕊夫人雙雙立下生前預囑及預立醫療代理人,以身作則,推
廣示範。
(6)至今,全美各州皆有成文法規,對於「自然死」的要求及執行自然死的醫療行為免予法
律之追究。
反觀台灣,目前並沒有完全相同的法律。台灣的民俗,家族意見很強,而且不同的家屬意見
紛紜,使醫師很難作醫療決定。為保障病人的自主權,很需要有類似美國的「病人自決權」
及「預立醫療代理人」法案。89年5月23日立法院所通過的「安寧緩和醫療條例」類似
「自然死法案」,但卻並不完整,其中缺少了撤除無效的維生治療之規定,仍有待有心人士
的修法。一頊重要議題是「心肺復甦急救術」(CPR)。CPR發明於1960年代,逐漸成為
醫療人員必備的救命技術。但是,CPR是否應被使用於每一位瀕死病患身上?早在1974年
美國的National Conference on Standards for CPR and Emergency Cardiac Care會
議中即清楚指出:「CPR的目的在防止非預期性的突發死亡,對末期臨終病患並不適用。」
此會議並主張在末期臨終病患的病歷中,需記載不予心肺復甦術的醫囑(DNR:Do-Not-
Resuscitate)。至1987年,紐約州立法監督不予心肺復甦急救術的指導原則。同時在
1987年,美國總統的生物醫學倫理顧問小組出版了一本末期臨終病人可以自主決定不予或
撤除維生醫療措施指南,同時指出為此類病患施行無效的心肺復甦急救術是違反倫理的行為
在台灣,絕大多數的末期臨終病患,若在醫院死亡,都得經歷一套痛苦的急救程序。雖然醫
師明知這套心肺復甦急救術頂多只能延長短暫的瀕死期,病患終究會死亡的。但醫師為免除
訴訟,會對明知救治無望的病患進行急救。其原因為第四十三條醫師法。「醫院、診所遇有
危急病人,應立即依其設備予以救治或採取一切必要措施,不得無故拖延。」其說明為:
「有關罹患不治之症病人,如經本人或其家屬同意,立同意書後,醫師可否放棄心肺復甦術
之處置疑義,因事涉生命尊嚴、宗教信仰、倫理道德、醫學技術及病人情況等複雜問題,目
前尚有不宜。」
中華民國七十八年三月十六日衛署醫字第七八六六四九號
對明知救治無望的末期臨終病患進行急救,明顯違反了「不傷害原則」。若病患曾表達過不
願急救,則更違反了「自主原則」。先進國家皆已有「不急救」的醫囑,我國則還不能正式
寫入病歷。在台灣一項對全體內、外科醫師所作倫理取向的調查,回收問卷 1328份中,有
96%的受調醫師認為我國需要「自然死立法」,並在病患自然死亡權方面有清楚的指南,
以保障醫師不致因為保持了醫學倫理卻違反了法律而遭控訴。台灣的「安寧緩和醫療條例」
已可使在病人或家屬的簽署同意之下合法執行DNR。
安寧療護
定義
安寧療護(Hospice/Palliative Care)的觀念於1980年代引進國內,1990年淡水馬偕醫
院設立第一所「安寧病房」。1995年始,行政院衛生署大力主導發展,並訂定名稱為「安
寧療護」。
世界衛生組織(WHO)對「安寧療護」所下的定義為:「對治癒性治療已無反應及利益的
末期病患之整體積極的照顧。此時給予病人疼痛控制及其他症狀的緩解,再加心理層面、社
會層面、及靈性層面之照顧更為重要。安寧療護的目標是協助病患及其家屬獲得最佳的生活
品質。安寧療護的某些方式甚至在病患罹病的早期也可適用。例如抗癌治療與症狀緩解治療
同時進行。」
用圖來表達上述觀點可更加清楚:
因為安寧療護著重在病患的生活品質之提升,因此隨著疾病的惡化,其所佔的份量將愈形加
重,WHO對其所下的安寧療護的定義又作了更進一步的解釋:
安寧療護肯定生命的意義,但同時也承認死亡為自然過程。人不可加速死亡,也不需無所不
用其極地英雄式拖延死亡過程。醫療團隊協助病患緩解身體上痛苦的症狀,同時提供病人及
家屬心理及靈性上的支持照顧,使病患達到最佳生活品質,並使家屬順利渡過哀傷期。
歷史
安寧療護目前在英、美、日本等已開發國家中已成為一專科領域,其歷史淵源如下:
約自1960年代始,西方歐美國家開始意識到為末期癌症病患的太積極治療,不但無法延長
他的生命,反而增加許多痛苦,並且阻礙了他們平安尊嚴地死亡。此時有一種社會輿論興起
強調病人有權要求平安尊嚴的死亡,而醫護人員也應該幫助病人平安尊嚴地死亡,於是「安
寧療護」(Hospice/Palliative Care)應運而生。安寧療護(HOSPICE)一字始於十二世
紀,原指朝聖中途休息驛站。中世紀人們盛行朝聖,交通又不方便,途中許多人饑渴交迫或
生病,這個休息站就成了供給旅客們溫暖、養病及補充食物的地方。到了十九世紀,交通較
為發達,這種朝聖休息站已無太大意義,人們就將HOSPICE用作專門照顧無法治療的病人
的相關醫療機構的代稱。不放心讓病人一個人在家,就送他到「日間照顧中心」接受安寧療
護;晚上下班後卻渴望與病人共進晚餐,病人也願在自家的床上就寢,所以傍晚就送病人返
家休息。這是日間照顧的類型。以上三種類型的照顧可以滿足個別病人的不同需要,能夠三
者皆備者才算是完整理想的「安寧療護」。其實按「安寧療護」的理念,應該所有無治癒可
能的病患都需要提升其生活品質,似乎不應設立特殊的病房或醫院,才能使病患獲得高品質
的療護,而是在所有的醫療機構中皆應包含此種理念及服務。然而因安寧療護的落實需專業
素養及團隊配合,所以先從一個病房或一個團隊作起,漸漸再擴展此種醫療服務的普及性。
安寧療護的倫理考量
從以上說明,可清楚了解「安寧療護」絕非「安樂死」,它是一種醫療的理念及策略,提高
病人生活品質,絕不縮短生命,但也不英雄式地用儘一切醫療設備去拖延臨終期。此種醫療
答覆了醫學倫理上兩項重要的目標:保存並尊重生命及減輕痛苦。同時在倫理抉擇兩難的情
況下,可視情形而平衡利弊,所涉及的倫理原則為:
1.行善原則(Beneficence):一切以病人的利益為前提
2.不傷害原則(Nonmaleficence):將對病人的創傷減小到最低
3.自主原則(Autonomy):尊重病人為一個人所該有的尊嚴與自主性
4.正義公平原則(Justice):合理地分配醫療資源在「安寧療護」的實務運作上,若一位
肺癌末期,且肝、腎、心臟功能已衰竭的病患,若併發肺炎而拒絕接受人工呼吸器的治療,
或已接上人工呼吸器而病患要求拔除,此時不予或撤除人工呼吸器是符合醫學倫理的行為,
並非安樂死。另一例子,如一位胃癌末期已達臨終階段的病患,從食道、胃至腸已全部損
壞,滴水無法進食,此時不予或撤除病患的全靜脈營養(TPN),亦是符合倫理的行為。
提早結束病患生命或無意義地延長病人痛苦的臨終期;減少提供病患該有的醫療( under
treatments)或過度地使用醫療科技(over treatments),二者皆違反了醫學倫理。
安寧療獲即在審慎的評估及專業的療護之下,使病患獲得高品質的生活,最後能達善終。
且讓生燦如夏花,死美如秋葉(泰戈爾)
我國是一個講求「慎終」與「善終」的民族。何謂善終?根據一份對癌症末期病患所作的研
究,病人們認為善終的意義是:身體平安、心理平安、及思想平安。要求安樂死的病人是對
生命的放棄,對生存的灰心,及對自我的毀滅。而安寧療護是:如果疾病已無法治癒,瀕死
已不能免,讓我們給您最好的照顧,且讓生死兩無憾。1879年時,都柏林的一位修女瑪莉‧
艾肯亥(Mary Aitkenhead)將其修道院主辦的HOSPICE作為專門收容癌症末期病患之場
所 ,以愛心照顧 他們。1905年時,倫敦市另 一家修女辦的聖約瑟安寧療護醫院(St.
Joseph's Hospice)也改變方向為專門收容癌症末期病患;但彼時,二者皆秉承基督的博
愛精神來照顧病患,並未融入專精的醫療科技改善病人的症狀處理。
西西理‧桑德絲女士(cicely Saunders)在1950年代時是聖約瑟安寧療護醫院的護士,她
看到一位年輕的癌症病人「大衛」(David Tasma)疼痛至死無法緩解,心中刻骨銘心,
大衛去世前留給她五百英鎊當作基金,勸她將來設立一座更人性化的安寧療護醫院,能減除
病人的身體痛苦,也給予心理及靈性的照顧。桑德絲女士受此激勵,又攻讀了社會工作及醫
學,身兼醫師、護士、及社工的背景,更了解給予病人「全人照顧」的重要性。
1967年,世界第一座現代化兼具醫療科技及愛心照顧的「聖克利斯朵夫安寧療護醫院」
(St. Christopher's Hospice)正式於倫敦郊區建立。桑德絲醫師親自帶領醫療團隊著手
進行一連串的癌症疼痛及症狀控制的研究;很快地,住在桑德絲醫師主辦的安寧療護醫院的
病人,可以將所有的痛苦減至最低。而病人們平安尊嚴地死亡,也成為能實現的目標。
「 聖 克 利 斯 朵 夫 安 寧 療 護 醫 院 」 的 一 組 醫 療 人 員 於 1976 年 前 往 美 國 康 州
(Connecticut),協助美國人建立了第一座安寧療護醫院(New Haven Hospice)。從
此以後,「聖克利斯朵夫」模式的安寧療護如雨後春筍般在歐美各國建立,亞洲的日本、新
加坡、香港及台灣也在九○年代開始發展了這項服務。
理念
安寧療護的理念是四全照顧,即全人、全家、全程、全隊照顧。病人是具有身體、心理、社
會、及靈性各層面的需要及反應的「全人」,因此如果在疾病無法治癒,瀕死無法捥回的情
況下,給予病人「全人照顧」,以成全他各層面的需要,最後,協助他平安尊嚴的死亡。同
時,一人生病,他的家人必也經歷一場風暴,家屬也極需協助,因此安寧療護提供「全家照
顧」,包括家人的諮詢及協助,病人幼年子女的哀慟照顧,以及病人去世之後遺族的哀傷輔
導(Bereavement Care)。延續性的哀傷輔導即「全程照顧」。
「安寧療護」反對「安樂死」,病人若尋求安樂死是因為他太痛苦,而希望早日解脫,「安
寧療護」減除了病人的痛苦,提升了病人的生活品質,就沒有必要再尋求安樂死了。事實證
明,英國自1967年創辦安寧療護醫院以來,沒有一位接受安寧療護的病人要求安樂死;原
來要求安樂死的病患,在進入安寧療護醫院之後,由於痛苦減除,反而更珍惜存活的日子,
好好善用每一分秒,直到自然離世為止。
安寧療護的「全隊照顧」是由一組受過良好訓練的專業人員,提供末期癌症病患的全人及全
家照顧,通常由醫師、護士、社工及宗教人士所組成的團隊,同時訓練義工加入陣容。安寧
療護依經營的方式,可分為下列三種:
1.獨立的「安寧療護醫院」(Free-standing Hospice):
英國模式大都屬於此種,獨立的安寧療護醫院的硬體設備極像家庭般的溫馨,而不像醫院
般的嚴肅。病房如同家中臥室,還有如客廳般的會客室,安靜的祈禱室,以及美容院等等。
庭院設計更是花草茂盛,魚池鳥園可以讓病人徜徉於大自然中享受生活的品質。其優點為
所有的硬體設計,每日醫療作業內容,以及軟體人員的訓練,皆針對末期病人的特殊需要,
使病人在像家一般或甚至比家更美好的環境中善度餘生;其缺點是需要龐大的建院經費及
昂貴的經營成本。一般獨立安寧療護醫院皆為小型,病人總數由十多床到六十床不等,小
型較能品質管制,以保證病患得到最好的服務。
2.醫院中劃出一個病房單位做為「安寧療護病房」(Hospital-based Hospice):
這是在綜合醫院中規劃出一個病房單位,以做為「安寧療護病房」。其優點為較容易設立,
可利用現成的病房設備,及現有的專業人員,再加以「安寧療護」訓練,就能開始作業;
缺點是受制於原有的硬體結構,不一定能滿足末期病患的特殊需要,工作人員受制於整個
醫院大體系的制度,有時也難實現安寧療護應有的理想。例如病床數與護理人員的編制數
等,因為安寧療護所需的護理人員,常需比一般病房多出二至三倍,才能提供高品質的服
務。
3.綜合醫院中成立一組「安寧療護小組」,協助其他專業人員照顧散住在醫院各病房的末期
病患:
此種方式的優點是不需要特定的病房,缺點為很難真正做到「安寧療護」。因為病人散住
在綜合醫院的各病房,接受一般的常規作息及治療,不易符合末期病人的醫護特殊需求。
此外「安寧療護小組」只是被諮詢時才出馬協助,若病房的醫護人員不主動諮詢,病人也
並不一定能得到安寧療護。
以上是由經營的方式來區分,但每一種經營方式,皆可以包括下列三種服務類型:
(1)住院病房:由於病人的症狀需密切評估及觀察,以求得最好的緩解方法,所以必須住院 ;
或者病人的居家環境不適宜養病,家中也無人可以照料,必須住院者。
(2)居家照顧:病人家中至少有一人能陪伴在旁,症狀已獲得有效控制就可以回家調養,安
寧療護專業人員定期及隨時出訪,使病人可以安心的住在家中,在最熟悉的環境中度過
人生最後旅程。
(3)日間照顧中心:有些病人的家屬白天都要上班,不放心讓病人一個人在家,就送他到
「日間照顧中心」接受安寧療護;晚上下班後卻渴望與病人共進晚餐,病人也願在自家
的床上就寢,所以傍晚就送病人返家休息。這是日間照顧的類型。
以上三種類型的照顧可以滿足個別病人的不同需要,能夠三者皆備者才算是完整理想的「安
寧療護」。  其實按「安寧療護」的理念,應該所有無治癒可能的病患都需要提升其生活
品質,似乎不應設立特殊的病房或醫院,才能使病患獲得高品質的療護,而是在所有的醫療
機構中皆應包含此種理念及服務。然而因安寧療護的落實需專業素養及團隊配合,所以先從
一個病房或一個團隊作起,漸漸再擴展此種醫療服務的普及性。 
安寧療護的倫理考量  
從以上說明,可清楚了解「安寧療護」絕非「安樂死」,它是一種醫療的理念及策略,提高
病人生活品質,絕不縮短生命,但也不英雄式地用儘一切醫療設備去拖延臨終期。此種醫療
答覆了醫學倫理上兩項重要的目標:保存並尊重生命及減輕痛苦。同時在倫理抉擇兩難的情
況下,可視情形而平衡利弊,所涉及的倫理原則為:
1.行善原則(Beneficence):一切以病人的利益為前提   
2.不傷害原則(Nonmaleficence):將對病人的創傷減小到最低  
3.自主原則(Autonomy):尊重病人為一個人所該有的尊嚴與自主性  
4.正義公平原則(Justice):合理地分配醫療資源在「安寧療護」的實務運作上,若一位
肺癌末期,且肝、腎、心臟功能已衰竭的病患,若併發肺炎而拒絕接受人工呼吸器的治療,
或已接上人工呼吸器而病患要求拔除,此時不予或撤除人工呼吸器是符合醫學倫理的行為,
並非安樂死。
另一例子,如一位胃癌末期已達臨終階段的病患,從食道、胃至腸已全部損壞,滴水無法進
食,此時不予或撤除病患的全靜脈營養(TPN),亦是符合倫理的行為。提早結束病患生命
或無意義地延長病人痛苦的臨終期;減少提供病患該有的醫療(under treatments)或過
度地使用醫療科技(over treatments),二者皆違反了醫學倫理。安寧療獲即在審慎的評
估及專業的療護之下,使病患獲得高品質的生活,最後能達善終。且讓生燦如夏花,死美如
秋葉(泰戈爾)我國是一個講求「慎終」與「善終」的民族。何謂善終?根據一份對癌症末
期病患所作的研究,病人們認為善終的意義是:身體平安、心理平安、及思想平安。要求安
樂死的病人是對生命的放棄,對生存的灰心,及對自我的毀滅。而安寧療護是:如果疾病已
無法治癒,瀕死已不能免,讓我們給您最好的照顧,且讓生死兩無憾。
(3)墮胎合法化
懷孕婦女可否墮胎,涉及到「婦女身體自決」與「胎兒生命權保護」之衝突問題。這種衝突
有四中爭論,簡述如下:
第一、胎兒的生命權與母親生命權的爭論
第二、胎兒的生命權與母親的自由權的爭論
第三、胎兒的生命權利與他人的權利的爭論
第四、胎兒的生命權利與其自身未來權利的爭論
第一、胎兒的生命權與母親生命權的爭論
如果生命權是一項普遍的絕對人權,則胎兒與母親不僅都應享有這項權利,而且無論誰的生
命權都不應被剝奪。但是當胎兒的繼續發育或出生將威脅到母親的生命安全時究竟應當保護
母親還是胎兒?面對這種兩難的局面,十二世紀的猶太教神父、醫生兼哲學家邁蒙厄德斯曾
用「侵犯理論」,來解釋這種困境。他認為如果胎而的繼續存在會威脅母親的生命,胎而就
成了侵犯者。對侵犯者的打擊不應視為謀殺,因此人工流產對胎兒生命的剝奪也不是謀殺。
十七世紀初的天主教神父桑切斯也提出「自衛理論」,來解釋這種困境。他認為,儘管胎兒
是無辜的,但如果他的存在會威脅到母親的生命時,終止他的生存就是一種合法的自衛。而
醫生類似被雇用的助手,可以合法的幫助母親消滅侵犯者。
但是上述類比解釋忽略了胎兒與殺人犯的基本差別。殺人犯不論是有意或是無意(因經神病
或被摧眠而無意識)的殺人,都是以其主觀的行為侵犯了受害者。但是胎兒僅是在其生命的
維持與母親的生命維持上發生矛盾,並無任何主動殺人的行為。在這個意義上,胎兒更類似
於傳染病患者,僅以其存在威脅他人的健康。當年日軍為了防止傳染病的蔓延,將所有患者
通通槍斃或活埋,至今仍被視為極端殘忍的罪行。同樣的,將一個沒有任何主動攻擊能力的
胎兒,視同殺人犯而剝奪生命,也是說不通的。可見,殺人自衛模式不能圓滿解決我們所面
臨的困境。
第二、胎兒的生命權與母親的自由權的爭論
胎兒在生理上與母親連為一體,屬於母親身體的一部分,在此意義上,母親對自己身體的處
置,是屬於個人自由。但胎兒又是潛在的人類生命,母親的身體只是它暫時的棲身之地,它
最終會發育成人,成為人類社會的獨立個體。在這個意義上,它又應受到人一樣的保護。胎
兒自身狀態的雙重性質,導致母親在處置胎兒時所面臨的兩難困境。當胎兒被視為母親身體
的一部分時,她便有權自由的決定繼續或是終止妊娠;當胎兒被視為潛在的人類社會的成員
時,母親便無權終止妊娠,來剝奪胎兒的生命。但不准終止妊娠,這便剝奪了母親對自己身
體的自主權,允許母親自由的決定人工流產,又剝奪了胎兒的生命權。美國的「羅伊控告韋
德案」正是此一爭論的最好案例。
「羅伊控告韋德案」(Roe v. Wade)
案例事實
1969 年 8 月 , 美 國 德 州 的 女 服 務 生 Norma McCorvey , 聲 稱 遭 到 HYPERLINK
"http://zh.wikipedia.org/wiki/%E5%BC%B7%E6%9A%B4" \o "強暴"強暴,由於沒有
能力生育和撫養孩子,要求 HYPERLINK "http://zh.wikipedia.org/wiki/%E9%86%AB
%E7%94%9F" \o " 醫 生 " 醫 生 為 她 HYPERLINK "http://zh.wikipedia.org/wiki/
%E5%A2%AE%E8%83%8E" \o " 墮 胎 " 墮 胎 。 但 是 德 州 刑 法 規 定 , 除 了 為 了 「 保 護
HYPERLINK "http://zh.wikipedia.org/wiki/%E6%87%B7%E5%AD%95" \o "懷孕"懷
孕 婦 女 的 HYPERLINK "http://zh.wikipedia.org/wiki/%E7%94%9F%E5%91%BD" \o
"生命"生命」,以外的墮胎行為是犯罪行為,沒有醫生願意為她實施墮胎。 McCorvey以
Jane Roe為名義,指控德州禁止墮胎的法律,侵犯了她的「隱私權」。地方法院判決,該
法 侵 犯 了 原 告 , 受 美 國 憲 法 憲 法 第 九 條 所 保 障 的 權 利 , 但 是 沒 有 提 出 HYPERLINK
"http://zh.wikipedia.org/wiki/%E7%A6%81%E5%88%B6%E4%BB%A4" \o " 禁 制
令 " 禁 制 令 ( injunction ) , Roe 向 美 國 聯 邦 最 高 法 院 HYPERLINK
"http://zh.wikipedia.org/w/index.php?title=%E4%B8%8A
%E8%A8%B4&action=edit&redlink=1" \o "上訴 (尚未撰寫)"上訴。
聯邦最高法院於1973年以7比2的比數,認定德州刑法限制婦女墮胎權的規定,違反憲法增
修 條 文 第 14 條 「 HYPERLINK "http://zh.wikipedia.org/w/index.php?title=%E6%AD
%A3%E7%95%B6%E6%B3%95%E5%BE%8B%E7%A8%8B%E5%BA
%8F&action=edit&redlink=1" \o "正當法律程序 (尚未撰寫)"正當法律程序」條款。
本案爭點
1.婦女「墮胎權」是否為「隱私權」所保障? 隱私權的憲法基礎條文為何?
2. 未 出 生 的 HYPERLINK "http://zh.wikipedia.org/wiki/%E8%83%8E
%E5%85%92" \o "胎兒"胎兒,是否受增修條文第14條「正當法律程序」條款保障?
3.德州禁止墮胎法律,是否違反增修條文第14條「正當法律程序」條款
理由
1.隱私權的保護範圍,包含婦女的「墮胎權」。不過值得注意的是,法院並未指出隱私權的
憲法根據為何。
2. 憲 法上 的人應該僅適用於 HYPERLINK "http://zh.wikipedia.org/wiki/%E5%87%BA
%E7%94%9F" \o "出生"出生之後,至於未出生胎兒,並非憲法增修條文第14條中所稱
的「人」(person)。
3. 法 院 對 婦 女 墮 胎 權 的 保 護 , 採 取 「 HYPERLINK
"http://zh.wikipedia.org/w/index.php?title=%E5%9A%B4%E6%A0%BC
%E5%AF%A9%E6%9F%A5&action=edit&redlink=1" \o "嚴格審查 (尚未撰寫)"嚴
格審查」(Strict Scrutiny) 標準,州可以主張,基於保障懷孕婦女的身體健康、維持醫療
標 準 、 以 及 對 於 未 出 生 胎 兒 的 生 命 權 等 具 有 「 HYPERLINK
"http://zh.wikipedia.org/w/index.php?title=%E9%87%8D
%E8%A6%81%E5%88%A9%E7%9B%8A&action=edit&redlink=1" \o "重要利益
( 尚 未 撰 寫 )" 重 要 利 益 」 (important interest ) , 當 此 種 利 益 已 達 「 HYPERLINK
"http://zh.wikipedia.org/w/index.php?title=%E4%B8%8D%E5%8F%AF%E6%8A
%97%E6%8B%92%E5%88%A9%E7%9B%8A&action=edit&redlink=1" \o "不可
抗 拒 利 益 ( 尚 未 撰 寫 )" 不 可 抗 拒 利 益 」 (compelling interest) 的 程 度 時 , 州 可 以
HYPERLINK "http://zh.wikipedia.org/wiki/%E7%AB%8B%E6%B3%95" \o " 立
法"立法的方式,對於婦女的墮胎權作一定的限制。
4. 法 院 提 出 「 HYPERLINK "http://zh.wikipedia.org/w/index.php?title=
%E4%B8%89%E9%9A%8E%E6%AE%B5%E6%A8%99%E6%BA
%96&action=edit&redlink=1" \o "三階段標準 (尚未撰寫)"三階段標準」,認為在婦
女的懷孕期間,可以分為三個階段(trimester)。在懷孕前三個月(第1到第12周),由於胎
兒不具有「HYPERLINK "http://zh.wikipedia.org/w/index.php?title=%E6%AF%8D
%E9%AB%94%E5%A4%96%E5%AD%98%E6%B4%BB
%E6%80%A7&action=edit&redlink=1" \o "母體外存活性 (尚未撰寫)"母體外存活
性」 (viability),所以孕婦可在與醫生討論之後自行決定是否墮胎;懷孕三個月後,政府
得限制墮胎,但是只限以保護孕婦健康為必要;在胎兒具有母體外存活性(第24到28周)之
後,政府保護潛在生命的利益,達到了不可抗拒利益的程度,除非母親的生命或健康遭遇
危險,否則政府可以禁止墮胎。
5.德州禁止墮胎的法規,並未因婦女懷孕期間的不同,而訂定不同的審查標準,違反憲法增
修條文第14條「HYPERLINK "http://zh.wikipedia.org/w/index.php?title=%E6%AD
%A3%E7%95%B6%E6%B3%95%E5%BE%8B%E7%A8%8B%E5%BA
%8F&action=edit&redlink=1" \o "正當法律程序 (尚未撰寫)"正當法律程序」的規定。
結論:原判決部分維持,部分廢棄。
參考資料
屠振宇,從墮胎案件刊美國司法審查標準。中國民商法律網,2008年。
陳愛娥,憲法對未出生胎兒的保護,政大法學論第58期,頁67,1997年12月。
學者常健評論認為此案的判決所採取的是折衷的形式。一方面它承認胎兒不具有法律權利,
令一方面又以妊娠後期胎兒可以在子宮外存活作為胎兒生命權利勝過母親個人權利的分界。
這個判決的弱點,在於確定生命權利起點的任意性。以子宮外能否存活,作為胎兒強制性權
利的起點,不僅缺乏道德的依據,而且禁不起進一步的檢證。假如科學技術的發展將子宮外
存活的可能性,推到剛受孕的幾個星期,難到就應據此禁止所有的人工流產嗎?在這個意義
上本案並沒有解決我們所面臨的爭論。
第三、胎兒的生命權利與他人的權利的爭論
胎兒的生命權利不僅與母親的權利發生衝突,還會與社會上其他人的權利產生爭論。因為胎
兒的出生直接影響社會的人口總量,從而間接的影響社會的經濟發展狀況,影響到社會所有
成員享受經濟、社會、文化、環境、和自由權的水平。在古代人口的繁衍直接導致生產力的
增長,從而導致經濟和社會的繁榮,這種人口增長和社會發展的一致關係,使得各國人民都
將孩子的出生看作是一件善事,在這種情形下,胎兒出生權利的保障,與對社會所有其他人
權利的保障,是並行不悖的。到了現代社會,生產力的增長不再主要依賴人口數量的增長,
而依賴人口質量的增長,同時對物質生活的享受水平,也不再與人口增長成正比,而是呈反
比關係,在這種情形下,一些胎兒的出生,會對社會上其他人享受的人權,產生負面的影響。
這些影響為:
一、人口的過度增長會影響食品的供應水平,高出生率常常伴隨著高營養不良率和高死亡率。
二、人口的過度增長也會影響受教育的機會。
三、過度的人口增長還會影響就業機會。
四、過度的人口增長會影響人們的衛生保健條件。
五、過度的人口增長會影響人們的自由遷移。
六、過度的人口增長會對環境造成破壞。
在以上的條件下如果保障胎兒的出生權利就無法保障社會所有的人享受經濟、社會、文化、
自由和環境的權利;如果要保障社會所有人享受上述人權,就不能保障所有胎兒的出生權利。
第四、胎兒的生命權利與其自身未來權利的爭論
胎兒的生命權利不僅會與其他人的權利發生衝突,而且將與自己未來將應獲得的權利發生衝
突。胎兒在未充生前,僅有生命的權利和出生的權利,只又在其出生後才享有其他權利,諸
如財產繼承權、被扶養的權利及其他經濟、社會和文化權利。但胎兒出生權利的保障,只是
因為它是一個潛在的人類社會成員,將享有其他社會成員所享有的一切人權。假如他享受人
權的條件在他出生以前就被剝奪,或因為他的出生而消失,則維護其人類尊嚴的唯一方法就
是剝奪他的出生權。
芬柏格教授在《存在出生權嗎?》一文中,專門論證了所謂「不被出生的權利」。他認為,
胎兒在未出生以前,具有未來利益獲得確保的權利;他出生後應享有的權利應當隨之附予他
但如果在其出生前滿足其未來利益的基本條件已被破壞了,則在孩子出生後就有權申訴他的
權利被侵犯。如果在孩子出生前,我們已知使其未來利益得以滿足的條件已被破壞,卻仍然
讓其出生,則我們就將出生視同侵犯其權利;同時,為防止這種侵犯,胎兒的代理人也有權
代胎兒要求其不被出生的權利。
這樣的論證看似離奇,但在現實中卻有實例。
美國就曾發生多件控告「錯生」或「錯孕」的案例。
案例事實
在1965年「威廉姆斯控告紐約州」一案中,女嬰威廉姆斯透過代理人,要求紐約州賠償由
於該州對精神病院管理疏忽,而對她造成的損失,因為威廉姆斯的母親是州立經神病院的病
人,被一個來訪者姦污,使威廉姆斯成為私生女,並由一個沒有經濟能力的母親所撫養。
本案爭點
原告控訴,紐約州怠忽職守,沒有保護使其母親不被強姦,使其喪失了財產權,剝奪其正常
童年的家庭生活,失去父母的照料、供給和撫養,並背負私生女恥辱的烙印,再加上其他方
面的傷害,總共造成約十萬美元的損失。本案在初審時通過,但在上訴時被駁回。暫不論該
案的結局,本案提出一個值得思考的問題。在此情況下,保護胎兒出生後不喪失權利的方法
就是不讓其出生,儘管芬柏格稱之為「不被出生的權利」,但在一般的意義上,這就是對出
生權利的剝奪。在這種情況下,如果不剝奪胎兒的出生權利,他就會面臨未來權利的喪失。
其實,在現實中我們經常可以發現這類情況。例如,在一個正在鬧飢荒的國家,胎兒的出生
便意味著面臨飢餓和死亡的威脅。使其免受這種威脅,最直接的方法就是不讓胎兒出生。同
樣的,一個有研重身心缺陷的胎兒出生後,就會面臨不能享受正常人的權利,為什麼我們不
能通過剝奪他出生的權利,以避免他未來的困境呢?我們所面臨的所有這些情況,都揭示出
生權利與胎兒未來權利的爭論,要保證胎兒的出生權利,就會使其面臨喪失未來權利的威脅
而避免這種未來的威脅,就是剝奪胎兒的出生權利。
工作權
工作權的內涵(性質)
第一、人民有選擇工作種類的自由,此乃偏向防禦權的性質,這是自由權的一種,如釋字第
404號解釋。
第二、人民有向國家要求提供工作的權利,這是受益權的一種,如憲法第152條規定。對於
這一點要說明的是,人民有向國家要求提供工作的權利是指國家可以透過各種職業訓
練與職業介紹的途徑去尋找適合的工作而非如共產國家一樣不顧個人的興趣分配工作。
對於這一點吳庚大法官在釋字第404號解釋的不同意見書中就有很明確的說明。吳庚說:
「若國家對人民現有之職業工作尚且不能盡其保障義務,遑論請求國家給予適當工作乎?捨
工作之保障而不論,倡言應積極的提供工作,如縱未步上極權體制之後塵,不顧人民意願分
派工作並強迫就業,亦何異於五十步之笑百步也 。」
工作權保障的範圍
(一)工作的定義
1.工作權對於自然人而言,應包含其人格發展與生活維持,乃至生存權的保障,因此並不包
含「業餘」或基於「興趣」所為之事務,如假日農夫。工作對於法人而言,則及於其營業
自由以及經營的權利。
2.所謂「工作」應指當事人於一定期間內,有計畫且反覆的從事某行為。該行為不論時間的
長短,所以「季節工」與「工讀」皆屬之,但應不包含當事人臨時起義的「客串」行為。
3.工作要符合社會正義的要求,且為現行法所容許,如「娼妓」、「職業殺手、小偷」等即
南為社會大眾所認同,但是由於工作的定義會隨著風俗與潮流而改變,縱使此時不被認同
的行為,未來仍可能成為工作的內涵。
(二)各階段的工作權保障
舉凡與人民職業或經營業務有關的行為均屬於工作權保障的範圍。
如果從人民職業生涯分析,其中應包含養成工作能力與證照取得的「教育與資格階段」,確
定工作性質與投入工作的「選擇與執行階段」,乃至於離開工作的「退休階段」,以下分述
之:
1.教育與資格階段:
此時期應指當事人接受職業教育或大學教育之權利,其中包含參加考試、測驗等進入教育
機構的機會,也及於入學之後的學習階段,後者又與「學習自由」相關連。
除了學歷之外,特定資格的取得往往也是進入該職業的前提,由其在講求專業分工的現代職
場上證照制度更是執業關鍵。又依據憲法第86條規定,關於專門職業及技術人員之執業資
格,應經考試院依法辦理。此時,工作權又可與人民的考試權相呼應。
2.選擇階段與執行階段
人民具備工作能力與資格後,即可自由選擇所欲從事的職業,其中也包含創業的自由。個
人在遂行工作選擇時會面臨「主觀條件」或「客觀條件」。
前者較為個人所能掌握如學經歷、專業能力、資本額、體能條件與年齡等採外還有法定的
資格,如有無犯罪前科。
後者則決定於外在因素,非當事人所能左右,如開設數量的限制、國家獨占事業、政府特
許行業等。
政府在制定前述條件時亦限制個人工作選擇的自由。
3.退休階段
為使個人在退休後能有一較為安全與穩定的收入以維持個人生活所需,安享餘年,便須由
國家立法,規劃適當的退休制度或社會保險,其財務則由雇主、個人與政府共同負擔。
退休保障制度注重平時持續的繳費與年資的累計,不僅攸關個人的實際收入與也影響其工
作意願。例如公務員考試與教師甄選競爭激列就與該兩項工作有較完善的退休制度有關。
工作權的限制
法律保留原則
從工作權是自由權的角度觀之,政府對工作權的限制或授與權利,除了要符合公益目的及比
例原則外,更要符合HYPERLINK "法律保留原則.ppt"法律保留原則。
如大法官釋字第268號解釋就說:「增設法律所無之限制,顯與首述法律使及格人員同時取
得兩種資格之規定不符,並有違憲法保障人民權利之意旨,依憲法第一百七十二條之規定,
應不予適用。」
如大法官釋字第404號解釋就說:「惟人民之工作與公共福祉有密切關係,為增進公共利
益之必要,對於人民從事工作之方法及應具備之資格或其他要件,得以法 律為適當之限制,
此觀憲法第二十三條規定自明。」
財產權
財產權的意義
保障市民之自由權與財產權是19世紀自由市民立憲運動的訴求重點。因為在當時,自由權
的保障,乃政治生活的基礎;財產權乃社會經濟生活之基礎。古典的財產權觀念係以物的所
有權為核心,是民法上「所有權絕對」理念的實踐。
但是隨著時代的轉變,大部分現代人,基於勞動所產生的薪資請求權與因勞動關係所產生的
請求權,包括不休假獎金、加班費、退休金、養老金等是財產權的主要標的。這些債權的請
求權取代了往昔以物的所有權為核心的概念,換言之,往昔的財產權係以物權為核心,今日
的財產權則擴及到「債權」領域。
財產權的主體不限於自然人,包括法人,亦兼及非法人團體(釋486)。
財產權
一、絕對的保障
二、相對的保障
工作權與財產權之釋憲案例
HYPERLINK "經濟上受益權之釋憲案例.ppt"釋字第584號
釋字第564號
受益權
受益權的意義
受益權乃人民站在積極的地位,要求國家為一定的行為,以使個人受益的權利。
受益權的種類
1.行政上的受益權:人民依一定的行政程序,要求政府為一定的行政行為,以確保人民的權
益。有請願權及訴願權。
2.司法上的受益權:人民的生命、自由、權利受到不法侵害時,得向司法機關提起訴訟,請
求國家予以保障及救濟之權利,又稱為訴訟權,有民事訴訟、刑事訴訟、行政訴訟及選舉
訴訟。

請願、訴願及訴訟
第十六條:人民有請願、訴願及訴訟之權。
行政上的受益權

請願權:父為腦麻女爭權益 圖文摘自聯合報96.04.09 記者王紀青高雄縣


住高雄縣的陳正文為讓坐輪椅的腦麻女兒能進公園裡透透氣,六年來爭取拆除公園門口的各
式障礙物,雖然到處碰壁,但他鍥而不捨與官府「纏鬥」。高雄縣政府終於自去年底起拆除
鳳山八仙公園等六地公園入口障礙。「女兒是一個完整的生命體,她跟所有身心障礙者一樣
擁有跟正常人一樣的人權!」陳正文昨天推著女兒陳蜜禧到八仙公園曬太陽,父女倆露出陽
光般燦爛笑容。陳正文就住在八仙公園旁,去年底以前,陳蜜禧無法進公園裡曬太陽吹風,
因為公園入口有「ㄇ」「ㄒ」形鐵條阻擋,輪椅推不進去,她只能在門外往裡面看,「想
像」公園裡的景色。看著女兒失望的神情,陳正文很心疼,決定幫女兒「打掉」這些障礙。
他翻閱法令,發現政府一九九○年已通過殘障福利法,規定相關機關五年內應完成無障礙設
施,但十六年過去了,不少公共設施仍是處處障礙;他向縣府陳情,要求拆除八仙公園門口
的柵欄鐵條及水泥樁,但縣府多次拒絕,指為了防止汽機車進入公園,必須設置柵欄,「無
法 為 個 案 拆 除 障 礙 」 。 陳 正 文 不 服 氣 , 他 買 了 憲 法 、 地 方 制 度 法 等 HYPERLINK
"http://udn.com/search/?
Partner=udn_tw_xml_search_hk&searchtype=overture&Keywords=%AE
%D1%C4%79"書籍研究。六年前開始採取行動,不是投書、就是帶著女兒到縣府請願,
但縣府總以公園並不是建築技術規則規範的公共建築物,拒絕設置無障礙設施。為了專心幫
女兒爭取權益,陳正文提早退休,帶著女兒到各公共場所拍照、記錄,詳細了解公園、廁所
等公共設施。去年內政部官員到高雄縣調查公共建築的無障礙環境,他趕到會場高喊「請尊
重憲法對身心障礙者人權的保障」,接著他寄存證信函給縣府,並串聯殘障聯盟要打行政官
司。縣府身障保護委員會去年終於要求相關部門改善。「去年十二月三日是蜜禧最珍貴的日
子!」陳正文說,那天縣府拆掉了八仙公園入口的障礙,他推著女兒進入公園,看到女兒與
其他身障朋友開心地玩在一起,陳正文認為一切辛苦都值得。高雄縣政府後來又陸續拆除鳳
山 市 台 糖 HYPERLINK "http://udn.com/search/?
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園廣場、縣立羽球場、鳳凌廣場、澄清湖九曲橋與櫸木步道、茄萣鄉情人碼頭等地入口處的
障礙設施。
請願權
請願權即人民對國家的政治設施,或對其權益之維護,向國家機關陳述其願望以希求國家機
關之作為或不作為的權利。
我國自民國43年(58年12月修訂)即訂有「請願法」,依該法第2條規定:「人民對國家
政策、公共利害或其權益之維護,得向職權所屬之民意機關或主管行政機關請願。」
請願權的保障範圍
請願與陳情的異同
我國憲法將請願權列為基本權利之一,但是人民往往只能發動,對於請求的內容與政府的反
應較無具體的權利地位,鍾秉正與蔡懷卿就認為這種情形與行政程序法中的陳情相類似,而
二者在實務亦容易混為一談(2007:123)。
行政程序法第168條的規定:「人民對於行政興革之建議、行政法令之查詢、行政違失之舉
發或行政上權益之維護,得向主管機關陳情。」
兩者定義雖雷同,但在細節處又有不同,
1.就方式而言:請願須以書面方式進行,陳情則書面與口頭均可。
2.就事項而言:依請願法第4條規定,凡是依法須提起訴願或訴訟之事項均不得請願。行政
程序法第172條第2項規定,依法得提起訴願、訴訟或請求國家賠償者,受理機關應「告
知」陳情人。
3.就對象而言:請願的對象包含民意機關與行政機關,陳情僅及於行政機關。
請願法相關規定
(1)請願對象
包含民意機關與行政機關但要排除司法機關,因為司法機關自有其訴訟程序可資遵守,且
應保持中立。
(2)請願的內容
依請願法第3條規定:「人民請願事項,不得牴觸憲法或干預審判。」
請願法第4條規定:「人民對於依法應提起訴訟或訴願之事項,不得請願。」
(3)請願方式
同法第5條規定:「人民請願應備具請願書,載明左列事項,由請願人或請願團體及其負
責人簽章:一、請願人之姓名、性別、年齡、籍貫、職業、住址;請願人為團體時 ,其團
體之名稱、地址及其負責人。二、請願所基之事實、理由及其願望。三、受理請願之機關。
四、中華民國年、月、日。」
(4)處理程序
依請願法第8條規定:「各機關處理請願案件,應將其結果通知請願人;如請願事項非其
職掌,應將所當投遞之機關通知請願人。」
請願的限制
請願為人民的基本權利之一,公權力可依憲法第23條之規定加以限制。如,請願法第11條
規定:「人民請願時,不得有聚眾脅迫、妨害秩序、妨害公務或其他不法情事;違者,除依
法制止或處罰外,受理請願機關得不受理其請願。」此外,請願權的行使也涉及「集會自
由」,因此仍須遵守「集會遊行法」之相關規定。
訴願權
訴願權的定義
所謂訴願權即人民的權利或利益,受行政機關違法或不當處分侵害時,得在一定期間內,向
有管轄權之機關提出訴願,請求撤消或變更原處分之權利。我國訴願法第1條第1項規定:
「人民對於中央或地方機關之行政處分,認為違法或不當,致損害其權利或 利益者,得依
本法提起訴願。但法律另有規定者,從其規定。」
訴願的程序
我國早先規定公法上的爭議僅限於行政處分才得救濟,且須先經訴願、再訴願後才可提起行
政訴訟,過程冗長且緩不濟急,影響人民對政府的信賴,因此訴願法於民國87年併同行政
訴訟法進行大幅度修正。
修正後的程序為訴願、行政訴訟。
何謂行政處分?訴願法第3條規定:
「本法所稱行政處分,係指中央或地方機關就公法上具體事件所為之決定或其他公權力措施
而對外直接發生法律效果之單方行政行為。前項決定或措施之相對人雖非特定,而依一般性
特徵可得確定其範圍者, 亦為行政處分。有關公物之設定、變更、廢止或一般使用者,亦
同。」
何謂「違法或不當處分」?
依司法院的解釋,所謂「違法處分」係指行政處分違反法規而言,若於法規並無違反但實際
上有害公益者即屬不當處分。
對於官署的「違法或不當處分」,不問積極或消極只須足致損害人民的權利或利益者即得提
起訴願。
誰可提訴願?此即訴願主題的問題。
1.自然人:能獨立以法律行為負義務者,有訴願能力。無訴願能力應由其法定代理人代為訴
願行為。
2.法人、非法人之團體或其他受行政處分之相對人及利害關係人:地方自治團體、法人、非
法人之團體應由其代表人或管理人為訴願行為。
3.2人以上得對於同一原因事實之行政處分,共同提起訴願。共同提起訴願得選定其中 1人
至3人為代表人。
4.與訴願人利害關係相同之人,經受理機關允許,得為訴願人之利益參加訴願。
5.公務員或學生對以下特定事項,亦得提起訴願。
(1)核發服務年資或未領退休金證明,未獲發給者而生爭議事項(釋187、201)。
(2)政府機關依公務人員考績法或銷關法規之規定,對公務員之免職處分而生爭議者(釋
243)。
(3)對於未改變公務員身分之其他考績結果有所不服者(釋266)。
(4)會計師對懲戒覆審委員會所為之覆審決議,實質上相當於最終之訴願決定,被懲戒人
如因該項決議違法,得提起行政訴訟(釋295)。
(5)公務員受懲戒處分足以改變其公務員身分或重大影響,得向公懲會聲明不服,請求司
法救濟(釋298)。
(6)公務人員退休依據法令規定請領福利互助金,乃為公法上財產請求權之行使,如有爭
執,得依訴願或行政訴訟請求救濟(釋312)。
(7)擬任用之公務員,如經審查,認為不合格、降職會對審定之級俸等有爭議者,對申請
覆審之決定仍有不服,自得提起訴願或行政訴訟(釋323、338)。
(8)學生被退學會受類此之處分行為,足以改變學生身分並損及其受教育之機會,此種處
分應為訴願法及行政訴訟法上之行政處分(釋382)。
(9)現役軍官依有關規定聲請續服現役未受允許,並核定其退伍,如對之有所爭執,自得
循訴願及行政訴訟程序尋求救濟(釋430)。
(10)教育部學術審查會對教師升等資格所為之最後審定,均為訴願法及行政訴訟法上之
行政處分,如有不服,可提行政訴訟(釋462)。
(11)私立醫院與中央健保局,締結全民健康保險特約醫事服務機構合約,如發生履約爭
議,依法可提行政訴訟(釋533)。
提起訴願的時間:
依訴願法第14條規定:「訴願之提起,應自行政處分達到或公告期滿之次日起三十日內為
之。利害關係人提起訴願者,前項期間自知悉時起算。但自行政處分達到或公告期滿後,已
逾三年者,不得提起。」
15條規定:「訴願人因天災或其他不應歸責於己之事由,致遲誤前條之訴願期間者,於其
原因消滅後十日內,得以書面敘明理由向受理訴願機關申請回復原狀。 但遲誤訴願期間已
逾一年者,不得為之。」
訴願應具訴願書:依訴願法第56條規定:「訴願應具訴願書,載明左列事項,由訴願人或
代理人簽名或蓋章:
一、訴願人之姓名、出生年月日、住、居所、身分證明文件字號。如係法 人或其他設有管
理人或代表人之團體,其名稱、事務所或營業所及管 理人或代表人之姓名、出生年月
日、住、居所。
二、有訴願代理人者,其姓名、出生年月日、住、居所、身分證明文件字 號。
三、原行政處分機關。
四、訴願請求事項。
五、訴願之事實及理由。
六、收受或知悉行政處分之年、月、日。
七、受理訴願之機關。
八、證據。其為文書者,應添具繕本或影本。
九、年、月、日。
訴願應附原行政處分書影本。
訴願的提起如有先行程序應先履行者應先經該程序:
提起訴願之前若法律有規定應先經審查、再審查或聲明異議程序者,當事人便應先踐行該程
序後始得提出。如專利法第40及46條之規定,不服專利之審定者,應經再審查程序,然後
始得提起訴願。

表三:訴願提出之管轄等級
原處分機關 訴願機關
鄉鎮市公所 縣(市)政府
縣(市)政府所屬機關 縣(市)政府
縣(市)政府 中央各部、會、行、處、局、署
直轄市政府所屬機關 直轄市政府
直轄市政府 中央各部、會、行、處、局、署
中央各部、會、行、處、局、署所屬機 原部、會、行、處、局、署
關 主管院
中央各部、會、行、處、局、署 原院
中央各院
本表改編自陳宗韓、劉振仁編著,人權與民主,頁191,表7-1。
稅官課錯稅 陳長文將可退稅17萬 【聯合報╱記者賴昭穎/台北報導】2008.08.08
知名律師陳長文可望拿回多年來被稅捐處多課的十七萬元房屋稅了。為化解民怨,財政部決
定修改稅捐稽徵法,只要是政府機關課錯稅,稅捐機關必須全數退還納稅人多繳的稅款,不
再只限退五年。財政部官員強調,政府課錯稅的退稅年數不限五年,錯課多少年就會退多少
年;而且這項退稅規定溯及既往,過去曾被政府課錯稅的納稅人都可向稅捐單位申請全數退
稅。 財政部已將稅捐稽徵法修正草案送交行政院審議,希望在立法院九月開議的新會期排
入議程審查。官員透露,財政部提出的修法內容主要分為兩方面:如果是納稅人自己搞錯法
令或算錯稅額,因為責任不在稅捐機關,因此申請退稅的期限還是維持現行規定的五年。但
修法案新增所謂的「陳長文條款」,也就是說,如果民眾是因為稅捐機關用錯法令、計算錯
誤或其他因為政府機關的錯誤,導致多繳稅金,稽徵機關必須主動或在民眾申請查明後退還
不受只退五年稅的限制。官員說,多年以來,的確發生許多因為政府機關的錯誤,導致民眾
多繳稅的案件;但事後稅捐單位或納稅人發現錯誤後申請退稅,依現行稅捐稽徵法規定,只
能退還五年,這項規定的確不合理,也難怪陳長文會為十七萬元的房屋稅退稅案親自打官司
本報在六月披露陳長文的自用住宅被台北市稅捐處誤認為營業場所,十五年來多繳將近十七
萬元房屋稅,但稅捐處只願意「依法」退還五年的稅,陳長文因此告上法院「自力救濟」。
陳長文繳冤枉稅的消息傳出後,台北縣、彰化縣都陸續傳出有民眾多繳稅卻要不回的冤稅案
前財政部長、監察院長王建宣也抨擊,政府多課稅不退還,除了應該道歉,更應加計利息退
還。
冤繳稅15年 陳長文告官敗訴 【2008-06-18/聯合報/A1版/要聞】
自用住宅被錯依營業用課稅 稅處只退5年差額 【記者王文玲/台北報導】
名律師陳長文登記在太太名下的自用住宅,被台北市稅捐稽徵處錯依營業用課稅,冤枉多繳
房屋稅達十五年,陳發現後,稅捐處只退回近五年的差額;陳不服,提起行政訴訟,台北高
等行政法院引據稅捐稽徵法等規定,判決陳長文敗訴。陳長文曾是前十名的優良納稅人,但
為了本件僅十六萬九千多元的退稅官司,他卯足全力親上火線,訴願時準備了投影設備說明
訴訟時更親自出庭。陳長文說,他不懂,「政府做錯事,為什麼不能主動認錯退款。」對法
院判他敗訴,他非常失望,表示將提起上訴,必要時會聲請釋憲。陳長文從七十五年起居住
台北市富錦街現址,從來沒有供作營業使用。但台北稅捐處以陳住處於八十年七月起設有
「裴康頓眼鏡公司」為由,從八十一年起將自用住宅百分之一點二的房屋稅率,調整為營業
使用課徵百分之三房屋稅率,這一錯就十五年。直到去年,陳長文才發覺有誤。他上經濟部
網站,查不到裴康頓眼鏡公司資料,確定稅捐處出錯,五月間申請更正,要求稅捐處退還十
五年來他多繳的稅款。北市稅捐處長謝松芳為此向陳長文致歉,但表示財政部九十五年已函
釋,對課徵錯誤的溢課稅款,依稅捐稽徵法第廿八條等規定,只能退還最近五年的稅款。陳
長文十分不服,他認為,依行政程序法第一一七條規定,稅捐機關知道自己違法多收稅款,
除非對公益有重大危害,或無信賴保護必要等情形,否則應依職權撤銷,不能要人民承擔稅
捐處的錯誤;如果行政機關不主動裁量,司法機關應加以審查。陳長文也主張,稅捐稽徵法
第廿八條規定,適用法令錯誤或計算錯誤而有溢繳稅款的案件,和本案不同,請求權不只五
年,而是一般的十五年。 台北高等行政法院開過兩次庭後,判決陳長文敗訴。法官依過去
最高行政法院的決議,認為陳長文的情形屬「適用法令錯誤、計算錯誤」以外的其他原因,
只有五年時效。法官判決認為,一般人沒有請求行政機關撤銷其違法處分的權利。

自保 看清楚、留5年【記者楊美玲/台北報導】【2008-06-18/聯合晚報/A10版/社會】
名律師陳長文的自用住宅,被錯依營業用房屋課稅長達15年, 陳長文與財政部各有說法,
爭執點在稅捐稽徵法28條規定,即使政府錯課人民稅負,一般人若未在五年內主張自己權
益,稅務機關就不必退還五年以外的誤課金額。在現行稅法規定下,大律師太忙,忘了在繳
納房屋稅的同時,看看自己付的是營業用房屋稅或自用房屋稅,結果落得跟小老百姓一樣下
場,同遭現行稅法不公平對待。賦稅署官員指出,在現行稅法規定下,納稅人每年拿到房屋
稅單時,一定要細心,好好看看房屋稅單上的說明,以求自保權益。依規定,住家用房屋的
稅率,最低不得少於其房屋現值1.2%,最高不得超過2%,而營業用則介於2%至5%,非
營利用為1.5%至2.5%。官員表示,若發現錯誤,應立即向稅捐機關反應並改正,此外,納
稅人應保留每年所繳納完的稅單至少5年,一旦若發現課稅有誤,才可舉證。重要的是,民
眾商業用途房屋若擅自歇業,或已經變更房屋用途,記得申請變更。賦稅署官員指出,對課
徵錯誤的溢課稅款,依稅捐稽徵法第28條規定,僅能退還近5年的稅款,而且需依個案提出
具體證明才能退稅,建議民眾繳完稅後,至少保留房屋稅單5年,以利課稅錯誤時可舉證。

陳長文的房屋稅 錯誤課稅 舉證才能退


【記者朱婉寧/台北報導】【2008-06-18/聯合報/A6版/生活】
財政部賦稅署官員昨天指出,陳長文夫人的房屋稅能獲得五年的退稅,是基於稅捐稽徵法規
定,但不一定每位納稅人申請更正就能獲得退稅,仍須視個案能否提出具體證明而定。官員
表示,一般來說,納稅人如果申請變更房屋用途,當年和以後年度的房屋稅就可以適用新稅
率,但不能溯及既往,溢繳的稅並不能申請退還。官員說,陳長文案跟一般房屋申請變更使
用情形不同,主要是陳長文戶內有一家「幽靈公司」設籍,而被地方稅捐處視為是營業用房
屋,但因這家幽靈公司完全與陳家無關,甚至沒有這家公司存在,因此陳長文可申請「錯誤
課稅」。官員表示,類似案例能否獲得退稅,需視納稅人如何提出有利的證明。但官員強調
稅捐稽徵法的核課期限是五年,因此就算可獲退稅,最多也只能退五年。不過,官員指出,
陳長文夫人的案例,提醒一般民眾在購屋時,在過戶交易時就應注意房屋稅、地價稅等適用
的稅率為何,以免喪失權益。賦稅署官員指出,如果納稅人購置是新屋,建商在過戶時,通
常會順便代為調查房屋是否為住宅用途或是其他用途,比較不會有適用稅率混淆情事。比較
容易發生住家用稅率誤用為營業用稅率,多為購買中古屋,因為購買人在辦理過戶時,未了
解前屋主的房屋稅是適用何種稅率。房屋稅條例規定,房屋稅分為:住家用房屋、營業用房
屋、非住家及非營利用三種。民眾最常用的是住家用及營業用兩種。若為住家用房屋,稅率
最低不得少於其房屋現值百分之一點二,最高不得超過百分之二;若為營業用最低不得少於
房屋現值的百分之三,最高不得超過百分之五。
司法上的受益權(訴訟權)
司法上受益權之種類
1.民事訴訟
因私人間生活關係所產生的紛爭或利害衝突,藉國家之裁判權依法而強制地解決調整之程
序。
民事訴訟的當事人
(1)民事訴訟必有利害相反之兩造當事人,方能成立,故其雙方恆立於對峙之關係。
(2)當事人為自然人、發人或非法人之團體,凡有權利能力者有當事人權利。
2.刑事訴訟權
廣義認為,係國家適用刑事法規認定犯罪,確定刑罰範圍之一切程序。狹義認為,係請求
刑罰之原告與受追訴之被告,相互對立,而法院扮演裁判者角色以判斷範罪刑罰權之有無
及其範圍之訴訟構造之謂。
刑事訴訟的當事人為檢察官、自訴人及被告。
概念補充
自訴:被害者直接向法院提出告訴,自己就是原告,但要請律師。
公訴:則是檢察官偵結後,代表國家起訴嫌犯,檢察官是原告,被害者是證人 。
告訴:是由被害者向檢警單位控訴罪犯
告發:則是由第三者向檢警舉發 。
行政訴訟
人民因政府的中央或地方機關之違法處分,致損害其權利,經依訴願法提起訴願,而不服其
決定,或提起訴願逾三個月不為決定,或延長訴願決定期間逾二個月不為決定者,得向高等
行政法院提出行政訴訟,請求以判決撤消原機關之違法處分之權利。
表四:請願、訴願、行政訴訟之比較
請願 訴願 行政訴訟
條件 人民對國家政策公 政府機關之違法會 政府機關之違法處
共利害會對其權益 不當處分,致人民 分,並經訴願後,
之維護,均可向職 權益受損時得提出。仍不服其決定,始
權所屬之民意機關 得提起行政訴訟。
或主管行政機關請
願。
受理 職權所屬之民意機 由普通行政機關或 行政法院審理。
關或主管行政機關。其上級機關審理之。
機關
當事人 任何人均得為請願 須為受有損害之當 需當事者本人。
之當事人 事者本人
次數 並無限制。 不服訴願之決定得 不服訴願提起行政
提起行政訴訟。 訴訟以一次為限。
法定 並無法定期間之限 行政處分書送達或 於訴願決定書送達
制。 公 告 期 滿 隔 日 起 後2個月或提起訴
期限
30日為之。 願逾3個月不為決
定,或延長訴願決
定期間逾2個月,
不為決定時,均得
提起。
效果 被請願機關有權決 接受訴願機關必須 行政法必須依法裁
定接受與否,但會 予以決定,定作成 判並作成判決書。
將結果通知請願人。決定書。

請願權的釋憲案例
HYPERLINK "訴願權的釋憲案例.ppt"釋字第156號
參政權:選舉、罷免、創制、複決
第十七條:人民有選舉,罷免,創制及複決之權。
第十八條:人民有應考試服公職之權。
參政權的意義
參政權即國民參加政治的權利。此一權利是基於人民與國家之主動關係而生,以國籍為要素
屬國民權。
參政權的種類
一、一般公民都能享有的權利
凡國民具有公民資格,在法律上應享有的權利,依憲法第17條規定:「人民有選舉,罷免,
創制及複決之權。 」
二、須具備法定專門資格始能享有的權利
依憲法第18條規定:「人民有應考試服公職之權。」
應考試之權:具備法定資格的人民,得依其資格參加國家舉辦之各種考試。
服公職之權:凡人民具有法定資格者,均得擔任公職或公務員的權利。公職指各級民意代表
中央與地方機關的公務員、及其他依法令從事於公務者。
參政權之釋憲案例
HYPERLINK "參政權之釋憲案例.ppt"釋字第290號
釋字第42號
憲法第23條:比例原則
以上各條列舉之自由權利,除為防止妨礙他人自由,避免緊急危難,維持社會秩序,或增進
公共利益所必要者外,不得以法律限制之。
比例原則
憲法上所謂的「比例原則」是在討論一個「涉及」人權的「公權力」(可能是立法、司法及
行政行為),其所欲達成的「目的」和所欲採行的「手段」之間,有無存在一個相當的「比
例」問題。
憲法23條規定:以上各條列舉之自由權利,除為防止妨礙他人自由,避免緊急危難,維持
社會秩序,或增進公共利益所必要者外,不得以法律限制之。
此條文的意義是指,如果是為了公共利益,在必要時可以限制人民的基本權利。所謂的必要
性,觸及了憲法學上的「比例原則」。
比例原則的概念內容可分:
一、妥當性原則:指一個法律(或公權力措施)所使用的「手段」要有助於「目的」 的達
成。因此以侵犯人民權利的法律而言,若是立法者所規定的「限制條款」根本無法達成
立法的「目的」,即屬該「手段」的「不妥當」。
二、必要性原則:指前「妥當性」原則已獲肯定後,在所有「能夠」達到立法「目的」的方
式中,必須選擇對人民權利「最少侵害」的方法。
也就是在不「違反」或「減弱」該法律所「追求之目的」的前提下,立法者應該選擇對
人民權利侵害「最輕」的方法,本原則亦可稱「儘可能最小侵害原則」
三、比例性原則:「比例性原則」或是「狹義比例原則」是謂一個措施,雖然是達成目的所
「必要」的,但是不可予人民「過度之負擔」。
所謂「過度之負擔」是指法律(或一公權力措施)所追求的目的和所使用的方法,在造成人
民「權利」損失方面是不成比例的。
也就是本原則所強調的是一種「利益衡量」之方式,要衡量法律「目的」與人民「權利損
失」兩者是否「成比例」。以我國俗語「殺雞不用牛刀」或「殺雞取卵」來形容最恰當。
為什麼憲法23條就是比例原則的依據?
李念祖(2006:4)在其所著「案例憲法Ⅲ (上)人權保障的內容」有清楚的說明。
李念祖說:憲法第23條之「必要」二字可以推出比例原則,早期只能從個別大法官所提出
之不同意見書中,隱約見之。
首開相關討論之先河者,應推蔡花對最高法院案(釋179)中提出不同意見書之鄭玉波大法官;
最早完整呈現比例原則全貌的,則屬鄧元貞案(釋242)中提出不同意見書之劉鐵錚大法官,
當時他將比例原則稱之為「必要原則」,但其描述的內容,已經完整地呈現了「比例原則」
的具體形貌。
「比例原則」四字在憲法解釋中首度出現,係於何加興對臺灣省政府案 (釋409),惟當時係
在引述土地法中比例原則之規定。大法官最早在憲法解釋中正式提及「比例原則」係由憲法
第23條規定者,則為黃耀湘對郵政總局案(釋428)之解釋理由書及蘇煥智對國防部案(釋
436)之解釋文,但從黃耀湘案(釋428)或蘇煥智對國防部案(釋436)中,仍然不易看得出來
為什麼比例原則的依據在於憲法第23條;從釋字第507號案例,則可以瞭解為何憲法第23
條是比例原則的依據。
比例原則釋憲案例
HYPERLINK "比例原則的釋憲案例.ppt"釋字第507號
國家賠償
國家賠償的意義
國家權力的目的在造福全體國民,但在實現此一目標時,如因合法的執行公權力而造成人民
權益受損時,國家應予補償,稱國家補償責任,由於此種行為多由行政權所肇致,故又稱行
政補償責任。
如果因為國家的不法行為而造成人民權益受損時,應予賠償,稱為國家賠償責任。
國家賠償責任
一、國家無責任說
二、代位責任說
三、自己責任說
一、國家無責任說
在專制時代,國王為主權的象徵,當時的觀念認為「國王不能為非」( the king can do
no wrong)因此無所謂的國家責任。到18世紀公務員與國家的關係,被認為係「處理事務
的授權關係」,因此公務員處理事情時不能違反授權者的意旨,違法加害人民,若有,由公
務員自行負責,此時仍是國家無責任時代。到19世紀末,漸漸揚棄國家無責任說。以國家
應就其不法行為負責任之理論取代。
二、代位責任說
是國家責任說兩種學說之一。
指國家賠償責任的成立以公務員負民法上侵權行為責任為前提,換言之,必須先判斷公務員
有無成立民法上的侵權行為的責任,若有,國家才替公務員負賠償責任。此說以個別公務員
有故意過失為前提,因此要國家賠償必須公務員有過失責任。所謂過失責任是指以行為人之
故意或過失為成立要件。故意是指行為人明知有意使其發生;過失指應注意、能注意而不注
意,致該結果發生。國家代公務員賠償後,可對公務員行使求償權。
三、自己責任說
指公務員應視為國家手足,其執行職務,因違法所造成之民事賠償責任,不以個別公務員之
侵權責任成立為前提,國家亦應負賠償責任。換言之,這是國家自己的責任,不是國家代公
務員賠償。採自己責任說之國家賠償責任通常亦採「國家無過失責任」或「危險責任」。
表五:代位責任與自己責任的區別
代位責任說 自己責任說
責認類型 以公務員的過失責任為前 公務員的行為視為國家的
提 行為,故國家賠償責任德
具體化為「過失責任」或
「無過失責任」。
判斷標的 個案判斷:以個別執行公 總體判斷:以國家行為為
務的公務員行為及責任條 判斷標的,不注重個別公
件為判斷標的 務員行為之違法性與責任
條件。
註:本表摘自李惠宗,憲法要義,2006:365。
國家賠償
憲法第二十四條:凡公務員違法侵害人民之自由或權利者,除依法律受懲戒外,應負刑事及
民事責任。被害人民就其所受損害,並得依法律向國家請求賠償。

軍方無法舉證無過失 小兵獲國賠 2008-07-02 中國時報 【黃錦嵐/台北報導】


陸軍駕駛兵侯佑昌在演習中因飛彈爆震致模擬器爆炸,導致手指、耳力傷殘,訴請國家賠償
一審因小兵無法舉證軍方「有過失」被判敗訴。但台灣高等法院認為,本案若由小兵負舉證
責任,一輩子也要不到錢,顯失公平正義原則,昨日改判陸軍司令部敗訴,應賠償侯佑昌一
百四十九萬及遲延利息確定。高院承審法官表示,該院改判的關鍵在於舉證責任的轉換。依
據民事訴訟法第二七七條規定,軍方因無法舉證演習過程中對於侯佑昌受爆炸傷殘「無過
失」,因此,改判軍方所辯不足採信,應負國家賠償責任。陸軍司令部另主張,侯佑昌受傷
殘後,可領取五年的撫卹金卅七萬七百元,這筆金額應可折抵賠償金,自賠償金中扣除。但
高院認定,撫卹金是國家對因公受傷殘士兵的恩惠,與國家賠償其權利受損的性質並不相同
不可折抵賠償金。九十四年六月廿四日下午五時,漢光廿一號演習在台中縣大甲鎮大安海水
浴場操演。同僚將「拖式飛彈爆震模擬器」從發射管上拆下後,交給侯佑昌保管,該模擬器
就在侯佑昌的手中爆炸。侯佑昌的無名指、小指因此受傷截肢,掌骨及腕骨也受開放性骨折
他的左耳也出現聽力障礙。侯佑昌受傷後,陸軍雖依撫卹規定予以補償,但他認為,他雖是
軍人,也是人民,在戰備訓練執行職務中,受其他執行職務的簡姓僚過失不法侵害,應可請
求國家賠償。侯佑昌上訴高院,並減縮請求金額為一百四十九萬元。高院承審法官認為,依
本案案情,若仍由小兵負軍方「有過失」的舉證責任,顯然有失公平,乃變更舉證責任,改
命軍方負「無過失」的舉證責任。結果,陸軍部無法舉證證明軍方對於侯佑昌的傷殘「無過
失」,高院乃改判陸軍部敗訴。

老翁摔車 國賠32萬元 2008-06-19【中時電子報李永盛/台北報導】
年 近 六 十 五 歲 的 洪 姓 老 先 生 , 前 ( 九 十 五 ) 年 三 月 間 騎 車 經 過 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u53F0%u5317" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"台北縣新店市某一路口時,因路面有大坑洞,洪某因而摔車,
六 顆 假 牙 全 斷 , 身 體 多 處 挫 傷 。 他 提 起 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u570B%u5BB6" \o
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"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u53F0%u5317" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"台北地院審理後,認定新店市公所未即時修復路面,又未設立
警告標示,應賠償洪某三十二萬餘元。判決指出,九十五年三月一日下午四時許,當時有下
雨,洪某騎車經過新店市安民街與安光路口,雖然洪某以時速不到十公里的慢速行駛,但無
法躲避路面的大坑洞,因而導致摔車,不但六顆假牙全斷,臉部、右肩等處也有挫傷,並有
腦 震 盪 現 象 。 洪 某 因 而 提 起 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u570B%u5BB6" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 國 家 賠 償 HYPERLINK
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" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 訴 訟 , 請 求 新 店 市 公 所 賠 償 牙 齒 修 復 等 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u91AB%u7642" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 醫 療 費 用 及 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7CBE%u795E" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"精神賠償,金額共計五十六萬餘元。台北地院審理後,認定新
店市公所有維護路面平坦的責任,但事發路面的坑洞,長九十公分、寬五十五公分、深達七
公分,新店市公所既未即時修復,也沒有在現場設立警告標示,因此,台北地院認為新店市
公所應負賠償責任。不過,法院審酌後,認為賠償的金額,只要三十二萬三千餘元,即足以
填補洪某的損失,因此,只判新店市公所應賠償三十二萬三千餘元。
公務員違法行為之國家賠償
高雄市政府工務局違建拆除大隊隊長阿雄,由於前夜因應酬而喝得醉茫茫,隔日上班,接到
要拆除中山路一六一號阿強違建的公文,但因酒意未醒,竟誤將中山路看成中正路,故將中
正路一六一號阿美的房屋加以拆除,阿美下班回家,發現房屋已經不見,而隔壁鄰居交給阿
美一份公文,經閱讀後發現工務局誤拆了。試問:
1.阿美的房屋被拆是因為拆除大隊長的錯誤,阿美可否要求賠償?
阿美因為閱讀公文後發現應拆除的是中山路而非中正路,故錯誤顯然在拆除大隊長身上,
故阿美可以依照國家賠償法第2條第2項之規定,向高雄市政府工務局請求賠償。
國家賠償法第二條
本法所稱公務員者,謂依法令從事於公務的人員。
公務員於執行職務行使公權力時,因故意或過失不法侵害人民自由或權利者,國家應負損害
賠償責任,公務員怠於執行職務,致人民意由或權利遭受損害時亦同。
前項情形,公務員有故意或重大過失時,賠償義務機關對之有求償權。
2.阿美提出國家賠償,必須具備何等要件?
具備的要件:
(1)行為人須為公務員。
(2)須公務員執行職務行使公權力的行為。
(3)須公務員之行為不法。
(4)須行為人有故意或過失
(5)人民的自由或權利受到損害。
(6)不法行為與損害之發生彼此間必須具有相當的因果關係。
3.阿美應向那一個機關請求國家賠償?
依照國家賠償法第9條第1項的規定,阿美要以拆除大隊隊長所屬的機關為賠償的義務機關,
因此應向高雄市政府工務局提出賠償請求。
國家賠償法第9條:
依第2條第2項請求損害賠償者,應以公務員所屬機關為賠償義務機關。
4.阿美的國家賠償請求應於多少期間內提出?
依照國家賠償法第8條第1項的規定,阿美須於知悉房屋被拆除時起算二年內提出。如阿美
在國外不知情,則依國家賠償法第8條第一項的規定,應自被拆除之時算起,五年內提起
國家賠償。
5.阿美提起國家賠償的程序為何?
依國家賠償法第10條第1項的規定,以書面向高雄市政府工務局提出。
阿美提出書面請求後,依國家賠償法第10條第2項的規定,高雄市政府工務局應立即與阿美
協議。
6.高雄市政府工務局應如何賠償?
依國家賠償法第7條規定:「國家負損害賠償責任者,應以金錢為之。但以回復原狀為適
當者,得依請求,回復損害發生前之原狀」。故高雄市政府應依該房屋經鑑定價格後所得
之結果向阿美賠償。
7.高雄市政府工務局賠償阿美後,高雄市政府可否向阿雄求償?如何求償?
這起賠償事件是因為阿雄酒後誤看地址(重大過失)而起,高雄市政府工務局可依國家賠
償法第2條第3項之規定,向阿雄求償。至於如何求償,一般是從每個月薪水中扣除一定比
例的方式賠償。
8.如果雙方協議不成,高雄市政府工務局決定不賠,阿美應採何種途徑求償?
阿美可依國家賠償法第11條第1項的規定向管轄法院提起民事損害賠償之訴。但阿美須先
繳納裁判費用。
國家賠償法第11條:賠償義務機關拒絕賠償,或自提出請求之日起逾30日不開始協議,
或自開始協議之日起逾60日協議不成立時,請求權人得提起損害賠償之訴。但已依行政訴
訟法規定,附帶請求損害賠償者,就同一原因事實不得更行起訴。依本法請求損害賠償時,
法院得依聲請為假處分,命賠償義務機關暫時支付醫療費或喪葬費。
公有公共設施管理欠缺之國家賠償
台中市政府工務局養護工程處管理的路段舖設已完畢,但有一個排水口未覆蓋,養工處又未
在該處周圍設有警告標誌,期間阿雄經過此路段而掉入該排水口內,受重傷而死亡。試問:
1.阿雄死亡可否請求國家賠償?
阿雄死亡是因養工處對公共設施管理有欠缺所導致,阿雄之親屬可依國家賠償法第三條第
一項之規定向台中市政府請求賠償。
國家賠償法第三條:
公有公共設施因設備或管理有欠缺,致人民生命、身體或財產受損害者,國家應負損害賠
償責任。
前項情形,就損害原因有應負責任之人時,賠償義務機關對之有求償權。
2.阿雄之死可請求國家賠償,應具備何等要件?
(1)須為公有公共設施。
(2)須公有公共設施設置或管理有欠缺。
(3)須人民的生命、身體或財產受有損害。
(4)人民受到損害與公有公共設施設置或管理欠缺,彼此間有相當之因果關係。
3.阿雄死亡由誰提起國家賠償?
原則上以被害人為限,但被害人死亡,可以民法有關規定處理,即依民法侵權行為損害賠
償之規定,也就是因阿雄死亡而有損害請求權的人:
(1)為被害人阿雄請求支付醫療費用、增加生活上需要之費用及殯葬費用之人。
(2)被害人阿雄對之負有法定扶養義務之人,如阿雄之妻、子(女)、父、母。
(3)被害人阿雄之妻、子(女)、父、母可以請求非財產之損害賠償。

路凸害死騎士 國賠339萬 【聯合報╱記者蘇位榮/台北報導】2008.06.10


傅姓男子騎機車經過淡水關渡大橋時,橋上凸起一塊高12公分的柏油路面,致傅重心不穩,
失控駛入對向車道,撞上大貨車身亡。最高法院認定公路局養工處未及時修繕,也未設置警
告標誌,依國家賠償法判決養工處賠償傅的家屬339萬多元,全案確定。法院指出,關渡大
橋橋面有坑洞或凸起物,對往來的人車安全影響甚大,交通部公路局養工處是關渡大橋的管
理機關,對於橋面上的平整,有修繕之責,養工處卻未及時修繕,也未設置警告標誌及措施
負有過失責任。這起意外發生在前年6月下班時間,傅姓男子騎機車回家,從八里往淡水方
向行駛,經過關渡大橋,橋面突然凸起高12公分、長30公分、寬20公分的路面,傅騎機車
經過,導致重心不穩,失控駛向來車道,在對向車道倒地滑行,再撞上大貨車身亡。目擊證
人指出,傅姓男子壓過橋上的凸出路面後,機車晃動不穩,才失控撞向對向車道。警方測量
鑑定這塊凸起的柏油路,與周圍正常平坦的路面相較,高低落差很大,非常危險。 法院認
定負責管理的養工處,應負國家賠償責任,賠償傅的兒女、妻子及母親扶養費及精神慰撫金。
國家賠償之釋憲案例
第二十四條:凡公務員違法侵害人民之自由或權利者,除依法律受懲戒外,應負刑事及民事
責任。被害人民就其所受損害,並得依法律向國家請求賠償。

冤獄賠償 死刑至少千萬 【聯合報╱記者林河名/台北報導】2007.06.15


立法院昨天三讀通過冤獄賠償法修正案,司法院將成立「冤獄賠償法庭」;修正內容也擴大
適用範圍,因軍事審判法、少年事件處理法及檢肅流氓條例受冤獄,均可請求賠償。這次修
法是冤獄賠償法施行近五十年來,最大幅度的一次修正。新規定為凸顯對生命權的尊重,特
別提高因冤獄遭執行死刑的賠償,撫慰金以受刑人遭執行死刑當年度國人平均餘命計算,以
新台幣一千元以上、三千元以下折算一日,但其總額不得低於一千萬元,最高為三千萬元。
目前僅有依刑事訴訟法受冤獄才可請求國家賠償,修正內容增訂因軍事審判法、少年事件處
理法、檢肅流氓條例受冤獄者,也可請求賠償;請求人不服受理機關之決定者,得聲請冤獄
賠償法院「覆審」。
不過,為避免國庫不當負擔,對於受理機關「不應賠償而賠償」的情形,最高檢察署也可提
起覆審,請求撤銷原賠償決定。三讀條文也明定,受害人已死亡者,其繼承人請求賠償時,
不得違反死者本人或順序在前繼承人的意思,以示尊重;並增訂賠償請求代理人應提出委任
書,以保障賠償請求人權益。為建立重審救濟機制,增訂不利於請求人賠償確定後,有適用
法規明顯錯誤等事由,足以影響原判決結果,原賠償請求人或法定代理人得向原確定決定機
關聲請重審。依軍事審判法審理案件的受害人,以及得聲請重審的被害人,均可追溯請求賠
償。
國家賠償釋憲案例一:高華生對冤獄賠償覆議委員會案(釋字第487號)
一、背景事實
高華生於民國八十年因非法持槍傷人,經臺灣高等法院治安法庭裁定交付感訓處分確定,被
移送執行感訓處分。嗣後經臺灣板橋地方法院檢察署起訴,板橋地方法院判決有罪,提起上
訴,高等法院撤銷原審判決,改判無罪確定。
其後高等法院治安法庭應高華生之聲請,對其先前交付感訓處分之裁定重新審理,並撤銷原
裁定,改裁定不付感訓處分確定,惟此時聲請人已被羈押及執行感訓共計四百零六天。聲請
人遂據此依檢肅流氓條例第十一條第四項準用冤獄賠償法第一條第二項及第四條第一項,向
法院申請冤獄賠償,臺灣板橋地方法院以冤獄賠償法第2條第2款「受無罪之宣告前,因受
害人之行為違反公共秩序或善良風俗致受羈押者,不得請求賠償。」認為高華生之行為與公
序良俗有違,而駁回高華生其聲請。高華生不服,復向司法院冤獄賠償覆議委員會聲請覆議
仍遭維持原案決定,因此聲請大法官解釋。
二、涉及相關法律條文:
中華民國憲法第24條
司法院大法官審理案件法第5條
冤獄賠償法第2、5條
三、爭論焦點:
1.冤獄賠償法第二條第二款對行為有違反公共秩序或善良風俗致受羈押者,不得請求賠償的
規定中,所謂公共秩序或善良風俗是一種「不確定的法律概念」,其規範內容極富彈性,
用在嚴格遵行罪刑法定原則之刑事法,或是與刑事法息息相關的冤獄賠償法,則甚為不當 ,
蓋人身自由既為憲法所保障之權利,如國家因故意或過失對之加以侵害,則理應加以賠償 ,
以彌補受害人之損失,斷不可以此概括而有待裁判者解釋的法律概念 ,來限制人民因憲法
上保障之權利受侵害而得請求賠償之權利。
2.所謂「公共秩序或善良風俗」乃是刑法上所列各罪之上位概念,換言之,行為人如違反刑
法上所列各罪,則必然違反公共秩序或善良風俗;反之,違反公共秩序或善良風俗之行為 ,
卻不必然違反刑法之規定。蓋刑法所規範者乃最低程度之道德,即其所規定之內容,是社
會倫理道德所能容忍之最高限度,而所謂「公序良俗」所要求之倫理道德標準,卻顯高於
或等於刑法之要求。冤獄賠償法既然以刑事判決無罪或不起訴為求償之基本要件 ,則基於
憲法保障人權之原則,符合此一基準者,便應給予賠償,切不應再以「違反公共秩序或善
良風俗」此種概括、模糊且嚴苛之標準,來限定憲法第二十四條所保障受害人請求賠償之
權利。 冤獄賠償法既以當事人受無罪或不起訴處分確定為要件,則當事人犯罪與否,於普
通法院判決確定後便應已確定。換言之,法院審判之結果,如當事人行為有違反刑事法規
之規定,就應處以有罪之判決,如無,則應給予無罪之判決。今冤獄賠償之聲請人,既有
法院無罪之確 定判決,就已符合聲請賠償之要件,受理冤獄賠償案件之法院便應尊重原判
決法院所認定之事實加以判斷。然而,冤獄賠償法第2條第2款之規定,卻顯然是就原審法
院已確定無罪之事實,再作二度之評價。且以「違反公共秩序或善良風俗」為標準,評價
當事人已被判無罪之行為,因判斷角度、要件各不同,便有可能脫逸出原審判決已確定之
事實,而更惡化聲請人之地位,阻撓當事人依據憲法聲請賠償之權利。
國家賠償釋憲案例一:高華生對冤獄賠償覆議委員會案(釋字第487號)
四、釋憲結果:
冤獄賠償法為國家賠償責任之特別立法,憲法第24條規定:「凡公務員違法侵害人民之自
由或權利者,除依法律受懲戒外,應負刑事及民事責任。被害人民就其所受損害,並得依法
律向國家請求賠償」,立法機關據此有制定有關國家賠償法律之義務,而此等法律對人民請
求各類國家賠償要件之規定,並應符合憲法上之比例原則。刑事被告之羈押,係為確保訴訟
程序順利進行,於被告受有罪判決確定前,拘束其身體自由於一定處所之強制處分,乃對人
民身體自由所為之嚴重限制,故因羈押而生之冤獄賠償,尤須尊重憲法保障人身自由之精神
冤獄賠償法第二條第二款前段,僅以受害人之行為違反公共秩序或善良風俗為由,剝奪其請
求賠償之權利,未能以其情節是否重大,有無逾越社會通常觀念所能容忍之程度為衡量標準
與前述憲法意旨未盡相符。上開法律第二條第二款與本解釋不合部分,應不予適用。
國家賠償釋憲案例二:0825船難家屬對南投縣政府(釋字第469號,87/11/20)
一、事實背景
聲請人等為台灣殼牌股份有限公司(以下簡稱「殼牌公司」)員工及眷屬之親人,民國(下
同)七十九年間,殼牌公司為舉辦員工旅遊活動與亞聯旅行社訂立旅行合約,由亞聯旅行社
為殼牌公司員工及眷屬承辦七十九年八月二十五日至二十六日兩天一夜「日月潭之旅」旅遊
活動。然旅遊所在地之南投縣政府就其所管理之日月潭風景區未盡管理責任,不但怠於其取
締違法之職務,任由未經檢驗合格、救生設備嚴重欠缺之無照「興業號」遊艇於日月潭風景
區內公然載客經營遊湖業務,甚且違規於夜間航行;未依法於日月潭風景區設置任何救難機
構及醫療急救設施,致聲請人等之親人於七十九年八月二十五日夜間於在日月潭搭乘「興業
號」遊艇翻覆,罹難者計五十八人。聲請人等前依國家賠償法第二條第二項、第三條第一項
之規定,請求南投縣政府賠償殯葬費、扶養費及精神慰藉金等損害,惟南投縣政府分別於八
十年十月三日及同年十一月二十八日以(八○)投府訴字第一二○一一八號、(八○)投府
秘法字第一四○七三四號函拒絕賠償。聲請人等乃依法向台灣台中地方法院對南投縣政府提
起訴訟,經台灣台中地方法院以八十一年度國字第一號判決駁回聲請人等之請求後,聲請人
等依法向台灣高等法院台中分院提起上訴,亦遭台灣高等法院台中分院以八十一年度上國字
第四號判決駁回聲請人等之上訴。聲請人再向最高法院提起第三審上訴,該院八十四年度台
上字第一八八一號確定判決,則援引七十二年台上字第七○四號判例謂「惟按國家賠償法第
二條第二項後段所謂公務員怠於執行職務,係指公務員對於被害人有應執行之職務而怠於執
行者而言,換言之,被害人對於公務員為特定職務行為,有公法上請求權存在,經請求其執
行而怠於執行,致自由或權利遭受損害者,始得依上開規定,請求國家負損害賠償責任。若
公務員對於職務之執行,雖可使一般人民享有反射利益,人民對於公務員仍不得請求為該職
務之行為者,縱公務員怠於執行該職務,人民尚無公法上請求權可資行使,以資保護其利益
自不得依上開規定請求國家賠償損害(參閱最高法院七十二年台上字第七 ○四號判例)。本
件被上訴人未於所屬日月潭風景區內設置救生醫療機構與設施,乃屬公共職務之執行問題。
上訴人尚無請求被上訴人為該特定職務執行之公法上之請求權。被上訴人未依法盡取締無照
之興業號遊艇營業,致該遊艇違規夜間遊湖發生船難,依觀光地區遊樂設施安全檢查辦法第
4條、第15條,小船管理規則第3條,南投縣日月潭遊 艇業管理辦法實施細則第15條規定,
被上訴人所屬有關單位及遊 艇業公會所組成日月潭違規小船專案小組雖有取締無照遊艇違
規營業之義務,惟該項義務乃專在增進或保護公共安全,雖個人(遊客 )因該作為亦獲有
反射利益,人民對於公務員仍不得請求為該職務行為,揆諸前開判例,上訴人等不能因被上
訴人所屬公務員怠於執行取締無照興業號遊艇違規營業之職務,使其親人李明珠等 55人乘
船翻覆死亡受損害而請求被上訴人負國家賠償責任」等語云云 ,駁回聲請人等之上訴。按
最高法院八十四年度台上字第一八八一 號判決據以駁回聲請人等所提上訴之該院七十二年
台上字第七○四號判例,牴觸憲法第二十三條規定之法律保留原則而侵害聲請人等受憲法第
十六條、第二十四條所保障之訴訟權和國家賠償請求權, 亦即廣義的權利保護請求權。乃
聲請大法官釋憲。(簡言之,即最高法院認為被上訴人即南投縣政府未於風景區設救生醫療
機構與設施係屬公共職務的執行問題,上訴人即船難受害家屬沒有要求南投縣政府必須執行
這些公共職務的公法上請求權。)
二、涉及相關法律條文
中華民國憲法第24條民法第18、195條社會秩序維護法第42、87條
國家賠償法第2、5條
三、爭論焦點:
最高法院72年台上字第704號判例稱依國家賠償法第二條第二項後段之規定否准人民可因
國家之過失致權益受損,請求國家賠償之權利,有違憲法保障人民權利之意旨。
四、釋憲結果:
法律規定之內容非僅屬授予國家機關推行公共事務之權限,而其目的係為保護人民生命、身
體及財產等法益,且法律對主管機關應執行職務行 使公權力之事項規定明確,該管機關公
務員依此規定對可得特定之人所負 作為義務已無不作為之裁量餘地,猶因故意或過失怠於
執行職務,致特定 人之自由或權利遭受損害,被害人得依國家賠償法第二條第二項後段,
向國家請求損害賠償。最高法院七十二年台上字第七 ○四號判例謂:「國家 賠償法第二條
第二項後段所謂公務員怠於執行職務,係指公務員對於被害 人有應執行之職務而怠於執行
者而言。換言之,被害人對於公務員為特定職務行為,有公法上請求權存在,經請求其執行
而怠於執行,致自由或權利遭受損害者,始得依上開規定,請求國家負損害賠償責任。若公
務員對於職務之執行,雖可使一般人民享有反射利益,人民對於公務員仍不得請求為該職務
之行為者,縱公務員怠於執行該職務,人民尚無公法上請求權可資行使,以資保護其利益,
自不得依上開規定請求國家賠償損害。」對於符合一定要件,而有公法上請求權,經由法定
程序請求公務員作為而怠於執行職務者,自有其適用,惟與首開意旨不符部分,則係對人民
請求國家賠償增列法律所無之限制,有違憲法保障人民權利之意旨,應不予援用 。
第參部分 民法
壹、民法的意義
民法就是規範私人間一般生活關係的法律。只要不涉及國家對人民統治權的行使,其他關於
人與人或人與物之間的生活關係(私人間身份財產關係)幾乎都是民法規範的範圍。不過,
國家機關與人民發生關係時,也不全然盡是有關公權力的行使關係,例如行政院開記者會時
要佈置會場、訂便當等,就會與人民發生私法關係,而非公法關係。

貳、民法的性質
一、民法為私法
法律規定統治主體生活關係者,為公法,例如兵役法;規定非統治主體生活關係者,為私法
如票據法。
民法所規定者為私人間權利義務關係,故其性質為私法而非公法。
二、民法為普通法
法律就其適用人、事、時、地、物範圍為一般或特殊者,而分為普通法與特別法。
民法是規定一般人民日常生活關係的法律,故其性質為普通法而非特別法。
普通法與特別法乃是互相比較的結果,如公司法為民法的特別法,銀行法又為公司法的特別
法。
三、民法為國內法
民法就其適用地域而言,可分為國內法(如公司法)與國際法(如屬於國際慣例性質的信用
狀統一慣例)(Uniform Customs and Practice for Documentary Credits),以及屬
於 國 際 條 約 性 質 的 聯 合 國 國 際 銷 售 貨 物 合 同 公 約 ( United Nations Convention on
Contracts for the International Sale of Goods)。
民法僅適用於台灣的主權範圍,故為國內法非國際法。
四、民法為實體法
法律就其規定內容為權利義務的存在、性質、範圍,抑或為實現權利課以義務的程序,可分
為實體法(例如保險法)與程序法(例如民事訴訟法)。民法係規定權利義務本體的法律,
故其性質為實體法而非程序法。

參、民法的適用原則
民法適用原則的演變如下:
第一、從所有權絕對原則到所有權社會化。
所有權神聖不可侵犯係依據法國「人權宣言」第十七條而來。也就是個人的財產不論在使用
處分、收益方面均不受他人的侵害與剝奪(民法765)。
民法的適用原則(一)
在今日的社會生活中此一原則就有必要修正。因為現代社會注重的是整體的生活利益、品質
的精進,所以修正為在不違反公共利益或以損害他人利益的前提下,人民對其財產有絕對的
所有權。
例如,小志在北部有數塊山坡地,但國家為了做好水土保持,將山坡地列為禁建地區,不許
民眾開發。原本小志要如何利用該山坡地是其自由,但在追求公共利益-做好水土保持的原
則下,小志的所有權就受到限制。
第二、從契約自由原則到契約自由的限制
從前是否訂定契約?契約如何?雙方當事人均有其自由。易言之,契約是本於當事人的自由
意志而訂立的,不受干預。契約自由是私法自治原則的基礎,也是其中最重要的一環。不過
私法自治在涉及身分關係或涉及公共利益時有需要加以調整。則私人間的約定就會受到民法
規定的干涉。例如父母親對子女保護管教,基本上由其自行決定,但若父母親濫用親權,隨
便對哭鬧的子女施虐、捆綁,則法律就有介入的必要。又譬如,勞動基準法對勞動者,予以
周延保護且對雇主課以義務,以維護勞動契約勞動雙方的衡平性。此外,民法規定附合契約
顯失公平者,其約定無效,均為其著例。
第三、從過失責任主義到無過失責任主義。
消費者因有暇疵之商品或服務遭受損害時?如何請求損害賠償?依傳統民法侵權行為理論,
係採「過失責任」,即需證明,該商品暇疵或服務暇疵之形成是因企業經營者的故意或過失
才可請求損害賠償,但舉證並不容易,往往是訴訟成敗的關鍵,且自十九世紀以來因工商業
之發達,大規模之企業激增,危險事項若仍適用過失責任,其結果往往有失公平。因此,轉
而要求提供服務的一方應該要做到沒有任何安全或衛生上的顧慮,此即無過失責任,如消費
者保護法第七條便規定,提供產品或服務的企業,對消費者造成損失時,不論這種損失係屬
故意或過失,均應負賠償責任。

肆、民法的內容
第一編總則:民法規範中原則性的規定
第一章法例:民法中適用法律和解釋法律所共同適用的原則,規定於民法第1到第5條。
第二章人:權利義務的主體
第三章物:權利義務的客體
第四章法律行為
第五章期日及期間
第六章消滅時效
第七章權利的行使
第二編債
第一章通則:債的原則性規定
第二章各種之債
第三編物權
第一章通則
第二章所有權
第三章地上權
第四章永佃權
第五章地役權
第六章抵押權
第七章質權
第八章典權
第九章留置權
第十章占有
第四編親屬
第一章通則
第二章婚姻
第三章父母子女
第四章監護
第五章扶養
第六章家
第七章親屬會議
第五編繼承
第一章遺產繼承人
第二章遺產之繼承
第三章遺囑
伍、人:權利主體、權利能力、行為能力

圖三:自然人、法人關係圖

人分自然人與法人。
在民法體系上,身為「人」最大的意義在於有權利能力,也就是可以主張權利、負擔義務。
身為權利義務的主體,人方得主張姓名不得加以侮辱(主張姓名權利),或得為別人保證
(義務承擔)。
自然人的權利能力始於出生終於死亡。但是尚在母體內的胎兒可以享有權利,負擔義務嗎?
法人不像自然人有出生、死亡的現象,故法人的權利能力始於設立登記,終於清算終了。
權利能力:能力二字不妨理解為資格或地位。指可以享受權利與負擔義務的資格。
權利主體:可以享受法律所賦予權利的人。
行為能力:可以產生有效法律行為的資格。
一、權利能力
自然人的權利能力的起始:出生
(一)始於出生、終於死亡(民法第六條)
因此,只要是活著的人就可以主張權利、負擔義務。但是尚未出生的嬰兒,也可以嗎?
胎兒在未出生前原則上不能主張權利,如此,對胎兒的保護便不夠周延。胎兒以將來非死產
者為限,關於其個人利益之保護視為既已出生(民法第七條)。
因此,只要這個嬰兒出生時是活的,就可以主張他(她)應享的權利,但不負擔義務。
反之,若是胎死腹中(流產)或未能順利生產而死,則在出生前所主張的權利概為消滅。
甲君在生前為自己投保人壽險,受益欄則填寫「子女」。某日,甲君突然因車禍驟逝,保單
不及變更,惟當時甲妻已懷有身孕,試問,胎兒出生後是否可享有受益人的地位?
只要胎兒能順利生產(不論是否早產)都可享有受益人的地位,至於其權利的維護則由母親代
為行使。
此胎兒的受益人地位,可回溯至受胎的第一天起。
設甲君身後留有遺產1,200萬元則胎兒對甲君之遺產有無繼承權?
胎兒在出生前要享有權利能力,須具備兩個要件:
第一、以將來非死產者為限。
第二、對胎兒有利的部份。
由於繼承遺產對胎兒有利,因此,胎兒對1,200萬遺產有繼承權。
設甲君身後留有負債1,200萬元,則胎兒是否視為已出生而享有權利能力?
按前述胎兒在出生前要享有權利能力,須具備兩個要件:
第一、以將來非死產者為限。
第二、對胎兒有利的部份。
本例胎兒一出生前便已負債1,200萬元,對胎兒當然不利,與上述認定要件不符,故不能視
既已出生而享有權利能力。甲君之妻(45歲)無工作能力,既須處理丈夫喪事,又要撫養腹中
胎兒,面對未來她應如何?首先,甲君之死亡,如係因他人之過失所造成,則甲妻可以依民
法第192條第1項,向該加害人請求賠償殯葬費用,賠償的請求額度,依遺產及贈與稅第17
條第10款之規定,被繼承人之喪葬費用之一百萬元免徵遺產稅,故甲妻可在一百萬元額度
內請求賠償。
該過失人面臨何種處罰?
依刑法第276條第一項之規定,因過失致人於死者,處二年以下有期徒刑、拘役或二千元以
下罰金。同條第二項規定,從事業務之人,因業務上之過失犯前項之罪者,處五年以下有期
徒刑或拘役,得併科三千元以下罰金。因此,該過失人若無執行業務則適用第一項之規定,
若是職業司機則適用第二項規定。其次,甲妻可以向加害人請求侵權行為 之扶養上的損害
賠償。依民法第192條第2項之規定,被害人依法對第三人負擔法定扶養義務者,加害人對
該第三人亦應負損害賠償責任。因此,只要確定此第三人是甲君所撫養的對象,即可請求侵
權行為之扶養上的損害賠償。本例中甲君與其妻依民法第1116條之1的規定,夫妻互負撫
養之義務,今甲君因加害人之過失死亡,使甲妻失去撫養義務人,故甲妻可以依民法第192
條第2項向加害人請求侵權行為 之扶養上的損害賠償。賠償額度:依呂榮海律師之見解 (勞
基法實用I,1993年版,321頁)每人每年可請求37,000元以上之賠償。若每年以37,000元
計 算 , 再 依 照 我 國 婦 女 之 平 均 壽 命 為 75 歲 之 參 考 值 , 甲 妻 可 得 37,000 元 X(75-
45)=1,110,000.00元。
此外,甲妻另可以再向加害人請求精神上的損害賠償。
依民法第194條之規定,不法侵害他人致死者,被害人之父母、子女及配偶雖非財產上之損
害,亦得請求賠償相當之金額。依呂榮海律師之見解,此一請求賠償金額為十萬至三十萬元
左右(假設訂為十五萬元)。
甲君之遺腹子可否向加害人,請求侵權行為 之扶養上的損害賠償?其額度如何計算?
依照民法第1114條第一項之規定,直系血親相互間互負撫養的義務。因此,甲君對其子女
負有撫養的義務,現甲君因車禍喪生無法履行此項義務,故甲君之子可由其母親代理依民法
第192第2項之規定向加害人提出侵權行為 之扶養上的損害賠償。
依照呂榮海律師之見解,甲君之遺腹子可以自出生後,向加害人請求每年37,000.00元之賠
償直到20歲成年為止。
37,000.00x20=740,000.00元。
甲君之遺腹子也可再向加害人請求精神上的損害賠償,其額度同前例為十萬至三十萬元 (假
設訂為十五萬元)
因此本例共可請求賠償的金額為
1,110,000+150,000+740,000+150,000=2,150,000.00元整
此一金額甲妻可以拿得到嗎?
如果加害人的財產足以支付當然不成問題,否則最常見的方式是以每月扣其薪資所得的三分
之一來處理,這種情形對甲君一家人真是情何以堪!
權利能力的終期:死亡
如何判定?採腦死、心臟停止、呼吸停止或三者皆俱?目前在理論與實務界以腦死來判斷。
腦死的判定:
一、判定前之先決條件
1.病人陷入深度昏迷,不能自行呼吸而必須依靠人 工呼吸器維持呼吸。2.導致昏迷的
原因已經確定。3.病人係遭受無法復原之腦部結構損壞。
二、排除可逆性之昏迷
1.排除因新陳代謝障礙、藥物中毒與低體溫所導致 的昏迷。
2.如罹病之原因不明,即應排除而不列入考慮。
三、在使用人工呼吸器之狀況下、至少觀察12小時,觀察期間, 病人應呈現持續之深度昏
迷,不能自行呼吸且無自發性運動 或抽搐。
1.罹病原因如為情況明顯之原發性腦部損壞,則經12小時之觀察即可。
2.罹病原因如為腦部損壞而又有藥物中毒之可能性時,須等藥物之半衰期過去之後,再
觀察12小時,若藥物種類不明時,至少須觀察72小 時。
四、腦幹功能測試:須完全符合上列一﹑二﹑三﹑條件後﹑才能進行具有【判定性】之測試。
(ㄧ)第一次測試1.腦幹反射測試(必須完全符合下列六項條件):(1) 頭-眼反射消失(2) 瞳
孔反射消失(3) 眼角膜反射消失(4) 前庭-動演反射消失(5) 對身體任何部位之疼痛刺激
﹑在腦神經分布範圍內不能引起運動反應。(6) 以導管在氣管抽痰時,不能引起作嘔咳
嗽之反射。
2.能否自行呼吸之測試(必須完全符合下列四項過程)
(1)由人工呼吸器供應100%氧氣,在給予95%氧氣加5%二氧化碳5分鐘(或以調慢人工
呼吸器換氣頻率之方式為之)使動脈血中PaCO2達到40mmHg以上
(2)取除人工呼吸器,並由氣管供應100%,每分鐘6公升。觀察10分鐘,以檢視是否能
自行呼吸(必須符合完全不能自行呼吸之條件)。
(3)確定病人不能自行呼吸後,即應在把人工呼吸器接回個體身上。
(二)第二次測試:
第二次腦幹功能測試應在第一次測試完畢接回人工呼吸器至少4小時候為之,並應完全與第
一次之規定程序進行。
五、腦死判定:
經上述四﹑(二)腦幹功能第二次測試﹑如病人仍完全符合無腦幹反射與不能自行呼吸之條件
﹑即可判定病人腦死。
六、腦死判定醫師之資格條件即參與腦死判定之人員:(一)判定腦死之醫師,應兼具下列
兩款之條件: 1.具神經內科、神經外科或麻醉科專科醫師資格。
2.曾接受行政院衛生署認可之腦死判定相關研習﹑持有證明文件者。(二) 參與腦
死判定之人員:
(1)病人之原診治醫師
(2)具判定資格之醫師二人
七、腦死判定之設備條件:
具人工呼吸器及測定血液氣體等腦死判定所需之設備。
八、死亡診斷書之簽發:由具腦死判定資格之醫師二人,共同簽署腦死判定步驟、 記錄,
並由原診治醫師據以簽發死亡診斷書。
假設某甲死而復生,是否已不具有權利能力?
答案是否定的。因為權利能力制度,是為了配合人的生存所建構的社會制度,所以只要那個
人還活著,就具有權利能力,不論中途是否暫停過。
死亡宣告:
死亡本身是自然事實,但在民法制度上另創「死亡宣告」制度,以推定某個音訊全無之人已
為死亡。
死亡宣告制度是透過法院的表示(裁判),終結失蹤者長期未定的法律關係,目的不是催促死
亡的發生。
若受宣告者仍然活著,一樣享有權利能力;可以買賣交易、出遊、享樂,主張應受之權利,
負擔其義務。
死亡宣告
依民法第8條規定
失蹤人失蹤滿七年後,法院得因利害關係人或檢察官之聲請,為死亡之宣告。
失蹤人為八十歲以上者,得於失蹤滿三年後,為死亡之宣告。
失蹤人遭遇特別災難,如此次之南亞海嘯,得於特別災難終了滿一年後,為死亡之宣告。
受死宣亡宣告者,以判決內所確定死亡之時,推定其為死亡。
撤銷死亡宣告或更正死亡時間
民事訴訟法第640條規定,撤銷死亡宣告或更正死亡時間之判決,對任何人均有效力。但判
決確定前之善意行為不受影響。因宣告死亡取得財產者,如因前項判決失其權利,僅於現受
利益限度內,負歸還財產之責。
權利能力不可拋棄
例:失業男子,中年喪妻而無錢可葬妻,因此透過媒體表示,希望賣夫葬妻,辦完喪事後,
即為捐助人長日工作或任何勞務,試問可以嗎?
民法第16條規定,權利能力和行為能力,不得拋棄,因為二者為權利主體—人,在整個社
會活動的必要基礎。
拋棄權利能力者即拋棄人格,個人喪失權利義務主體之資格,則無異於奴隸。
故該失業欲賣身葬妻之男子,雖出於自由意志,亦不可能達成願望,同樣的,若欲放棄權利
能力,提供身體器官,以供移值,亦為法所不許‧
二、行為能力
例:小華六歲,喜愛電腦,看上一部價值十萬元的電腦,於是向老闆購買,小華如何為有效
的法律行為?
本例相關的概念:所謂行為能力,指可為有效法律行為的資格。
行為能力如何區分:
一、有行為能力人:
依據民法第12條及13條第3項的規定:
第一、年滿20歲之成年人(12條)
第二、未滿20歲但已結婚者(13條3項)
二、無行為能力人:
第一、未滿7歲之未成年人(13條1項)
第二、受禁治產宣告之人
所謂受禁治產宣告者係指因心神喪失或精神耗弱致無法處理自己事務者,法院得因本人、配
偶、最近親屬二人或檢察官之聲請,宣告禁治產。
三、限制行為能力人:
滿7歲未滿20歲之人為限制行為能力人
再回到前例,由於小華只有6歲,為無行為能力人,依民法第75條之規定,其意思表示(法
律行為)為無效,因此小華無法和老闆為有效的買賣行為。
小華應選何種有效途徑購買?
依民法第76條之規定,應由法定代理人代為購買。
小華若將電腦贈與其老師,其效力如何?
小華因只有6歲為無行為能力人故其所為意思表示自無效力。小華的父親可以依民法第 179
條不當得利之規定,請求老師歸還。
限制行為能力人如何為法律行為
小雄15歲因喜愛電腦,未告知父親,便購買一部5萬元的電腦,請問小雄是否有完全的法律
行為能力?
依民法第13條第2項的規定小雄為限制行為能力人,無法為完全有效的法律行為。
如果要讓小雄的願望實現,應當要事前得到法定代理人的同意。
假設小雄未得法定代理人的同意,直接向廠商訂立購買契約,其效力如何?要如何才能使契
約生效?
依民法79條的規定,要使此契約生效,便須法定代理人在事後同意購買,在法定代理人未
於事後同意購買之前,小雄與廠商所簽訂的契約,仍處於不確定狀態。
假設小雄偽造身份證證明其已成年,並與廠商簽約,請問效力如何?
小雄如偽造身份證,證明其已成年而與廠商簽訂契約,即表示小雄心智已經相當成熟,無需
再受法律之保護身(民法第77、79條),而依民法第83條的規定,此一契約有效。
小雄如果不是買電腦,而是拿100元去買文具,請問效力如何?
限制行為能力人的法律行為,原則上須事先得到法定代理人的同意,但如細微小事也須得法
定代理人同意,必將造成交易相對人之不便,故民法第77條但書有例外規定,限制行為能
力人,依其年齡及身份,日常生活所必須者,不須事前得到法定代理人的同意,所以本例小
雄的購買文具行為是有效的。
小雄接受祖母贈與的房屋一棟,是否須先得到法定代理人的同意?
接受贈與乃民法77條所謂的「受意思表示」,限制行為能力人受意思表示,原則上要得法
定代理人的允許,但這種贈與不會對小雄造成不利(接受一棟房子是得利而非損失),民法77
條但書乃規定限制行為能力人純獲法律利益時不須得到法定代理人的允許。
小雄在滿15歲後不願升學,想去工廠上班,請問小雄可否當勞工?成為勞工後可否加入工
會?
我國勞基法並未禁止童工,但有童工最低年齡限制,依勞基法第44條規定15歲以上未滿16
歲可僱為童工。
但是依同法第45條的規定,雇主不得僱用未滿15歲的人,從事工作。
又依同法第46條的規定,小雄要當勞工須事先取得法定代理人的同意。
依工會法第12條的規定,須年滿16歲才有加入工會的權利與義務,故小雄不能加入工會。
小雄工作後,深感有預立遺囑之必要,並將部份電腦贈與女友,請問小雄可預立遺囑嗎?贈
與行為有效嗎?
依民法第1186條第二項之規定,限制行為能力人無須經法定代理人同意,得為遺囑,但未
滿16歲者,不得為遺囑,故小雄不得為遺囑。
又依同法同條第二項的規定,尚不得為遺囑之訂立,更何況贈與,因此小雄的贈與電腦遺言
亦無效。
表六:三種行為能力效力之比較
行為能力 年齡及其他條件 法律行為之效力
完全行為能力人 滿二十歲的成年人,以及 得獨立為有效的法律行為。
已結婚的未成年人
限制行為能力人 滿七歲以上且未結婚的未 視限制行為為契約行為或
成年人。 單獨行為:
單獨行為,例如拋棄所有
權,該行為無效。
契約行為,例如買賣,原
則上須得法定代理人事前
允許或事後承認。限制行
文能力人貿然為契約行為
時,該契約行為效力未定。
若法定代理人不承認則該
契約行為無效。
無行為能力人 未滿七歲之未成年人及被 須為法定代理人代為或代
宣告為禁治產的人。 受意思表示。

陸、婚姻與家庭
案例一:婚約訂定及解除婚約
錦宏與玉婷相戀十年,玉婷在錦宏的用心追求下,於錦宏升任科技公司主管時,答應錦宏的
求婚,但強調須先經過訂婚的程序步驟。對此,玉婷家人提出訂婚條件:如錦宏必須贈送玉
婷十克拉訂婚鑽戒、訂婚禮盒一千盒、訂婚當天席開五百桌(花費五百萬元),試問:
錦宏與玉婷結婚,是否須先訂婚?
訂婚有無年齡上的限制?
錦宏與玉婷在訂婚後,玉婷身邊出現其他追求者,對於錦宏儘早結婚的要求遲遲不予回應,
此時錦宏可否向法院提起訴訟,要求法院判決玉婷履行婚約?
解除婚約的條件為何?
解除婚約後可否要求賠償?最初之贈與物可否要求奉還?
說明(一)
目前台灣社會流行結婚之前,必須先有訂婚之儀式,但此為民間習俗;我國民法並未明文規
定:結婚必須履行訂婚之手續。故錦宏與玉婷結婚,並非必須先經訂婚,未來婚姻才能發生
法律上之效力。
說明(二)
我國民法載有訂婚的最低年齡限制,依民法第九百七十三條規定:男子未滿十七歲,女未滿
十五歲者,不得訂定婚約。男女雙方未達法定訂婚年齡而訂婚,其所為之婚約,屬於無效的
婚約(參照最高法院三十二年上字第一O九八號判例)。
說明(三)
如雙方已達法定訂婚年齡,但仍未成年,則其訂婚依民法第九百七十四條規定:應得到父母
之同意,才可成為有效的婚約。
說明(四)
婚約並沒有強制性,依我國民法第九百七十五條規定:婚約不得請求強迫履行。另依實務見
解,婚約並無訴訟性(參照最高法院二十五年上字第六九五號判例)。故如一方不履行婚約
他方不得向法院請求判決履行婚約。
說明(五)
婚約有效成立後,在某些事情發生的前提下,當事人可以解除婚約,此種情事依民法第九百
七十六條規定有:
婚約訂定後,再與他人訂定婚約,或結婚者。
故違結婚期約者。
生死不明已滿一年者。
有重大不治之病者。
說明(六)
有花柳病或其他惡疾者。
婚約訂定後成為殘廢者。
婚約訂定後與人通姦者。
婚約訂定後受徒刑之宣告者。
有其他重大事由者。
說明(七)
訂定婚約之一方,如有上述情況發生者,另一方可要求解除婚約。無過失之一方,可以向有
過失的一方請求損害賠償。請求賠償之範圍有:
財產上的損害賠償
財產上的損害賠償的範圍,如為準備訂婚、結婚而支出之禮盒錢、訂婚儀式宴請親友之宴席
費等。其賠償為總數再加上利息損害賠償。
精神上的損害賠償
除上述金錢上之損害賠償外,可依民法第九百七十七條第二項規定,請求非財產上賠償。
依民間習俗,男女雙方訂婚時,必須互贈禮物;但婚約解除後,互贈之禮物,可依民法第九
百七十九條之一規定,當事人之一方可以向他方請求返還。
情人交往生變 男提出購屋資金證明打贏官司
2008-08-14 中時電子報【李永盛/台北報導】
陳 姓 男 子 將 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u623F%u5B50" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"房子登記在未婚妻林女名下,但事後
兩 人 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u611F%u60C5" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 感 情 生 變 , 陳 某 要 求 林 女 將
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u623F
%u5B50" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"房子過戶遭拒,雙方因而對簿公堂。台北地院審
理 後 , 依 陳 某 提 出 的 存 摺 與 轉 帳 、 匯 款 證 明 , 認 定 買 房 子 的 貸 款 及 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u623F%u5C4B" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"房屋稅等,都是陳某支付,陳某才是真正的所有權人,因此判
決林女敗訴,應將房子登記在陳某名下。
判決指出,陳、林兩人於八十九年底訂婚後,即同居在一起,隔年年底,陳某向友人
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u8CFC
%u8CB7" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"購買市價近七百萬元的房子,卻借用未婚妻林
女的的名義登記。
後 來 兩 人 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u611F%u60C5" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"感情生變,林女拒絕結婚,並於九十
四年八月間回到父母家中居住,還要求解除婚約。陳某要求復合不成,因此請求林女將房子
過戶到他名下,但林女不同意,雙方因而對簿公堂。
台北地院審理時,陳某提出銀行存摺、轉帳及匯款證明等文件,證明買房子的價款、貸款的
本 息 , 甚 至 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u623F%u5C4B" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 房 屋 稅 、 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5730%u50F9" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容 "地價稅,都是由陳某支付。而且,陳某安排將房子
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u51FA
%u79DF" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 出 租 , 並 以 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u79DF%u91D1" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 租 金 支 付 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u623F%u8CB8" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 房 貸 , 顯 示 房 子 是 由 陳 某 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7BA1%u7406" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"管理支配。
台北地院因而認定陳某才是真正的房屋所有權人,當初只是借用未婚妻的名義登記,因此,
判決林女敗訴,應將房子的所有權移轉登記到陳某名下。
相關法條(一)
民法第九百七十三條-男未滿十七歲,女未滿十五歲者,不得訂定婚約。
民法第九百七十四條-未成年人訂定婚約,應得法定代理人之同意。
民法第九百八十一條-未成年人結婚,應得法定代理人之同意。
相關法條(二)
民法第九百七十五條-婚約不得請求強迫履行。
民法第九百七十七條-婚約解除時,無過失之一方,得向有過失之他方,請求賠償其因此所
受之損害。前情形,雖非財產上之損害,受害人亦得請求賠償相當之金額。

新娘哀怨:不行和「不行」的人過一生 96.04.18中國時報
年逾不惑的廖姓男子結婚心切,經人介紹認識了卅歲的黃女後,兩人在四月一日就閃電結婚
並往日本度蜜月,誰知蜜月結束後,黃女認為廖男不能給她「性福」,無法和「不行」的人
過一生;但廖卻稱蜜月期間,黃女的家人長相左右,他如何和老婆親熱?最後女方賠償男方
卅五萬元,結束一場婚姻鬧劇。與廖姓男子交情匪淺的溫姓民眾表示,三月中旬廖父說他兒
子要結婚了,請他父親將修車廠借給他,四月一日中午他要在這裡「辦桌」,為兒子舉辦結
婚典禮。愚人節中午,果真男方在修車廠裡席開卅餘桌,宴請各方好友,就連議長張碧琴、
立委邱鏡淳等也到場,場面風光,新郎、新娘開心完成終生大事。沒想到兩人從日本度完蜜
月,都還沒有到戶政單位辦結婚登記,女方竟然一聲不響地落跑,男方急得到處尋找,甚至
到女方娘家找人,就是找不到。男方父母親認為媳婦有意欺騙兒子感情,揚言若不出面說明
將告上法院。女方覺得「代誌大條」了,才出面說明。新娘指責新郎無法給她「性」福,她
不能跟「不行」的人度過一生。新郎卻說,打從認識開始,每次約會不是媽媽、就是姊妹跟
在一旁當「電燈泡」,到日本度蜜月妹妹也跟在身邊,他如何「親熱」?新郎父母認為媳婦
的說法根本是推托之辭,就算兒子「不行」,也要說清楚、講明白,最壞的局面就是離婚而
已,怎麼可以不說一聲就「落跑」。新娘父母稱:「雙方還沒有登記,不算結婚。」新郎父
母說:「全天下的人都知道兒子娶老婆了,怎能說不算?」女方最後同意將十六萬元聘金退
回,並將酒席的十九萬元賠給男方,當遮羞金私下和解。
案例二:結婚
錦宏與玉婷在訂定婚約後一年,終於結為夫妻。試問:
錦宏與玉婷之結婚,須履行何等法定形式要件,才能有效成立?
錦宏與玉婷之結婚,是否必須要到戶籍機關辦理結婚登記?如未於期限內辦理結婚登記,請
問將受到何種處罰?
錦宏與玉婷結婚有效成立後,夫妻的姓氏將有何更動?
錦宏與玉婷結婚有效成立後,夫妻應以何處為夫妻之住所?
錦宏與玉婷結婚有效成立後,雙方協議選定以高雄市為住所,但玉婷一直待在澎湖娘家,錦
宏可否請求玉婷返回與其同住?
夫妻結婚後,雙方負有何種義務?
說明 (一)
男與女結婚須履行某些法定形式要件,才能有效成立。我國民法融合民間習俗,採儀式婚主
義,即依民法第九百八十二條第一項規定:結婚必須履行以下儀式,方始有效:
說明 (二)
公開儀式
所謂公開儀式,係指當事人所舉行的結婚儀式,為不特定人得以共聞共見,認識其為結婚者
之謂。
二人以上之證人
所謂證人,係指具有行為能力之人,在場親見結婚儀式,而願意充當證人而言,並不限於證
婚人。
說明(三)
我國現行民法並未規定,結婚須至戶籍機關辦理登記。如結婚未辦登記,雖屬有效婚姻,但
將觸犯戶籍法的相關規定,必須接受行政處罰。依戶籍法第四十七條規定:申請結婚登記,
必須於結婚後三十日內辦理結婚登記。
說明(四)
當事人如不於三十日內辦理結婚登記者,戶籍機關可依戶籍法第五十三條規定,處新台幣二
百元以下之罰鍰,如經催告而仍不為申請時,處新台幣六百元以下罰鍰。
說明(五)
男女結婚後,有關姓氏問題,自民國八十七年六月十七日新修正的民法施行後,規定夫妻各
保有其本姓;如妻要冠夫姓或夫要冠妻姓,須以書面約定,並向戶政機關登記。
說明(六)
依舊民法第一千零二條規定,原則上以男方之住所為住所。民國八十七年四月十日大法官會
議做出第四五二號解釋,視此規定為違憲。新修正民法第一千零二條規定:夫妻住所應由雙
方共同協議定之;未為協議或協議不成時,得聲請法院定之。
說明(七)
錦宏與玉婷結婚後,雙方協議以高雄市為住所,但玉婷一直住在娘家,依民法第一千零一條
規定:除非玉婷有正當理由,否則玉婷於結婚後,即有與錦宏同居之義務。故錦宏有權要求
玉婷返回雙方議定之住所,以履行同居義務。
說明(八)
男女結婚後,正式成為夫妻,依民法第1116條之一規定:錦宏與玉婷間,負有互相扶養對
方的義務。一方無生活能力者,他方有義務扶養之。另夫妻結婚後,雙方負有保守貞操之義
務:如夫妻之一方與人通姦者,他方得向法院請求離婚(民法第1052條第1項第2款)。
相關法條 (一)
民法第1000條-夫妻各保有其本性。但得書面約定以其本姓冠以配偶之姓,並向戶政機關登
記。冠姓之一方得隨時回復其本姓。但於同一婚姻關係存續中以一次為限。
民法第1002條-夫妻之住所,由雙方共同協議之;未為協議或協議不成時,得聲請法院定之。
法院為前項裁定前,以夫妻共同戶籍地推定為其住所。
相關法條 (二)
民法第1001條-夫妻互負同居之義務。但有不能同居之正當理由者,不在此限。
民法1116條之一-夫妻互負扶養之義務,其負扶養義務之順序與直系血親卑親屬同;其受扶
養權利之順序與直系血親尊親屬同。
刑法239條-有配偶而與人通姦者,處一年以下有期徒刑。其相姦者同。

結婚登記首日 喬良辰戶所昏頭 聯合報╱本報記者/連線報導 2008.05.24


結婚登記新制昨天上路,黃曆上雖不宜嫁娶,但仍有新人搶先登記掛頭香,各地戶政所開辦
「結婚專櫃」或「幸福窗口」迎新人,還貼心送上喜糖營造喜氣;但還有很多新人不知要登
記或與戶籍員「喬登記時間」,埋怨一堆。「你們不是規定結婚當天辦登記嗎?我只有下午
四點半有空。」「能不能提早?萬一你的證件或資料不齊,回家拿還來得及趕在下班前完成
登記。」「好啦,我提早半小時。」這是昨天彰化一名準新郎與大村戶政人員的對話。「拜
託一下,我一定要在九點完成結婚登記,因為我有看『時辰』 …」、「不行拖到十點,我還
要南下迎娶,這樣會影響車程和入洞房…」。結婚登記制上路後,每個戶政單位接到的預約
登記電話,趣味對話一籮筐。「什麼呀,結婚要登記?」準備今天結婚宴客的桃園縣新人劉
源長說,結婚當天很忙,只好下禮拜再登記。劉父說,現在採登記當天才是結婚生效日,但
有空去登記的日子,又不一定是好日子,「這樣改實在不通」。不過,新人抱怨最多的是,
登記得填一堆表格,手續辦妥約需一小時,險些誤了看好的娶親時間。針對新人抱怨,台南
市反應快速,「馬上」決定到府服務解決問題。新制對於人力編制較少的戶政所也造成困擾
彰化縣與高雄市戶政官員說,黃道吉日多在週末,未來每逢假日都要加班,目前都沒有加班
費只能補休,勢將造成人力吃緊。戶籍員自嘲,以後戶籍員變牧師或法官替人證婚,「也算
修行」。全台戶政所分設結婚專櫃,有戶政所貼心布置包廂,或送幸福袋、鮮花等給登記新
人。今、明兩天是結婚吉日,有的縣市接到預約登記的新人多達數十對,考驗各戶政所假日
應變的服務能力。

儀式不備 婚外情抖出無效婚 聯合報╱記者蔡維斌/雲林縣報導2008.05.24


因案服刑的胡姓男子,得知妻子劈腿,控告妻子及第三者妨害家庭,但檢察官查出他的婚姻
因沒有公開儀式而屬無效,妨害家庭不成立;反因當年是盜用姊姊印章蓋用為證婚人,涉偽
造文書,將「夫妻」兩人起訴。檢察官指出,結婚採戶籍登記的新制,昨天起才實施,在此
之前,結婚須經公開儀式及兩名證人才算數。胡姓男子和女友當時雖辦了結婚登記,但沒有
公開儀式,證人也是偽冒的,因此婚姻無效。由於胡姓男子和林女的婚姻不符合須有公開儀
式的當時法律要件,還涉嫌盜用他人印章,檢察官因此認為這段婚姻無效;據此,胡與林女
既非夫妻,林女與他人生子就無「通姦」或「妨害家庭」問題。
結婚新制上路 高市41對登記讚方便 聯合報╱記者林秀美/高雄2008.05.24
「我們結婚囉! 」結婚新制昨天上路,雖然適逢黃曆「諸吉事不宜」,但高雄市辦結婚登
記多達41對,其中31對先前已結婚,其他10對新人亦不忌諱,就為趕在新制實施日辦登記,
作為紀念,也讓各戶政所喜氣洋洋。鼓山區戶政所昨天登記的第一對,雙方都是再婚,態度
低調,但戶政所人員仍當眾宣布喜訊,給予鼓掌祝福。第二對則是異國婚姻,在台北任教的
美籍老師歐彼得,特地請假南下,與去年底就已完婚的新婚妻子劉妍伶,補辦戶籍登記;對
於新制上路,夫妻倆直說「太方便了」。 不過,新制也對人員較少的戶政所造成困擾,左
營區戶政所主任蘇麗清說,未來可能逢假日都要加班,造成人力吃緊。

沒儀式也行 結婚登記才算數 中國時報 2007.05.05高有智/台北報導


國 內 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u7D50%u5A5A" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容 "結婚將有重大變革,HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7ACB
%u6CD5%u9662" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"立法院昨天三讀通過民法親屬編修正
案 , HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u672A%u4F86" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 未 來 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7D50%u5A5A" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"結婚必須要向戶政機關登記才算數,不再採取儀式認定,最快
明年五月才會上路。
最快明年(97)五月才施行
根據新法,結婚應以書面為之,有二位以上證人簽名,並由雙方當事人向戶政機關登記後才
算 有 效 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u5A5A%u59FB" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"婚姻。為擔心衝擊現行HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u793E%u6703" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 社 會 過 大 , 訂 有 一 年 「 日 出 條 款 」 , HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7E3D%u7D71" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"總統公布後一年才施行。提案立委孫大千等人表示,過去「儀
式 婚 」 公 示 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u6548%u679C" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 效 果 薄 弱 , 容 易 衍 生 重 婚 等
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u554F
%u984C" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"問題。此外,由於離婚採取「登記制」,最後又
造成未辦結婚登記欲離婚者,必須先補辦結婚登記再同時登記離婚的荒謬 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u73FE%u8C61" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"現象。
將可防隱瞞事實騙婚
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u5A66%u5973" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 婦 女 團 體 出 身 的 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u6C11%u9032%u9EE8" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"民進黨立委黃淑英也稱呼此
條 文 為 「 吳 宗 憲 條 款 」 。 她 說 , HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5A5A%u59FB" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 婚 姻 採 取 登 記 制 , 包 括 吳 宗 憲 等 名 人 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u672A%u4F86" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"未來就難以隱藏自己婚姻情況,避免混淆外界視聽。她也說,
由 於 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u4E2D%u570B" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"中國採取婚姻登記制,部分不肖台商
在 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u4E2D
%u570B" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"中國娶小老婆,一旦進入訴訟時,中國又不承認
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u53F0%u7063" \o " 搜 尋這個關鍵字的相 關內容 "台灣的儀式婚制 度, HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u53F0%u7063" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"台灣元配有可能損失權益,因此,婚姻採取登記制也可以防止
台 商 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u8A2D%u8A08" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"設計重婚或騙婚,保障台灣元配權益。
同 志 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u5916%u9047" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"外遇列離婚要件
未 來 同 志 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u5916%u9047" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"外遇也列入離婚要件,提請離婚從原
有 規 範 男 女 「 通 姦 」 , 擴 張 到 只 要 與 配 偶 以 外 之 人 合 意 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6027%u4EA4" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"性交都可符合要件。此外,未來只要配偶曾因故意犯罪,經判
處有期徒刑逾六個月確定者,也可訴請離婚。
重婚在善意且無過失的情形下後婚有效
民法原規定,有配偶者,不得重婚。但考量重婚的雙方當事人,可能出於善意且無過失,新
法也放寬規定,若重婚雙方當事人因善意且無過失,信賴另一方已經完成離婚登記或確定離
婚判決,則後婚仍有效,前婚無效;但前婚姻的配偶可依法請求賠償,包括贍養費、負擔子
女 養 育 、 或 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u592B%u59BB" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"夫妻剩餘財產分配等。
新 法 也 納 入 「 兒 保 條 款 」 , HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5B69%u5B50" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 孩 子 若 遇 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7236%u6BCD" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"父母濫用親權,法院得依未成年子女、主管機關、社福機構等
請 求 , 宣 告 停 止 親 權 ; 此 外 , HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7236%u6BCD" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 父 母 之 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u884C%u70BA" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"行為與未成年子女利益相反,依法不得代理時,法院也可為子
女另行選任特別代理人。

認定血源關係存在 私生子女可訴請認領 中國時報 2007.05.05 林修卉/台北報導


私 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u751F
%u5B50" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 生 子 女 認 祖 歸 宗 多 半 困 難 重 重 , 但 昨 日
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7ACB
%u6CD5%u9662" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"立法院三讀通過,只要有事實足以認
定 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u89AA
%u5B50" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 親 子 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u95DC%u4FC2" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 關 係 存 在 , 非 婚 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u751F%u5B50" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"生子女或其生母,得向生父提起認領之訴,將衝擊豪門財產爭
奪 戰 。 但 子 女 若 非 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u7236%u6BCD" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"父母婚生子女,自發現
後二年內,子女也可提否認之訴。
過 去 民 法 親 屬 編 的 認 領 規 定 , 私 生 子 女 與 其 生 母 想 讓 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5B69%u5B50" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 孩 子 認 祖 歸 宗 , 必 須 列 舉 出 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7236%u6BCD" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"父母有同居事實,或拿出生父寫的文書,甚至須舉證生母為生
父 強 制 、 略 誘 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u6027%u4EA4" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"性交,或生父濫用權勢
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u6027%u4EA4" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"性交等證明,才能請求親生父親認領
子女。
但三讀通過的「民法親屬編」修正案,只要私生子女與生母有事實足以認定血源
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u95DC
%u4FC2" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"關係存在,不需列舉生父與生母的情況,就可以
向生父提認領之訴,也完全不需擔心提訴的有效期限,將有助解決豪門財產爭奪戰的法律
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u554F
%u984C" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"問題。
此外,若生父過世,仍可向生父的繼承人提起認領之訴;若生父沒有繼承人,則可向
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u793E
%u6703" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"社會福利主管機關提起認領之訴。
若 發 現 小 孩 不 是 自 己 所 生 , HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u592B%u59BB" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"夫妻一方只要能證明無血源關係,即可提起否認之訴;若小孩
自己也發現非父母的婚生子女,也可自行提起否認之訴。不過,婚生子女否認之訴規定 ,
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u592B
%u59BB" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"夫妻一方自知道該子女不是自己的婚生子女,
或子女自知道自己非為婚生子女後,提訴期為二年。但若子女在未成年時得知,仍可在成年
後二年內進行。
根據「民法親屬」修正案,收養者年齡應比養子女大二十歲以上,但夫妻共同收養時,只要
夫妻任一人比養子女大二十歲以上,而另一人只比養子女大十六歲以上,也可辦理收養,得
以解決老夫少妻收養子女HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u554F%u984C" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"問題。
另外,修正案新增,夫妻收養子女時,應共同為之;但夫妻有一方不能為意思表示,或生死
不明已超過三年,則可單獨收養。若養父母欲終止未成年子女的收養關係時,養父母雙方應
以書面合意終止,並應向法院聲請認可,而法院應依養子女最佳利益裁決。

釐清宗族血緣 得靠DNA 中國時報 2007.05.05 楊肅民/特稿


HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7ACB
%u6CD5%u9662" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"立法院昨天三讀通過民法親屬編部分
條 文 , 其 中 對 一 般 民 眾 影 響 最 大 的 首 推 子 女 姓 氏 。 等 傳 個 幾 十 代 後 , HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u53F0%u7063" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"台灣的宗族血緣恐怕都要靠DNA才能釐清。
民法第1059條第1項原規定「子女從父姓。但母無兄弟,約定其子女從母姓者,從其約
定 。 」 這 條 規 定 , 根 據 當 初 的 立 法 意 旨 , 乃 在 便 利 以 姓 氏 判 斷 宗 族 血 緣 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u95DC%u4FC2" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"關係,及貫徹男女平等原則,並符合國人傳宗接代之觀念。從
立法意旨來看,仍首重子女姓氏的安定性,除法律有特別規定者外,不許任意約定或變更。
但 昨 天 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u7ACB%u6CD5%u9662" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"立法院三讀通過的修正案,
則明訂子女出生登記前,HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u7236%u6BCD" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"父母應以書面約定子女
從 父 姓 或 母 姓 ; 子 女 經 出 生 登 記 後 , 或 子 女 成 年 後 , 也 得 由 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7236%u6BCD" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"父母以書面約定或同意變更,但變更以一次為限。
這樣的修正,說是為了符合男女平權,但難道當初要利用姓氏判宗族血緣 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u95DC%u4FC2" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"關係以及國人傳宗接代的觀念,都不重要了嗎?只有男女平權
才是目前民眾最關切的嗎?
試 想 , 如 果 一 對 男 女 因 奉 兒 女 之 命 要 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7D50%u5A5A" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"結婚了,談到書面約定子女姓氏時卻談不攏,因此不
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u7D50%u5A5A" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 結 婚 了 , 豈 不 是 製 造 更 多 的 的
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u5BB6%u5EAD" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容" \t "_parent" 家庭糾紛嗎?如果只生
一個子女,要從父姓還是母姓?萬一生兩名子女,為了公平,是不是一從父姓,一從母姓?
是兒子從父姓,還是女兒從母姓?怎樣才算公平,才比較符合男女平權?
如 果 每 一 個 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u5BB6%u5EAD" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"家庭以後都形成兩個姓氏,傳個幾十
代 後 , 恐 怕 全 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u53F0%u7063" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"台灣情侶結婚之前都要
先驗DNA,以免一不小心就發生近親結婚的不幸。 而且,目前少子化的趨勢,台灣民眾的
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u5BB6" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 家 庭 獨 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u751F%u5B50" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"生子、獨生女的情形也比比皆是,用之前「母無兄弟」來約定
從 母 姓 , 其 實 已 足 解 決 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u554F%u984C" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"問題,子女姓氏完全改
用 父 母 書 面 約 定 , 只 是 賦 予 年 輕 父 母 更 大 的 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u58D3%u529B" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"壓力,萬一約定不成,難道真的用抽籤或丟銅板不成?
民 法 是 私 法 , 規 範 的 是 一 般 人 民 日 常 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u751F%u6D3B" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"生活的事,法要修得讓人民有遵行的方向,萬一修的讓民眾
「 節 外 生 枝 」 徒 增 紛 爭 、 引 發 更 多 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5BB6" \o " 搜 尋 這 個
關鍵字的相關內容"家庭糾紛,讓「法不入家門」變成「法入家門」才是常態,不是治絲益
棼嗎?

民政局:戶所不宜介入子女姓氏爭議 中國時報 2007.07.29蔡依蒨/台北報導


民法親屬編今年五月新規定,子女的姓氏採約定制實施以來,據北市戶政 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u4E8B
%u52D9%u6240" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"事務所統計,超過九成仍是採用父親
的姓氏;而原本規定雙方有爭議無法協調時,由戶政人員代為抽籤決定姓氏,因普遍讓戶政
人員感到為難,北市民政局已發函各戶所,決定改由父母或家屬抽籤來決定小孩的姓氏。
民政局科長蔡文如表示,新規定實施以來,雖然沒有碰過因為小孩該跟著誰姓而大吵或無法
協調的案例,但戶所人員對若有爭議要代為抽籤的規定相當困擾,覺得「責任重大」,民政
局也認為戶所人員不宜介入家務事,因此若有爭議時,改由來申報戶口的親屬代為抽籤。
配 合 民 法 親 屬 編 修 正 案 , 子 女 姓 氏 採 父 母 書 面 約 定 , HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u53F0%u5317" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 台 北 市 的 各 戶 政 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u4E8B
%u52D9%u6240" \o "搜尋這個關鍵字 的相關內容"事務所都表示至今沒有 碰到無法
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u89E3%u6C7A" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"解決的爭議,唯一比較特殊的個案,
是 一 位 來 申 報 戶 口 的 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u5ABD%u5ABD" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"媽媽,「聲稱」找不到
孩 子 的 父 親 , 無 法 取 得 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u7C3D%u540D" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"簽名。戶所人員幫忙
「 找 爸 爸 」 也 沒 結 果 , 幸 好 數 日 後 這 名 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5ABD%u5ABD" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 媽 媽 取 得 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7C3D%u540D" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"簽名,讓戶所人員鬆了一口氣。
戶政人員表示,新制手續繁複許多,很多民眾誤以為只要按傳統從父姓就沒有爭議,不知道
如果僅有父母單一方到場報戶口還是要繳交約定書;且若是約定書父母筆跡相同,還會被
「 退 件 」 , 或 是 再 經 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u96FB%u8A71" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"電話確認。
民政局表示,其實修正條文中還有許多新規定也是民眾不可不知,例如子女日後無論成年與
否,都可以在父母約定或同意下,變更為父姓或母姓,只是次數以一次為限;另外,被收養
的子女除了從收養者的姓氏外,也可以維持原來生父母的姓。
民法親屬編的新規定讓男女更平權,但部分戶政人員私下表示,現在也有發生親兄弟姊妹不
同 姓 的 情 況 , 而 雖 然 案 主 是 因 為 離 婚 , 孩 子 因 此 一 個 跟 著 父 親 , 一 個 跟 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6BCD%u89AA" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"母親而不同姓,但未來是否會因為不同姓而造成血緣
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u95DC
%u4FC2" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"關係疏離,也是隱憂。
戶政人員表示,新的申報戶口規定因為宣導不夠,不少父母都是到了現場才寫約定書,但對
只有一人到場的父母,就免不了得再跑一趟,戶政人員提醒,在報戶口前可以先從
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u7DB2%u8DEF" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"網路上下載約定書,填妥後再去戶政
所,避免不必要麻煩。

新生兒到底姓啥 吵翻天 2007.08.06【聯合報╱地方中心記者/連線報導】


民法親屬編今年做了重大變革,新生兒可以跟父姓,也可以跟母姓。施行不到三個月,狀況
百出,有孩子因父母相爭不下,被迫冠「父母姓」;也有父母都堅持不辦出生登記,戶政事
務所主任不得不親自幫小孩抽籤選姓,還代為取名的怪現象。
民法親屬編修正條文五月廿三日公布施行,只要父母雙方約定,從父、從母均可,但各地約
定從母姓的件數不及百分之一,很多狀況則是修法時始料未及。桃園縣觀音鄉一對年輕夫妻
前年生下一子,今年四月又懷孕,獨生女的妻子想幫娘家傳香火,和丈夫協商第二胎從母姓
體貼的丈夫同意了;但雙親得知後痛罵兒子一頓,斥責「忤逆不孝」,揚言若次孫改母姓,
就斷絕父子關係,小兩口不敢再開口。高雄市三民區第二戶政事務所秘書楊進祿說,有一對
父母堅持孩子跟自己姓,誰也不讓步,到戶政所報戶口時,乾脆讓孩子從「父母姓」,孩子
連姓帶名叫「林郭XX」。但民法不承認「雙姓」,戶政所最後只能將孩子登記姓「林」,
「郭XX」則是名字。新法修正的意義在追求兩性平等,但對彰化縣許姓婦人來說,新法卻
猶如噩夢,無法讓孩子從父姓,「政府修法反而害了我孩子」。原來許婦四月底生下第四個
孩子,丈夫因有新歡,無心為孩子報戶口,既不在約定書上簽名,也不願一起到戶政所抽籤
戶政所不知怎麼辦,向內政部請示,內政部答覆「暫由母親抽籤決定」。婦人一心想為孩子
抽中「從父姓」,希望第四個孩子和兄姊一樣,都姓父姓;但抽籤結果卻失望。她難過地說
若按以前規定,孩子一定從父姓,現在卻造成家裡四個孩子有兩種姓。
因無法拿到協議約定書,南投縣也有三位母親不得不申請抽籤決定孩子姓氏。她們都想讓孩
子跟自己姓,偏偏命運捉弄人,她們都抽到從父姓。狀況層出不窮,高雄縣民政局做了不少
沙盤推演,戶政課長吳淑惠說,戶政人員最感棘手的是:抽籤決定新生兒姓氏,申請人對抽
籤結果不滿意,怎麼辦?吳淑惠說,內政部的解釋是:「可以一抽再抽」,就是說可以重複
申請抽籤,但前提是,必須在嬰兒出生一個月內為限;若過了卅天報戶口時間,即依最後一
次抽籤的姓氏辦登記。倘父母一方仍不滿意,只剩打官司一途。

一屋多姓 我們都是一家人
【聯合報╱徐如宜、鄭毅、吳佩玲、陳亮諭/報導】2007.08.06
高雄師範大學性別研究所及成人教育研究所教授余嬪觀察,「新生兒從誰的姓」開放後,未
來的家庭會呈現多元化,也許一家人會同時有好幾個姓,同家人不見得同姓,同姓的不見得
是一家人。余嬪說,另個值得關注的層面是,在同一屋簷下,不同姓氏的同胞兄弟姊妹,是
否會因姓氏不同而受到不同對待?是否會在求性別平等下,助長另外一種不平等?這也是戶
政人員的隱憂。新竹縣戶政人員說,「一家如有五個兒子,日後各自成家,再各生兩名子女
家族聚餐時,可能出現六種姓氏」,一家人各選不同姓氏,第三代以後,可能一筆亂帳,中
國人講光宗耀祖,日後是光那個「宗」?耀那個「祖」?桃園縣婦女權益促進會委員賴文珍
游淑貞雖肯定這是男女平等的里程碑,但也擔心,要真正達到男女平權,開放新生兒姓氏,
現實上「不太容易執行」。賴文珍說,在外籍配偶家庭,夫家可能還把外籍配偶當成生產工
具,要她們對自己小孩的姓氏作主張,有誰敢?夫家也不會容許。游淑貞表示,不要說弱勢
的外籍配偶,本國籍婦女又有多少人堅持孩子從母姓?需要觀念改變之後,行動才會跟著改
變。她也希望,少數觀念傳統的戶政人員「不要成為阻力」。東海大學社會工作系副教授彭
懷真也認為,民法親屬編條文修正,觀念進步,但影響層面不大。他說,最理想狀況是:夫
妻增「產」報國,至少生兩個,一個從父姓、一個從母姓;但少子化趨勢下,平均每對夫妻
生一點二個孩子,多數人仍停在傳統思維,直覺孩子就是從父姓。

陸媽死了 陸子難歸台郎 【聯合報╱記者張明慧/台中縣報導】2007.08.06 03


台中縣來自大陸的劉姓女子兩年前與王姓同居男友生下男嬰,因兩人沒結婚,孩子跟媽媽姓
今年六月劉女身故,王姓男子想讓親生兒子認祖歸宗,跟著自己姓,但受限新修正的民法,
跑遍無數單位仍無解。王姓男子一想到孩子無法改他的姓傳宗接代就一肚子火,他向戶政人
員抱怨:「明明是我的孩子,卻沒有權利改姓,弄得好像是外面抱來的,叫我以後如何向孩
子解釋?」廿九歲劉姓女子,六年前從大陸嫁來台灣,離婚後與四十一歲王姓男子於台中縣
石岡鄉同居,並生下一名男嬰,跟著媽媽姓劉。劉女今年六月身故,留下兩歲兒子,王姓男
子想撫養自己的兒子,但兩人沒有婚姻關係,收養程序複雜,他要將兒子改跟自己姓王,卻
又行不通。石岡戶政事務所指出,新修正的民法親屬編規定未成年的兒女更改姓氏,須父母
雙方約定同意;如果夫妻一方死亡或重病等因素無法約定,就必須等法院判決。

姊妹對簿爭女 小孩要姨 法官判給媽 中國時報 2008.03.29黃錦嵐/台北報導


金 門 少 婦 羅 明 惠 剖 腹 生 下 女 兒 「 恩 恩 」 , 因 故 將 恩 恩 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u59D4%u8A17" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"委託二姊羅明珠撫養,六年後想要回恩恩,但羅明珠與恩恩已
情同母女,恩恩也捨不得姨媽、姨丈。為爭奪「掌上明珠」,姊妹倆對簿公堂。最高法院昨
日判決羅姓少婦勝訴定讞。
最高法院承審法官昨日相當感慨的說,評議本件姊妹爭女案,也覺得不可思議,恩恩多一個
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u7238%u7238" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 爸 爸 、 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5ABD%u5ABD" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 媽 媽 疼 愛 , 叫 姨 丈 「 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7238%u7238" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 爸 爸 」 、 叫 姨 媽 「 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5ABD%u5ABD" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"媽媽」,有什麼不好?兩姊妹何必鬧到對簿公堂,甚至還限制
出境、拘提、哭哭鬧鬧的?  
不過,法官說,就法論法,本案曹燈賢、羅明珠夫婦既然無收養恩恩關係,也不是恩恩的監
護人,上訴理由又都經二審審酌過而不採,只得以上訴無理由,裁定「上訴駁回」,將恩恩
交付給生母羅明惠。本案HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u8A34%u8A1F" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容 "訴訟中,因羅明珠和
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u4E08%u592B" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"丈夫曹燈賢捨不得交出恩恩,一審法
官曾限制兩夫婦出境,並下令拘提、交出恩恩。當法警要帶走恩恩時,恩恩還抱著羅明珠、
曹 燈 賢 哭 喊 : 「 爸 、 媽 , 我 不 要 離 開 你 們 ! 」 、 「 如 果 要 回 金 門 , 我 就 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u4E0D
%u8981%u6D3B" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"不要活了!」;生母羅明惠則將恩恩
抱 上 車 迅 速 離 去 。 羅 明 惠 八 十 九 年 十 月 間 剖 腹 生 下 恩 恩 , 她 因 罹 患 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u9AD8%u8840%u58D3" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"高血壓、妊娠HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7CD6%u5C3F
%u75C5" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"糖尿病症,身體不佳,產後十天便將恩恩交給二
姊 羅 明 珠 代 為 撫 養 。 曹 燈 賢 、 羅 明 珠 夫 婦 在 台 北 開 設 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5DE5%u5EE0" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"工廠,家境富裕,又無子女,即將恩恩視同己出、疼愛有加。
恩 恩 體 弱 多 病 , 在 曹 、 羅 夫 婦 細 心 呵 護 下 , 順 利 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6210%u9577" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"成長。但九十五年九月,羅明惠向二姊要回恩恩不成後,竟寄
存證信函。羅明珠捨不得交還恩恩。她說,恩恩三歲時,她曾抱還妹妹,但妹妹受不了恩恩
哭鬧,不到三個小時就還她,要她繼續照顧。羅明珠認為,恩恩本人意願很重要,當恩恩知
道 要 被 親 生 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u7236%u6BCD" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"父母帶回金門,堅決表示不願意。審
判中,七歲的恩恩寫了四、五十張字條給法官,字條寫著:「我不是動物、 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u82B1%u8349" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"花草,大人不要把我丟來丟去。」、「我出生時妳(指生母)
不要我,現在又要我,對我傷害很大。」甚至還寫:「只有灰姑娘變公主,沒有公主變灰姑
娘的。」歷審法官均認定,生母羅明惠將恩恩交給二姊羅明珠撫養時,並未放棄親權,羅明
珠 和 恩 恩 間 也 沒 有 收 養 關 係 。 基 於 民 法 規 定 , HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7236%u6BCD" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"父母對未成年子女有保護及教養的權利,法官認定,縱使恩恩
與阿姨的關係很親密,但羅明惠的親權確已受到侵害,依法只能判決羅明珠敗訴。
柒、夫妻財產制
夫妻財產制資料來源:大老婆資訊網http://bigwife.org.tw/law/law04.html
前言
立法院於九十一年六月四日三讀通過民法親屬篇之部分修正條文,對於夫妻財產制做了重要
的修正,其中影響最大的是對於「法定財產制」之修正,以下就以簡單的文字介紹民法中有
關夫妻財產制之規定,並將本次修正前後之法制簡略加以比較,以方便讀者理解。
一、什麼是「夫妻財產制」﹖
規定夫妻相互間財產關係的法律制度。
男女雙方在結婚之後共同經營家庭生活,在生活上及財產上往往都是不分彼此,但是一旦遭
遇到家庭變故,例如:負債、分居、離婚、甚至一方死亡時,關於夫妻個人婚前即擁有的財
產以及夫妻雙方在婚姻中所累積的財產,其所有權到底應該歸屬於夫妻的哪一方﹖而夫妻個
人或共同積欠的債務又應該由誰來負責清償﹖這些切身有關的問題,在法律中都有賴「夫妻
財產制」來加以規範。
二、「夫妻財產制」有哪幾種﹖
民法中關於「夫妻財產制」,一共規定了三種,即:法定財產制、共同財產制、分別財產制
(民法第1004條至第1046條)。夫妻雙方可以依照彼此的需求,共同決定在這三種「夫妻
財產制」之中選擇其中一種作為婚姻中的夫妻財產制。而除了法律所規定的三種夫妻財產制
之外,任何人都不能依照自已的意思自行創設新的夫妻財產制。
三、「夫妻財產制」應該如何約定﹖
(一)訂立書面契約:夫妻雙方必須以「書面」的方式訂立夫妻財產制契約。(民法第1007
條)
(二)向法院登記:夫妻財產制契約訂立之後,必須到夫妻住所所在地的法院辦理登記(民法
第1008條)。
(三)重為登記:夫妻財產制契約登記之後,如果日後夫妻的住所地有變更,必須在住所變更
後三個月內向新的住所所在地的法院重為登記,如果沒有重為登記,三個月期滿,原來
的登記就會自動失效。(非訟事件法第43條)
四、夫妻財產制契約登記之後的效力:
(一)夫妻財產制契約如果沒有到法院辦理登記,這份契約的效力就只能夠拘束夫妻雙方而已,
並不能對抗夫妻以外的第三人,也就是說,夫妻一方的債權人或其他利害關係人都可以
不承認這份契約的效力。(民法第1008條)
(二)夫妻財產制契約之登記,對於登記前夫或妻所負債務之債權人,不生效力,亦不影響依
其他法律所為財產權登記之效力(民法第1008條、非訟事件法第45條)。例如:夫妻
雖然在夫妻財產制契約中約定,原來登記在 夫名下的土地應歸屬妻所有,但並未向地政
事務所辦理土地有權人的變更,則土地的產權並不會因夫妻財產制契約之約定而發生轉
讓的效力。
(三)為了保障交易安全,夫妻財產制契約一經登記在法院的登記簿之後,任何人都可以向法
院登記處請求閱覽及交付謄本。(非訟事件法第46條)
五、「夫妻財產制」應該在何時約定﹖
夫妻在結婚前及結婚後都可以隨時約定夫妻財產制。(民法第 1004條)當然,如果是在結
婚前所做的約定,但是事後雙方並沒有結婚,那麼這份約定就不會發生法律的效力。
六、「夫妻財產制」約定之後,可以廢止、變更內容、或改用他種「夫妻財產制」嗎?
夫妻財產制約定之後,可以隨時依夫妻雙方的合意予以廢止或變更內容,但仍然必須以書面
的方式廢止或變更,並且也要到法院辦理登記。(民法第1007條、第1012條)
七、家庭生活費用應如何分擔﹖
(一)不論採用哪一種夫妻財產制,關於家庭生活費用原則上是由夫妻各依其經濟能力、家事
勞動或其他情事分擔之,但夫妻亦可以自行約定分擔之方式(民法第1003條之1)。這
是修正後的新條文,進一步肯定了家務勞動的價值。(二)因為支應家庭生活費用所發生
的債務,由夫妻負連帶責任(民法第1003條之1)。
八、夫妻財產制的內容:
(一)法定財產制:
1、夫妻結婚之後,如果沒有約定夫妻財產制,那就一律適用「法定財產制」(民法第
1005條)。由於國人在結婚時多半沒有約定夫妻財產制之習慣,因此「法定財產制」
其實是國內大多數夫妻所適用之夫妻財產制,格外重要。
2、財產內容:將夫妻之財產分為「婚前財產」及「婚後財產」。
(1)婚前財產:指結婚時屬於夫或妻之財產。但是民法對婚前財產有一些特別規定如下 :

Ⅰ、婚前財產於婚姻關係存續中所生之孳息,視為婚後財產,例如:妻在結婚前有存
款100萬元,這筆存款在結婚後陸續產生了10萬元的利息,則該100萬元的存款
是妻的婚前財產,而該10萬元的利息則是妻的婚後財產。(民法第1017條)
Ⅱ、夫妻原本採用其他夫妻財產制,但事後改用法定財產制時,則夫或妻在改用前已
取得的財產都視為夫或妻的婚前財產。(民法第1017條)
(2)婚後財產:指婚姻關係存續中夫或妻所取得之財產。但如果不能證明是婚前或婚後
所取得之財產,則一律推定為婚後財產(民法第1017條)。
3、財產權利:
(1)夫或妻各自所有、管理、使用、收益及處分其財產。(民法第1017條、第1018
條)
(2)如果不能證明為夫或妻個人所有的財產,則推定為夫妻「共有」的財產,也就是夫
妻各有一半的權利。(民法第1017條)註:修正前的舊制,夫妻雖各自保有其名下
財產的所有權,但妻名下的財產卻一律由夫管理、使用、收益,甚至基於管理上之必
要,夫亦可不經妻的同意而擅自處分妻個人的財產。由此可見舊制對於妻的財產權欠
缺保障。
4、債務:
夫妻的債務由個人各自負責,如夫妻之一方以自己的財產替他方清償債務時,即使在
婚姻中也可以隨時向他方要求償還。(民法第1023條)。
5、自由處分金:
夫妻依其收入,扣除家庭生活費用之後,得協議一定數額之金錢,供夫或妻自由處分(民
法第1018條之1)。
註:這是新法所增加的規定,基本上是對家庭主婦或家庭主夫所提供的一種保障,立法甚佳
但是如果夫妻雙方對於自由處分金無法達成協議時,應該如何請求﹖法律條文並沒有規定,
僅僅在立法 理由中註明可以「由法院斟酌實際情況」來決定。然而因為立法理由並沒有拘
束力,因此未來夫妻的一方是否可以向法院提起請求他方給付自由處分金的訴訟,尚有待觀
察。
6、剩餘財產分配請求權:
(1)原則:
法定財產制關係消滅時(其消滅的原因包括:Ⅰ夫妻離婚、Ⅱ一方死亡、或Ⅲ夫妻約定
改用其他財產制),夫或妻現存的婚後財產,扣除其在婚姻關係存續中所負債務後,
如有剩餘,其雙方剩餘財產之差額,應平均分配(民法第1030條之1)。
Ⅰ、夫的婚前財產有50萬元,離婚時的財產總價額為350萬元,婚後負債20萬元。則
夫的婚後財產為350萬-50萬=300萬元。扣除婚姻中的負債20萬元,則夫的
剩餘財產為280萬元。
Ⅱ、妻的婚前財產有40萬元,離婚時的財產總價為500萬元,婚後負債10萬元。則妻
的婚後財產為500萬-40萬=460萬元。扣除婚姻中的負債10萬元,則妻的剩
餘財產為450萬元。
Ⅲ、夫的剩餘財產為280萬元、妻的剩餘財產為450萬元 ,則雙方剩餘財產的差額即
為450萬-280萬=170萬元。這項差額應由夫妻平均分配,即各自分配170萬
170÷2=85萬,亦即應由妻給付夫85萬元。
(2)例外:
Ⅰ、夫或妻個人因為繼承或其他無償取得(例如:贈與)之財產及慰撫金,不列入計
算,無須分配。
Ⅱ、差額平均分配的結果,如果對另一方顯失公平者,可以由法院調整或免除其分配
額。以上面的例子而言,原本妻應將差額的一半即85萬元分配給夫,但如果在
婚姻中妻一直努力工作賺錢,夫卻遊手好閒從來不支付家庭生活費也不分擔家務,
則妻辛辛苦苦存下的財產卻要分配一半給夫 ,對妻即顯然不公平。在此情形下,
妻可以請求法院減低或免除夫的分配額的部分或全部。
附註:如果夫妻之一方死亡時,在法定財產制中,生存的一方可以對死者所遺留下來的財產
先主張分配剩餘財產,分配之後所剩下的財產才是屬於死者的遺產,依繼承法之規定,再由
配偶與其他法定繼承人共同繼承遺產。這麼一來,不但對配偶的權利更有保障,同時剩餘財
產的分配額並不需要繳遺產稅,尚可節稅。
近年來民法有些許修改,尤其是財產制更是改變重大,容易造成混淆,最常有的疑惑在 74
年6月5日前取得之財產,且於婚姻關係存續中登記在妻名義下之不動產,財產仍是屬於丈
夫的,婦女完全無財產權。而74年6月5日(含5日)後,不論是婚前或婚後取得之財產,
只要登記在妻之名下,所有權即屬妻所有;但夫有使用、管理、收益之權力;而妻僅有處分
權,但若夫得妻之書面同意,則夫亦可處分妻之財產。在於85年9月27日~86年9月26日
這一年緩衝期間屆滿後,除非夫妻在此一年緩衝期間另有約定或夫提起不動產更名登記訴訟
否則,即凡登記妻名下之不動產原則上即為妻所有。
圖四:修正後夫妻財產制之圖示
表七:法定夫妻財產新舊制異同之比較
比較項目 分別財產制 聯合財產制(舊制)
財產種類 一、婚前財產。 一、原有財產。
二、婚後財產。 二、特有財產。(法定及約
定)
三、聯合財產。(夫及妻之
原有財產之組合)
所有權 各自所得。 分別所有
管理權 各自管理。 一、聯合財產:原則由夫管
理; 例外得約定由妻管理。
二、特有財產:各自管理。
管理費用負擔 各自負擔。 一、聯合財產:由管理權之
一方負擔。
二、特有財產:各自負擔。
使用及收益權 各自使用、收益。 管理權之一方對他方之原有
財產有使用、收益之權。
處分權 各自處分其財產。 管理權之一方經他方同意,
始得處分他方之原有財產。
但管理上必要之處分,有管
理權之一方可逕行為之。
債務清償責任 各自對其債務負清償責任。 依財產種類之不同區分責任
歸屬,關係較為複雜。
保全措施 婚姻關係存續中,夫妻一方 無。
所為詐害他方剩餘財產分配
請求權之行為,他方得聲請
法院撒銷。
剩餘財產分配請求(一) 一、法定財產制關係消滅時,一、聯合財產關係消減時,
夫或妻現存之婚後財產,扣 夫或妻於婚姻關係存續中所
除債務後,應平均分配。 取得而現存之原有財產,扣
二、不列入分配之財產:因 除債務後,應平均分配。
繼承或其他無償取得之財產 二、不列入分配之財產:因
及慰撫金。 繼承或其他無償取得之財產。
剩餘財產分配請求(二) 三、法定財產制關係消滅前
五年內,夫或妻惡意處分婚
後財產之價額,得追加計算。
四、夫妻應受分配之一方,
得就不足部分,向特定第三
人請求返還。
家庭生活費用負擔 除法律或契約另有約定外, 夫無支付能力時,由妻就全
由夫妻各依其經濟能力、家 部財產負擔。
事勞動或其他情事分擔之。
自由處分金 夫妻於家庭生活費用外,得 無。
協議一定數額之金錢,供夫
或妻自由處分。

辦理夫妻財產制契約登記須知
一、登記機關:夫妻財產制契約登記事件,由地方法院登記處辦理之。
二、登記管轄:由夫妻住所地之法院管轄,不能在住所地為登記或其主要財產在居所地者,
得由居所地之法院管轄。如不能依上述規定,決定管轄法院者,由中央政府所在地之法
院管轄。
三、登記範圍:夫妻得於結婚前或結婚後,以契約就民法所定之約定財產制中,選擇其一為
其夫妻財產制。夫妻於婚姻關係存續中並得以契約廢止其財產契約,或改用他種約定財
產制。
四、登記效力:夫妻財產制之訂定、變更、廢止,應以書面為之,非經登記不得對抗第三人
夫妻財產制契約之登記,不影響依其他法律所為財產權登記之效力。
五、登記類別:分訂約登記、變更登記、廢止登記三類。
登記應用夫妻財產制之法定名稱。
六、約定財產制種類:分共同財產制、分別財產制二種。(請參閱民法第1031條至1046條
之規定)。
七、聲請人:應由契約當事人雙方聲請之。但其契約經公證者,或因住居所變更而重為登記
者,得由一方聲請之。
八、聲請手續:聲請登記應具聲請書,記載夫妻姓名、職業、住居所,由聲請人簽名或蓋章
其委由代理人代為聲請登記者,應附具委任書。
登記時應提出國民身分證(附夫及妻之身分證影印本各1份)及最近一個月之戶籍謄本,
聲請人或代理人為外國人者,應提出護照或居留證或其他證件,以證明聲請人或代理人
確係本人。
依聲請登記財產之價(金)額,依非訟事件法第102條第1項規定向本院收費處繳納聲
請費,再向收發室遞狀。
訂約登記聲請書,應記載結婚年月日、結婚地點、約定財產制種類,附具夫妻財產制契
約書、財產目錄及其證明文件,財產依法應登記者,應提出該機關所發之謄本(土地及
建物登記謄本)、財產價值證明(如房屋稅單、地價稅單)或買賣契約書影本。提出之
文件如係影本,應加註:「本件影本證明與正本無異」加蓋章證明。
變更登記、重為登記、廢止登記聲請書,應記載原登記之約定財產制、變更之種類、訂
定變更契約年月日,並附具契約書。廢止登記聲請書,應記載原登記之約定財產制,訂
立廢止契約年月日,並附具契約書,每件徵收聲請費1,000元。
九、簽名式或印鑑:訂約登記,應同時提出夫及妻之簽名式或印鑑證明(向戶籍地之戶政事
務所申請,夫妻各一份)於法院,以後提出於法院之文書,應為同式之簽名式或蓋印鑑
章。
前項印鑑如毀燬、遺失或被盜時,應即刻登當地新聞紙3日聲明作廢,並取具二人之證
明書向法院聲請更換。
十、公告:登記之公告,應由聲請人於收受公告副本後3日內登載於當地新聞紙。
十一、重為登記:已登記之住所有變更時,應於變更後3個月內,向新住居所地之法院登記
處聲請重為登記,並應提出原登記簿謄本或影印本及住居所變更後之戶籍謄本或影印
本各乙份。其不重為登記者,前登記簿之登記,因滿3個月而失其效力。
自住居所變更之日起3個月內未向新住居所地之法院聲請重為登記,復遷回原住居所
者,其住居所視為未變更。
十二、外國人之夫妻財產登記:依涉外民事法律適用法第13條之規定,而依中華民國法律
訂立之夫妻財產制契約聲請登記者,適用前開各規定。
十三、登記之異議:聲請人或利害關係人認登記處處理登記事務,有違反法令或不當時,得
於知悉後10日內提出異議。但於處理事務完畢後已逾二個月時,不得提出異議。

案例三:離婚
佳佩與朱龍草結婚五年,因為兩人的個性、嗜好、差距越來越大,經過幾次溝通後,兩人決
定離婚。遂於某年某月某日簽訂離婚協議書,並請兩位成年朋友當證人,但一直未向戶政機
關辦理離婚登記,試問:
離婚的要件為何?
離婚的方式有哪些?
何謂不堪同居之虐待?
關於離婚的要件,依民法規定:兩願離婚,應以書面為之,有二人以上證人之簽名,並應向
戶政機關辦理離婚登記。故辦理登記為離婚要件之一,如沒有向戶籍機關辦理登記,離婚就
不發生效力。

我國離婚的方式有二種:
協議離婚
又稱兩願離婚,依民法規定:兩願離婚只要雙方在書面上簽字,有二人以上證人,並向戶籍
機關辦理離婚登記即可生效,並不需要上法院打離婚官司。
判決離婚
雙方有一方要離婚,但另一方不肯離婚,則欲離婚之人如堅持非離不可,則必須向法院請求
判決離婚。只是,判決離婚必須具有法律上規定的事由,法院才可以判決准許離婚;如不具
法律上理由,則通常無法判決成立。關於裁判離婚的原因,依據民法第一干零五十二條規定
有:
夫妻之一方,有下列情形之一者,他方得向法院請求離婚:
1.重婚者。
配偶之一方與他人再結婚,後面的婚姻依法應為無效,且構成「刑法」上的重婚罪。配偶
知悉他方重婚後,可於六個月內訴請法院判決離婚。但配偶之一方如未於知悉後六個月內
訴請離婚,或曾於事前同意或事後宥恕,或重婚已逾二年者,即不得以此為由請求離婚。

大陸結婚八次郎 台灣管不著 聯合報╱記者楊濡嘉、陳景寶/高雄市報2008.07.26


高雄縣男子康玉龍在大陸不同省分結婚八次,他將結婚證書放在家中,被警方搜出,以重婚
罪移送法辦,檢察官以目前我國主權行使不及於大陸,對康重婚行為無法行使審判權,不起
訴康玉龍。卅九歲的康玉龍有詐欺、偽造文書前科,去年高雄警方查到一名大陸女子涉嫌賣
淫,循線查出他與此女子假結婚,警方到康住處搜索,才發現他有七張與不同大陸女子在大
陸公證結婚證書。獲知康玉龍在大陸重婚七次獲不起訴處分,他八十多歲的父親回應:「孩
子的事,我不知道…,我也管不了。」鄰居說,個頭並不大,長得也不怎麼樣,「很難想像
他竟結這麼多次婚」。不起訴書指出,康玉龍九十年七月間,到浙江省與吳少琴公證結婚,
一個月後,再到浙江省與鄭小紅結婚。九十四年一月、三月、八月、九月、十月、十一月間
分別到江西、福建和湖南省,與當地女子袁文娟、吳永花、蹇素華、關巧英、吳美蘇、羅濤
公證結婚。康承認有這些婚姻事實,並有大陸地區相關地區公證處核發的結婚公證書為據。
承辦員警透露,大陸戶籍資料可能因尚未電腦連線,以致康玉龍可以「一再結婚」,檢警懷
疑康是假結婚集團的人頭。將大陸女子娶進台灣後再辦離婚,再與另一名女子結婚,以這種
方法,引進大陸女子賣淫。警方所掌握線索發現,康玉龍早在七、八年前,就以每月可領兩
三萬元,誘使遊民當大陸女子的人頭丈夫,但當大陸女子來台後,康玉龍卻私吞這筆「人頭
丈夫費」。
2.與人通姦者。
配偶之一方與他人通姦,除構成「刑法」上的通姦罪外,因通姦之一方已違反貞操義務,
破壞雙方間之信賴,導致婚姻發生嚴重裂痕,故配偶之一方得於知悉後六個月內訴請離婚,
如未於知悉後六個月內訴請離婚,或事前同意或事後宥恕,或通姦已逾二年者,依法則不
得請求離婚。
3.夫妻之一方受他方不堪同居之虐待者。
所謂「不堪同居之虐待」,依司法院大法官釋字第372號解釋之見解,應就具體事件,衡
量夫妻之一方受他方虐待所受侵害之嚴重性,斟酌當事人之教育程度、社會地位及其他情
事,是否已危及婚姻關係之維繫以為判斷。若受他方虐待已
逾越夫妻通常所能忍受之程度而有侵害人格尊嚴與人身安全者,即屬不堪同居之虐待,因
此必須就具體事件由法官認定,非如外界傳言一定要有三張驗傷單才行。
4.夫妻之一方對於他方之直系尊親屬為虐待,或受他方之直系尊親屬之虐待,致不堪為共同
生活者。
5.夫妻之一方以惡意遺棄他方在繼續狀態中者。
6.夫妻之一方意圖殺害他方者。
依民法第1054條規定,有請求權之一方,自知悉他方意圖殺害起,一年內應起訴請求判
決離婚。如未於一年內提起,或其情事發生以逾五年者,即不得請求離婚。
所謂意圖殺害,實務見解認為必須有事實足以證明確有殺害意圖,方能認為符合要件。
7.有不治之惡疾者。
依法院實務見解如感染後天免疫缺乏症候群(愛滋病, AIDS)即屬不治之惡疾,但不孕
症會不妊症、雙目因病失明、手足殘廢等,依法院實務尚非不治之惡疾。
糾紛「鼠」不完 結婚未滿月ㄘㄟˋ了 中國時報 2008.06.05陳俊雄/北縣報導
住 樹 林 的 詹 姓 女 子 疑 因 患 有 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6182%u9B31" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"憂鬱症而酷愛飼養老鼠,甚至和一大群老鼠共眠。婚後詹女和
先 生 經 常 因 此 引 發 勃 谿 , 甚 至 在 婚 後 20 多 天 就 提 出 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u96E2%u5A5A" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 離 婚 協 議 書 要 求 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u96E2%u5A5A" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"離婚,板橋地方法院昨日審結判決2人仳離。張姓男子和詹姓
女 子 , 在 九 十 五 年 一 月 間 結 婚 前 一 周 , 雙 方 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5BB6%u9577" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"家長聚餐時,2人就因詹女飼養老鼠問題引發糾紛,當時即將
步上紅毯的新人還在長輩面前拍桌互罵,場面尷尬
妻 寧 與 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u5BF6%u8C9D" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"寶貝共眠 吵架還動粗
詹 女 父 親 坦 承 , 女 兒 疑 因 患 有 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6182%u9B31" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"憂鬱症,從小就喜愛飼養老鼠,而且飼養老鼠的數量相當多。
由於詹女一向都是以紙箱養老鼠,還在裡面鋪木屑、紙屑,用一百燭光的燈泡保溫,簡直就
把 這 群 老 鼠 當 作 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u5BF6%u8C9D" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"寶貝。詹父說,家人擔
心紙箱受熱燃燒,曾數度HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u5E0C%u671B" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"希望詹女減少飼養老鼠
數 量 , 但 詹 女 為 了 這 群 老 鼠 和 家 人 反 目 , 不 但 選 擇 在 外 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u79DF%u5C4B" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 租 屋 飼 養 , 甚 至 有 時 晚 上 也 不 回 家 , 留 在 HYPERLINK
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"搜尋這個關鍵字的相關內容"租屋處和這一大群老鼠共眠。
由 於 詹 女 先 生 對 於 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
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HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u884C
%u70BA" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"行為頗有微詞,2人除了經常爭吵,詹女也常為
一 些 芝 麻 小 事 而 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
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自 傷 之 情 ; 婚 後 不 到 1 個 月 的 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6642%u9593" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"時間,詹女就以2人吵翻天而寫妥離協議書,並要求新婚不久
的先生簽名。
事後詹女雖有就醫但病情並未改善,還經常對先生拳腳相向,詹、張2人遂相互提告訴離。
板橋地院審結認為,詹、張2人已形同陌路毫無夫妻情分,昨日判准結束這段HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5A5A%u59FB" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"婚姻。

夫變植物人 妻訴離…准了 【聯合報╱記者游明煌/基隆報導】2008.04.17


基隆市張姓男子多年來因骨髓炎等疾病臥床,已成植物人,須長期專人照料,仰賴呼吸器維
生,他的妻子訴請離婚。法官認為,他的病症對夫妻共同生活已構成障礙,判准離婚。張姓
男子和妻子結婚十多年,育有兩子。張妻指出,她丈夫自七年多前即因生病,且久治不癒,
已經成為植物人,目前必須長期仰賴呼吸器維生,意識不清,且無行動能力。經醫院診斷指
出,張姓男子罹患的是慢性呼吸衰竭、骨髓炎等疾病。張妻指出,為了生活,她也外出找工
作,負責小孩生活費用及生活支出。法官審理指出,依民法規定,夫妻之一方有不治之惡疾
者,他方得向法院請求離婚。法官認為,所謂不治之惡疾,應解為任何足以危及婚姻關係維
繫,為夫妻共同生活的障礙,而不容易治癒的疾病。法官指張姓男子得長期仰賴呼吸器,意
識不清,需人照顧,已對夫妻共同生活造成障礙,且無法治癒,不宜強令夫妻共同生活,離
婚有理,應予准許。至於兩名小孩的監護權,經過市府社工員的評估,法官認為,張妻有正
當工作,收入穩定,小孩長期由她照顧,也將監護權判給她。
8.有重大不治之精神病者。
精神病之程度經醫師鑑定已達重大不治之疾,不問為先天遺傳或後天所得,也不問發病在
結婚前或後,均得請求離婚。
9.生死不明已逾三年。
10.被處三年以上徒刑或因犯不名譽之罪被處徒刑者。
所謂不名譽之罪如竊盜、侵占、偽造文書、施用毒品。但有請求權之一方自知悉他方經
判決確定後已逾一年,或自其情事發生後已逾五年者不得請求離婚。
11.有前項以外之重大事由,難以維持婚姻者,夫妻之一方得請求離婚。但其事由應由夫妻
之一方負責者,僅他方得請求離婚。(此項為民法於民國74年6月3日修正時增列)
上述之重大事由規定,給予法官很大的裁量權。因此雖然無前述列舉之十項規定,仍有重大
事由足以影響婚姻者,依然可主張請求離婚。
說明(四)
在上述判決離婚的事由中,最常被引用者為:夫妻之一方受他方不堪同居之虐待者,何謂不
堪同居之虐待?依照法院實務上見解,認為是指給予他方身體或精神上不可忍受之痛苦,致
不堪繼續同居者而言:
說明(五)
身體上的虐待
最常見的身體虐待行為為毆打成習,即毆打已變成一種習慣。一般民間常強調要有三張以上
的驗傷單 。事實上,判決能否成立,要看行為是否達到虐待的程度。如傷勢輕微且次數只
有一、二次,可能會被認為是夫妻偶而失和動粗;但連續短時間內被毆打多次,則可視為毆
打成習而使判決成立。另如傷勢嚴重(被打斷肋骨),則只要一次就足以構成虐待,只要一
張驗傷單就足夠判決離婚成立。
說明(六)
精神上的虐待
實務上如夫妻之一方,誣指他方通姦、竊盜,或命一方下跪跪算盤、頭頂盆鍋水桶等,足以
損害人性尊嚴之事,都可構成精神上虐待事由,訴請判決離婚。
說明(七)
離婚應完備之手續
1.離婚協議書及當事人、證人簽章
2.戶口名簿
3.二吋半身照片三張
4.到戶籍所在地之戶政機關辦理
相關法條(一)
民法1049條
夫妻兩願離婚者,得自行離婚。但未成年人,應得法定代理人之同意。
民法1050條
兩願離婚,應以書面為之,有二人以上證人之簽名並應向戶政機關為離婚之登記。
相關法條(二)
民法1052條
夫妻之一方,有下列情形之一者,他方得向法院請求離婚:
重婚者。
與人通姦者。
夫妻之一方受他方不堪同居之虐待者。
夫妻之一方對於他方之直系尊親屬為虐待,或受他方之直系尊親屬之虐待,致不堪為共同生
活者。
相關法條(三)
夫妻之一方以惡意遺棄他方在繼續狀態中者。
夫妻之一方意圖殺害他方者。
有不治之惡疾者。
有重大不治之精神病者。
生死不明己逾三年者。
被處三年以上徒刑或因犯不名譽之罪被處徒刑者。
有前項以外之重大事由,難以維持婚姻者,夫妻之一方得請求離婚。但其事由應由夫妻之一
方負責者,僅他方得請求離婚。
相關法條(四)
民法1053條:對於前條第一款、第二款之情事,有請求權之一方,於事前同意或事後宥恕,
或知悉後已逾六個月,或自其情事發生後已逾二年者,不得請求離婚。
民法1054條:對於第一千零五十二條第六款及第十款之情事,有請求權之一方,自知悉後已
逾一年,或自其情事發生後已逾五年者,不得請求離婚。

妻迷驅魔夫蹺家 25年離不了 【聯合報/記者蘇位榮/台北報導】2007.05.25 03:29


楊姓男子不滿妻子強迫他信教,還對他進行驅魔儀式,離家十多年後請求離婚。一審法院判
准,但他的太太上訴後,台灣高等法院認為,雙方雖有宗教信仰的重大差異,但楊姓男子離
家,未盡到做父親和丈夫的責任,可責性較大,改判楊敗訴,不准離婚。楊姓男子向法院指
出,他和妻子結婚廿五年,妻子是虔誠的基督教徒,常在旁叨念,強制他一起上教會、信教
傳教,甚至還懷疑他有外遇被鬼附身,對他進行驅魔儀式。他認為,雙方的宗教信仰差異很
大,日常生活也有很多摩擦;妻子吵架時,將他收集多年的畫作割破,並把兩百多塊古玉當
垃圾丟掉,甚至逼他吃健康食品,逼他的朋友購買健康食品,讓他的精神受到很大的壓力,
他實在受不了。楊姓男子十五年前離家出走,假日會回家探望小孩,他認沒有必要維持這種
有 名 無 實 的 HYPERLINK "http://udn.com/search/?
Partner=udn_tw_xml_search_hk&searchtype=overture&Keywords=
%B1%42%AB%C3"婚姻,於是向法院請求離婚。一審法院傳訊楊的女兒出庭作證,女兒
證稱:「媽媽不管什麼事都可以和爸爸吵,媽媽一直認為爸爸被鬼附身,曾多次對爸爸進行
驅鬼儀式,大叫「奉耶穌的名義,把你身上的鬼趕出去」。一審法院以雙方有無法維持婚姻
的重大事由,判准離婚。但楊太太不願離婚,提起上訴。高院認為,楊姓男子既然多次和妻
一起上教會,顯然上教會並沒有到令他無法忍受的程度;但他卻離家出走,每月回家四次,
長久分居使雙方感情裂痕加深。究其責任,應歸責於楊姓男子,他無權訴請離婚。

婦人不堪丈夫長期晚點名聽訓訴離獲准 中時電子報晚報 2007.08.06 中央社


嘉義市陳姓婦人不堪詹姓丈夫長期於深夜強迫起床聽訓,且常遭酒後的丈夫毆打,不時被以
「討客兄」等言詞恐嚇辱罵,陳婦長期身受身體、精神上的虐待,致罹患憂鬱症,日前向嘉
義 地 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u65B9%u6CD5" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"方法院訴請離婚獲准。全案仍可上訴。
判決書指出,詹男、陳女於七十三年結婚,目前育有已成年長子及一男一女未成年子女,詹
男不僅經常酒後毆打陳婦,於九十五年一、二月間誣指陳婦「討客兄」,且常於深夜強迫陳
婦起床聽訓,還恐嚇「出門就毆打」等言詞,陳婦不堪虐待,聲請通過保護令,並向嘉義地
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u65B9%u6CD5" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"方法院訴請離婚。判決書表示,按夫
妻 一 方 受 他 方 不 堪 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u540C%u5C45" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"同居虐待,受虐待夫妻
的一方得請求離婚,陳婦婚後,丈夫詹男長期酗酒、酒後以三字經等辱罵陳婦,深夜又不讓
陳婦睡覺,強迫起床聽訓,施以精神虐待,甚至毆打陳婦成傷,造成陳婦 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u751F%u6D3B" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"生活極度痛苦,罹患憂鬱症,皆足以構成離婚原因,陳婦訴請
離婚獲准。嘉義地方法院判准兩人離婚後,對於雙方所生的一男一女未成年子女,應由陳婦
擔任扶養為適當,不過詹男需共同分擔扶養費用一萬四千元,直到兩位子女滿二十歲為止。

河東獅吼39年 全家挺父判離 中國時報 2007.10.11陳俊雄/北縣報導


結褵近四十年的李姓女子,除對先生長期暴力相向,曾以剪刀刺入先生背部行凶。李女還將
兒 子 、 媳 婦 、 女 兒 、 女 婿 罵 的 一 無 是 處 。 丈 夫 忍 無 可 忍 下 訴 請 離 婚 , 全 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5BB6%u4EBA" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"家人都站在爸爸這方。法官認為李女具暴力傾向,又愛用不堪
字 眼 辱 罵 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u5BB6%u4EBA" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"家人,因此判准離婚。HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u592B%u59BB" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 夫 妻 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7D50%u5A5A" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"結婚將近四十年並不容易,但住在蘆洲的李姓女子卻因有精神
官 能 方 面 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u75BE%u75C5" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"疾病,就經常對一家子人大呼小叫、
暴力相向,李女還罵兒子「自小叛逆素行不良」,媳婦是「奢侈驕縱」,數落女婿「酗酒流
氓」,女兒則是「從小好吃懶做」,一家子人到她嘴裡全都一無是處。李女先生表示,她和
李 女 在 五 十 八 年 一 月 間 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u7D50%u5A5A" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"結婚後,妻子就長期無
故 當 眾 以 三 字 經 罵 他 , 還 表 示 HYPERLINK
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"搜尋這個關鍵字的相關內容 "房子是她所有不准入內睡覺,逼得他晚上經常要在
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u8ECA" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"車上睡覺;另外,妻子在九十四年六月間,還
曾以剪刀朝他背後猛刺,登時就刺出了兩個窟窿鮮血直流,險些就要了他的命。李女的一對
兒 女 及 媳 婦 、 女 婿 也 都 異 口 同 聲 表 示 , 只 要 不 順 HYPERLINK
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"搜尋這個關鍵字的相關內容"媽媽的意,她就會打人、罵人,甚至還會在半夜不讓先生及小
孩睡覺,疑心病很重。李女則辯稱,先生和小孩們「沆瀣一氣」一起陷害她,還曾以
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u75BE
%u75C5" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"疾病發作共同將她五花大綁送醫HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6CBB%u7642" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"治療,對此他正在控告一家子親人涉及傷害、妨害自由。李女
在庭訊時越說越不高興,還一一數落家人,將身邊至親說得一文不值。李女說,先生和
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%u5916%u52DE" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 外 勞 HYPERLINK
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"搜尋這個關鍵字的相關內容"關係曖昧,腦袋裡只想侵占她名下財產,接著話鋒一轉斥責兒
子「自小叛逆、素行不良」;媳婦「奢侈驕縱、需錢無度」,「覬覦我的財產」;女婿「綽
號『流氓宏』,素行不良又愛喝酒」;女兒「從小好吃懶做,不思自力謀生,出
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%u6703" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"社會後仍不斷向我伸手要錢」。HYPERLINK
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"搜尋這個關鍵字的相關內容"板橋地院承審法官審酌全案,認為李女言行確實已逾越了
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%u59BB" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 夫 妻 通 常 所 能 忍 受 範 圍 , 符 合 「 不 堪
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束這樁維持長達卅九年的HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u5A5A%u59FB" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"婚姻。

夫貪汙逃大陸 妻訴離判准 中國時報 2007.10.26廖素慧/嘉義報導


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%u53F0%u7063" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 台 灣 HYPERLINK
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" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 工 廠 技 士 文 嘉 生 , 因 貪 汙 罪 被 判 刑 , 逃 匿 HYPERLINK
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" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 大 陸 , 留 下 HYPERLINK
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" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 離 婚 , HYPERLINK
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林 妻 主 張 , 與 文 嘉 生 於 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
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"搜尋這個關鍵字的相關內容 "菸酒公賣局隆田酒廠總務室營繕技士,於九十年間
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九 十 四 年 五 月 中 旬 , 文 男 向 林 妻 宣 稱 要 到 HYPERLINK
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" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 委 託 書 , 內 容 「 本 人 因 亂 搞 男 女 HYPERLINK
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"搜尋這個關鍵字的相關內容"婚姻同意無條件離婚,本人已離開台灣…」。林妻獲悉,如青
天霹靂,卻也沒有文男的音訊,此後屢有地下錢莊逼債,才知文男積欠錢莊8千萬
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" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 法 官 審 理 , HYPERLINK
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罪 已 經 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
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%u59D4%u8A17" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"委託書,故准予林女離婚。

案例四:親等的計算
王先生育有二男一女,即王大雄(兄)、王小雄(弟)、王小華(妹)。王大雄與陳阿惠結
婚,陳阿惠有母親林氏,並與王大雄生下一男孩小松。王小雄與林阿妹結婚生有一男孩王小
黑。王小華嫁給李阿強後生下一女孩婉君,李阿強有母親戴氏及一位弟弟李小牛。李小牛與
黃阿玉結婚。婉君生性溫柔可愛,小松有事沒事就去姑媽家與婉君玩,因青梅竹馬日久生情
兩人欲結為夫妻,王大雄與王小華得知後非常苦惱小兩口又不聽勸阻,試問
親屬的種類種
一、親屬可分幾種?
答:親屬可分為血親親屬與姻親親屬兩大類。
二、何謂血親?
答:指血統相互之間有聯繫的身份關係。
三、血親之分類及其定義?
答:血親可分直系血親與旁系血親。所謂直系血親係指己身所從出之血親(本身之父母),
或從己身所出(本身之子女)之謂(參照民法第九百六十七條第一項)。
所謂旁系血親,係指並非直系血親,但與本身同出於一源者(如伯父、兄弟)之謂(參照民
法第九百六十七條第二項)
四、直系血親親等的計算方法?
答:直系血親親屬親等的計算方法,即從本身上下算,以一代一親等,算至想要與之計算之
直系血親,將其相加即可(參照民法第九百六十八條)
五、案例中王先生與王大雄為父子,兩者之間有幾親等?

答:

圖五:一親等關係圖(改寫自陳國義著,法律與生活,民國88年,36頁)
圖例中王大雄為王先生所生,其間僅間隔一代。兩人為直系血親一親等。
六、王小松與其祖父王先生為幾親等?

圖六:二親等關係圖(改寫自陳國義著,法律與生活,民國88年,36頁)
圖例中王先生與王大雄為一親等,王大雄與王小松為一親等,二者相加為二,故王先生與王
小松為二親等。
七、旁系血親親等的計算方法?
答:旁系血親親等的計算方法,即從本身算至同一來源的直系血親,以一世一親等,再由同
一來源的直系血親算至想要與之計算的旁系血親,將其親等相加即可。

圖七親等關係圖(改寫自高大鈞著,實例民法概要,2001年,318頁,圖4-1-1)
八、案例中王大雄與王小雄為兄弟,兩者之間有幾親等?
答:王大雄與王小雄皆為王先生所生,兩人為旁系血親,其親等之計算如下:
先找出王大雄與王小雄之同一來源的直系血親,其同一來源的直系血親為王先生。王大雄與
王先生為父子僅有一代故為一親等;王小雄與王先生亦為父子,兩人僅有一代亦為一親等,
二者相加為二,故王大雄與王小雄為旁系血親二親等。
案例中王小松與王小華(王小松之姑媽)為幾親等?
王小松為王大雄所生,兩人為一親等;王大雄又為王先生所生,兩人亦為一親等;王小華與
王先生為父女兩人亦為一親等。
將此三人的親等相加為三,故王小松與王小華為旁系血親三親等。
九、何謂姻親?
答:所謂姻親係因為婚姻媒介所發生的親屬關係。
十、形成姻親的種類?
答:依據民法第九百七十條之規定,以下三種親屬可以形成姻親,即除這種以外均不構成法
律的姻親關係:
1.血親之配偶
自己與自已有血親關係(不論直系或旁系血親)的配偶,形成姻親。如案例中王小雄與其兄
王大雄的太太陳阿惠為姻親(血親之配偶)。
2.配偶之血親
自己與自己配偶的血親(不論直系或旁系血親)形成姻親。如案例中王大雄與妻子陳陳阿惠
母親(林氏)形成姻親(配偶之血親)。
3.配偶血親的配偶
自己配偶的血親(包括直系或旁系血親)已結婚,該血親的配偶與自己形成姻親(配偶血親
的配偶)。如案例中王小華與李阿強結婚,李阿強之弟李小牛與黃阿玉結婚。王小華與李阿
強之弟李小牛的配偶(黃阿玉)形成姻親(配偶血親的配偶),王小華與黃阿玉為妯娌,具
有姻親關係。
姻親之親系及親等的計算
依民法第九百七十條之規定
一、血親之配偶,從其配偶之親系及親等。
二、配偶之血親,從其與配偶之親系及親等。
三、配偶之血親之配偶,從其與配偶之親系及親等。
一之說明:
血親之配偶,從其配偶之親系及親等
案例中王小雄與陳阿惠(王小雄之大嫂),兩者間為什麼親系?又有幾親等?
王小雄與王大雄為旁系血親,而陳阿惠為王大雄之配偶,故王小雄與陳阿惠為姻親。兩者之
間的親系及親等,則必須依照王大雄(陳阿惠之配偶)與王小雄之間的親系及親等來計算,
因王大雄與王小雄為旁系二親等,故王小雄與陳阿惠為旁系二親等。

二之說明
配偶之血親,從其與配偶之親系及親等
案例中王大雄與岳母林氏,兩者之間為何等親系?又有幾親等?
王大雄與岳母林氏,為配偶之血親,故為姻親,王大雄與岳母的親等的計算須由陳阿惠與母
親的親等來確定,陳阿惠為林氏所生,故與林氏為一親等,故王大雄與岳母林氏為直系姻親
一親等。
三之說明
配偶之血親之配偶,從其與配偶之親系及親等
案例中王小華與黃阿玉(妯娌)兩者之間為何等親系?又有幾親等?
王小華為李阿強之妻,黃阿玉為李小牛之妻,王小華與黃阿玉之親系與親等,須依照二人配
偶之間的親系與親等,李阿強與李小牛為旁系血親二親等,故王小華與黃阿玉為旁系姻親二
親等。

何以禁止近親結婚,其理由安在?
我國民法基與以下兩大理由禁止近親間相互結婚:
一、優生學的觀點:由於親等相近者,結為夫妻,因血緣太近,易於生下畸形兒,故世界各
國皆立法加以禁止。
二、基於避免倫常名份混亂之考量:
例如案例中王先生乃婉君之直系血親尊親屬(祖父),婉君應稱呼王先生爺爺,如王先生可
與婉君結婚,二人一旦結為夫妻,將造成亂倫,因為原本婉君與其父母的關係都將會在其與
王先生結婚後立刻變得混亂兒不知如何稱呼,故法律禁止這種會破壞倫常的婚姻關係。

依我國親屬法之規定,何等近親不得結婚?
依我國民法第九百八十三條下列親屬不得結婚:
一、直系親屬相互間不得結婚。
二、直系姻親相互間不得結婚。如案例中王先生與陳阿惠可否結婚?由於王先生為陳阿惠先
生的父親(公公)為免倫常名份之混亂,亦禁止結婚。
三、六等親內之旁系血親相互間不得結婚,但因收養而成立之四親等及六親等旁系血親,輩
分相同者除外。

柒、家庭暴力
一、家庭暴力新聞報導

明顯違常理 可認定家暴 周敏鴻/桃園97.06.19 自由時報


女兒被媽媽剃光頭,算不算是家暴?桃園警方指出,家暴行為範圍太廣,很難明確定義,但
剃光頭明顯違反社會常理,應可認定為家暴行為。為了防治家庭暴力行為、保護被害人權益
而頒行的「家庭暴力防治法」,第二條開宗明義指出,家庭暴力就是家庭成員間實施身體、
精神上不法侵害的行為。所以包括毆打傷害、辱罵、毀損財物、電話騷擾、刻意製造噪音等
只要被害人感覺到被侵害,就能認定為家庭暴力行為,警方說,若女兒被媽媽剃光頭,因為
明顯不合常理,可能讓女兒感覺尷尬、丟臉,形成精神上的虐待,就應被列為家暴行為。

這款少妻 鋸頸淋粥家暴老公 中國時報 2008.05.24游順歷/高縣報導


「 十 一 年 來 我 過 的 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u751F%u6D3B" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"生活生不如死!」高縣
大 社 鄉 一 名 老 翁 長 期 被 年 紀 相 差 廿 八 歲 的 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u59BB%u5B50" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"妻子虐待,全身上下都是傷痕的老翁哭訴,悍妻經常以「偷
襲 」 的 方 式 凌 虐 他 , 令 他 日 子 過 得 痛 苦 不 堪 , 由 於 他 不 懂 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6CD5%u5F8B" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 法 律 程 序 , 廿 三 日 向 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u9AD8%u96C4" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 高 雄 縣 議 員 許 慧 玉 求 助 , HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5E0C%u671B" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 希 望 能 夠 協 助 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7533%u8ACB" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"申請保護令,就此脫離家暴惡夢。昨日何姓老翁在大社鄉許慧
玉 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u670D
%u52D9" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"服務處出示之前驗傷照片,不禁潸然淚下,他
指 著 身 上 燙 傷 癒 合 的 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u50B7%u75A4" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"傷疤以及脖子上被鋸砍
的傷痕,痛陳躁鬱悍妻虐行。何姓老翁表示,他為了男性自尊以及家和萬事興的
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u50B3%u7D71" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"傳統觀念,不斷隱忍,但HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u59BB%u5B50" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 妻 子 卻 變 本 加 厲 , 讓 他 每 日 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u751F%u6D3B" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"生活在水深火熱之中,才不得不向民代求援。何翁說,他已經
八 十 四 歲 , HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u8001%u5A46" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"老婆則小他廿八歲,他說,自己是榮
民 , HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u5E74%u8F15" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 年 輕 時 曾 在 藝 工 隊 服 役 , 在
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u53F0%u4E2D" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 台 中 遇 到 當 時 在 撞 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7403%u5834" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 球 場 擔 任 計 分 小 姐 的 妻 子 , 由 於 經 常 到 撞 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7403%u5834" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 球 場 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6D88%u8CBB" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"消費,兩人因此結識,進而墜入愛河。婚後兩人曾經度過一段
甜蜜日子,退伍後他用積蓄在大社鄉買下一整棟透天厝,同時拚命做苦工養活妻子與二子一
女 , 一 家 五 口 倒 也 和 樂 。 但 隨 著 何 翁 老 歲 漸 長 , HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7D93%u6FDF" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容 "經濟不好的女兒又把兩個孫女交給兩老撫養,家裡
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u7D93%u6FDF" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 經 濟 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u58D3%u529B" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"壓力越來越重。何妻在警方調查時表示,他先生受不了經濟
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u58D3%u529B" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"壓力,就鎮日借酒澆愁、酒後砸東西
發 洩 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u60C5%u7DD2" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"情緒。何翁表示,妻子後來因為他常
喝酒鬧事,疑似因此罹患HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u8E81%u9B31%u75C7" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"躁鬱症,整天
與他吵架,而且不時以各種物品「偷襲」他;民國八十六年七月,何妻在早餐時端著一鍋滾
燙的熱粥突然潑到他身上,造成他上半身幾乎百分之八十面積二度以上燙傷,經過將近一年
半 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u6642%u9593" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"時間診療才漸漸癒合;今年四月,妻
子更是變本加厲,趁著他要外出彎身穿鞋之際,持銳利的大型鋸子,連砍他脖子數刀,當場
血 流 如 注 , 讓 他 徹 底 心 寒 。 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u8EAB%u5FC3" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"身心嚴重受創的何姓老翁,再也無法忍受妻子暴行,但又不知
道要如何處理後續事項,於是向縣議員許慧玉求助,經過許居間協調,何妻暫時被長子送至
某寺廟安置,不過由於沒有強制力,何妻隨時可要求回到家中。聽聞此消息,何姓老翁害怕
到發抖,因此透過許慧玉向仁武分局申請家暴保護令。

碩士夫精神家暴 博士妻訴離獲准 中國時報 2008.05.24廖素慧/嘉義報導


吳姓夫妻均任教於大專院校的高學歷知識分子,結婚 24年,生育3名子女,吳夫懷疑
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u59BB
%u5B50" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 妻 子 HYPERLINK
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"搜尋這個關鍵字的相關內容"外遇多年,吳妻不滿夫因疑神疑鬼而燒了她的衣服,動輒以尖
酸 刻 薄 的 言 語 譏 罵 , 不 堪 長 期 忍 受 HYPERLINK
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" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 精 神 上 的 家 暴 , 訴 請 HYPERLINK
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" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 離 婚 , HYPERLINK
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" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 留 學 取 得 博 士 , 原 任 教 於 國 立 HYPERLINK
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" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 大 學 , HYPERLINK
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" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 技 術 學 院 任 教 , 每 月 收 入 大 約 17 萬 元 ; 吳 男 擁 有 師 大
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u7814%u7A76%u6240" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"研究所碩士學位,任教於海
軍官校,月入大約10萬多元;兩人結婚24年,生育3名子女,其中有1名未成年。吳女訴請
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u96E2%u5A5A" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"離婚主張,兩人原均任教職,吳男辭
職 念 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u7814%u7A76%u6240" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"研究所至受聘至海軍官校期
間長達5年,沒有工作,家計由她獨自負擔,重獲教職有收入以後,也未按月給付家計
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u751F
%u6D3B" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"生活費,她二度留職留薪赴美攻讀碩士、博士
期 間 , 共 準 備 180 萬 元 供 應 子 女 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u751F%u6D3B" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 生 活 費 。 吳 女 指 述 , 吳 男 因 HYPERLINK
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"搜尋這個關鍵字的相關內容"個性使然,言語尖酸刻薄,並曾用肢體暴力,又因個人幻想,
燒 光 她 的 衣 服 , 她 提 出 家 暴 保 護 令 獲 准 , 兩 人 已 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5206%u5C45" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"分居6年多。吳男抗辯指出,同意離婚,吳女沒有資格當他的
配 偶 , 她 通 姦 害 夫 , 敗 壞 門 風 , 自 國 外 返 台 寫 論 文 期 間 , 有 男 子 開 車 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u63A5%u9001" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 接 送 , 她 使 用 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u624B%u6A5F" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 手 機 卻 不 給 他 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u96FB%u8A71" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 電 話 號 碼 , 他 輾 轉 知 道 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u624B%u6A5F" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"手機號碼,打給她,卻聽到她脫口而出叫姦夫的名字,一聽到
是 他 的 聲 音 , 立 刻 掛 斷 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u96FB%u8A71" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"電話。法官審理,吳男
於90年2月間某晚,因吳女晚歸,而抓住吳胸前的衣服,將吳女壓靠牆壁,並辱罵吳女「賤
貨 、 爛 貨 」 等 語 , 子 女 作 證 也 指 出 , 父 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6BCD%u89AA" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 母 親 常 吵 架 , 父 親 常 打 罵 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6BCD%u89AA" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"母親。法官判決兩人離婚。
每年遭暴婦女 家暴手段愈見殘酷 拿兒女當祭品
中國時報 2007.06.24 林倖妃/台北報導
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u53F0%u7063" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 台 灣 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5BB6%u5EAD" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"家庭暴力的真相在哪裡?律師賴芳玉指出,每年遭受丈夫施暴
的 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u5A66%u5973" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"婦女超過十三%,推估約六十五萬人,
但 去 年 通 報 不 過 六 萬 件 , 隱 藏 黑 數 仍 多 ; 現 代 HYPERLINK
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" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 婦 女 HYPERLINK
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" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 基 金 會 更 發 現 , 每 年 因 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5BB6" \o " 搜 尋 這 個
關鍵字的相關內容"家暴死亡者近兩百人,愈來愈多施暴者要脅並將子女當成報復
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u5DE5%u5177" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 工 具 。 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5BB6%u5EAD" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 家 庭 暴 力 HYPERLINK
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"搜尋這個關鍵字的相關內容 "防治法從民國八十八年上路之後,雖然讓社會正視
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u5BB6" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"家庭內的暴力也是「犯罪」,但因配套不足,
衍 生 不 少 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u5F8C%u907A%u75C7" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 後 遺 症 , 現 代 婦 女
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u57FA
%u91D1" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"基金會就發現有愈趨「惡質化」跡象,也就是
施暴的先生所用手段愈來愈激烈。賴芳玉舉例,就她在庇護機構所見,有人被先
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u751F
%u6D3B" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"生活生生從二樓丟到一樓、被打到舌頭斷裂、
以榔頭捶打,還有人因害怕,逃出門後不敢回家,就在公園流浪,以致遭到他人暴虐侵害。
現 代 婦 女 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u57FA%u91D1%u6703" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"基金會副執行長姚淑文指出,
該會所做統計發現,每年因家庭暴力致死有將近兩百人,以九十三年來說即有一九六人,而
該 年 遭 媒 體 揭 露 的 家 暴 案 件 中 , 至 少 五 分 之 一 都 拿 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5B69%u5B50" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 孩 子 當 報 復 HYPERLINK
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"搜尋這個關鍵字的相關內容"工具。姚淑文說,細究各項暴力犯罪,從故意殺人到重大傷害,
和家庭暴力有關者就佔一成至一成二,一般傷害案件就佔四分之一,顯見家庭暴力手段愈來
愈惡質化,傷害愈來愈嚴重。
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u4FDD
%u8B77" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"保護令也有問題。
現 代 婦 女 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u57FA%u91D1%u6703" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"基金會執行長張錦麗指出,
國 內 法 界 包 括 法 官 和 檢 察 官 類 似 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u8A13%u7DF4" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 訓 練 不 足 , 多 僅 同 意 核 發 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u4FDD%u8B77" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"保護令,內容多半只要求先生不能再施暴,卻以先生遷出可能
造 成 更 多 問 題 為 由 , 不 核 發 「 遷 出 令 」 或 要 求 先 生 強 制 接 受 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6CBB%u7642" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"治療的「處遇令」,以致在太太求援後,竟然還要和先生同住
在一個屋簷下。現代婦女基金會就統計,家暴法實施後所核發的處遇令僅佔申請比例三%,
也不少受暴婦女仍處於不HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u5B89%u5168" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 安 全 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u74B0%u5883" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"環境中。

夫扮鬼強暴 妻拿保護令2007/06/19 【聯合報/王昭月、胡宗鳳、林秀美、梁玉芳】


高雄縣一名婦人長期遭先生跟蹤、施暴,且經常三更半夜被裝神弄鬼的先生嚇醒,而後遭到
強暴。但因蒐證困難,家暴委員會花了一年約談兩造並協助蒐證,才讓她拿到保護令。廿八
歲的婦人婚後在先生經營的便利商店掌管收銀、點貨等工作,夫妻每天上、下班都在一起,
連三餐都是由先生為她準備,她幾乎不能單獨外出,形同被「軟禁」。每天上午開店後,先
生就會假借在店內幫忙觀察她的一舉一動,若當天她曾與男性顧客說笑,或者點貨時向男性
送貨員露出了笑容,晚上回到家就會被先生逼問:「為何要對男人笑?」一直問到滿意為止
才讓她去睡覺。
有幾次婦人的女性朋友來找她外出,她都徵得先生同意才外出,但返家後便會遭到「逼供」
被要求一五一十稟告外出情形,先生邊聽邊作筆記;之後先生再打電話向妻子女友查證,若
有出入,三字經即脫口而出,並告誡對方「不要帶壞我的老婆」。後來沒有朋友來找她了。
婚後一年多,婦人連娘家也不敢回,因為先生一樣會「盤問」她的父母、兄弟姊妹,而且不
准她回家訴苦,否則當天晚上就會不斷地問話,且用棉被蓋住她,往身上拳打腳踢,甚至整
晚用水潑她,連打瞌睡都不行。
有好幾次,她在三更半夜一睜眼看到先生站在床邊,眼睛上吊、全身顫抖,憤怒地瞪著她,
彷彿中邪,並故意製造「碰、碰、碰」的聲響,讓她十分恐懼,這時先生再爬到她身上,強
迫她性交。為此林姓婦人罹患憂鬱症,曾經看過精神科,未料聲請家暴法時,被先生反咬一
口,指她所言與罹患憂鬱症有關;幸好經過一年多的蒐證後,讓她拿到了保護令。高雄縣衛
生局長黃志中說,家暴案件中最不容易聲請到保護令的,就屬於這類精神虐待併性侵案;個
案不敢錄影,有時來不及錄音,祇好透過多次心理諮商、評估來釐清真相。

同居義務 不能強迫履行 【聯合報╱文/王昭月、胡宗鳳、林秀美、梁玉芳


雖然「同居義務」常是性暴力的理由,但婦女新知基金會指出,我國民法雖然規定夫妻互負
同居義務,但不能強迫履行;當一方有正當理由時,即可以拒絕。此外,妻子身體不適、生
病時,可以免除性交的義務。律師王如玄指出,夫妻間的霸王硬上弓是犯罪行為,不僅觸犯
「家庭暴力防治法」,還可能觸及刑法。家暴法實施後,強迫配偶性交,已經構成家庭暴力
刑法妨害性自主罪章修訂,明訂「婚姻強暴」可由受害配偶提出告訴,不與其他性侵害行為
同列為公訴罪,是因考慮夫妻之間的情分,讓受害配偶保留告訴決定權。但這也使得夫妻強
暴案件真正提出告訴的數字並不高。高雄市立凱旋醫院去年僅接獲一例婚姻性暴力的精神鑑
定,後來老婆不忍見老公坐牢,撤銷告訴。「婚姻性暴力發生率不低,但告訴率不高」,這
是凱旋醫院副院長周煌智的長期觀察。現代婦女基金會副執行長姚淑文指出,即使眾多婚暴
受害婦女都有強迫性交的受害經驗,但大半心情都是「能離婚就好,不想再告他」;修法八
年來,她經手的案件中只有一件曾對丈夫提出強制性交告訴。這位受害婦女認為,丈夫的行
為對她傷害太大了,比打她還要令人難以忍受,因此她打民事官司訴請離婚,也打刑事官司
告丈夫強制性交;但在確定離婚之後,她撤銷對丈夫的刑事告訴,原因是「我不想孩子長大
以後,發現他有個強暴犯父親」。她聲明,並不是對丈夫的憤怒消失,而是為了孩子的心靈
寧可放丈夫一馬。前婦女救援基金會董事長林芳皓指出,目前台灣已有醫院婦科引進客觀的
檢驗工具,以醫學證據取得強迫性交行為的證據,這類工具包括陰道鏡、甲苯安藍檢驗。不
過,有些婦女在法庭上會因為尷尬、或婚姻強暴的觀念不被認可,而是避重就輕地描述,容
易讓法官認為只是夫妻性生活不協調罷了。

癌妻逝 岳父母對他棒打勒脖 【聯合報╱記者施鴻基/高雄市報導】2007.06.26


高雄市一名張姓男子因妻子罹癌去世後,將岳父母接來同住幫忙照顧小孩,但岳父母一想到
早逝的女兒,就怪女婿沒照顧好,經常打他出氣。張擔心孩子受到影響,日前向警方聲請保
護令,強制岳父母遷出住處。 他岳母向警方說明時,並未否認打女婿,但她說,女婿延誤
女兒的病情,明知女兒身體不舒服,身為丈夫就應注意妻子的健康,即使女兒不願就醫,也
應要求去醫院檢查,對女婿這種嚴重疏失,她無法諒解。四十三歲的張姓男子是一家民間企
業基層主管,和妻子結婚九年,育有一子。他表示,去年妻子覺得身體不適,他即陪著她到
醫院檢查,但第一次未檢查出癌症,數月後不舒服的情況加劇,再度到大醫院檢查,卻發現
已是癌症末期,沒多久就撒手人寰。張姓男子說,為了照顧就讀國小的兒子,他將岳父母接
來同住,沒想到年近七十歲的岳父母一直怨他沒照顧好妻子,常不給他好臉色看,有次岳母
心情不好,隨手拿起家中木棍打傷他的腿。「這半年來,只要岳父母想起女兒就會悲從中來
如果他在場,就免不了岳父母的暴力」他體諒兩老失去愛女心情,一直沒有還手,默默承受
他說,本月中他在房間內休息時,睡夢中卻被老丈人以手勒住脖子,從臥室拖到客廳,在兒
子面前再度被岳父打傷,次日幾乎無法上班,他擔心孩子會受到影響,決定聲請保護令。張
姓男子紅著眼眶說,岳父母失去女兒,我也失去愛妻啊!為什麼他們就不能體諒我呢?除了
聲請保護令,他並未控告岳父母傷害。高雄市警分局一名家暴官表示,包括前配偶、姻親或
四等親以內的旁系親屬,都適用家暴法規範,不過岳父母施暴是相當少見的情況,他建議張
姓男子還是要設法和岳父母溝通心情、想法,畢竟對方仍是妻子的父母,何況小孩與外公外
婆的親情無法割捨。

不是打人才算家暴 莽夫搞「砸」婚姻 中國時報 2007.08.06李文輝/桃園報導


別 以 為 只 有 把 人 打 得 遍 體 麟 傷 , 才 算 是 家 暴 ! 李 姓 男 子 因 情 緒 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7BA1%u7406" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 管 理 失 控 , 動 輒 口 出 穢 言 、 摔 東 西 , 又 傳 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7C21%u8A0A" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"簡訊威脅太太;雖然沒動到妻子半根汗毛,桃園地院法官仍認
為 , 這 已 構 成 不 堪 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u540C%u5C45" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"同居之虐待,不但發給
保護令、判准離婚,還要男方付出廿五萬元精神慰撫金,兩個孩子的親權,也由女方行使。
在 某 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u4F01%u696D" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 企 業 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u516C%u53F8" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"公司擔任課長的李姓男子與彭姓女子結婚十六年,兩個孩子分
別是十五、十三歲。六年前開始,李經常出入酒家,回家大罵三字經、亂砸東西,衣櫥鏡子
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u624B
%u6A5F" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 手 機 、 門 窗 、 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u96FB%u5668" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 電 器 、 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5BB6%u5177" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"家具無一倖免,甚至拿鐵鎚丟人,揚言「同歸於盡」,妻子嚇
得 逃 回 娘 家 。 李 某 又 傳 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u7C21%u8A0A" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"簡訊恐嚇彭女及岳父母:
「我的東西都很硬,咬不得,硬咬一定會掉牙,還會受重傷沒得醫…」、「賤HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5973%u4EBA" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 女 人 … 既 然 妳 不 要 臉 , 就 等 著 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5168%u5BB6" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"全家陪葬…」女方忍無可忍,只好先聲請保護令獲准、再訴請
離婚。李某強調,他同意離婚,不過,他絕對沒有對太太有任何身體、或精神上的暴力行為
而是妻子個性不佳,未盡人妻、媳之道,挑撥是非,又猜忌他行為不軌;甚至婆婆的
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u751F
%u65E5" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"生日、大舅出殯都不出席,他長期隱忍,才藉摔
東 西 洩 悶 。 法 官 審 酌 指 出 , 李 某 情 緒 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u63A7%u5236" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"控制不佳,經常嚴重毀損物品,造成彭女心理恐懼;法官認為
已 構 成 不 堪 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u540C%u5C45" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"同居之虐待,准予離婚,兩個孩子歸
女方監護,李某還要付出精神慰撫金廿五萬元給女方;及兩個孩子每月各一萬元的扶養費,
到廿歲成年為止。

打孩子手心 不發保護令 【聯合報╱記者劉峻谷/台北報導】2007.09.10


家暴防治法實施九年來,確實收到預防效果,遏阻並嚴懲許多親屬暴力;但也有許多聲請家
暴保護令的理由不符條件被駁回。家暴案中,大多數是父親對子女暴力。基隆市失業的楊姓
泥水工酒後脫個精光在家中走來走去又毆打稚齡女兒,由於同居人已聲請暫時保護令,經報
警處理,被法院依違反家暴法羈押。台北縣汐止市一名鍾姓男子前年酒後在家裏發飆罵女兒
還持刀到女兒的公司揚言殺死她,女兒向法院聲請獲得家暴保護令並控告父親涉及恐嚇。士
林地檢署調查後以女兒願意原諒他,給他處分緩起訴一年。也有人順利獲得保護令,卻因故
流落他鄉。高雄縣一名魯凱族婦人結婚十五年,也被她的勇士丈夫打了十五年。今年初她無
法再忍受,到醫院驗傷並聲請保護令,卻因部落內的人質疑「勇士怎麼可能打老婆」,認為
她破壞部落形象,不讓她參加部落活動,她不見容於部落而離家出走。有學生想拿保護令當
擋箭牌,被駁回。屏東某國中一年級黃姓學生,本月初向校長投訴被父親打手心,要告父親
涉及家暴並聲請保護令。屏東地方法院表示,孩子不聽話,家長有懲戒權,只要不造成孩子
有生命危險,都可以容許,不符合家暴令核發的要求。

男人遭家暴 比例暴增 2007/10/15 16:30 記者劉星君、李光儀/連線報導


比去年同期暴增4倍
「被老婆打?我不打老婆就很好了,還被老婆打?」
其實不然。家暴法實施以來,男性被害人愈來愈多。台北縣警局婦幼隊統計今年1到7月家
暴通報案件,和去年同期相比,男性遭家暴比例暴增近4倍,從130件增加為478件;台北
市的男性遭家暴數字近年也以每年7個百分點速度增加。家暴官說,時代不同,苦命男人愈
來愈多了。
婚姻暴力比率最高
台北縣去年遭家暴案件中,男性約佔7.8%,今年大幅攀升到26%,其中又以婚姻暴力的比
例最高,佔6成多。對於家暴案件男性被害人的增加,婦幼隊長鄭福恆認為與男人愛面子的
心理改變有關,尤其有了申訴管道後,對家暴不再隱忍,報案意識提升,因此降低了男人受
家暴黑數,數據便逐年增加。
台北市93年男性受家暴案約全部家暴案10.5%,94年為17.2%,95年為24.7%,顯示男
性受家暴案以每年7%「穩定成長」。今年到9月份為止,男性通報家暴案件已佔所有通報
案26.8%,「後勢看漲」。
可打男性關懷專線
台北市警局婦幼隊指出,男性可能因為背負傳統壓力,認為被老婆打很沒面子,所以一直隱
忍 , HYPERLINK "http://tw.news.yahoo.com/article/url/d/a/071015/2/?" \o " 內 政
部"內政部在民國93年6月成立「男性關懷專線0800-013-999」,提供男性傾訴管道後,
受家暴男性逐漸敢站出來,這是申請男性家暴案件增加原因。根據台北市警局婦幼隊今年九
月份的家暴案件數據統計顯示,男性申請家暴的年齡層以41-50歲最多,佔25%,都是婚
姻暴力的被害人。
老夫少妻受暴者多
據內政部家暴中心統計,男性家暴被害人在各縣市都快速成長,像苗栗縣,數字雖不大,但
今 年1至6月的受害人,就比去年同期成長了 3成5。社工人員說,經濟不景氣,男人
HYPERLINK "http://tw.news.yahoo.com/article/url/d/a/071015/2/?" \o " 失 業 " 失 業
造成家中地位低落;或老夫少妻,婚姻不美滿,都很容易使男性成為婚姻暴力的受害者。

三度家暴遺棄幼女 緩刑3年 【聯合報╱記者羅建旺/宜蘭報導】2008.04.17


未婚戴姓婦人不滿女兒生父不給生活費,三度把兩歲大的女兒棄置後離開,去年更載到宜蘭
家扶中心前要求社工員照顧,女兒要跟她回家,她竟將女兒推倒在地後離去,法官昨天依家
暴遺棄罪,判她7月徒刑,緩刑3年。宜蘭家扶中心指出,戴婦的女兒中心現仍安置中,因
有學習遲緩現象,仍持續復健。中心考慮交還給戴婦照顧,可能還有風險,因此與社會處研
議,讓幼童出養或以其他合適方式安置。法院調查,37歲戴婦去年5月9日下午,以機車載
兩歲幼女到宜蘭家扶中心樓下,留下「當我有能力時會把女兒接回」的字條,社工員獲報到
場處理,她欲離去時,女兒爬上機車要跟她回家,她竟將幼女推倒在地後騎機車離去。社會
處據報,緊急安置幼童,戴婦也被依家暴遺棄罪嫌移送法辦,但她否認遺棄,辯稱是女兒生
父不能資助她們,最好能出養給人家,等孩子大一點,她就可以照顧。戴婦並辯稱,她請社
工員幫她找孤兒院安置,但孤兒院不收,當天她去找社工員,請把小孩帶回社會處,但社工
員說安置已滿,她沒辦法就直接離開,為了不讓小孩靠近機車,才把小孩推開。法官審理時
發現,戴婦幼女前年8月28日就曾被留在宜蘭家扶中心樓下,被安置到9月19日,後查出母
親是戴婦,請她領回照顧,沒想到11月6日下午,戴婦又把女兒留置在宜蘭縣政府後離去;
去年1月4日通知領回後,戴婦曾考慮讓女童出養,但後來又反悔,搬家失聯。法官認為,
戴婦健康、四肢健全,並非沒有謀生能力,僅因女童生父不援助經濟就未盡扶養義務,任意
將幼女棄置,觸犯家暴遺棄罪,判刑7個月;希望她經起訴審判後,有所警惕,給她緩刑3
年,暫不執行入監,讓她有自新機會。

家暴法屆滿10周年 第一張保護令 代價兩條人命 廖肇祥/南投中國時報


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種 奢 求 , 上 天 欠 我 的 , 現 在 開 始 一 點 一 滴 還 我 。 」 她 HYPERLINK
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金 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
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到第一張保護令竟然是發給我堂嫂」,高鳳仙指出,保護令生效後,堂哥還怪罪她故意害他
高 鳳 仙 早 在 八 十 四 年 完 成 「 HYPERLINK
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"搜尋這個關鍵字的相關內容"家庭暴力防治法」草案,八十七年六月公布施行,今年正好滿
十周年,她強調,堂嫂的案例雖然以悲劇收場,但保護令生效,南投警方動起來,的確達到
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u9694%u96E2" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"隔離加害人的效果。
二、何謂家庭暴力:
前言
家庭暴力長久以來一直存在,只是以前一直認為是家庭內的事情,公權力一直沒有介入。
家庭暴力與一般傷害案件不同,它具有循環性,可能一而再、再而三的發生,它除了對受害
者造成身心創傷外,也會衍生許多社會問題(如小孩因此蹺課、混幫派),政府為防止家庭
暴力的發生並減少社會問題的衍生,
在民國八十七年六月二十四日公布並實施「家庭暴力防治法」,破除了以往法不入家門的觀
念,賦予法院有權可以介入解決家庭紛爭。
三、家庭暴力的定義
家庭暴力防治法第二條規定:家庭暴力者,謂家庭成員間實施身體或精神上不法侵害之行為。
本法所稱家庭暴力罪者,謂家庭成員間故意實施家庭暴力行為而成立其他法律所規定之犯罪
本法所稱騷擾者,謂任何打擾、警告、嘲弄或辱罵他人之言語、動作或製造使人心生畏怖情
境之行為。
(一)家庭成員的定義
家庭暴力防治法第三條規定,所謂的家庭成員,包括下列各員及其未成年子女︰ 第第一、
配偶或前配偶:如夫妻或前夫前妻。
第二、現有或曾有事實上之夫妻關係、家長家屬或家屬間關係者:前者指同居或曾同居的男
女朋友。後者指設籍於同一戶的戶長與戶內成員、或戶內的成員相互間。
第三、現為或曾為直系血親或直系姻親。如現為或曾為父母子女、祖孫、養父母、養子女、
公婆與媳婦、岳父母與女婿等。
第四、現為或曾為四親等以內之旁系血親或旁系姻親。如現為或曾為兄弟姊妹、叔、伯、姑
舅、姨、堂兄弟姊妹、表兄弟姊妹、姪子、外甥、侄孫外甥孫,還有妯娌、連襟、姑
丈、伯叔母、姨丈、姪媳、姪女婿、外甥媳、外甥女婿、堂兄弟媳、 堂姊妹夫、表
兄弟媳、表姊妹夫、姪孫媳、姪孫女婿、外甥孫女婿等。
只要是具備上述五種關係的人,實施「身體上」或「精神上」的不法侵害行為,都屬於家庭
暴力。
(二)身體或精神上不法侵害之行為之定義
1.身體上之不法侵害指:虐待、遺棄、押賣、強迫、引誘從事不正常之職業或行為、濫用
親權、利用或對兒童少年犯罪、傷害、防害自由、性侵害…等,包括有鞭、毆、踢、捶、
推、拉、甩、扯、摑、抓、咬、燒、扭曲肢體、揪頭髮、扼喉頭、或使用器械攻擊等方
式。
精神上之不法侵害指:
甲、言詞虐待:用言語、語調予以脅迫、恐嚇,以企圖控制被害人。如謾罵、吼叫、侮
辱、諷刺、恐嚇、威脅傷害被害人或其親人、揚言使用暴力。
乙、心理虐待:如竊聽、跟縱、監視、冷漠、鄙視、羞恥、不實指控、試圖操縱被害人
等足以引起人精神痛苦的不當行為。
丙、性虐待:強迫性幻想或特別的性活動、逼迫觀看性活動、色情影片或圖片等。
(以上有關對身體或精神上不法侵害之行為之定義係引自黎淑慧編著,法律與生活:從婦女
權益談起。台北:新文京。2006年初版。)
四、家庭暴力行為的種類
(一)肢體暴力:強加於他人令他人害怕,可能造成傷害的肢體行為,如推擠、丟東西、掐、
灼燒、使用武器或禁止配偶離開等行為。肢體暴力可能也包括阻止或攔阻受害人獲得在
當時解決問題所需要的協助,如醫療協助、法律協助、經濟協助或是試圖結束她目前處
的受虐關係。換言之,肢體暴力行為是對受害者獨立行為的阻擾。
(二)脅迫:包括了以眼神、手勢和行動使得受害者持續受施暴者虐待,如摔東西、毀壞他的
財產、虐待寵物、展示武器,或是將受害者丟棄在一極偏僻使他無法獲救之處等等。
(三)威脅施暴:可能以威脅控制受害者。威脅可用多種方式傳遞,如面對面、透過電話、信
件或電子郵件等。他可能不只包括受害者,更包括小孩、受害者的寵物或家人。威脅的
內容可能由威脅傷害受害者與受害者相關的人身體,或是傷害其名譽或經濟,或者威脅
自殺或殺人等。
(四)孤立:孤立受害者包括在各方面限制她,如和誰見面或和誰接觸。其嚴重者甚至不讓受
害者離開家門或房門,但也可能限制受害者不准開車,使他無法與他人接觸,或是無法
做戶外的事情,如購物或是接送小孩上學。
(五)語言虐待(有時亦可稱之為情緒虐待):言辭侮辱的目的在打擊受害者的自信心。如此
做的目的有多種,可能包括減弱他求助或結束關係的意念,讓受害者更無助而容易被施
暴者所控制。言與虐待的形式可能如告訴受害者他有多笨、多醜、多差勁,以及他天生
就該被虐待。
(六)性虐待:在被毆婦女中有百分之三十三到四十六的婦女被性虐待過。性虐待包括強姦、
性傷害、強迫的性活動、被迫賣淫等。侮辱性的性評論、指控女性與他人有染或是意圖
勾引其他男人,迫使他模仿色情刊物或是拍攝色情照片等亦包括在內。
(七)利用兒童施暴者:會利用兒童達到控制受害者的目的,如威脅要傷害孩子,讓媽媽不敢
逃離婚姻。
(八)運用經濟控制的施暴者:用經濟控制受害者,如不給他生活費用、逼迫他在需要金錢時
必須開口懇求,不負擔家計,逼迫受害人必須將工作收入補貼家用而無法經濟獨立。
(九)運用男性特權的施暴者:可能表現的像是家裏的皇帝,要女人盡其職責,服侍他的一切
所需等。
以上有關家庭暴力的種類係引自黎淑慧編著,法律與生活:從婦女權益談起。台北:新文京
2006年初版。第6-7頁。
五、何謂保護令?保護令有那些項目?保護令的種類?
所謂保護令是家庭暴力發生後,由法院核發,用來約束加害人的行為或課以加害人特定義務
以保護被害人家屬不再受加害人傷害。
保護令的項目共有以下十二項,被害人可以視情況選擇其中一項或多項:
表八:保護令的項目、類別、內容(摘自柯伊玲著,遠離暴力侵害,2006:14-15)
項 目 類 別 內容
第一項 禁止暴力之禁制令 禁止加害人對於被害人或
其特定停家庭成員實施家
庭暴力。
第二項 禁止騷擾之禁制令 禁止加害人直接或間街對
於被害人為騷擾、通話、
通信或其他非必要之聯絡
行為。
第三項 逐出令 命加害人遷出被害人之住
居所,必要時並得禁止加
害人就該不動產為處分行
為或為其他假處分。
第四項 隔離令 令加害人遠離被害人之住
居所、學校、工作場所或
其他被害人或其特定家庭
成員經常出入之特定場所
特定之距離。
第五項 交付令 訂定汽、機車及其他個人
生活上、職業上或教育上
必需品之使用權必要時並
得命交付之。
第六項 行使負擔親權令 定未成年子女權利義務之
行使或負擔,暫由當事人
之一方或雙方共同任之、
行使或負擔之內容及方法
必要時並得命交付子女。
第七項 禁止探視令 定加害人對未成年子女會
面交往之方式,必要時得
禁止會面交往。
第八項 扶養費給付令 命加害人給付被害人住居
所之租金或被害人及其未
成年子女之扶養費。
第九項 費用負擔令 命加害人交付被害人或特
定家庭成員之醫療、輔導、
庇護所會財物損害等費用。
第十項 治療令 命加害人完成加害人戒癮
治療、精神治療、心理輔
導或其他治療、輔導或其
他處遇計畫
第十一項 律師費負擔令 命加害人負擔相當之律師
費。
第十二項 其他保護令 命其他保護被害人及其特
定家庭成員之必要命令。
保護令的種類?
保護令依核發的程序及效力期間可分為:
一、緊急暫時保護令
何謂緊急暫時保護令?
當被害人遭受家庭暴力而有急迫危險時,由檢察官、警察機關或直轄市、縣(市)主管機關
以言詞、書面或電信傳真方式向法院聲請,被害人沒有直接聲請此項保護令的權利,法院受
理後,除有正當理由,依法必須於四小時內核發緊急性暫時保護令,以儘速提供被害人保護。
二、一般暫時保護令
何謂一般暫時保護令?
當被害人遭受家庭暴力,如尚未達急迫危險情況,但確有安全上的現時考量,需要在法院審
理終結前先發給暫時保護令,可向法院聲請發給一般暫時保護令,法院受理後得不經審理程
序或於審理終結前,先核發一般暫時保護令。
三、通常保護令
何謂通常保護令?
當被害人遭受家庭暴力,但無急迫需要保護時,可向法院聲請通常保護令。法院受理後,會
定期開庭審理,待審理後認定被害人確有核發保護令之必要時,會核發保護令,通常從聲請
到保護令核發下來所需時間為一個月以上的時間。
如何聲請保護令?由誰聲請?
除緊急暫時保護令被害人無聲請權,必須由檢察官、警察機關或直轄市、縣(市)主管機關
聲請外,其他一般暫時保護令或通常保護令,被害人、檢察官、警察機關或直轄市、縣
(市)政府家庭暴力防治中心均可提出聲請。
如被害人是未成年人、身心障礙或難以委任代理人者,他的法定代理人、三親等以內血親或
姻親,均可代替提出聲請。
保護令向誰聲請?
保護令的聲請,必須以書面向法院提出,所以必須填寫聲請狀,向被害人的住所、居所或相
對的住所、居所或家庭暴力發生地的法院投遞(可以選擇以郵寄之方式寄到法院或直接送到
法院的聯合服務中心收狀處)
各縣市政府的家庭暴力防治中心及警察分局均有提供保護令的聲請狀範例供被害人勾選、填
寫,被害人不必擔心不會填寫的問題。

玖 、遺產的繼承與相關問題
王哥與王嫂為夫妻,育有王八和王九,另又收養王十;此外,王哥在大陸包二奶,與二奶珠
珠生下王光。其中,王九為女生。後王哥因在一次空難中不幸罹難,遺留下遺產一億元,試
問:
一般被繼承人的遺產,誰有資格繼承?其繼承的順位為何?
王十為王哥夫婦收養,王十對王哥遺產有無繼承權?
王光為王哥在大陸包二奶所生之子,對王哥之遺產有無繼承權?
案例中王哥的遺產,誰有資格繼承?
一般有資格繼承遺產者,如何分配被繼承人之遺產?王哥之法定繼承人,每人可分得多少遺
產?
遺產繼承步驟(流程)
一、確定遺產繼承人:
二、清查被繼承人的遺產
三、申報遺產稅
四、辦理遺產繼承登記
說明 (一)
一般自然人死亡,其遺產之法定繼承人及其繼承順位,依民法第一千一百三十八條規定:
第一順位之繼承人:被繼承人之直系血親卑親屬。
第二順位之繼承人:被繼承人之父母。
第三順位之繼承人:被繼承人之兄弟姊妹。
第四順位之繼承人:被繼承人之祖父母。
說明(二)
王十為王哥夫婦所收養,原則上,養子女被收養後,其與養父母的關係,除法律另有規定外
與婚生子女同;因而養子女與婚生子女相同,對養父母享有與婚生子女相同的權利及義務。
故王十對於王哥死亡所遺留之遺產,擁有繼承權。
說明(三)
王光為王哥在大陸包二奶所生之子,故王光為非婚生子女;非婚生子女在未經生父認領以前
其與生父在法律上不產生父子關係。由於王光為王哥非婚生子女,王哥死亡前並未認領王光
故彼此間並未產生父子關係,王光並未成為王哥遺產之第一順位繼承人,因此王光對王哥無
繼承權。
說明(四)
本案例中王哥的遺產繼承人包括:
配偶王嫂為當然繼承人。
此外可以繼承者包括兒子王八、女兒王九、養子王十。
故可以繼承者共四人。
說明(五)
自然人死亡,其遺產分配,依民法規定可分為以下五種情形:
配偶與第一順位繼承人共同繼承遺產時,由配偶及第一順位繼承人平均分配遺產(民法第一
千一百四十四條第一款)。
配偶與第二順位繼承人共同繼承遺產時,配偶取得遺產的二分之一,第二順位繼承人共同取
得遺產約二分之一(民法第一千一百四十四條第二款)。
說明(六)
配偶與第三順位繼承人共同繼承遺產時,配偶取得遺產的二分之一,第三順位繼承人共同取
得遺產的二分一(民法第一千一百四十四條第二款)。
配偶與第四順位繼承人共同繼承遺產時,配偶取得遺產約三分之二,第四順位繼承人共同取
得遺產的三分之一(民法第一千一百四十四條第三款)。
如被繼承人無第一順位至第四順位之繼承人,只有配偶存在,則配偶取得遺產之全部(民法
第一千一百四十四條第四款)。

說明(七)
王哥死後遺留之遺產一億元,依民法規定由其太太、王八、王九、王十為繼承人;另其遺產
應由上述四人平均分配,每人可分得二千五百萬元。
代位繼承
所謂代位繼承指被繼承人的直系血親卑親屬中,於繼承開始前死亡或喪失繼承權,由其直系
血親卑親屬,代位繼承其應繼承之分。
上例中王哥的直系血親卑親屬中(小孩),王八在王哥死亡前已經死亡,並留有三子名幼子
因此這三名幼子可以代替王八繼承王哥遺留下來的財產。
王八的三名小孩可以繼承的是王八應繼承的那一分,依前例應是二千五百萬元,因此這三名
小孩可以均分這二千五百萬元。
應繼分 特留分
仍如前例,假設王哥生前在長女王九結婚時,贈與現金七百萬元,王哥死亡時王嫂與子女王
八、王九與王十皆存在,王哥身後留有遺產一億元,請問王九受有之現金七百萬元,應否計
入遺產範圍,而由繼承人共同分配?
說明一
對於被繼承人全部財產之分配比例,在民法上有一特定的稱呼「應繼分」、「特留分」。此
處建議把「應繼分」理解為繼承遺產時「應得」的那一分;「特留分」則是「特地」留下來
的那一分。
應繼分又分法定應繼分與指定應繼分。
指定應繼分是指被繼承人透過遺囑,自由決定將受繼承財產的比例。但指定應繼分的數額,
亦不能低於特留分的數額。
法定應繼分:區分為配偶、血親繼承人的應繼分。
血親繼承人,在同一繼承順序位置者,均分遺產,均分的比例即為其應繼分。
配偶之應繼分,則視有無其他血親繼承人而不同,其應繼分的比例是相對浮動的。
本例王哥死亡時,繼承人有王嫂、王八、王九、王十,並留有一億元遺產。而遺產的範圍部
份,王哥死亡前已先對遺產預為處理,於王九結婚時,贈與現金七百萬元,且對該七百萬並
無反對
應計入遺產之表示。故對王九的贈與,應計入遺產的範圍(民法第 1173條)。王哥的遺產
一億七百萬,由四位繼承人均分,每人本應分得二千六百七十五萬元,但因王九已先分得七
百萬元故可再分一千九百七十五萬元。
假設本案中王哥遺產不是一億元而是二百萬元,贈於王九的是七十萬而非七百萬元,又當如
何?
若如上述則王哥的財產共有二百七十萬元(二百萬+七十萬),四人本應均分可得六十七萬
五千元,但因王哥已經先給王九七十萬元,尊重王哥生前意願,王九不必將七十萬元提出,
供繼承人繼承。但因王九所得已超過其應繼分,故不能再於其他三人合分剩餘的二百萬元,
王哥死時並無特別表示其他三人應如何分配財產,故以法定應繼分比例均分二百萬元,每人
可分得六十六萬六千六百六十六元整。這樣的分配結果尊重王哥的意願,且無低於各繼承人
特留份之強制規定。
然而,何謂特留分?
民法第一千二百二十三條規定,繼承人之特留份為
(1)直系血親卑親屬之特留份,為其應繼分之二分之一(675,000÷2=337,500)。
(2)父母之特留份為其應繼分之二分之一。
(3)配偶之特留份為其應繼分之二分之一。
(4)兄弟姐妹之特留份為其應繼分之三分之一。
(5)祖父母之特留份為其應繼分之三分之一。

本例中各繼承人之所得皆高於特留份三十三萬七千五百元。
父親生前的債務
兒子是否有義務償還?
王小黑從商,妻早逝,育有一子王小白,小黑因最近不景氣,於業務上之需要向甲借 1000
萬元,向乙借2000萬元,向丙借 3000萬元,小黑不幸於八十六年一月十日死亡,身後遺
有一棟房屋,並無現金。小黑死亡後,小白是其唯一繼承人,甲乙丙皆向小白討債,試問小
白有無義務對父親的債務加以清償?
說明
王小白有無義務清償父親生前之債務,應視王小白就現行法上之繼承方式加以選擇。現行繼
承方式有三:限定繼承、拋棄繼承、無限繼承。依王小白就上述三種方式採用何種的繼承方
式而有不同的責任,分述如下:
1.王小白想採行限定繼承的方式,何謂限定繼承?
所謂限定繼承是指繼承人僅用因繼承所得到的遺產為限定,償還被繼承人生前所負擔的
債務之謂。
2.如上例,王小黑於八十六年一月十日死亡,王小白如欲採限定繼承應於何等期間內主張?
由於繼承人主張限定繼承,對於被繼承人(死亡者)之債權人的利益影響甚大,故期間
不宜太長,依民法第1156條第一項之規定,繼承人主張限定繼承必須於繼承開始後(即
被繼承人死亡之時起算),在三個月內主張限定繼承,也就是從八十六年一月十日起到
同年四月十日止之間提出主張。
3.王小白如要主張限定繼承應履行何等行為?
王小白如要主張限定繼承,應履行以下的行為(民法第1156條)
(1)開具遺產清冊:遺產繼承人應編列被繼承人的遺產目錄,並不得為虛偽之記載。
(2)應向法院呈報:遺產繼承人須向法院陳述,其主張限定繼承的意思表示。
4.法院對王小白之主張應為如何之審查?
法院接到王小白的呈報後,僅對於呈報主張限定繼承之形式要件加以審查,如有無附上
遺產清冊,是否在法定期限內主張限定繼承,呈報者是否具有繼承的資格,至於繼承人
有無主張限定繼承的實質要件,即對呈報主張限定繼承人有無主張限定繼承之必要,則
不加以審查。
5.王小白主張限定繼承時將發生何等效力?
王小白主張限定繼承時將發生以下效力:
一、主張限定繼承人的有限責任
繼承人對被繼承人生前所負之債務,僅以繼承人所繼承的遺產之限度內清償之,如遺產不夠
清償被繼承人之生前債務時,則債權人僅能依比例求償,而不得主張對限定繼承人之個人財
產請求清償。
二、主張限定繼承人之財產與被繼承人之財產分離。
繼承人主張限定繼承後,其對被繼承人之權利義務不會因繼承而發生消滅(民法第 1154條
第3項)即繼承人主張限定繼承後,如繼承人生前向被繼承人有所借貸,其債務不會因為繼
承而消滅,故必須於被繼承人死亡後負清償之責任。另如繼承人對於被繼承人生前有債權存
在,其債權不會因為繼承而消滅,故被繼承人死亡後,該限定繼承人仍可以以被繼承人的債
權人的身分,參與其他被繼承人之債權人的債權分配。
三、其他繼承人會因為繼承人中有繼承人主張限定繼承而受影響。
為了減少因繼承人中有人主張限定繼承而造成遺產繼承分配的複雜化,故當繼承人中,有人
主張限定繼承時,其他繼承人亦視同為限定繼承(民法第1154條第二項)。
四、限定繼承人享有剩餘遺產之繼承權
當被繼承人之遺產清償被繼承人之債務後如尚有剩餘,該剩餘遺產,主張限定繼承之人依然
有權享有。
6.該案例中該房屋價金六百萬元,而小白主張限定繼承,則甲、乙、丙可分得多少?
案例中該房屋價金為六百萬元,而王小黑之債務為六千萬元,但王小白(唯一繼承人)
主張限定繼承,依前例((5)一、)所述,甲、乙、丙僅能按比例求償,其比例分配
如下:
甲分得之部分:600×1,000/(3,000+2,000+1,000)=100萬元
乙分得的部分:600×2,000/ (3,000+2,000+1,000)=200萬元
丙分得的部分:600×3,000/ (3,000+2,000+1,000)=300萬元
7.設該房屋的價金為七千萬元,而小白主張限定繼承,則小黑的遺產當如何分配了房屋出
售價金為七千萬,清償小黑的債務六千萬元尚餘一千萬元,此一千萬元不會因小白主張
限定繼承而不歸小白享有。
8.如小白採拋棄繼承,何謂拋棄繼承?
所謂拋棄繼承是指繼承人於繼承事件開始後否認自己為繼承人的意思表示之謂。
9.設王小白在八十六年一月十五日知悉其父親死亡,王小白採拋棄繼承之方式,應於何等
期間主張?
應於兩個月內主張。
但2007.06.26新聞報導有判例是子女成年後兩個月內亦辦拋棄。
10.王小白主張拋棄繼承時,應履行何等行為?
王小白如要主張拋棄繼承,應履行以下的行為:
第一、以書面向法院為拋棄繼承之意思表示
第二、以書面通知因其拋棄繼承而應為繼承之人。
例如,王小黑死亡,王小白除向法院以書面表示拋棄繼承外,另尚須以書面通知因其拋棄繼
承依民法第一千一百三十八條所規定得以繼承王小黑遺產之繼承人(即直系血親卑親屬、父
母、兄弟姊妹、祖父母)。
10.王小白主張拋棄繼承時,應先備齊那些文件?
(1)被繼承人死亡證明書或除戶之戶籍謄本(即辦畢被繼承人死亡登記之後再領取之戶籍
謄本,其上有被繼承人死亡登記之記事)。
(2)要辦理拋棄繼承之人的印鑑證明、戶籍謄本(代位繼承人要拋棄繼承時應一併檢附原
應繼承之人的戶籍謄本,如此才能看出彼此的關係)。
(3)繼承系統表(應製作至因拋棄繼承而為應繼承之人全部列入為妥)。
(4)拋棄繼承之書面(可自行書寫聲明拋棄繼承之聲明書、拋棄書之類,只要聲明拋棄繼
承之旨即可,不得附條件,簽名必須蓋用印鑑章)。
(5)向因拋棄而成為繼承之人為通知之證明(不能通知者不在此限)。
(6)備具「民事狀紙」向法院聲請辦理。
11.王小白主張拋棄繼承對王小黑發生何等效力?
繼承人的主張拋棄繼承時,其拋棄繼承之效力溯及於繼承開始時發生(參照民法第
1175條),亦即繼承人一旦拋棄繼承之意思表示後,則自繼承開始時,該主張拋棄繼
承之繼承人與繼承事件不相干。王小黑死亡,王小白主張拋棄繼承,則王小白自王小
黑繼承開始時,王小白就不是王小黑之繼承人
12.案例中王小黑的唯一繼承人王小白拋棄繼承,則王小黑的一棟房屋應由誰管理?
依民法第1116條之一的規定,拋棄繼承權者就其所管理之遺產,於其他繼承人或管理
人開始管理前,應與處理自己事物為同一注意,繼續管理之。
故王小白雖拋棄繼承,依然有義務管理王小黑的遺產。
13.設案例中該棟房屋出售之價金為7000萬元,王小白主張拋棄繼承,其分配情形如何?
王小黑死亡,並無配偶,而其唯一的繼承人王小白又拋棄繼承,依前所述,王小白尚
有義務管理王小黑的遺產,王小白清償王小黑的債務共六千萬元,王小黑的遺產尚剩
一千萬元。王小白拋棄繼承後,王小黑又無其他繼承人,應適用民法第1176條第六項
的規定,而準用無人承認繼承之規定,即準用民法第1185條之規定,將剩餘之一千萬
元之遺產收歸國庫所有。

拋棄繼承 發現有遺產喊卡沒用 【聯合報╱記者陳崑福/屏東縣報導】2008.07.26


在台北工作的許姓男子,不久前父親往生,急著回屏東老家向法院聲請拋棄繼承,以免父債
子償;後來發現父親資產比負債多了二百萬元,感到後悔,聲請撤銷拋棄繼承,法官前天駁
回。「我不要拋棄繼承」,許姓男子說,他在北部工作,不知道父親真實財務情況,先前新
聞一再報導長輩往生後,子女或孫子輩未在時間內聲明拋棄繼承,「最後宛如天上掉下來一
筆大債務」,導致無法翻身,「我也害怕落到這種地步」,當然急著提出拋棄繼承的聲請。
他表示,家裡兄弟共四人,除了他之外,其餘三人都住在老家附近,他提出聲請拋棄繼承後
發現其他三兄弟都沒提出,他說,「當時我就有種被騙的感覺」。許姓男子卅多歲,大學畢
業後在北部工作,遇有節日才返家。兩個多月前父親過世,他因做生意的父親曾向銀行、親
友借錢,且生意不如預期,擔心父親留下資產,不夠償還借款,直覺認為負債一定大於資產
因此急著向法院聲請拋棄繼承,法院書面審理後認為合於規定,准予備查。
他拋棄繼承後,發現另三位兄弟都沒有辦理拋棄繼承,覺得納悶,向父親往來銀行、親友詢
問,才發現父親負債只有一百廿萬元;再去找代書了解父親留下土地附近價格,經過計算值
四百萬元左右,扣除債款還有二百萬元以上資產,他感到很後悔。
法官說,當事人聲請拋棄繼承,法院審理書面資料合乎規定,准予備查;當事人如今後悔,
法院「愛莫能助」,無法同意他撤銷拋棄繼承了。

表九:繼承相關說明表(摘自2008.07.26聯合報陳坤福報導)
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此二表係摘自2008.07.26聯合報 陳崑福之報導
表九:繼承相關說明表
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14.王小白如採無限繼承,何謂無限繼承?
所謂無限繼承,係指繼承人無條件無限制的繼承被繼承人之一切權利與義務之繼承方
式。
15.王小白在何種情形下,成為採行無限繼承的繼承人?
繼承人採無限繼承有下列兩種情形:
(1)選擇的無限繼承(又稱單純承認)
所謂選擇的無限繼承,係指繼承人於繼承開始時,表示無限制的、無條件的繼承繼承
被繼承人的所有的權利及義務。目前世界各國有關繼承皆採單純承認為原則。
(2)強制的無限繼承(又稱法定的無限繼承)
所謂強制的無限繼承,係指繼承人並未於一定的期間之內表示為限定繼承或拋棄繼承
之意思表示或繼承人對於繼承有不正行為時,法律強制規定,該繼承人以單純承認之
方式,繼承被繼承人之遺產,而無限的繼承被繼承人的權利及義務。
16.王小白在何等情形下被認定為其乃採單純承認?
單純承認之繼承方式,我國民法並未如限定繼承、拋棄繼承規定其應履行的行為,而
單純承認乃是意思表示,既為意思表示,其方式應有明示的單純承認與默示的單純承
認,但前者在社會上很少見,大部分皆為後者。
以下情形被一般人推定,被繼承人之繼承人乃採單純承認:
(1)繼承人將屬於被繼承人的遺產,納入繼承人自己的固有財產中。
(2)繼承人於繼承開始後,請求其他共同繼承人分割遺產。
(3)繼承人在並非意圖詐害被繼承人的債權人的情況下,對於被繼承人一遺產為管理行
為以外的處分(例如出售)
17.王小白在何等情形下被強制而採無限繼承之繼承方式
構成無限繼承的事由有二:
(1)繼承人不於法定期間內主張限定繼承或拋棄繼承,前者的法定期限為繼承開始起三
個月內,後者為兩個月內。
(2)繼承人對於繼承有不正的行為。繼承人對繼承有下列行為者,乃成為法定強制無限
繼承之事由。
I.隱匿財產
II.在財產清冊為虛偽之記載
III.意圖詐害被繼承人之債權人的權利,而為遺產的處分。
18.王小白採行無限繼承之法律效果如何?
無限繼承,不管為單純承認或法定強制無限繼承,繼承人對被繼承人的債務負無限責
任,如繼承人所繼承的遺產無法清償被繼承人的債務時,繼承人仍得以其本身的固有
財產來清償債務,若繼承人不以其固有財產清償債務時,被繼承人的債權人亦可以對
繼承人的固有財產向法院申請強制執行(即查封、拍賣等)。
19.設王小白並未於法定期間內主張限定繼承或拋棄繼承,而該房屋出售之價金5500萬元,
王小白沒有財產,但在某大學任教職,甲乙丙可為如何之主張?王小黑負債6,000萬元,
該房屋出售5,500萬元,王小白以5,500萬元清償債務尚不足500萬元,但王小白未於
期限內主張限定繼承或拋棄繼承,依前所述,法律對王小白採無限繼承的繼承方式,
因此王小白對王小黑的債務負無限責任,因此王小白便有清償這 500萬元的義務,王
小白無財產,但在大學任教有一分固定的薪水,故甲乙丙三人可以王小白為被告情求
清償其父生前未清償之債務。待判決確定後再聲請法院對王小白的薪水為強制執行,
即可以王小白之薪水按月扣下一定之數額情償債務,通常是薪水的三分之一。

爭產出言不遜 庭上聽訓: 聯合報2007.04.15


台南縣劉姓婦人與母親及弟、妹打官司爭父親遺產,前天開庭對母親出言不遜,遭法官當庭
訓斥,她的母親急著替她緩頰,劉姓婦人才驚覺忘了為人子女的分寸,當場落淚向母親道歉
不再堅持爭產,還與弟、妹協議往後每月支付母親扶養費,一家人重拾親情離開法院。卅九
歲劉姓婦人有一弟一妹,今年初父親過世,留有永康市、嘉義大林共各一筆 HYPERLINK
"http://udn.com/search/?
Partner=udn_tw_xml_search_hk&searchtype=overture&Keywords=
%A9%D0%A6%61%B2%A3"房地產,合計價值約七百萬元,另有幾萬元現款,其中永康
市的房子由弟弟及六十五歲的母親同住。劉姓婦人在法庭上堅持要分四分之一遺產,法官林
英志解釋,夫妻一方過世後,配偶依夫妻財產制請求半數,剩下一半才是遺產,由配偶、子
女共同繼承,依法她只能分到八分之一。劉姓婦人沒想到她能分到的遺產這麼少,開始質問
母親。林英志當庭訓斥她「你這是女兒對媽媽講話的態度嗎?」她媽媽趕緊打圓場。劉姓婦
人慚愧落淚,向媽媽道歉表示,一家人協調後,同意永康的房地由媽媽繼承,大林土地由四
人共同繼承。

首例…拋棄繼承新解 法官救背債兒 【聯合報╱白錫鏗/台中市】2007.06.26


台中縣民林學勤的父親十一年前死亡,與媽媽及三名年幼弟弟承受父親留下的一千六百萬元
債務,多次向法院聲請拋棄繼承被駁回,去年律師以他已滿廿歲再度聲請拋棄繼承,彰化地
院法官張德寬認為要年幼子女來承擔父母龐大債務是立法疏漏,昨判決准予林學勤拋棄繼承
民法規定繼承人必須在知悉被繼承人死亡兩個月內,以書面向法院聲請拋棄其繼承權,但不
少人因故或不懂法律,未於時限內聲請,造成國內許多少年、兒童甚至嬰兒,一出生就「繼
承貧窮」。有「折翼天使守護神」美譽的林瓊嘉律師說,本案是兒童背負龐大繼承債務,至
廿歲成年後獲准拋棄繼承債務的首例,並指未成年人「繼承貧窮」是立法疏失,法官准予未
成年人成年後兩個月內拋棄繼承,突破傳破見解,以孩子利益為中心思維,是司法的大進步
更是深陷於貧窮孩童的福氣。法界人士指出,法官這項裁決已不太可能被推翻,類似個案或
有望可循此案法理解套,但根本之道,仍應以修法來彌補繼承相關法條的疏漏。林學勤的父
親林守仁飼養的一千多頭豬,八十五年間爆發口蹄疫全遭撲殺,一家生計頓時陷入困境,同
年底病重死亡,留下妻子洪莉容、以及四個不到十歲的孩子,最小的兒子僅六個月大,與一
千六百萬元債務。洪莉容無力償還,每日被討債,日子苦得數度想自殺,但她認為上一代的
債務,不該由下一代承擔,去年三月起,由律師林瓊嘉免費為她的四個兒子打官司,但一、
二審法官皆以逾越時效,六、七次將聲明、抗告駁回。林瓊嘉認為林家長子林學勤已滿廿歲
成年,有足夠的能力判斷是否要拋棄債務,並基於兒少最佳利益受憲法保障、社會交易安全
風險分擔、社會安全避免複製貧窮等理由,再度向法院聲請拋棄繼承。法官張德寬審理後認
為,林學勤當時僅十歲,尚無能力評估是否繼承或拋棄,僅因他的媽媽未拋棄繼承,使他承
擔非可歸責於己的不利益,顯然有失國家對未成年人利益保障。

亡母留卡債 6歲兒免付息 【聯合報╱何烱榮、陳威廷/彰化縣】2007.06.28


來自單親家庭的六歲吳姓男童,母親去世留給他卅一萬多元卡債,銀行興訟向他討債,他在
開庭時哭求銀行放過他,因為他連營養午餐都繳不起;法官認為如依銀行要求,可預見男童
將終身陷於貧困,法院不能視而不見。但依法,銀行要求繼承人清償「於法有據」,法官幾
經考量,判決吳姓男童應依法替亡母清償生前卡債;但銀行不能向他追討相關利息及違約金
換言之,吳姓男童有生之年,只需代母還清卅一萬多元債務,不必擔心因利息及違約金永遠
還不清的問題。債權人華南銀行接受這樣的判決,吳姓男童和扶養他的姑媽也未上訴,本案
已確定。法官陳弘仁這項「分割式」的判決,是民法繼承實務審判的創舉,引起法界討論。
吳姓男童的父母五年前離婚,母親取得他的監護權。前年六月五日,吳姓男童母親突然死亡
仍欠華南銀行卡債。吳姓男童父親,因已離婚,依法不須繼承債務,年僅六歲的吳姓男童變
成唯一債務繼承人。但扶養他的姑媽,未及時向法院代為聲請拋棄繼承。華南銀行去年乃向
彰化地院興訟,請求吳姓男童清償借款,同時要求自九十四年五月廿九日起至清償日止,按
年息百分之七點二九計息,逾期加計違約金。吳姓男童接到法院傳票,由姑媽陪同應訊,他
表明媽媽根本沒有財產給他,也不知道媽媽欠銀行錢,更不知道他可以拋棄繼承,他連註冊
費和營養午餐都繳不起,當庭哭求銀行人員放過他,也拜託法官幫忙。法官陳弘仁表示,本
案有其特殊性,不能與民法上一般當然繼承的情形一概而論。讓一名兒童面對突然而來的債
務,及不斷膨脹的利息與違約金,可預見男童將終身陷於貧困。法官引用論語禮運大同篇
「鰥寡孤獨廢疾者,皆有所養」的理念,主張所有民事行為,應禁止過度侵害及禁止保護不
足原則來審酌。判決母親生前欠款部分,是繼承前已存在事實,銀行可以追討。至於利息及
違約金,此債權「屬過度侵害」,銀行必須讓步,因而駁回。

打工錢遭查扣 天哪!隔代繼承4000萬巨債
2007.08.12【聯合報╱記者白錫鏗/台中市】
國立中正大學研究生何承驥與兩個就讀大學的妹妹,父親早歿,母親哀傷過度精神異常,前
年提款時,發現戶頭內辛苦積存的助學金遭行政執行署查扣,始知媽媽沒幫他們拋棄繼承,
致兄妹「隔代繼承」祖父留下的四千餘萬債務,人生變色。何承驥說,有聽過「父債子還」
卻從沒聽過祖父的債由孫子來償還,對他們兄妹而言,情何以堪。建議立委修法採限定繼承
不能債留孫子,才符合社會公平正義。廿三歲的何承驥月前獲悉,台中縣青年林學鎮與他有
同樣處境,繼承父親上千萬元債務,因律師林瓊嘉免費幫忙打官司勝訴,免除了千萬元父債
他不希望將滿廿歲的小妹跟他一起背負重債,日前請林律師幫忙。何承驥說,五歲時阿嬤過
世,阿公再娶,爸媽搬到高雄苓雅區投靠舅舅,爸爸與外祖父分在八十四、八十五年病亡,
他母親連連失親人,心情受到重創,從此精神就處於不穩狀態。九十四年十月,他兩個妹妹
到郵局提款,發現帳戶內打工積存的學費近兩萬元,遭高雄行政執行署查扣,查詢方知阿公
病逝後,二房子女個個拋棄繼承,當時他媽媽重病,未辦拋棄繼承,阿公拿土地向高雄縣仁
武農會抵押借款兩千多萬元加上遺產稅、滯納金計四千多萬元債務就由他們兄妹承受。何承
驥說,當時感覺猶如青天霹靂,難以接受這筆天外掉下來的巨額債務,向高雄地院民事庭訴
請拋棄繼承,但一審法官查出他的祖父過世後,「二房」曾寄存證信函通知他媽媽,他卻到
九十四年底才聲明拋棄繼承,已逾越法定知悉兩個月內期限,判決駁回。何承驥不服再上訴
他以當時父親、外公接連病逝,後有內公病歿的沉重壓力,致他媽媽精神不穩定,又不諳法
律,雖收受拋棄繼承書,但根本無從主張權利,但二審法官依然判決駁回。承審法官同情的
說,這是「天外飛來的債務」,但礙於法令,只好判決駁回。

拋棄繼承 不包括辦貸款者 【2007/08/12 聯合報】


屏東地方法院法官昨天說,主債務人不能逃避債務,雖然有權聲請拋棄繼承父母債務,但不
包括當初拿著父母不動產辦理抵押貸款部分,也就是該部分債務要自己承擔。 法官指出,
如有銀行要其他債務人共同負擔該部分債務,民眾可以找銀行協商,據理力爭,找出可以接
受的解決辦法。 法官說,實務上遇到不少兄弟姐妹,其中一人拿了父母的不動產辦理抵押
貸款,或投資或做生意,父母亡故,兄弟姐妹為了這些債務,常鬧到很不愉快,甚致互毆、
打官司,有的乾脆拋棄繼承,拒絕承擔債務。
他表示,先前就有農漁會承辦土地抵押貸款,發現不少件都是由父母提供土地給子女做擔保
品,拿到資金供孩子使用,其中不乏超貸案件,父母亡故,孩子紛紛拋棄繼承權,顯見愈來
愈多民眾懂得拋棄繼承規避債務。
《民法》修法 避免年幼子女繼承債務
中國時報 2007.10.29劉鳳琴、姚盈如/台北報導
為 了 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u907F%u514D" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"避免年幼子女「繼承到貧窮」,法務
部 《 民 法 》 繼 承 編 研 修 小 組 修 法 「 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u4FDD%u8B77" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 保 護 未 成 年 人 利 益 」 , 並 與 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6559%u80B2" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"教育部、衛生署等相關單位合作,宣導「限定」及「拋棄」繼
承的法律規定。除了印製傳單,並要求死亡證書上加印限定及拋棄繼承規定,以提醒繼承人
了 解 自 己 權 益 。 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u6C11%u9032%u9EE8" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"民進黨司委會
召委楊芳婉表示,目前法務部的修法是朝「改良式的限定繼承」進行,只針對未成年人放寬
亦即將未成年人聲請限定繼承的期間從知悉被繼承人死亡時起三個月延長為六個月;「知
悉 」 時 點 也 改 為 未 成 年 人 法 定 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u4EE3%u7406" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"代理人知悉才算數,算是變動幅度較小的版本。
限定繼承起算擬改知悉死亡
《 民 法 》 繼 承 編 雖 早 於 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u6C11%u570B" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"民國十九年十二月公布
施 行 , 但 最 近 幾 年 因 信 用 卡 及 現 金 卡 過 於 泛 濫 , 導 致 卡 債 族 及 為 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u50B5%u52D9" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"債務走絕路燒炭自殺者愈來愈多,若年幼子女未適時拋棄繼承
權 , 就 得 繼 承 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u50B5%u52D9" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"債務。
彰 化 一 名 單 親 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u5BB6%u5EAD" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 家 庭 的 六 歲 男 童 ,
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6BCD
%u89AA" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 母 親 突 然 死 亡 , 留 下 卅 一 萬 餘 元 的 卡 債 ,
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6BCD
%u89AA" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 母 親 死 亡 後 , 他 是 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7B2C%u4E00" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 第 一 順 位 繼 承 人 , 因 沒 有 拋 棄 繼 承 , 後 來 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u9280%u884C" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"銀行興訟向他追討。
開 庭 時 男 童 由 姑 媽 陪 同 , 六 歲 的 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5B69%u5B50" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 孩 子 哪 懂 得 什 麼 繼 承 , 他 向 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6CD5%u5B98" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 法 官 哭 訴 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5ABD%u5ABD" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 媽 媽 沒 留 任 何 錢 給 他 , 也 不 知 道 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5ABD%u5ABD" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 媽 媽 欠 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u9280%u884C" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 銀 行 錢 , 他 連 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5B78%u6821" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"學校的營養午餐都繳不起,在法庭上哭著要銀行人員放過他。
將 在 死 亡 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u8B49%u660E" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"證明書上加註警語
幸 好 承 審 此 案 的 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u6CD5%u5B98" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"法官宅心仁厚,考量此
案的特殊性,不能與一般繼承案件相提併論,但銀行討債也於法有據,因此採切割式的判決
判 決 男 童 有 生 之 年 , 須 代 母 清 償 卅 一 萬 餘 元 的 欠 款 , 但 銀 行 不 能 追 討 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5229%u606F" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"利息及違約金,銀行接受判決並未上訴。
讓 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u5152%u7AE5" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"兒童背負突然而來的債務,及膨脹的
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u5229%u606F" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"利息及違約金,勢必讓他終身陷於貧
困,因此審理此案的法官從禁止過度侵害的原則考量,認為銀行必須讓步。
聲請限定繼承三月延為六月
還 有 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u500B%u6848" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 個 案 例 是 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u53F0%u4E2D" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"台中一戶林姓人家,男主人十一年前死亡,留下一千六百萬元
債 務 , 由 妻 子 及 四 名 年 幼 的 子 女 繼 承 , 因 不 懂 法 律 , 當 時 只 有 林 妻 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u8FA6%u7406" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 辦 理 拋 棄 繼 承 , 四 個 不 到 十 歲 的 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5B69%u5B50" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 孩 子 並 未 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u8FA6%u7406" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"辦理拋棄繼承權,其中最小的才六個月,後來債權人終日追討,
苦得林妻幾乎走上絕路。
去 年 三 月 , HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u6797%u5BB6" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"林家長子年滿廿歲,一位林姓律師知
悉 此 事 , 認 為 廿 歲 的 成 年 人 已 有 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u80FD%u529B" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"能力判斷要否繼承,因此代他向法院聲請拋棄繼承權。
《民法》規定,拋棄繼承權應在知悉被繼承人死亡二個月內向法院聲請,所以一、二審法官
都 以 逾 越 時 效 駁 回 , 後 來 案 子 到 張 德 寬 法 官 手 中 , 他 打 破 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u50B3%u7D71" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 傳 統 之 見 , 認 為 讓 未 成 年 子 女 繼 承 貧 窮 是 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7ACB%u6CD5" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"立法疏失,首次做出讓未成年人在成年後二個月內拋棄繼承權
的判決。
但張德寬法官的見解,不見得會獲其他法官的認同,在現行法有缺失,新法尚未研修下,為
免讓幼童繼承貧窮,法務部決定先從大力宣導拋棄繼承及限定繼承的規定著手,盡量減少類
似債務悲劇延續到下一代的錯誤發生。

了解繼承順位 留意申報期限 中國時報 2007.10.29 劉鳳琴/台北報導


《 民 法 》 繼 承 編 「 陷 民 於 不 義 」 , 讓 繼 承 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u554F%u984C" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 問 題 處 處 是 陷 阱 , 甚 至 有 些 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u9280%u884C" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 銀 行 得 知 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u50B5%u52D9" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"債務人死亡,故意等過了限定繼承及拋棄繼承的HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7533%u5831" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 申 報 期 限 , 才 採 取 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6CD5%u5F8B" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 法 律 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u884C%u52D5" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 行 動 , 讓 繼 承 人 來 不 及 補 救 。 為 了 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u907F%u514D" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 避 免 「 天 上 掉 下 來 的 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u50B5%u52D9" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 債 務 」 , HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5F8B%u5E2B" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"律師建議,遇到親人往生,民眾千萬不要以為可「置身事外」,
若自己是在法定的「繼承順位」之內,則要趕快與其他親人聯繫,了解死者生前
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u8CA1%u7522" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"財產情況,及繼承順位在前的親人,
是 否 拋 棄 繼 承 。 若 苗 頭 不 對 , 就 要 把 握 二 個 月 的 「 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u9EC3%u91D1" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 黃 金 自 救 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6642%u9593" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"時間」,決定是否要限定繼承或拋棄繼承。如果這段期間在
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u570B
%u5916" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容 "國外或失聯而不知情,則一定要記住舉證 ,
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u8B49%u660E" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"證明自己真的不知情,不過,這部份
比 較 難 認 定 , HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u5F8B%u5E2B" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"律師建議,最好不要隨
便 「 不 告 而 別 」 。 但 惡 法 當 前 , 不 計 較 就 會 一 不 小 心 「 禍 延 子 孫 」 , HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7ACB%u6CD5" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 立 法 的 缺 失 , 讓 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5B69%u5B50" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 孩 子 承 擔 父 母 的 過 失 與 債 務 , 並 不 符 合 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u793E%u6703" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 社 會 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u516C%u5E73" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"公平正義,但在修法完成前,人民也只有好自為之。

劉 鳳 琴 / HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u53F0%u5317" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"台北報導
《民法》1138條規定的繼承順位,除配偶外,依序是直系血親卑親屬、父母、兄弟姊妹、
祖父母。但有些兄弟姊妹HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u611F%u60C5" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"感情並非深厚,對於彼
此 的 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u8CA1%u7522" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容 "財產狀況未必清楚, HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5BE6%u52D9" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 實 務 中 就 有 一 位 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u8CA0%u50B5" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 負 債 累 累 的 男 子 往 生 後 , 其 妻 兒 、 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5B50%u5973" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"子女為免繼承債務,都趕辦拋棄繼承,但未通知HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u4E08%u592B" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"丈夫的兄弟,致其兄弟被迫繼承債務。被繼承人債務大於遺產,
繼 承 人 可 以 拋 棄 繼 承 , 但 必 須 在 知 悉 得 繼 承 時 起 二 個 月 內 , 以 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u66F8%u9762" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 書 面 向 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6CD5%u9662" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"法院為之。假如不清楚被繼承人的財產狀況,可以選擇「限定
繼承」,若被繼承人有債務的話,選擇「限定繼承」時,只須就繼承遺產部分清償債務,債
務若大於繼承遺產,不必負清償責任。
現行法對於「限定繼承」的時點,係以被繼承開始時三個月內為之,若不知被繼承人死亡,
而 錯 過 了 呈 報 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u6642%u9593" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"時間,將採概括繼承,
必須承受被繼承人的債務,相當不合理。

藍:溯及既往 綠:限未成年 中國時報 2007.10.29 姚盈如/台北報導


我 國 《 民 法 》 繼 承 編 採 「 概 括 繼 承 」 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7ACB%u6CD5" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 立 法 例 , 卻 造 成 年 幼 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5B50%u5973" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 子 女 甚 至 剛 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u51FA%u751F" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 出 生 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5B30%u5152" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 嬰 兒 就 背 負 龐 大 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u50B5%u52D9" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 債 務 的 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6848%u4F8B" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 案 例 , 引 發 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u793E%u6703" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 社 會 民 眾 多 所 詬 病 。 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u570B
%u6C11%u9EE8" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 國 民 黨 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7ACB%u9662" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"立院黨團日前提案修法,把概括繼承原則改為「限定繼承」,
若 繼 承 的 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u50B5%u52D9" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 債 務 超 過 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u907A%u7522" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 遺 產 , 以 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u907A%u7522" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"遺產為限清償後,其餘債務就一筆勾銷。
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u89AA
%u6C11%u9EE8" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 親 民 黨 和 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u6C11%u9032%u9EE8" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"民進黨也贊成修法,但認為
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u570B
%u6C11%u9EE8" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"國民黨的版本影響層面太大,應予限
縮 為 未 成 年 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u5B50%u5973" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"子女。若朝野能就限定繼承範圍達成
共 識 , 最 快 本 會 期 前 可 完 成 修 法 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5DE5%u4F5C" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 工 作 , 應 能 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6539%u5584" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 改 善 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u793E%u6703" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"社會上不斷發生的未成年子女繼承大筆債務、「上一代是卡奴,
下一代也變成卡奴」悲慘情境。國民黨團草案修正幅度極大,長期關注此一修法的立委徐中
雄 和 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u96F7%u5029" 雷 倩 都 表 示 , HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5E0C%u671B" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"希望「畢其功於一役」,直接將《民法》改為限定繼承制,並
將請求的有效期間從「被繼承人死亡時起」改為「繼承人知悉開始繼承時起」;黨團並
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5E0C
%u671B" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 希 望 修 法 能 溯 及 既 往 , HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5E6B%u52A9" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 幫 助 那 些 因 不 熟 悉 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6CD5%u5F8B" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"法律規定而繼承債務的民眾。不過,因黨團版本變動幅度極大,
徐中雄擔心無法過關,另提「折衷版」草案,希望這會期若不能全面修法為限定繼承,至少
要 讓 未 成 年 人 、 滿 六 十 五 歲 的 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u8001%u4EBA" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 老 人 及 無 行 為 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u80FD%u529B" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 能 力 人 先 無 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u689D%u4EF6" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 條 件 適 用 限 定 繼 承 規 定 , 以 保 障 智 識 、 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u80FD%u529B" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"能力較淺的弱勢族群。

未成年限定繼承 父債子還解套
中國時報 2007.11.16姚盈如、羅暐智、林諭林、劉鳳琴/台北報導
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u7236%u6BCD" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 父 母 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u50B5%u52D9" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 債 務 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5B50%u5973" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 子 女 償 還 現 象 解 套 ! 立 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6CD5%u9662" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 法 院 十 五 日 朝 野 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5354%u5546" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"協商《民法》繼承編修正草案時達成重要共識,HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u672A%u4F86" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 未 來 繼 承 人 將 不 必 再 繼 承 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7236%u6BCD" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 父 母 為 人 作 保 的 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u50B5%u52D9" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"債務;廿歲以下的未成年人將改採「限定繼承」,以所繼承
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u8CA1%u7522" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"財產為限清償債務,超過部分的債務
將一筆勾銷。上述情況都追溯三年內均適用。
立 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u6CD5%u9662" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 法 院 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u53F8%u6CD5" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 司 法 委 員 會 昨 天 完 成 限 定 繼 承 修 法 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5354%u5546" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 協 商 , 朝 野 協 商 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u4EE3%u8868" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"代表都已簽字,下周三將加開院會完成二、三讀。由於原先朝
野 有 爭 議 的 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u570B%u6C11%u9EE8" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"國民黨版「改採全面限定繼
承」條款,法務部認為對HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u9280%u884C" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 銀 行 、 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u793E%u6703" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 社 會 衝 擊 太 大 , HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u570B
%u6C11%u9EE8" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"國民黨退讓一步,朝野歧見消除,下
周應可順利三讀。
父 母 作 保 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u8CA0%u50B5" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"負債 子不用還
修正草案不僅更保障未成年人,也加強對已成年繼承人的保障。非常重要的一項修正,是排
除父母為他人作保欠下的債務為繼承範圍。國民黨立委徐中雄說,債務分為保證債務及非保
證債務,此次修法排除「父作保,債子償」的不合理情況,並明訂追溯期為三年,「雖沒有
一百分,至少也有六十分!」
原本規定限定繼承人從「繼承開始時起」(即被繼承人死亡時起),三個月內向法院呈報清
冊,改為「知悉得繼承時起」三個月內向法院聲請限定繼承;法院接獲前項呈報後,應定一
個 月 以 上 三 個 月 以 下 期 間 , 命 繼 承 人 開 具 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u907A%u7522" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"遺產清冊呈報法院。且必要時,法院得因繼承人聲請延展期限,
換句話說,還可以超過三個月以上。
保障未成年人 強制適用
昨天協商版本也修改現行「拋棄繼承」規定,將其從知悉得繼承之日起「二個月」內向法院
聲請,改為知悉得繼承之日起「三個月」內向法院為之;因他人拋棄繼承而應為繼承之人,
若 要 跟 進 為 限 定 或 拋 棄 繼 承 者 , HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6642%u9593" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"時間也同樣放寬為三個月。
為杜絕「幼子背父債」悲劇,朝野協商版本雖仍維持「概括繼承」原則,但做出重大修改,
讓 廿 歲 以 下 的 未 成 年 人 、 及 無 行 為 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u80FD%u529B" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 能 力 的 禁 治 產 人 ( 如 精 神 障 礙 者 、 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u690D%u7269" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"植物人)都必須強制適用「限定繼承」規定,也就是只以
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u6240%u5F97" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 所 得 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u907A%u7522" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 遺 產 為 限 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u8CA0%u50B5" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"負債務清償責任,如果草案能順利過關,對於未成年及弱勢族
群將是一大保障。
幼子背父債悲劇 可終矣
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u6C11%u9032%u9EE8" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"民進黨立委楊芳婉、國民黨
立 謝 國 樑 均 表 示 , 一 些 父 母 自 己 辦 了 拋 棄 繼 承 , 卻 忘 記 幫 自 己 的 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5C0F%u5B69" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 小 孩 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u8FA6%u7406" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"辦理拋棄繼承,致小小年紀就背負龐大債務,也因不懂
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u6CD5%u5F8B" \o " 搜尋這個關鍵字的相關內容 "法律而遲辦限定繼承,造成許多
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u793E
%u6703" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 社 會 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u554F%u984C" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"問題,所以他們排除萬難,做了此項大幅修正。
參 與 協 商 的 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u89AA%u6C11%u9EE8" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"親民黨立委李復甸透露,與
會 委 員 對 於 是 否 該 溯 及 既 往 、 幅 度 有 不 同 意 見 , 最 後 顧 及 社 會 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u8CA1%u7522" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 財 產 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u4EA4%u6613" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 交 易 HYPERLINK
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"搜尋這個關鍵字的相關內容"關係的安定,大家同意折衷為三年。

限定繼承》八年扛債七千萬 「讓我重生」
【聯合報╱記者朱淑娟/台北】2007.11.19
研究所一年級的何同學,國三那年在不知情下繼承了爺爺三千多萬元債務,到今年本金加利
息已累積到七千萬。他說,這是「不教而殺」,沒人提醒過他要聲請限定繼承,「是這個社
會放棄了我,還是我應該放棄這個社會?」何同學的父親八十四年時過世。而幾乎已不連絡
的爺爺八十八年過世時,他才國三,沒人告訴他爺爺過世了。前幾年他到提款機領錢,發現
帳戶餘額是零,到郵局去查才看到法務部一紙強制執行公文通知,才明白原來他隔代繼承了
爺爺的債務。何同學說,三年前由學校老師幫忙向法院聲請拋棄繼承,但已超過受理期限。
連法官都覺得很抱歉,「這是立法的疏失,害你們要背債務」。何同學說,他不怕貧窮被笑
只怕社會的不公義讓他不能往前走。他背債已八年,即使民法繼承編本會期修法通過,但他
也不適用。今年十六歲的沈小弟,父親在他很小時就離家,母親在兩年前墜樓身亡,他投靠
阿嬤。阿嬤幫人家洗碗,一個月賺三、四千元。兩年前得知母親生前欠了卡債,到現在已累
積一百多萬元。就讀清大博士班的蔡同學說,父親七十五年過世後,得知父親曾幫人作保五
百六十萬,後來房子被彰化銀行查封還債。一家人以為債務還清了,廿年後因姊姊申請房貸
才發現當時只還了三百萬元,還有兩百六十萬債務,年息百分之十五,過了廿年已變成三千
萬。蔡同學昨天說,得知背債的事,想到未來的薪資全都要被扣三分之一還債,就不知道奮
鬥有什麼意義。

法官陳業鑫:限定繼承 全民權利 【聯合報╱記者朱淑娟/台北報導】2007.11.19


高雄地方法院法官陳業鑫率先質疑民法繼承編是「野蠻繼承」。他九十三年時曾向大法官聲
請釋憲被駁回。他昨天說,不只未成年人應有限定繼承權利,「全民都應該有這個權利」,
且應無限期追溯既往。陳業鑫說,九十二年時他調到高雄縣旗山簡易法庭,遇到大量有關債
務繼承的案子,看到太多人哭著跟他說,「不懂法律就該死嗎?」才讓他驚覺這根本是個欺
凌弱勢的法律,下定決心「一定要修」。台北市政府法規會主委葉慶元昨天說,有些銀行說
全民限定繼承可能損及權益,這種說法不合理。因為銀行在借錢給某人前都會先評估他的還
款能力,沒道理讓沒能力負擔的人繼承債務。日前法務部表示,如果全民都採限定繼承,法
院案件會暴增。葉慶元說,「難道要因政府的無能而讓民眾背債?」全面限定繼承才符合公
平正義。陳業鑫認為限定繼承權不應該分成年人、未成年人。例如單身無子女者如欠債自殺
債務會轉移到七、八十歲老媽媽身上,如果媽媽不懂拋棄繼承,養老的存款帳戶會被扣押,
「難道要老媽媽也走絕路?」

限定繼承回溯既往時限 立院今協商
【經濟日報╱記者呂郁青、何孟奎/台北報導】2007.11.22
未成年子女限定繼承法案,立法院今(22)日將朝野協商,再次攻防,「溯及既往」版本
差異仍大。銀行公會,只要訂出期限,站在保護弱勢團體的立場,都會支持該法案。無行為
能力如禁治產與限制行為能力如未成年子女以限定繼承為原則,這是朝野協商的共識,目前
最大的歧見是如何執行?是否溯及既往?如何溯及既往?據了解,截至昨(21)晚為止,
朝野與家扶基金會的歧見仍大,仍未達成共識。立法院會明天將處理國民黨版「民法繼承編
施行法第1條之1 修正草案」,以及跨黨派立委顏清標等人所提「民法債編第751條條文修
正案」,由於民法施行編與債編連動性高,兩案可能都逕付二讀。由於民進黨團有關施行法
的提案上周已逕付二讀,未來這幾案將併案審查。

作保債務 將採限定繼承 【經濟日報╱記者呂郁青/台北報導】2007.11.22


「王又曾條款」大翻盤。據了解,民進黨團達成共識,不再主張將作保債務剔除在繼承範圍
外,下周一(26日)將作保債務增修到1153條,作保債務改為僅限定繼承,也就是作保不
會再禍延子孫。王又曾條款是指民法1148條修正案,將作保債務剔除在繼承範圍外,影響
銀行債權範圍高達新台幣7.5兆元,20日經過銀行公會等四大公會出面召開記者會表達反對
立場後,民進黨黨團驚覺事涉重大,昨(21)日經過一天緊急開會,決議不修1148條,將
在下周一提案回復原狀。民進黨團發現,若將作保債務一開始就排除在繼承之外,將會引發
重大漏洞,對弱勢團體未必有利,反而先讓不肖企業負責人有逃漏債務的道德危機。民進黨
團決定撤掉王又曾條款,將作保債務以但書的方式增修到 1153條中,只把作保債務改為限
定繼承,繼承者的作保債務必須先就繼承的既有財產中返還,但只還到遺產還完為止,較符
合社會公平正義。民進黨團的立場是,作保債務不能完全剔除在債權之外,但可以利用限定
繼承的方式,將作保債務設限,免得債延子孫,為害數代之久,不過,黨團立場是,該法條
將不溯及既往,其他擔保物權等債務也不在此限。原民法第 1153條為,繼承人對於被繼承
人之債務,負連帶責任。繼承人相互間對於被繼承人之債務,除另有約定外,按其應繼分比
例負擔之。民進黨團提出修正案則要加入,「但對被繼承人為保證人之債務以所得遺產為限。

外公40年前作保 如今得由她還 【聯合晚報╱記者陳珮琦/台北報導】2007.11.21


40多歲的郭太太說,她的外公大約在40、50年前幫人作保,外公過世後,銀行突然向她的
母親及舅舅催討外公幫人作保所欠的債務,連本帶利一百多萬元,她的母親、舅舅對於這天
外飛來的債務,不願也不去理會,銀行幾經催討無效,後來也不了了之。郭太太說,當初銀
行沒有再向她母親和舅舅追討,「可能是衝點私交,」她的母親也沒把它當作一回事,告訴
她們兄妹;但是,郭太太說,她的母親約在一年前過世,銀行竟「跳過」她的舅舅,直接找
上她們三兄妹,向法院申請執行凍結其薪資、財產等所有帳戶;郭太太說,她是直到公司會
計單位告訴她薪資被凍結,她們三兄妹一頭霧水地找銀行「理論」,才知道這筆 40、50年
前外公幫人作保所欠下的債務。「薪資財產被凍結,日子怎麼過?」郭太太不平地說,銀行
還把當初外公作保所欠的債,計息20、30年,「這對我們這第三代來說,莫名奇妙地揹了
一大筆債,非常不公平,」儘管氣憤、不公平,她們三兄妹還是只能與銀行協調,談了好多
次,最後銀行才同意以對折,即償還50多萬元,才解決這件天外飛來的債務。

《看問題》關鍵在放棄先訴抗辯權 【聯合晚報╱黃朗倩】2007.11.21
針對立法院討論民法繼承中關於限定繼承範圍將「保證債權」排除一事,是否對繼承人有最
大利益,還僅是選舉將屆的一個話題,目前尚無定論。而保證契約中最有爭議應該是保證人
的先訴抗辯權得以事先排除,讓保證人無法就債務人應該先償還債務一事提起抗辯,仍存於
法條中,使得保證人無法要求債權人先就債務人責任財產先為請求,此為學界長期詬病之處
不先正本清源,而為減少繼承人的責任採取排除,無疑是避重就輕。根據我國民法債編保證
契約規定,保證人於債務人不履行債務時,代負履行責任。保證契約存在保證人與債權人之
間,是一個獨立契約,與債權人與債務人間債之關係是屬兩個不同的獨立債權債務關係。
不過,保證契約是為擔保主債務履行而存在,唯有當主債務有效存在時,保證契約才有存在
意義。但是保證人不應該是負擔債權履行的主要義務人,因此民法賦予保證人有抗辯權,除
了原債務人所有抗辯保證人得主張,其外就是債權人未就主債務人之財產強制執行而無效果
前,對於債權人得拒絕清償,後者為保證人先訴抗辯權。但民法又增加保證人得放棄先訴抗
辯權,使得現行銀行誰簽訂借貸契約時,都要求保證人簽立放棄先訴抗辯權,此乃削弱保證
人在法律上自我保護的權利。也讓債權人得以滿足其債權履行時,先行要求保證人履行保證
契約,等於債權人更容易向保證人求償,這樣本末倒置的安排,都為滿足強勢債權人的考量
我國民法繼承規定,繼承人自繼承開始,承受被繼承人財產上之一切權利、義務。同時為使
繼承人自身利益不受到被繼承人權利、義務影響,賦予繼承人有拋棄繼承與限定繼承。限定
繼承乃繼承人得以繼承所得財產,償還被繼承人之債務。若債務內容可做排除,將影響到現
行社會上商業交易流程,且保證債務得排除限定繼承債務之外,未來不排除還有更多不同債
務能被排除,這樣修法毫無體系可言,可說只為滿足社會上部分聲音而做考量。

《小檔案》先訴抗辯權 【聯合晚報╱本報訊】2007.11.21
所謂「先訴抗辯權」,就是若A想要向銀行借款,沒有任何財產可做擔保,找B擔任債務保
證人,若A的債務清償期已屆,A沒有還債時,銀行要求B代A清償債務,B可以向銀行主張
應該先就A的責任財產強制執行,若銀行沒有採取對A的財產強制執行,B 就可以拒絕對銀
行履行清償A的債務。
什麼是「放棄先訴抗辯權」?
放棄「先訴抗辯權」的意思就是如仍以前述為例:
當A無法履行(或不履行)債務時,B同意銀行(債權人)可以不必先對A的財產強制執行,
就可直接要求B代A清償債務。
保證人?連帶保證人
所謂保證人是指當事人(指B與銀行)約定,一方(指B )於他方(指銀行)之債務人不履
行時,由其(指B )代負履行責任之契約。
保證人保證債務的內容?
所謂保證債務,除契約另有訂定外,包含主債務之利息、違約金、損害賠償及其他從屬於主
債務之負擔(詳見民法第740條)。
因此當A不履行(或不能履行)債務時,債權人(如銀行)在向A的財產強制執行無效前不
能要求B代為清償債務,銀行為保障自己的權益通常會在借貸契約中把保證人前面加上連帶
二字變為「連帶保證人」或者是加入「放棄先訴抗辯權」的字樣。
所謂「連帶保證人」是指當A不履行(或不能履行)債務時,B不能向銀行主張要先向A的財
產做強制執行,因此,B就與A同樣要負清償的責任。

限定繼承全面回溯 背債兒解脫 【聯合報╱記者林河名/台北報導】 2007.12.15


民法繼承編及施行法修正案,昨天經立法院三讀通過,以後未成年人及禁治產人將採「強制
限定繼承」,對於被繼承人之債務,以所得遺產為限,負清償責任。
這項修法將可協助社會上為數不少的「背債兒」脫困,以免未成年尚無謀生能力就繼承一大
筆債務。而為避免修法有「為德不卒」的遺憾,施行法也增訂「全面回溯條款」,不設期限
不過,可以全面回溯限定繼承者,以未成年人及禁治產人為限,已成年而未受禁治產宣告者
並不適用。
修法期間一度引發爭議的「保證債務」部分,朝野協商後,維持保證債務仍為繼承標的,但
對於繼承開始後才發生的保證債務,繼承人僅負有限責任,即以所得遺產為限,還完之後即
可免責。
此次修法另一重點,即未來不論是限定繼承或拋棄繼承,都一律從「知悉其得繼承之時」起
算,應於三個月內呈報法院。
這項修正是為避免現行限定繼承從「繼承開始」起算,當事人若不知有繼承事實,恐將失去
向法院呈報限定繼承的機會。
立委李復甸表示,本案起源於台北大學法律系助理教授劉宏恩帶了一些受害人向他陳情,從
此展開一系列公聽會、修法及協商過程,引起社會大眾關注。他對修法結果十分欣慰。
相關法條(一)
民法第1138條
遺產繼承人,除配偶外,依下列順序定之:
直系血親卑親屬。
父母。
兄弟姊妹。
祖父母。
相關法條(二)
民法第1139條
前條所定第一順序之繼承人,以親等近者為先。
民法第1140條
第1138條所定第一順序之繼承人,有於繼承開始前死亡或喪失繼承權者,由其直系止親卑
親屬代位繼承其應繼分。
相關法條(三)
民法第1144條
配偶有相互繼承遺產之權,其應繼分,依下列各款定之:
與第1138條所定第一順序之繼承人同為繼承時,其應繼分與他繼承人平均。
與第1138條所定第二順序或第三順序之繼承人同為繼承時,其應繼分為遺產二分之一。
相關法條(四)
與第1138條所定第四順序之繼承人同為繼承時,其應繼分為遺產三分之二。
無第1138條所定第一順序至第四順序之繼承人時,其應繼分為遺產全部。
相關法條(五)
民法第1145條
有下列各款情事之一者,喪失其繼承權:
故意致被繼承人或應繼承人於死或雖未致死因而受刑之宣告者。
以詐欺或脅迫使被繼承人為關於繼承之遺囑,或使其撤回或變更之者。
相關法條(六)
以詐欺或脅迫妨害被繼承人為關於繼承之遺囑,或妨害其撤回或變更之者。
偽造、變造、隱匿或湮滅被繼承人關於繼承之遺囑者。
對於被繼承人有重大之虐待或侮辱情事,經被繼承人表示其不得繼承者。
前項第二款至第四款之規定,如經被繼承人宥恕者,其繼承權不喪失。

8歲童扛父債 判免還父房貸227萬 找稚女作保 繳不出錢落跑


96.07.26蘋果日報【張欽、林潔禎╱台北報導】
男子林瑞南八年前買土城房子,竟找八歲女兒林芷卉擔保辦兩百二十七萬元貸款,事後繳不
出房貸卻不知去向,債留女兒,離譜的是,當時的世華銀行(現為國泰世華)竟然核准女童
為父擔保,法拍房子後還向她追討四十二萬餘元,但台北地院審理後判決現已十六歲的林女
不必還父債。
契約不利女兒
北院二審合議庭認為林女還未成年,法律上是限制行為能力的人,所簽訂的契約須由父母等
法定代理人同意,林父雖然同意她擔保,但契約內容對她不利且有風險,所以推翻一審簡易
庭認定契約有效的判決,改判林女勝訴確定。國泰世華昨解釋說,林女當年在父親貸款時被
徵求做房貸保證人,是經親屬會議決議通過,且房子(貸款擔保品)登記在林女名下,才會
要求她當連帶保證人,過程合法,而法院不認同擔保契約是見解認知不同,銀行將尋求法律
救濟。針對國泰世華說法,消基會董事長程仁宏痛批:「國泰世華草率核准未成年的林女為
父擔保,還聲稱依法處理,根本是推卸之辭,不能把偏差視為常態,會要求主管機關導正這
種不合理狀況。」此外,程也痛罵林父不該債留女兒,也要負責。林女母親高玉蓮昨得知判
決結果後高興地說:「銀行怎會草率讓女兒為父擔保房貸,太離譜了,十年來我與女兒相依
為命,每天都為此煩惱,女兒功課也受影響,法院終於幫我們討回公道!」林瑞南是一九九
九年八月間,向世華銀行貸款兩百二十七萬元買房子,找八歲女兒林芷卉擔保,一年後,林
男繳不出房貸導致房子被法拍,還欠銀行四十二萬餘元,銀行因找不到林男討債,轉而向女
兒討債。由於林母以改衣服為生,無力償還,銀行因此告上法院。
「不知道簽什麼」
法官審理時,林女說:「當時父母離婚,由父親監護,我不知道簽的是什麼文件,父親叫我
簽,我就簽了,貸款是父親借的,不應找我還。」因此二審法官認定擔保契約無效,判她不
必還父債。

背債兒案例 2007/06/276歲吳姓男童的母親死亡,因父母離婚,吳童繼承母31萬元卡債,
被銀行告;吳童連午餐費都繳不出來,哭求法官幫忙,法院判吳童有生之年只要償還31萬,
利息和違約金都免還。
2007/06/2520歲男子林學勤的父親在他10歲時死亡,留下1600萬元債務,林男成年後聲
請拋棄繼承,法院判准,林男不用背債。
2006/03/16男子李昌亮10多年前死亡留下3000多萬元債務,10多年後債主告上法院,法
院判已讀國、高中的兩個兒子要償還父親全部債務。資料來源:《蘋果》資料室

防繼承衍生社會問題 法務部:修法且加強宣導
中時電子報晚報 2007.08.06中央社
法 務 部 今 天 表 示 , 目 前 有 許 多 因 父 母 積 欠 債 務 的 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5E7C%u5152" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"幼兒或不知情子女概括繼承財產後,背負龐大債務,為使繼承
人 有 充 裕 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u6642%u9593" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"時間決定繼承方式,以及避免因繼承
事件衍生的社會問題,除將加速修正民法繼承編相關條文,並於修法完成前加強宣導,協調
戶政機關等單位提醒民眾注意繼承問題。
法 務 部 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u6CD5%u5F8B" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"法律事務司官員表示,現行民法繼承
以「概括繼承」為原則,「限定繼承」為例外。除概括繼承外,繼承人可選擇拋棄繼承,若
選 擇 主 張 限 定 繼 承 , 則 只 是 在 繼 承 財 產 的 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u50F9%u503C" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"價值範圍內承擔債務,但繼承人若不知主張限定繼承或拋棄繼
承,就必須概括承受被繼承人所有遺產和債務。
官員指出,現行民法規定繼承人若主張拋棄繼承,必須在知悉被繼承人死亡兩個月內,向法
院提出聲請,若主張限定繼承,則應在被繼承人死亡三個月內提出聲請。現行規定聲請期間
過短且期間的起算點不合理,導致繼承人是未成年人時,將因不知主張限定繼承或拋棄繼承
概括承受被繼承人的債務。
官 員 表 示 , 為 使 繼 承 人 有 充 裕 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u6642%u9593" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"時間決定是否繼承或是否全部繼承,目前研擬修法,將主張拋
棄繼承及限定繼承方式均改為自知悉被繼承人死亡三個月內提出聲請。另外,也建議全面改
為 以 限 定 繼 承 為 主 , 但 這 部 分 仍 有 爭 議 , 將 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u59D4%u8A17" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 委 託 學 者 參 酌 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u570B%u5916" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 國 外 制 度 作 完 整 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7814%u7A76" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"研究。
官員指出,在民法繼承編修正前,為避免繼承人因不知可主張自身權益繼承龐大債務,錯失
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u9078%u64C7%u6B0A" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"選擇權,協調HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5167%u653F
%u90E8" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 內 政 部 戶 政 機 關 製 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u4F5C%u6587" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 作 文 宣 宣 導 , 並 在 民 眾 辦 理 死 亡 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u767B%u8A18" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"登記時,提醒民眾有發生繼承事實時,可審酌拋棄繼承。另外,
檢 察 官 開 具 的 死 亡 證 明 書 中 , 附 帶 提 醒 民 眾 注 意 繼 承 問 題 , 期 能 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u89E3%u6C7A" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"解決因繼承事件衍生的社會問題。

判決終止養親關係 才無權繼承 97.08.15自由時報 記者劉志原/台北報導


民法1077條規定,養子女與養父母的親屬關係,與婚生子女相同,因此養子女在養父母過
世後,享「特留分」保障,可視繼承人多寡,獲一定比例遺產,無分男女,比例相同,不能
由任一人獨得。但若養父母生前就將「財產」贈予某一特定人,因屬「贈與」,未獲贈與的
子女無權介入。至於養父母若要終止養親關係,雙方同意即可,若有一方不同意,依民法規
定,如果養子女對養父母有重大虐待、侮辱或遺棄,或養子女犯罪被判刑2年以上等情,經
法院判決後即可終止養親關係,終止後,養子女無遺產繼承權。「特留分」是民法 1223條
規定,保障繼承人一定可繼承遺產的比例,特留分為「應繼分」的二分之一,所謂應繼分,
是指遺產全部由繼承人均分後的數額,如某人死亡,有妻與子女15人,妻與子女應繼分各
為15分之1,特留分即為30分之1。

玖、遺囑方式、遺囑處分遺產
甲有妻乙、父丙和母丁。由於甲生前,妻乙對他並不好,早上皆睡得很晚,不煮早餐供甲食
用。後來甲久病在床,乙並不去照顧,而急於另找新伴侶,甲非常生氣,死亡前依法律規定
立遺囑,就其現有遺產二百四十萬元,加以分配,依遺囑妻乙得四十萬元,父丙得八十萬元
母丁得一百二十萬元,試問:
一、何謂遺囑?
所謂遺囑,係指立遺囑人生前依照遺囑之法定方式,為處理其生前之財產和事務使其死後發
生效力的一種無相對人之單獨行為。
二、甲訂立遺囑依法可採那幾種方式?
甲立遺囑依民法第1189條的規定,有以下五種方式:
(一)自書遺囑(民法第1190條)
(二)公證遺囑(民法第1191條)
(三)密封遺囑(民法第1192條)
(四)代筆遺囑(民法第1194條)
(五)口授遺囑(民法第1195條)
三、甲如要採自書遺囑方式來訂立遺囑,應如何為之?
假如要採自書遺囑的方式來訂立遺囑,必須依照民法第1190條之規定,即應由自書遺囑人,
自寫遺囑全文,記名年、月、日並親自簽名,如有增減塗改,應註明增減、塗改之處所及字
數,另行簽名。
四、甲如要採公證遺囑方式來訂立遺囑,應如何為之?
甲如要採公證遺囑方式來訂立遺囑,則必須依照民法第第 1191條之規定,即應指定二人以
上之見證人,在法院公證人前口述遺囑意旨,由公證人筆記、宣讀、講解,經遺囑人認可後
記名年、月、日,由公證人、見證人及遺囑人同行簽名。遺囑人不能簽名者,由法院公證人
將其事由記名,使按指印代之。
五、甲如要採密封遺囑方式來訂立遺囑,應如何為之?
甲如要採密封遺囑方式來訂立遺囑,則必須依照民法第第 1192條之規定,即遺囑人應於遺
囑上簽名後,將其密封,於封縫處簽名,指定二人以上之見證人,向法院公證人提出,陳述
其為自己之遺囑,如非本人自寫,並陳述繕寫人之姓名、住所,由法院公證人於封面記明該
遺囑提出之年月日及遺囑人所為之陳述,與遺囑人及見證人同行簽名。
六、甲如要採代筆遺囑方式來訂立遺囑,應如何為之?
甲如要採代筆遺囑方式來訂立遺囑,則必須依照民法第第 1194條之規定,即由遺囑人指定
三人以上之見證人,由遺囑人口述遺囑意旨,使見證人中之一人筆記、宣讀、講解、經遺囑
人認可後,記明年月日及代筆人之姓名,由見證人全體及遺囑人同行簽名,遺囑人不能代簽
者,應按指印代之。
七、甲如因生命垂危無法依其他方式而訂立遺囑,故採用口授遺囑方式訂立遺囑,應如何為

甲因生命危及或其他特殊情形,不能依其他方式訂立遺囑,故採行口授遺囑,依民法第
1195條的規定,可依下列二種方式為之:
(一)由遺囑人指定二人以上之見證人,並口授遺囑意旨,由見證人中之一人將遺囑意旨,據
實作成筆記,並記明年、月、日,與其他見證人同行簽名。
(二)由遺囑人指定二人以上之見證人,並口授遺囑意旨、遺囑人姓名及年月日,由見證人全
體口述遺囑之為真正及見證人姓名,全部予以錄音,將錄音帶當場密封,並記明年月日,
由見證人在封縫處同行簽名 。
八、甲如採公證遺囑、密封遺囑、代筆遺囑或口授遺囑皆須要有見證人,何等人沒有資格擔
任見證人?
依民法第1189條規定,下列之人不得為遺囑之見證人:
(一)未成年人
(二)禁治產人
(三)繼承人及其配偶或其直系血親
(四)受遺贈人及其配偶或其直系血親
(五)為公證人會代行公證職務人之同居人、助理人或受僱人。

遺囑見證人 不能找養父母 【聯合報╱呂開瑞】2007.10.12


民法規定,遺囑可以用代筆和口述。但往往因忽略細節致遺囑無效,桃園地院法官鄭新後認
為,製作遺囑要鉅細靡遺,以免衍生爭議。
預立遺囑分代筆和口述遺囑,代筆遺囑必須指定三名以上見證人,由立遺囑人口述,見證人
之一筆記後須宣讀講解,經立遺囑人認可後全體簽名,但受贈人及其直系血親不得為見證人
而口述遺囑要兩名以上見證人,做成筆記後,要在立遺囑人死亡三個月內提交親屬會議確認
親屬會議要五人以上出席。鄭新後建議,預立遺囑必須注意細節,如找齊見證人、避免找與
受贈人有直系血親關係的見證人,如父親遺贈給非婚生子女,不能找非婚生子女的法定代理
人或養父母當見證人。口述遺囑須由立遺囑人清楚表達或口述意思,由見證人筆記,開親屬
會議時,得找齊親屬並避免見證人列入親屬,最好送法院公證。
壹拾、房屋租賃
買屋簽約 四大原則 【黃啟菱2008-06-25/經濟日報/E2版/房市天地】
每當熟識的朋友精挑細選、決定要買房的同時,我都會提醒他們,要特別注意過程中的小細
節,尤其是簽約時,務必掌握四大原則,才能確保交易安全,也避免快樂成家夢有不好的回
憶。
第一,制式契約保障多。在簽約時,最好使用制式契約書,以免契約中所載的權利與義務有
所遺漏;交屋日期與附贈設備(如冷氣等)約定,都得在契約中註記清楚,才不會衍生交屋
糾紛。
第二,再三確認不吃虧。購屋人得先確認,契約書上的標的物門牌,與所欲購買的房屋是否
相同,並調閱簽約當天的土地及建物謄本,避免中途產權因借貸設定而有所異動。
此外,還需先確認房屋是否仍有租約存在,以免因「買賣不破租賃」原則,導致無法交屋。
最後,賣方與登記所有權人必須為同一人,若代表簽約者為代理人,應附所有權人的授權書

第三,稅費平安大歡喜。各項稅費及其他費用負擔,必須載明,一般買方負擔契稅、代書費
登記規費、火險費、過戶費、設定費、貸款代辦費等;賣方則負擔土地增值稅及塗銷費用等
至於地價稅、房屋稅、水電、瓦斯及管理費,則以交屋日為分算日。
第四,確保安全最重要。已付款項必須小於總價款扣除原貸款清償總額及增值稅餘額,為了
確保交易及過戶安全,最好選擇大型不動產經紀業者,提供特約地政士,記得請特約地政士
出示識別證,並要張名片,以便日後聯絡。

新鮮人租屋 勿逾薪資1/4 中國時報2007.06.24 【王莫昀/台北報導】


適 逢 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u5927%u5B78" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"大學畢業季,社會新鮮人即將踏入職
場 , 首 要 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u5DE5%u4F5C" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"工作,就是先安頓好「HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u623F%u4E8B" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容 "房事」問題;由於新鮮人普遍起薪沒調漲, HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u623F%u4EF2" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 房 仲 業 者 建 議 , HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5927%u5B78" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 大 學 畢 業 生 尋 找 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u79DF%u5C4B" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"租屋地點時,租金最好不要超過薪資的四分之一;沿著捷運、
通 勤 路 線 撿 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u4FBF%u5B9C" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"便宜屋租,是節省開支的不二法門。
據勞委會最新調查發現,大學畢業的社會新鮮人去年平均起薪是2萬6700元,比起8年前還
少了762元,這還未包括物價上漲因素,顯示近8年來,社會新鮮人的薪資不增反減,而能
花 在 每 月 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u79DF%u5C4B" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 租 屋 的 預 算 上 更 為 吃 緊 。 永 慶
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u623F
%u4EF2" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 房 仲 總 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7D93%u7406" \o
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"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u898F%u5283" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 規 劃 薪 資 的 調 度 , 尤 其 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u623F%u4E8B" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"房事問題,往往佔每月支出的最大宗,他建議租金支出不要超
過 薪 資 的 四 分 之 一 , 以 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
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"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u8CC7%u91D1" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 資 金 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u58D3%u529B" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 壓 力 , 陷 入 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u8CC7%u91D1" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 資 金 HYPERLINK
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"搜尋這個關鍵字的相關內容"運用「捉襟見肘」的窘境。即將畢業的七年級生,嚮往獨立自
我 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u751F
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"搜尋這個關鍵字的相關內容"空間的意向日趨明顯,永慶房仲網線上調查發現,新鮮人畢業
後 外 出 租 屋 的 主 因 , 雖 高 居 第 一 的 是 「 就 業 地 點 離 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5BB6" \o " 搜 尋 這 個
關 鍵字 的相關內容 "家太遠」,佔 4成2;但也有近 3成畢業生希望「搬離 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5BB6%u5EAD" \o
" 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 家 庭 獨 立 HYPERLINK
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"搜尋這個關鍵字的相關內容"生活」,僅2成3受訪者表示「求學時期即在外租屋」。此調
查顯示,畢業生租屋時的選擇條件,以生活機能佔比例最高,為2成4,其次為靠近就業地
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wid=1&kw=%u4FBF%u5B9C" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 便 宜 為 2 成 , 周 遭
HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
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"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5B89%u5168" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"安全為1成8,交通便利反而佔比最低,僅1成3。
中 信 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u623F%u5C4B" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"房屋提醒,應精算交通成本後,再決
定 租 金 地 點 , 舉 例 : 以 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u5BA4%u5167" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 室 內 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7A7A%u9593" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"空間約8至10坪獨立套房計算,捷運沿線租金最低的永寧站周
邊每月租金約7000元,若上班地點於信義商圈,每日搭捷運到市政府站通勤,單程車票45
元 , 以 每 月 22 個 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u5DE5%u4F5C" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"工作日計算,一個月交
通費共計1980元,加上房租,總計每月至少需要8980元。位於市政府站附近獨立套房每月
則由1萬4500元起跳,兩相比較之下,有明顯的費用差距。
若 想 兼 顧 市 區 便 利 性 及 租 金 負 擔 時 , 中 信 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u623F%u5C4B" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"房屋建議,社會新鮮人可找同學、親友3至4人合租一戶3、4
房 的 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u4F4F%u5B85" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"住宅,以大安區捷運站附近的25至35
坪 公 寓 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u7522%u54C1" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"產品,月租金約2萬4000元至2萬
8000元計算,每人每月租金負擔將可控制在7000至9400元左右。租屋雖是新鮮人最先選
擇 , 但 調 查 顯 示 , 有 3 成 9 畢 業 生 , HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u898F%u5283" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"規劃畢業後5年內擺脫無殼蝸牛稱號;也有4成8畢業生希望在
5至10年內成為有屋階級;僅1成1畢業生,要10年以上才有購屋計畫。他建議,打算踏進
社 會 5 至 10 年 內 就 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u8CB7%u5C4B"買屋成為「首購族」,須先規劃自備款額度,若購屋後
的 每 月 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=
%u623F%u8CB8" \o "搜尋這個關鍵字的相關內容"房貸支出不超過所得1/2,約為2萬元
左右,以年息 3% 、20年本息攤還方式計算,可購買房屋總價約 500萬元HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u7522%u54C1" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"產品,如此,就須設定在5至10年內累積近150萬元頭期款,
始 能 達 到 「 圓 滿 成 HYPERLINK "http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?
wid=1&kw=%u5BB6" \o " 搜 尋 這 個 關 鍵 字 的 相 關 內 容 " 家 」 HYPERLINK
"http://www.contentinside.net/redirkey.aspx?wid=1&kw=%u5922%u60F3" \o
"搜尋這個關鍵字的相關內容"夢想
註:此處資料均選自莊守禮,房屋租賃。台北:三民書局,2002初版

一、何謂租賃?
(一)租賃的定義
當事人約定一方以物租給他方,而他方須支付租金,這就叫租賃。
民法第421條第一項:「稱租賃者,謂當事人約定,一方以物租與他方使用、收益,
他方支付租金之契約。」。
(二)租賃的種類
圖八:租賃關係圖

(三)租賃契約的特性
1.私法自治(契約自由)
亦即要不要成立契約?誰要與誰定契約?用什麼方式定?內容要如何定?當事人有權自
行選擇及決定。
2.雙務契約
定約雙方對契約都負有義務的契約,稱之為雙務契約。譬如租賃契約中出租人有將租賃
物交於他方使用、收益的義務,承租人則有支付租金的義務。
反之,如果只有契約之一方需負擔契約義務,而他方無需負擔任何義務時稱為單務契約 。
譬如依民法第406條之規定:「稱贈與者,謂當事人約定,一方以自己之財產無償給與
他方,他方允受的契約。」這種贈與契約因為沒有其他附帶條件,只要受贈人答應接受
就可以,所以這是一種未附負擔之契約,受贈人並無相對之給付義務,故性質上是一種
單務契約。
3.相對性
指只有簽約的雙方當事人才受契約的約束,有時也會加入雙方的保證人,此外,沒有在
契約上簽名的第三人是不需負擔任何義務,亦不得主張任何權利。
4.有償性
租賃契約是屬於有償之契約,因為租賃契約成立時必會約定承租人要支付租金給出租人 ,
出租人因出租行為而取得代價,所以是有償契約,若是雙方約定不用支付租金,則是屬
於「使用借貸」問題,因為依照民法第464條規定:「稱使用借貸者,謂當事人一方以
物交付他方,而約定他方於無償使用後返還其物之契約。」所以若雙方約定承租人可以
不用支付租金給出租人時便已不再屬於租賃的範圍而應適用借貸的規定雙方當事人亦不
得稱之為出租人與承租人,應改稱為貸與人、借用人。
5.諾成契約
租賃契約是一種諾成契約,也就是原則上只要雙方口頭約定,不用以書面簽定租賃契約
書也可以成立的一種契約。例外情形是不動產的租賃期限超過一年的時候或是耕地之租
賃(適用耕地三七五減租條例之特別規定),法律則特別規定要訂定書面契約才行。
建議
為免將來發生糾紛,出現雙方各說各話,造成契約內容之不明確,因而增加舉證上的困難,
仍要建議應以簽立書面契約為妥,因為民事訴訟法第277條規定:「當事人主張有利於己之
事實者,就其事實有舉證之責任。」
6.債權契約
我國民法規定之權利,有債權及物權之分。所謂債權,謂特定人間請求為特定行為或不
為特定行為之權利。
也就是出租與承租雙方當事人一經簽定租賃契約便可依此一契約要求對方履行契約中所
記載之事項。
7.繼續性契約
契約有一時性與繼續性契約之分。一時性契約如買賣契約,買賣契約在雙方互為交付
(一方交錢,一方交貨)後,其契約所剩只餘後續關於暇疵擔保責任或違約解除契約等
問題,租賃契約就不同,因為租賃契約總要將租賃物交付承租人持續使用、收益一段相
當時間才行,故房屋之租賃契約屬繼續性契約。

二、房東、房客何處尋?
(一)房東的心態
房客要愛惜房子,不要隨意破壞,要住得久,更要準時交房租。
(二)房客的心態
環境好、設備新且齊全、房子不要老舊,重要的是租金要便宜。
(三)如何找到較好的房子
請上學生事務處生活輔導組的網頁點選「賃居服務」即可。

三、如何成立租賃契約?一定要簽立書面契約嗎?
家在台中的阿財,大學考上位於高雄的高雄師範大學,因為學校宿舍床位有限,規定又多,
所以便選擇在學校附近租屋,經過一番努力終於找到理想的房子,房東姓莊,對於租賃的法
律問題似懂非懂,因而常跟房客鬧糾紛,所以房客們就戲稱房東叫「莊董」。阿財與莊董二
人相談甚歡,約定租屋一間,每月房租為六千元,押金兩個月,不含水電,租期一年,阿財
當場先付定金兩千元,約定開學前搬進來並簽約。
問:在阿財與莊董簽立書面契約之前,其二人的租賃契約有沒有成立?
答:租賃契約是諾成契約,雙方只要對於契約之重要事項達成共識,則依民法第153條第一
項之規定:「當事人互相表示意思一致者,無論其為明示或默示,契約即為成立。」阿財與
莊董二人已就每月租金數額、押租金、租賃期限及水電費之計算等租賃重要事項達成一致的
意思表示,就算沒有簽立書面,契約亦已成立,而且,莊董已向阿財收取二千元的定金,依
民法第248條之規定:「訂約當事人之一方,由他方受有定金時,推定其契約成立」,因此
只要就租賃的重要事項達成一致看法,又有收受定金,就算沒有簽立書面,此一租賃契約亦
算成立。
問:阿財搬進去以後,可否拒絕與莊董簽立書面租賃契約?
答:阿財與莊董約定的租期是剛好是一年,沒有超過一年的話,只要照原來的口頭約定之內
容來履行即可,簽不簽書面契約是沒有關係的。
如果租賃期間超過一年,依民法第422條的規定:「不動產的租賃契約,其期限逾一年者,
應以字據訂立之,未以字據訂立者,視為不訂期限之租賃」,不定期租賃對房東權益影響很
大,況且世事難料,為免日後糾紛發生各說各話的情形,強烈建議還是要簽立書面契約。
四、簽定租賃契約時要注意那些事項?
(一)房東應注意事項:
1.要問清楚房客租屋的動機。
2.要問清房客的職業類型及有無固定收入,甚至房客現在工作地點。
3.要登錄房客的戶籍地址,最好能要求房客在簽約時附上身分證影本,並應同時查對其是否
為本人,這樣可以做為在房客搬走後東西未搬走時,處理的線索(如何處理後面會有說
明)。
4.儘量要求房客找個連帶保證人,這樣可以增加房客履行契約的壓力,他日若有違約時亦可
多找一個人負責。
5.房客未成年時,最好請其父母出面一同簽約或做連帶保證人,可以避免將來發生房客以契
約未經法定代理人承認而主張效力未定的機會,因為《民法》第12條規定:「滿二十歲為
成年。」同法第13條規定:「未滿七歲之未成年人無行為能力。滿七歲以上之未成年人,
有限制行為能力」
第79條又規定:「限制行為能力人未得法定代理人之允許,所訂立之契約,須經法定代理
人之承認,始生效力」所以為避免不必要的麻煩,與未成年人簽立租賃契約應該請其法定
代理人出面簽立較為妥當。
6.不要有太多的口頭約定,最好能將全部的約定寫在契約書內,可以避免將來各說各話造成
舉證上的困擾。
(二)房客應注意事項:
1.房東是不是真正的所有權人?如果不是,則應查明有無受到委託、有無被授權。這樣可以
避免發生將房租交給不相干的人,卻一點都沒有辦法搬進去住的狀況。因為租賃契約是一
種債權契約,法律並不限制或禁止將他人之物予以出租,只要在應交付予房客使用、收益
之時,能有權利交付就可以了,並不一定非要真正之所有權人才能當出租人,在司法實務
上有兩個判例可供參考:
第一、最高法院二十三年上字第2107號判例,
第二、最高法院五十年臺上字第284號判例。
2.前項之情形若係與非真正所有權人簽約,又無法查明其真正之權源時,最好能不租,若非
租不可,則應避免一次付出太多期之房租,更不可同意將一定期限內(如一次付一年分十
二個月開十二張支票或一次付半年分六個月開六張支票)之房租全部開出支票供房東分期
提示兌現,因為這樣一旦出現狀況時,想要拿回租金已是相當困難,若是已開出支票,又
要面臨是要損失金錢讓支票兌現而保住票據信用,或是讓其跳票而保住金錢卻損失信用的
抉擇,對承租人而言都是相當不利的狀況,加上自民國九十年七月一日開始實施之新票信
制度,以後退票就算事後清償也會加以註記,而不能註銷,退票記錄會一直留存,對於一
向注重信用的人都要小心應對。
3.要先了解準備承租的房子安不安全,是不是危樓,有無單獨出入口,進出之人員會不會很
複雜。
五、租賃契約書應如何製作?
莊董與阿財二人已相約要簽立書面契約,但莊董想省錢,便用十行紙書寫,阿財認為此舉不
妥,表示反對,二人為此爭執不下,
問:
一、此二人之堅持誰較有理?
二、在書局購買之定型化租賃契約書的內容可以任意增刪嗎?
答:租賃契約本就屬諾成契約,除租賃期間超過一年者要訂立書面外,其餘在一年或一年內
的契約就算不簽立書面契約只要有雙方合意的口頭承諾亦不會影響契約成立生效。
若要定立書面契約,亦無一定格式,用十行紙也可以,若以書局所賣的定型化契約書依
序填空做為雙方遵守的依據也可以。
此外,基於契約自由的原則,只要在不違反公序良俗或法律強制規定的前提下(如不可
同意房客經營違法之行業),雙方同意對於契約書內所印好的條文是可以自由增加或修
改的(不管這樣的修改與原印條文原義相近或相左均可)。
六、租賃契約要不要去公證?
阿財與莊董二人終於決定以書局印好的契約書做為雙方簽約的依據,但是簽好後莊董又提議
要去法院公證,阿財認為雙方已簽字同意即可,不須多此一舉,因此又陷入僵局,
問:租賃契約一定要去法院公證嗎?辦理公證的特殊作用為何?
答:租賃契約是一種債權契約,只是將不動產交付承租人使用、收益,不牽涉不動產物權的
移轉,換句話說若有牽涉物權的移轉、設定或變更者才應依民法新修正之條文第 166條
之一的規定,「由公證人作成公證書」。因此租賃契約不必到法院公證。
租賃契約辦理公證也有好處,依公證法第13條第一項規定:「當事人請求公證人就下
列各款法律行為作成公證書,載明應逕受強制執行者,得依該證書執行之。」也就是經
載明「如不履行應逕受強制執行」之約定並作成公證書的話,就可以該公證書作為執行
名義直接向法院民事執行處聲請依公證書的內容強制執行。
因此,若契約定有期限又載明不履行時應受強制執行而經過公證的話,如遇上房客不付
租金或過期不搬遷時,房東便可持此公證書直接聲請民事執行處強制執行,不用再經過
冗長的訴訟程序,因此,公證對房東而言,是比較有利的。房客的部份只有返還押租金
可以請求強制執行外,並無太大差異。
七、租賃契約是不是一定要有保人?
莊董與阿財在簽租賃契約時,發現阿財未滿二十歲,因此要求阿財父母出面同意並簽名為連
帶保證人,阿財則認為沒有必要,二人又為此陷入爭執
問:未滿二十歲的未成年人可以簽立租賃契約嗎?
問:要請連帶保證人有什麼作用?
答:阿財未滿二十歲,依法律為限制行為能力人,故依民法第79條規定:「限制行為能力
人未得法定代理人之允許,所訂立之契約,須經法定代理人之承認,始生效力」,所以
莊董的要求,一方面可以在契約的履行上多一個連帶保證人,另一方面也可以解決法定
代理人是否同意的問題。
否則莊董便必須在與阿財定約後,依民法第80條的規定定一個月以上的期限催告阿財
的父母請其表明是否承認該契約,倘阿財父母有回應不論其回答如何總是有答案,萬一
在期限內得不到回應,依民法規定視為不承認,此時一方面時效已有延宕,另一方面莊
董自然不能讓阿財再住下去,如此,阿財馬上面臨搬家找房子的問題,而且就算再找也
會出現同樣的問題所以還是如莊董的建議一般未年成年人簽立租賃契約時最好找父母出
面,以免橫生不必要的糾紛 。 連帶保證人的作用是當事人約定後,一方如有不履行債
務時,由保證人代為負責履行債務。保證人分一般保證人與連帶保證人,二者的差別在
先訴抗辯權之有無。所謂先訴抗辯權是指保證人可以主張在債權人未就主債務人之財務
為強制執行且執行無效果之前,對於債權人得拒絕清償,亦即債權人須先向主債務人的
財產聲請強制執行,在執行無效果之後,始得對保證人的財產進行執行,不可以先執行
保證人的財產。在實務中我們也會看到「放棄先訴抗辯權」的字樣,指的就是「願意不
主張要先執行主債務人的財產後才對保證人的財產執行」。連帶保證人是不能有先訴抗
辯權的,因為連帶保證人在法律上與主債務人負相同清償的責任,債權人是可以不先向
主債務人請求強制執行,就可以直接查封拍賣連帶保證人的財產以求償,因此莊董的要
求是對其有利的也就是當阿財不履行租賃契約時其父母就必須替阿財履行契約責任。
八、收了定金會發生什麼效果?
阿財與莊董談妥了契約的內容後,便要求阿財應先支付一筆定金,表示這樣的契約已經成立
了,莊董就會把房子留給阿財,等阿財回來簽約,可是莊董又附了一個條件,告訴阿財只要
超過半個月沒來簽約,契約就不算,定金要沒收做為賠償。
問:收定金會發生什麼法律效果?
問:是不是收了定金就不能反悔?
答一:在以往依民法第248條規定:「定約當事人之一方,由他方受有定金時,『視為』其
契約成立。」所以一旦收了定金,契約就算成立了,雙方都要受契約效力的約束,但
是在民國八十九年四月二十六日該條文經修正為:「定約當事人之一方,由他方受有
定金時,『推定』其契約成立。 」在法律用語上,『視為』與『推定』是有差異的,
二者的主要差異在於『推定』可以用反證來推翻,只要能舉出反證來證明雙方仍有其
他約定條件,須待條件成就才使契約成立,則契約便由約定的條件成就與否來決定契
約是否成立,但是若無法舉出反證,則契約仍會被認定為已經成立。
本例中莊董告訴阿財要在半個月回來簽約房子才會保留給他,也就是「半個月回來簽約」是
契約成立的附帶條件,所以如果阿財沒有在半個內回來,房子會保留給他的約定就不算,因
此莊董也就可以再將房子租與他人。
答二:阿財付租金給莊董要租房子的事,有幾種情況
第一種情況:阿財在半個月內回來簽約,莊董也將房子留給他。這種情況大家都高興。
第二種情況:阿財如期在半個月內回來簽約,但是莊董卻爽約已將房子另租他人。
第三種情況:阿財爽約未在半個月內回來簽約,以上三種狀況雙方的權利義務如何?
雙方的權利義務,依民法第249條規定處理:
一、契約履行時,定金應返還或作為給付之一部。二、契約因可歸責於付定金當事人之事由
致不能履行時,定金不得請求返還。三、契約因可歸責於受定金當事人之事由,致不能
履行時, 該當事人應加倍返還其所受之定金。四、契約因不可歸責於雙方當事人之事
由,致不能履行時,定金應返還之。」
第一種狀況:阿財如期回來簽約,莊董亦將房子保留:則所付的定金可以做為租金或押金的
一部分,將不足之數補齊即可。
第二種狀況:阿財如期回來簽約,莊董未將房子保留:
此時阿財可以依法要求莊董加倍返還定金
第三種狀況:阿財爽約,不管爽約的理由為何,如果沒有事先告知並徵得莊董同意,莊董是
可以沒收定金的。
九、押租金的性質為何?是否有一定的標準?
莊董與阿財在談契約內容的時候,要求阿財簽約時要付二個月的押租金,因為每月租金是六
千元,所以阿財要押一萬二千元在莊董處,阿財對此覺得負擔很重,請求莊董減低一點,莊
董卻以法律有明文規定為由,不肯答應,誰的主張較有理由?
問一、押租金的性質為何?
問二、押租金有何種類型?
問三、押租金有無一定的標準?
答一:房東與房客約定給付一定之押租金,也是一種契約,押租金契約是一種提供物的擔保
而從屬於租賃契約的從契約。
一般所謂的擔保可分為人的擔保與物的擔保。人的擔保就是以個人的信用作為擔保,
而物的擔保就是要以物之交付或提供設定作為擔保,租押金契約係交付一定之金錢給
房東以作為擔保,所以是一種物的擔保也是一種要物契約,須有押租金之交付,始生
押租金之效力,而押租金又從屬於租賃契約,所以只要租賃契約不存在就沒有收押租
金的道理。
答二:押租金在民法上並無明文的規定,實務上通常可以分為三種類型:
第一、典型的押租金契約:
即收取一定數額或一個月、二個月至數個月不等之租金數額作為押租金,這種類型多
為通常採用的方式。
第二、押租金利息付租之押租金契約:
房客一次交付整筆之金錢予房東,房東則取得該筆金錢所生之利息作為租金,租期屆
滿時,房東將該筆金錢全部交還給房客,這種方式對房客較缺乏保障,萬一房東賴皮
或死亡會很麻煩。
第三、租金預付之押租金契約:
約定房客將租賃期限內所有之租金一次付清,如租期一年的話,房客一次付給十二個
月的租金,然後就不再付押租金了,這種方式可以免去房東每月收房租的麻煩,也不
用擔心收不到房租,但是房客搬離時房子若有損壞賠償責任的產生,房東就只能另尋
方法請求賠償,對此部份就欠缺擔保。
答三:因為民法對押租金沒有明文規定,所以押租金給付方式、數額等,皆可由當事人自由
約定,但是除民法外,尚有其他的法律對於押租金定有特別的規定如下:
1.土地法第98條規定:「以現金為租賃之擔保者,其現金利息視為租金之一部。」
第99條第一項規定:「前條擔保之金額,不得超過二個月房租金額之總額。」第二
項則規定:「已交付之擔保金,超過前項限度者,承租人得以超過之部分抵付房
租。」因此,雖然民法對於押租金並無明文規定,而可以由當事人彼此約定,但是依
上述土地法之規定仍可藉此避免房東要求過高之押租金,不過這只是土地法規定的上
限,不表示房東真的就可以依法要求兩個月的押租金。
十、房東換人了,房客在搬家時要向誰拿回押租金?
阿財將押金交與莊董後,雙方約定將來搬家時莊董要無息退還押金,阿財想到如果中途莊董
將房子賣掉轉手他人,那他的押金要找誰要?
答:押租金應由出租人於租賃關係終止時返還給承租人,但是若租賃物之所有權於租賃期間
有變動時,應由前出租人或現出租人來負責返還,在學理上有疑義。以最高法院六十五
年臺上字第156號判例(最高法院五十一年臺上字第1428號判決、第2858號判例,亦
採此見解)說明,「民法第425條所謂對於受讓人繼續存在之租賃契約,係指民法第
421條第一項所定義之契約而言,若因擔保承租人之債務而接受押金,則為別一契約,
並不包括在內,此項租押金契約為要物契約,以金錢之交付為成立要件,押租金債權之
移轉自亦須交付金錢,始生效力,出租人未將押租金交付受讓人時,受讓人即未受押租
金債權移轉,對於承租人自不負返還押租金之義務」,所以在實務上押租金之返還應由
實際占有人來負責,承租人在租賃關係終了時要請求返還押租金,便要先找對對象才行。
十一、租賃期限的約定有那些限制?
阿財與莊董原來約定的租期是一年,但是阿財對莊董的房子很喜歡,又考慮大學要讀四年,
於是想跟莊董一次簽四年的約,莊董說只要租期不超過二十年要怎麼簽都可以?莊董為什麼
這麼說,有什麼依據?如果真要定一個超過二十年的租約,要怎麼辦?
答:依照契約自由的原則,雙方當事人只要不違反社會公益與善良風俗,即可自由決定契約
的內容,但是當事人真的可以沒有限制的定約嗎?答案是否定的。一方面租賃契約的時
間過長雙方當事人長時間都受契約的約束,使當事人喪失重新考慮或修改契約的機會,
將會增加契約當事人變卦或違約的情形,而且時間久了將有害公眾利益,所生的影響是
無法預測的,因此民法第449條便規定:「租賃契約的期限不得逾二十年。逾二十年者 ,
縮短為二十年。」也就是契約期間的定立最長不得超過二十年,超過者亦以二十年計。
這是莊董為什麼會說只要不超過二十年,簽幾年都可以的原因。如果確有必要長期租用,
出租人亦無特別意見,則可以二十年為單元一直重復的簽,因為民法第449條第二項規
定:「前項期限,當事人得更新之。」
十二、租金的數額及給付之時期該如何約定?
阿財翻了翻六法全書,認為莊董收的租金太高了,而且抱怨莊董為什麼月初就要收房租,為
什麼不月底收?因此他問
(一)租金的數額有無一定的標準?
(二)給付租金的時期有無法律規定?
註:六法全書者指
(1)憲法及關係法規
(2)民法及關係法規
(3)民事訴訟法及關係法規
(4)刑法及關係法規
(5)刑事訴訟法及關係法規
(6)行政法規

答一:土地法第97條第一項的規定為:「城市地方房屋之租金,以不超過土地及其建築物
申報總價年息百分之十為限。」如要嚴格按照此條規定來計算租金的話,很明顯的市
面上的租金都將過高,因此此法條的立法原意在保護承租房子的經濟上弱者,但是在
實際上卻行不通,因為在沒簽約以前若以此條要求房東不可收過高租金,則結果必將
租不到房子,因為房東不會委屈求全。
所以從契約自由的角度言,租金之數額當然由雙方當事人自由約定,在實際上恐由房
東主導,房客只能選擇接受與否。
答二:月初收房租當然是房東站在保護自己利益下所要求的,因此要說服房東改為月底收恐
怕要費一番唇舌,還沒什麼效果
如果雙方沒有約定何時付房租又該如何?(實務上應該不會有如此糊塗的房東)依民
法第439條的規定:「沒有約定就按習慣,如果沒有習慣就於租賃期滿時支付,如果
是分期支付,則於每期屆滿時支付。」這條規定的立法原意也是保護承租人,但是大
前提是要雙方沒有約定何時付,這種機率恐怕是微乎其微了。
十三、房客遲付租金,房東該如何因應?
阿財搬進向莊董租來的房子後只付了一個月的租金後便因阿財父親經商失敗,而付不出房租
阿財向莊董請求延期支付,阿財很怕莊董不答應而中止契約要其搬家。
問一、房客遲付租金房東該如何處理?
問二、房東如何主張並實行權利?
答一:房東將房子出租主要目的就是要收取租金,因此對於遲付租金或不付租金最無法忍受
但是法律也不能任房東為所欲為,所以民法第440條的規定為:
(1)承租人租金支付有遲延者,出租人得定相當期限,催告承租人支付租金,如承
租人於期限內不為支付,出租人得終止契約。
(2)租賃物為房屋者,遲付租金之總額,非達兩個月之租額,不得依前項之規定,
終止契約。其租金約定於每期開始時支付者,並應於遲延給付逾兩個月時,始
得終止契約。
因此,依前條規定,房東遇到遲付或不付租金時應先定出一個期限並催告,期滿如房
客不理時才能終止契約。如果是房屋租賃則遲付或不付租金須達總額的二個月才能主
張終止契約。二個月的計算方法為一月一日到期未付,二月一日到期又未付,到三月
一日還未付,三月一日以後才可主張終止契約。
答二:
房東要如何主張實行自己的權利?
第一、發函定期催告:到郵局發存證信函,通知房客在期限內繳清積欠之房租,否則將終止
契約的意思表示。存證信函係透過郵局之寄送及存檔以做為意思表示送達與否之一種
證據,所以先向郵局購買存證信函專用紙來書寫,一式三份,可以用複寫紙複寫,也
可以先寫一份,寫完後影印再蓋上房東的私章,備妥信封並載明收寄雙方之姓名及地
址,存證信函係以雙掛號郵寄,所以要另外填寫回執黏貼於信封背面,回執待收件人,
簽收會寄回給寄件人,以做為收件與否之憑證,寫好備妥上述文件之後即可持向各地
郵局辦理,郵局除寄發一份予收件人及自留一份外,會把剩下的一份交給寄件人帶回,
寄件人應妥為保管,待收信回執寄回時,二者併用才能證明寄發何種內容及收件人有
無簽收,因書寫張數與郵局之存證費用有關,所有書寫存證信函亦應簡淺明確,意思
表達明確即可,無需長篇大論。
第二、發函通知終止
第三、提起訴訟
第四、強制執行
十四、什麼情形下房客可以要求減免租金?
問一、時間過的很快一學期過去了,阿財想到一年中總共有寒暑假共三個月因放假而不住在
租來房子中,於是他想到如果可以不繳納房租不知有多好,於是便向莊董提出在寒暑
假減免是否可以減免租金的要求,請問阿財可以這樣請求嗎?莊董會答應嗎?阿財要
在怎樣的情形下才可提出這樣的要求?
答:阿財因為寒暑假不住所以想向莊董提出減免房租的請求是不合法的,因為民法第441條
規定:「承租人因為自己之事由,致不能為租賃物全部或一部之使用、收益者,不得免
除其支付租金的義務。」因為阿財寒暑假不住,莊董也不能將房子出租給他人使用,因
此阿財的建議是強人所難。如果阿財回家過年,返回向莊董租屋住處後發現向莊董承租
的範圍內的廚房已經燒毀無法使用,這種情形下依民法第435條第一項的規定:「租賃
關係存續期間,因不可歸責於承租人的事由,致租賃物之一部滅失者,承租人得按滅失
之部份,請求減少租金。」很明顯的,火災發生的時候,阿財返家過年,因此與阿財無
關,故阿財可以要求減免因火災燒毀無法使用廚房部分之租金,莊董不得拒絕。又譬如,
如果燒毀的是阿財向莊董租來的房子,又該如何(如果責任亦不在阿財)?此時,阿財已
無房間可住,除非莊董把自己另一棟空著不用的房子租給阿財,而這棟房子正好又合阿
財的意,否則依民法第435條第二項規定:「前項情形,承租人就其存餘部分不能達租
賃之目的者,得終止租約」。
十五、什麼情形下房東可以請求增加租金?
答:不動產之價值,在經濟流通之社會,常多變化,因而租賃物之價值即隨而變動,因此民
法第442條規定:「租賃物為不動產者,因其價值之昇降,當事人得申請法院增減其租
金」。
但是如果雙方契約約定有期限的話則不得在契約終止前要求增減租金
故本條只適用在契約未定期限或不定期租賃的情況。
十六、房東可否限制房客使用租賃物的方式及範圍
莊董在與阿財簽定的租賃契約中,不准阿財使用頂樓陽臺如種花、曬衣服,並進一步將頂樓
上鎖,不讓房客出入,另外亦聲明要求阿財不得利用租來房屋進行任何營業行為。
請問莊董的要求合理嗎?
答:民法的重要原則契約自由,與私法自治,因此契約內容如何規定,只要簽約雙方同意,
雙方當事人就有遵守的義務,但是有了合法性之外,有時也要考慮到合理性,也就是看
房東的限制合不合理?前例中房東莊董限制阿財不得使用陽台做曬衣之用,如果阿財住
處除頂樓外並無可供曬衣服的地點,則莊董的要求顯然不合理,房客阿財應當據理力爭,
因為這種要求已經讓阿財無法達到日常生活中的正常使用目的。但是如果無礙日常生活
之正常使用,只是不准種花,則房東的要求便在合理要求的範圍,也就是只要在不影響
契約約定合於使用、收益目的的情形下,房東應該有權限制房客使用租賃物的範圍。不
過仍應視個案情況判定其約定的必要性與合理性。
頂樓開放空間除做休閒、曬衣之作用外,通常多為防火逃生之所需,且若為集合式之住
宅或大廈時,頂樓之空間係屬公同共有之空間,依法不得約定為專有使用,因此不論房
東的依據為何,都是不對的,而且因上鎖之行為而阻礙逃生之通道,依刑法第189條之
二規定:「阻塞戲院、商場、餐廳、旅店或其他公眾得出入之場所或公共場所之逃生通
道,致生危險於他人生命、身體或健康者,處三年以下有期徒刑。阻塞集合住宅或共同
使用大廈之逃生通道,致生危險於他人生命、身體或健康者,亦同。」倘若「因而致人
於死者,處七年以下有期徒刑;致重傷者,處五年以下有期徒刑。」
因此莊董如果出租給阿財的房屋屬集合住宅或共同使用之大廈,而仍上鎖禁止他人通行,
便涉有刑法第189條之二的罪嫌。如果莊董的房子是獨棟透天建築,不屬於集合式住宅 ,
也非大廈時,那莊董是不是就沒事?
答:就事實來說沒事是指只要不出事就沒事,如果發生事故,應可用刑法第182條的規定:
「於水、火災之際,隱匿或損壞防禦之器械或以他法妨害救火、防水者,處三年以下有
期徒刑、拘役或三百元以下之罰金」。
雖然上鎖妨害通行在前,未發生事故無法依前述189條之二規定加以處罰,但是一旦發
生火災,上鎖情形如無法即時排除,便屬以他法妨害救火之行為,而主張可以182條之
規定處罰。
十七、一物二租的法律效果
莊董收了阿財的定金後本來與其約定二週內簽約,但是當阿財準時回來要簽約時卻發現莊董
已經將阿財所喜歡的房間租給第三者,而且第三者也已搬入
問阿財可否以莊董已經收取其訂金,租賃契約已經成立為由,要求該第三人搬走?阿財有無
其他權利可以主張?
答:依民事法之法理,租賃契約僅於當事人間發生債權債務之關係,原則上不能以之對抗第
三人,此即為契約的相對性原則,而契約關係既係債權債務關係,即無如物權關係有所
謂優先權的問題,既然沒有優先權的問題,加上租賃契約復須以租賃物之交付供使用、
收益為契約之履行內容,所以當出租人將租賃物先行交付第三人使用、收益時,未取得
租賃物之交付的承租人,不論是契約成立在前或在後,均無法以自己契約成立在前而要
求第三者搬家,因為第三者能進住也是基於租賃契約,也有合法的權益。唯一解套之法 ,
即為該第三者願意自動退讓。阿財應主張的權利,當然是莊董所收的定金要無條件返還
阿財,除此之外,阿財還可以表現得更懂法律一點。
本例之所以發生是屬於房東的過失,以致阿財無法租得該房屋,雙方之租賃契約即無法
繼續履行,房東即屬給付不能,應負債務不履行之損害賠償責任。
所謂損害賠償之原則是有損害才有賠償,所以因為房東債務不履行的結果,所造成房客
之損害,都應由房東負則賠償,因此只要在阿財可以舉證的前提下,任何阿財所受的損
害與失去的利益,都可以向房東請求賠償,但有時舉證困難,所以如依民法第249條規
定處理就會顯得較為單純。民法第249條第一項第三款規定如下:
「契約因可歸責於受訂金當事人之事由,致不能履行時,該當事人應加倍返還其所受之
定金」,也就是阿財可以要求莊董加倍返還其所交付與莊董的定金。這個多出一倍的金
額就是損害賠償。在實務上阿財只須證明莊董確已收到定金及違約之事時即可,無庸另
行舉證證明確實發生的損害。
這裏另有一個問題須一併考量。如果阿財交給莊董的定金金額較高或是以二個月的押金
先付出來當定金,此時若以前項民法第249條第一項第三款之規定處理對莊董是否不公
平?對阿財是否又有不當得利的嫌疑?
此一問題,如果應給付之一方認為違約金過高,即可主張民法第252條規定:「約定之
違約金額過高者,法院得減至相當的數額」,此條雖規定由法院依職權酌減,但是在實
務上,應由當事人自行主張提醒法官,否則如法官未依職權酌減,受影響的絕對不是別
人。
十八、租約到期若未另行簽立新約,對房東有何影響?
莊董與阿財原簽立一年契約,租約到期後莊董認為阿財信用很好,租金從來不拖欠,人也很
乖,沒有不正常的生活習慣,於是告訴阿財如願意住可直接住下去,不必另行簽約,租金也
不漲照舊付即可,請問這樣對莊董有什麼影響?
答:依民法第451條規定:「租賃期限屆滿後,承租人仍為租賃物之使用收益,而出租人不
表示反對之意思者,視為以不定期限繼續契約。」也就是莊董不跟阿財繼續簽約,雙方
的租賃契約會變成不定期契約。
那這個不定期契約對莊董有什麼大影響?
不定期契約雖然可依民法第450條第二項:「未定期限者,各當事人得隨時終止契約。
但有利於承租人之習慣者,從其習慣。」來主張終止租約,但在土地法第100條卻有另
外如下的特別規定:「出租人非因左列情形之一,不得收回房屋:一、出租人收回自住
或重新建築時。二、承租人違反民法第443條第一項之規定,轉租於他人時。三、承租
人積欠租金額,除以擔保金抵償外,達兩個月以上時。
四、承租人以房屋供違反法令之使用時。五、承租人違反租賃契約時。六、承租人損壞出租
人之房屋或附著財物,而不為相當之賠償時。」土地法是特別法,依照「特別法優於普通
法」的原則,當租賃契約因「默示更新」而被視為不定期限之租賃時,若承租人無土地法第
100條所列舉的事由,又無其他違約事項,出租人不能主張終止租約收回房屋,如此一來,
出租人需等到租賃之最長期限二十年屆滿,才能主張契約到期,要求搬遷,這對房屋所有權
人的影響是非常大的。
民法第451條關於租賃契約「默示更新」之規定本來是要防止出租人在租期屆滿後,明知承
租人就租賃物繼續使用、收益而無反對之表示,過後忽然又主張租賃關係消滅要求搬遷,使
承租人難以應變而突然陷於窘境,並藉此提醒契約雙方於期滿時能另議新約,以避免產生無
法預期之糾紛,房東要如何避免租賃契約被「默示更新」而視為不定期租約?以下方式可為
參考:
1.在簽立契約時便訂明期滿後不續約,或是要續約應另議定新約(最高法院五十五年臺上字
第二六七號判例)。
2.預先為不願續約之表示(最高法院四十二年臺上字第四一0號判例)。
3.租約到期前先行與房客簽定新約,期滿再收取新約之房租。
4.若房客是否要續租的意思不明確時,建議先發給房客存證信函。
十九、房客可否將租賃物轉租予他人?
阿財搬進向莊董租來的房子後,覺得其中一間小房間使用不到,剛好有同學租不到房子,於
是阿財就請同學搬進來一起住,順便一起分擔房租及水電等費用之支出,但是莊董知道後大
發雷霆,認為阿財違約轉租,要求終止租約。
問一、租賃物是否不得轉租?
問二、房東對於房客違約轉租有什麼法律上的權利可以主張?
問三、若為合法轉租效力如何?
答一:民法第443條第一項規定:「承租人非經出租人承諾,不得將租賃物轉租於他人。」
這樣做的目的在透過法律制度的設計,使出租人對承租人所擬轉租之第三人保留選擇的權利
避免對出租人造成無法預期的影響。因為租賃契約基本上是基於出租與承租雙方的互信而存
在的,承租人將房子轉租他人勢必會引入第三人,此人是否會如承租人一般得到出租人的信
賴則尚不得而知。
然而這種情形在現實生活中卻常常出現,有的承租人再將房子轉租出去,或是房客當起二房
東的情形亦所在多有。
如果屬於將租來的房子全部再轉租出去,因為原來的承租人已經不住在該房子內,對於出租
與承租人的信賴關係為害較為嚴重,所以應依前述法條取得出租人的承諾較為妥當。
但是如果是後者,承租人將租賃物之一部份出租而承租人仍居住在租賃物內,出租人基於契
約所生的信賴關係仍然建立在原承租人身上,承租人仍在使用租賃物,其契約義務之履行不
怕找不到人,對於出租人權利的影響較為輕微,因此這種將租來房子一部份轉租予他人,只
要在當時雙方所定的契約內沒有反對規定,是被允許的。
答二:民法第443條第二項規定:「承租人違反前項規定,將租賃物轉租於他人者,出租人
得終止契約。」所以未得出租人之承諾及違背出租人禁止轉租之約定而轉租時,出租人皆可
以主張終止契約。
答三:若為合法轉租,因為租賃契約本來就是存在於出租人與承租人之間,契約之效力不因
轉租事實之發生而受影響,且契約有其相對性,向原承租人承租之第二承租人亦不因轉租事
實之發生而直接與出租人發生契約關係,所以為了將出租人、承租人與次承租人間的關係作
稍微明確一點的規範,民法第444條第二項便規定:「因次承租人應負責之事由所生之損害,
承租
人負賠償責任。」藉此規定將出租人本來應另外對次承租人所主張之損害賠償請求,亦因而
取得直接向承租人要求賠償之依據,並可由此加重承租人之責任,使其就算要合法轉租,亦
須慎重選擇次承租人,否則就須承擔因次承租人之行為所生對出租人應負之損害賠償責任。
二十、房東將房屋賣給別人或被法院拍賣時,房客要不要搬家?
莊董因為債務問題,擬將租予阿財的房子出賣他人以清償債務,於是便通知阿財準備搬家
問一:莊董要阿財準備搬家有無理由?
問二:「買賣不破租賃原則」有何限制?
答一:房客向房東租房子因此租賃契約存在於二人之間,也僅對此二人發生拘束力,若是租
賃的房子遭法院拍賣或房東將房子賣給他人時,按照契約的相對性,新的房屋所有權人自然
可以不受原租約的限制,亦就是不必受原租約權利與義務的拘束,但是如此一來將使房客經
常處於要搬家的狀態,於是民法第425條第一項規定:「出租人於租賃物交付後,承租人占
有中
縱將其所有權讓與第三人,其租賃契約,對於受讓人仍繼續存在。」
此一法條的規定在租賃法制上即是有名的「買賣不破租賃原則」,也就是承租人只要是在雙
方約定的租賃期間內,不必因為租賃物所有權的轉移而被迫搬家,是一種保護承租人的制度
設計。
不過「買賣不破租賃原則」的適用,應注意以下各點:
1.租賃物一定要已經交付,且正由承租人占有使用中才能主張「買賣不破租賃原則」。
2.承租人與新的房屋所有權人因為受讓而當然發生租賃關係,無另立契約的必要(最高法院
二十三年上字第3092號判例)。
3.房東的受讓人,當然繼承原出租人就租賃契約所生的權利及義務(最高法院三十八年臺上
字第195號判例)。
4.承租人依照租賃契約如果有交付押租金,而原出租人並未將押租金交付給房屋之受讓人的
話,房屋受讓人對承租人並不負返還押租金的義務(最高法院六十五年臺上字第156號判
例)。
答二:以往有一些人的房屋因債務關係受到債權人聲請法院強制執行時,為了妨礙債權人行
使權利,便盡可能想辦法要讓房屋拍賣不掉,於是就與第三人串通或是虛偽簽立長期
之租賃契約,或者是根本就不約定租賃期限,致法院拍賣時因租約之存在而於拍定時
不點交房屋,有意參與拍賣的人通常即因拍賣物有租約存在而興趣缺缺,導致一再流
標而影響債權的受償,因為此一弊端一再發生,於在便在民法債篇修改時增訂民法第
425條第二項之規定,即「前項規定,於未經公證之不動產租賃契約,其期限逾五年
或未定期限者,不適用之。」因此,當房客與原來房東所簽立的租賃契約之期限係超
過五年以上或未定期限時,如果該租約沒有經過公證的手續,則當原房東將房屋予以
出賣或遭法院拍賣而由受讓人取得房屋之所有權時,房屋就租賃期間超果五年以上的
部份就不能再對房屋的受讓人主張有租賃契約的存在,受讓人就超過五年的部份亦無
承受原房東就租賃契約所生的權利義務的必要。以上以此來嚇阻那些想要製造假長期
租約而規避債務的人,所以若房屋租賃時確有另立五年以上租期的情形時,建議應到
法院公證處公證以保護承租人權益。租屋糾紛案例

「快包養我」 網po玩笑話送辦 【聯合報╱記者李祖舜/台北報導】2007.12.24


蔡姓大學生在部落格留下「快來包養我」字眼,遭警方移送法辦。上網交談時,可千萬別把
「援交」、「包養」拿來開玩笑。一位大學生在網路部落格裡寫一句「包養我」玩笑話,遭
警方訊問且移送檢方偵辦。為了凸顯學生獨立製片的辛苦,蔡姓大學生日前在自己的部落格
上吐苦水,留下「快來包養我吧」、「I need y..」等字眼,同時也在留言區裡寫「哈哈哈,
我是開玩笑的啦」,沒想到還是被警方移送地檢署偵辦,雖然最後不起訴,但蔡姓學生卻在
「刑案資訊系統」留下紀錄。蔡姓學生昨天由立委林郁方陪同開記者會指出,當時有同學表
示願意「一塊錢包養你」、表姊也回應,「姊姊沒有工作,但是會養你」,雖然他已言明是
開玩笑,沒想到警察還是送辦。林郁方說,彰化縣警察局基層員警電詢蔡姓學生時,告知已
經將全案函送、無法撤銷,但蔡姓學生過了幾天去做筆錄,警方是在筆錄製作完成後才將全
案移送。就是為了拚業績,故意將無辜學生當嫌犯。雖然最後不起訴,但對於學生心理的傷
害,以及刑案資訊系統留下紀錄,對升學、工作都不利。刑事警察局預防科組長韋愛梅說,
警方作為均符合法定程序,由於有暗示性文字,警方不可能不依法偵辦,否則反而被質疑為
「吃案」,未來警政署將會教育基層員警,在調查相關犯罪構成要件時更加嚴謹。
【2007/12/24 聯合報】記者鄭瓊中/攝影

第肆部分 著作權
壹洛陽紙貴的故事
西晉時代著名文學家左思,以十年寒暑寫成描寫三國時代魏、蜀、吳首都的山川形勢與風土
人情鉅著<三都賦>。一時間文人雅士爭相手抄傳誦,竟然洛陽紙貴。左思故然因此在中國
文壇歷史上獲得一定的地位,但是真正獲利的卻是洛陽都城賣紙的商家。
左思的故事在今天以著作權的角度來看顯示:
著作人的著作財產權沒有受到重視
第一、人們在抄左思的<三都賦>時沒有人會想到要問一問左思的意見
第二、就連左思也沒想到可以從<三都賦>獲取經濟利益,他甚至還認為天下文章一大抄,
能被抄表示自己文章寫得好,是一種榮譽。
左思如果活在今天,在著作權法制的保護下,會享有那些權利呢?
作為一個著作人,左思將享有「著作人格權」與「著作財產權」。
在「著作人格權」方面,他有權決定要不要發表他的<三都賦>;他可以決定要不要用本名
發表<三都賦> ,也可以決定用筆名或者是不具名;對於他人修改<三都賦> 內容而造成
名譽受損害時,左思也可以禁止。
在「著作財產權」方面,任何人要印製<三都賦>、在公開場所吟唱<三都賦> 、透過廣
播或電視播出<三都賦>內容、將<三都賦>譯成英文等等行為,都必須要經過左思的同意
這個同意就表示著作的利用人要支付相當的費用。
貳、推動著作權保護之目標
建構符合世界標準的著作權保護環境
我國於91年1月1日加入世界貿易組織(WTO) 與147個會員國建立著作權互惠關係遵循國際
遊戲規則提昇國人尊重著作權建立使用者付費觀念平衡著作權人權益與社會公益確保文化經
濟之發展提昇國家競爭力

參、著作權之立法目的
保障著作人的著作權益
調和社會公共利益
促進國家文化發展

肆、著作權基本原則
創作保護原則
獨創性(原創性)為保護之要件
保護表達方式/不保護被表達的觀念
兼顧著作人私權之保護與社會公益之維護
屬地主義
著作權法制之國際化

伍、著作權創作保護主義
著作人於著作完成時即享有著作權
著作權法87.1.21.取消著作權登記制度(著作權專責機關不辦理著作權登記)
著作人應儘可能保存相關創作證據作為創作的證明
藉公開表示著作人之方式善用法律推定之效果
陸、著作權的類別:語文著作、圖形著作、音樂著作、視聽著作、戲劇舞蹈著
作、錄音著作、美術著作、建築著作、攝影著作、電腦程式著作。

柒、著作權的內容
一、著作人格權:指公開發表權、姓名表示權、禁止改變權
二、著作財產權:指重製權、公開口述權、公開播送權、公開演出權、公開上映權、公
開傳輸權、公開展示權、改作權、編輯權、散布權、出租權。
三、公開演出之報酬請求權

捌、著作人及著作權之歸屬
一、創作著作的人就是著作人,取得著作權。
二、僱用著作
(一)受雇人(包括公務員)職務上完成的著作以受雇人為著作人,享有著作人格權。
(二)著作財產權歸雇用人享有。
(三)雙方約定雇用人為著作人,依約定。
三、著作人及著作權之歸屬
(一)出資聘人完成之著作
(二)以受聘人為著作人,享有著作人格權與著作財產權。
(三)出資人雖然不是著作人,沒有著作權,可是在出資的目的和範圍內,得利用該著
作。
(四)如雙方約定以出資人為著作人,依約定。
四、著作權保護期間
(一)著作人格權永久存續著作人死亡或消滅者,關於著作權之保護視同生存或存續。
(二)著作財產權的保護期間
原則:自然人為其生存期間及其死亡後五十年;法人為公開發表或創作完成後五
十年
例外:攝影、視聽、錄音及表演為公開發表或創作完成後五十年。

玖、著作財產權的轉讓與授權
一、著作財產權讓與
原來的著作財產權人喪失著作財產權,受 讓人取得著作財產權。
二、著作財產權授權
(一)被授權人祇取得利用著作之權利
(二)被授權人除非經原來著作財產權人的同意或授權,否則不得再做授權。
約定不清楚推定為未讓與或未授權。
為強化證據力及減少紛爭,最好以書面約定。

壹拾、合理使用
一、著作財產權之限制
(一)為學術、教育、個人利用等種種特定目的,在適當範圍內可逕行利用他人之著作,
此即著作財產權之限制,又稱「合理使用」。
(二)著作權法除於第四十四條至第六十三條就著作財產權之限制作列舉之規定。
(三)第六十五條第二項則為著作財產權限制之概括規定。
二、合理使用著作不構成著作財產權之侵害。
三、合理使用他人著作,應明示其出處。

壹拾壹、校園著作權的合理使用
學校及老師為教學授課得重製他人之著作(§46)
為教學授課得引用他人之著作(§52)
編製教科書(§47-1,2)
學校電台或空中大學等播送教學影片或教學節目(§47-3)
考試試題之重製利用(§54)
學校舉辦活動時得利用他人之著作(§55)
學校刊物的轉載利用(§61)

壹拾貳、權利侵害的救濟
一、民事訴訟
(一)排除侵害請求權
(二)防止侵害請求權
(三)損害賠償請求權
二、刑事訴訟
原則告訴乃論(不告不理)
例外非告訴乃論(公訴)

壹拾參、非告訴乃論(公訴)之罪
侵害著作權的常業犯
(一)未取得授權而重製、公開口述、公開播送、公開上映、公開演出、公開傳輸、公
開展示、改作、編輯、出租、散布他人之著作,而侵害著作財產權。
(二)以上述犯罪行為營生或以此作為職業。刑法上所謂常業犯,指反覆以同種類行為
為目的之社會活動之職業性犯罪而言,至於犯罪所得之多寡,是否恃此犯罪為唯
一之謀生職業,則非所問,縱令兼有其他職業,仍無礙於該常業犯罪之成立( 85
年台上字第510號)。
意圖銷售或出租而製造盜版光碟
散布盜版光碟註:以上資料感謝經濟部著作權局何鈺燦小姐同意使用
壹拾肆、實例說明
以下實例摘自陸義淋先生為經濟部智慧財產局所撰寫之案例
音樂著作的保護是否須講究藝術價值?
案例:張三從無作曲的經驗,利用電腦程式任意創作完成一首歌之歌曲,由於從無作曲經驗 ,
所完成的歌曲,在專業作曲家眼光中,認為不具任何藝術價值,李四認為既無藝術價
值應不受著作權法保護,乃未經張三同意予以利用,試問李四有否侵害張三的著作權?
解答(一)
著作以具有原創性作為受保護的要件,若未具原創性則不受保護,具原創性則受保護。所謂
原創性,係指作者「獨立創作未抄襲」。由於著作權只要求具備原創性,因此創造的程度並
不需很高,依據先進國家的判例學說,著作權之保護不需探究著作之藝術價值。
解答(二)
換言之,著作受不受保護並不取決於其藝術價值,只要是獨立創作,著作即使未達真、善、
美等最高境界,亦不妨礙其受著作權法保護。為何著作權之保護不需也不應以其藝術價值為
前提,以美國最高法院法官荷姆斯(Holmes)於Bleistein v.Donaldson Lithographing
Co.之看法最能說明其理由。
解答(三)
茲摘引其說法如下:「...天才的著作通常容易受誤解,他們創作的新奇性常導致他們受排斥,
直到公眾學會他們的新表達語言。例如哥雅(Goya)的蝕刻、莫內(Monet)的畫,在第一次
看到時,恐怕很難被認為應受保護。
解答(四)
另一種例子是,公眾所喜歡的照片可能會被受教育比公眾高之法官認定不應受保護,但只要
公眾感興趣者,即有其商業價值,即不應被認定其無美感及教育價值,蓋公眾之品味不應被
藐視...該等照片只要使人想予以重製,即代表其價值及成功。」
解答(五)
著作權之保護不以其具藝術價值為前提,此原則亦為伯恩公約所肯認,世界智慧財產權組織
(WIPO)於其發行之伯恩公約指引即明白指出大部分國家同意「著作之價值,尤其是主觀之
價值判斷,於判斷一個標的是否為著作時不應予以考慮」。
解答(六)
基於上述說明,本案例中所指張三創作的歌曲,由於是自己獨立創作,即使不具價值亦受著
作權法保護,李四不得擅自予以利用。
上、下載MP3音樂會不會侵害著作權?
案例:甲未經著作財產權人乙的同意或授權,將乙享有著作財產權的錄音著作,以MP3格式
上載到其網站上,供人下載,丙到甲的網站將該錄音著作下載至其播放MP3的機器上,
試問甲與丙的行為有否侵害乙的著作財產權?
解答 (一)
著作財產權包括重製權,而所謂重製,依據著作權法第三條第一項第五款前段規定「重製:
指以印刷、複印、錄音、錄影、攝影、筆錄或其他方法有形之重複製作。」,將著作上載至
網站或從網站上下載均屬重製定義中所指以其他方法有形之重複製作。
解答 (二)
MP3為一種電腦檔格式,將錄音著作以MP3格式上載至網站上,或從網站上予以下載即屬
重製該錄音著作。
解答 (三)
本案例中乙享有系爭錄音著作的著作財產權,換言之,其享有該錄音著作的重製權,因此甲
未經乙同意,將其錄音著作以MP3格式上載至網站上,自屬侵害乙之著作財產權;
解答 (四)
另丙到甲的網站上將該錄音著作下載至其播放MP3的機器上,也屬重製該錄音著作,由於甲
將錄音著作上載至網站上並未經乙同意,因此丙之下載也係未經授權,惟丙是否侵害乙之錄
音著作,應視其於下載時,是否有侵害的故意、有無合理使用空間而定。
將音樂會的演唱予以錄音算重製音樂著作嗎?
案例:甲創作完成一首歌的歌詞及歌曲,乙為歌手,經甲同意在其演唱會上演唱該首歌,丙
為一廣播電台,經乙同意將演唱會予以錄音,甲知道後主張丙重製其歌詞及歌曲,丙
不以為然,認為其僅重製乙的演唱,試問誰的主張有理?
解答 (一)
著作權法第三條第一項第五款有關重製的定義前段規定「以印刷、複印、錄音、錄影、攝影
筆錄或其他方法有形之重複製作」,依該段規定,重製主要係指有形的重複製作。而甲完成
的歌詞即歌曲為一書面形式,若此依據上述重製定義,則詞曲的重製應指將詞曲予以書面的
印刷、複印等。
解答 (二)
但第三條第一項第五款重製定義的後段則規定:「於劇本、音樂著作或其他類似著作演出或
播送時予以錄音或錄影」亦屬重製。
解答 (三)
本案例中甲所創作者為書面形式的歌詞及歌曲為音樂著作,其授權乙演唱而丙予以錄音,即
屬上述於音樂著作演出時予以錄音,換言之,丙之錄音係重製甲的歌詞及歌曲。另順便一提
丙的行為亦重製乙的表演著作,亦應取得乙的同意或授權。
在餐廳播放CD是否侵害音樂著作的著作權嗎?
案例:甲創作完成一首歌的歌詞及歌曲,授權乙唱片公司錄成CD唱片,丙經營餐廳,為使餐
廳氣氛良好,爰購買乙錄製的CD並播放給其顧客聽,試問丙的行為有否侵害甲的歌詞
及歌曲的著作財產權?
解答 (一)
歌詞歌曲係屬音樂著作,依據著作權法第二十六條規定,著作人專有公開演出其語文、音樂
或戲劇、舞蹈著作之權利。而著作權法第三條第一項第九款規定,公開演出指以演技、舞蹈
歌唱、彈奏樂器或其他方法向現場公眾傳達著作內容。
解答(二)
丙向其顧客播放錄有甲的音樂著作的CD,即屬以其他方式向不特定人(其顧客)傳達甲的音
樂著作,因此依上述規定,若丙的播放行為未經甲的同意,則侵害甲的音樂著作的公開演出
權。
解答(三)
另順帶說明,乙所錄的CD,係屬著作權法所保護的錄音著作,不過依據著作權法第26條規
定,錄音著作並未享有公開演出權,所以丙的播放CD行為,雖侵害甲的公開演出權,卻未
侵害乙的公開演出權。
百貨公司將廣播電台播送的音樂以擴音器予以播放,須否取得音樂著作著作權人同意?
案例:甲百貨公司為營造賣場的優美氣氛,將乙廣播電台的廣播節目透過其播音設備,播放
給顧客聽,而乙廣播電台節目中播送歌手演唱的丙所作歌詞及歌曲,試問甲的播放行
為應否取得丙的同意或授權?
解答 (一)
依據著作權法第七條之一規定,表演人對既有著作之表演,以獨立之著作保護之。因此丙的
歌唱係屬表演著作,受著作權保護標的之一。另依著作權法第三條第一項第九款後段規定,
以擴音器或其他器材,將原播送之聲音或影像向公眾傳達者,亦屬公開演出。
解答(二)
著作權法第二十六第二項規定,著作人專有以擴音器或其他器材公開演出其表演之權利。但
將表演重製或公開播送後再以擴音器或其他器材公開演出者,不在此限。
解答(三)
案例中丙的表演著作既經乙公開播送以擴音器將原播送的表演予以公開演出,依據上述著作
權法第二十六條第二項之但書,表演人丙不能主張甲係公開演出其表演著作,因此甲的播送
行為不須取得丙的同意或授權。
唱片公司出錢請人寫歌,其著作權歸誰?
案例:甲唱片公司為灌錄唱片,乃出錢請乙寫歌給其旗下歌手錄唱,若雙方未明白約定著作
權的歸屬,試問乙所寫的歌之著作權歸甲或乙享有?
解答 (一)
著作權法第十二條第一項規定,出資聘請他人完成之著作,除前條情形外,以該受聘人為著
作人。但契約約定以出資人為著作人者,從其約定。同條第二項規定,依前項規定,以受聘
人為著作人者,其著作財產權依契約約定歸受聘人或出資人享有。未約定著作財產權之歸屬
者,其著作財產權歸受聘人享有。
解答(二)
揆諸上述規定,出資聘人完成之著作,其著作人為誰及著作財產權歸誰享有,應由出資人及
受聘人約定為原則,若雙方皆未約定,則以受聘人為著作人,且享有著作財產權。本案例中
由於甲與乙均未約定以誰為著作人及著作財產權歸誰享有,因此應以受聘人乙為著作人,而
且著作財產權也歸乙享有。
擅自將他人歌曲予以編曲是否侵害著作權?
案例:甲創作完成一首歌,該歌曲為單純演唱曲,乙未經甲同意或授權,將該歌曲編成交響
樂曲,試問乙的行為有無侵害甲的著作財產權?
解答 (一)
著作權法第二十八條本文規定,著作人專有將其著作改作成衍生著作之權利。另著作權法第
三條第一項第十款規定:「改作:指以翻譯、編曲、改寫、拍攝影片或其他方法就原著作另
為創作」,因此編曲為改作之行為。
解答(二)
案例中,甲創作的歌曲,係屬音樂著作,受著作權法保護,所以依著作權法第二十八條規定
甲就其歌曲享有改作權,任何人欲改作其音樂著作,須經其同意,否則即侵害其著作財產權
因此乙未經其同意,擅自將甲之歌曲予以編成交響樂曲,若無著作權法第四十四條至第六十
五條合理使用之情形,即侵害甲之改作權。
編曲者可否享有著作權?
案例:甲創作完成一首歌之歌曲,乙很喜歡該首歌,靈感一來,未經甲的同意,即將該歌曲
編成鋼琴演奏曲,乙擅自編曲能否主張其享有該鋼琴演奏曲的著作權?
解答 (一)
著作權法第六條第一項規定,就原著作改作之創作為衍生著作,以獨立之著作保護之。另第
三條第一項第十款規定:「改作:指以翻譯、編曲、改寫、拍攝影片或其他方法就原著作另
為創作」,因此編曲為改作之行為。
解答(二)
案例中,乙將甲創作之歌曲改編成鋼琴演奏曲,係屬改作甲之歌曲,雖然擅自改作會涉有侵
害甲之著作權,但依據第六條第一項之規定,乙改作完成之衍生著作,應以獨立著作保護之
所以乙改作完成之鋼琴演奏曲,由乙享有著作權。
換言之,乙擅自改作甲之音樂著作,雖然構成侵害,不過乙就其改作完成之衍生著作仍然享
有著作權。
擅自將外國歌曲予以翻譯錄唱有無侵害著作權?
案例:甲唱片公司聽到一首美國歌曲,曲調優美又是暢銷歌曲,乃未經該歌曲著作財產權人
同意,加入自己創作的歌詞,由其旗下歌手灌錄唱片,試問甲的行為有無侵害著作權 ?
解答 (一)
著作權法第22條規定,著作人專有重製其著作之權利。另著作權法第三條第一項第五款前
段規定:「重製:指以印刷、複印、錄音、錄影、攝影、筆錄或其他方法有形之重複製
作。」,因此以錄音方法重複製作他人歌曲,即屬重製他人音樂著作。
解答(二)
另依著作權法第五條第一項各款著作內容例示第二項第二款規定,音樂著作包括曲譜,所以
歌曲係屬受著作權法保護之音樂著作。
解答(三)
美國與我國有著作權互惠關係,因此美國人著作在我國享有著作權保護,因此甲利用乙之歌
曲加上自己創作之歌詞,其雖未利用乙之歌詞,但已重製乙之歌曲,所以已構成侵害乙的音
樂著作之重製權。
能否將他人錄音發行過的歌曲另行錄音?
案例:甲唱片公司出錢請人寫了一首歌的歌曲及歌詞,取得著作權,並由其旗下歌手灌錄成
唱片後發行,乙唱片公司覺得該首歌不錯,請甲授權其另行錄製,結果甲不同意,試
問乙有無其他方式可以另行錄製該首歌?
解答 (一)
著作權法第69條第一項規定,錄有音樂著作之銷售用錄音著作發行滿六個月,欲利用該音
樂著作錄製其他銷售用錄音著作者,經申請主管機關許可強制授權,並給付使用報酬後,得
利用該音樂著作,另行錄製。
解答(二)
依據此項規定,若音樂著作已經被灌錄成銷售用錄音著作,並發行滿六個月,則任何人得不
須向該音樂著作的著作財產權人徵取同意,而直接向著作權法主管機關(即智慧財產權局)申
請強制授權之許可,若經許可,則於給付主管機關所訂使用報酬後,申請人即可將該音樂著
作,另行灌錄錄音著作。
解答(三)
案例中,若甲所灌錄之唱片發行滿六個月後,則乙可直接向主管機關申請許可強制授權,並
於取得許可並給付使用報酬後,另行由其他歌手灌錄成唱片發行。值得注意者,此種強制授
權並非許可將原已錄製之錄音著作直接予以重製發行。
歌詞太短能否享有著作權?
案例:甲創作一首歌的歌詞,字數只有十幾個字,反覆演唱,試問甲創作的歌詞是否享有著
作權?
解答 (一)
依據著作權法第五條第一項各款著作內容例示第二項第二款規定,音樂著作包括歌詞,因此
只要是獨立創作之歌詞即具原創性,既具原創性即為音樂著作,而受著作權法保護。
解答(二)
世界主要國家實務上仍要求著作須具最低程度之創作性,例如短語通常會被認為未達最低程
度之創作性,因此不予保護。案例中之歌詞雖然極短,不過由於目前有些歌之歌詞雖短,社
會慣例並未因此而否認其為歌詞,所以案例中之歌詞仍可能受著作權法保護。
在KTV唱歌須否取得音樂著作權人同意?
案例:某KTV播放盜版伴唱帶給來店顧客唱歌,顧客的唱歌行為有否侵害歌詞及歌曲音樂著
作的著作權?
解答 (一)
著作權法第26條第一項規定,著作人專有公開演出其音樂著作之權利,而著作權法第三條
第一項第九款前段規定:「公開演出:指以演技、舞蹈、歌唱、彈奏樂器或其他方法向現場
之公眾傳達著作內容」。
解答(二)
案例中之顧客以演唱方式向現場之公眾傳達著作內容,因此係公開演出該音樂著作,而該
KTV所播放之伴唱帶既為盜版,自未取得公開演出之授權,既未取得公開演出之授權,顧客
之演唱則涉及音樂著作之著作權,不過由於顧客實無從得知該KTV是否使用盜版伴唱帶,並
無犯罪之故意,因此不應課予侵害著作權之罰責。
KTV播放伴唱帶給客人唱歌須否取得伴唱帶著作權人同意?
案例:快樂KTV從伴唱帶製作公司買到正版伴唱帶,播放給其顧客唱歌,試問伴唱帶的著作
財產權人能否再要求KTV再付其授權金?
解答 (一)
著作權法第25條規定,著作人專有公開上映其視聽著作之權利。而著作權法第三條第一項
第八款規定:「公開上映:指以單一或多數視聽機或其他傳送影像之方法於同一時間向現場
或現場以外一定場所之公眾傳達著作內容」。
解答(二)
又第三條第二項規定,前項第八款所稱之現場或現場以外一定場所,包含電影院、俱樂部、
錄影帶或碟影片播映場所、旅館房間、供公眾使用之交通工具或其他供不特定人進出之場所

解答(三)
案例中之快樂KTV為錄影帶或碟影片播映場所或其他供不特定人進出之場所,因此在KTV播
放伴唱帶係屬公開上映視聽著作,不過實務上,大多數法院鑒於KTV以高於市面上數倍價格
購買正版伴唱帶。
解答(四)
因此認定伴唱帶公司將伴唱帶賣給KTV時,即明知KTV購買伴唱帶係為放映給顧客唱歌,所
以判定伴唱帶公司於賣伴唱帶給KTV時,已默示同意KTV公開上映伴唱帶。
解答(五)
因此不得再向KTV要求給付公開上映授權金。又KTV業者於公開上映伴唱帶時,尚涉及顧客
以歌唱之方法向現場之公眾傳達音樂著作內容之公開演出行為,仍應取得音樂著作財產權人
的授權。
唱片公司發片時未將詞曲著作人姓名予以表示有否侵害著作權?
案例:甲唱片公司由其僱用的製作人乙寫成一首歌,並灌錄成CD,但甲未在CD所附歌詞上
將乙表明為該首歌的著作人,試問甲的行為有無侵害乙的著作權?
解答(一)
著作權法第16條第一項規定,著作人於著作之原件或其重製物上或於著作公開發表時,有
表示其本名、別名或不具名之權利,此即所謂姓名表示權。而著作權法第11條第一項規定,
受雇人於職務上完成之著作,以該受雇人為著作人。但契約約定以雇用人為著作人者,從其
約定。
解答(二)
案例中乙為甲之受雇人,其職務上完成之著作,依據著作權法第11條第一項規定,若雙方
無約定以甲為著作人,則以乙為著作人,若此則甲未在CD所附歌詞上表明為該首歌之著作
人,則甲已侵害乙之姓名表示權。但若雙方有約定以甲為著作人,則甲之行為並未構成侵害
乙之姓名表示權,因為乙已非該歌詞之著作人。
擅自將他人音樂著作作為選舉歌曲算侵害嗎?
案例:甲寫了一首歌,授權唱片公司灌錄成錄音帶,乙為競選立法委員,將該首歌作為選舉
歌曲,於宣傳車上到處播送該首歌,試問乙的行為有否侵害甲的著作權?
解答 (一)
著作權法第26條第一項規定,著作人專有公開演出其音樂著作之權利。而所謂公開演出,
依據著作權法第三條第一項第九款前段規定:「公開演出:指以演技、舞蹈、歌唱、彈奏樂
器或其他方法向現場之公眾傳達著作內容」 。
解答(二)
案例中乙之行為係屬以其他方法向現場之公眾傳達著作內容,因此係公開演出甲之音樂著作
唯按著作權法第55條規定「公益性活動」,得合理使用他人著作,該條文適用要件有三:
1.非以營利為目的。
2.未對觀眾或聽眾直接或間接收取任何費用。
3.未對表演人支付報酬。
解答(三)
因此,選舉宣傳車利用他人音樂著作,如符合該條文要件,即屬合理使用音樂著作之範圍,
無庸取得著作財產權人同意,即無侵害他人著作權問題。
音樂著作的著作財產權存續期間多久?
案例:甲創作完成一首歌,試問甲享有的著作財產權存續多久?假設甲與唱片公司約定該首
歌的著作人為唱片公司,則該首歌的著作財產權的存續期間有無不同?
解答(一)
著作權法第30條第一項規定,著作財產權,除本法另有規定外,存續於著作人之生存期間
及其死亡後五十年。甲完成之歌,係屬音樂著作,並不屬該項所指本法另有規定之情形,因
此甲該首歌之著作財產權存續期間,應存續於著作人生存期間及其死亡後五十年。
解答(二)
若甲與唱片公司約定以唱片公司為該首歌之著作人,則依據著作權法第33條前段規定:
「法人為著作人之著作,其著作財產權存續至其著作公開發表後五十年」,換言之,該首歌
之著作財產權,原則上將只存續至該首歌曲公開發表後五十年屆滿。
音樂著作的著作人格權存續多久?
案例:甲創作完成多首膾炙人口的歌曲,其死後且著作財產權存續期間屆滿,乙卻將甲所寫
歌曲中的一首,冒稱係乙所作,試問乙的行為有無侵害甲的著作人格權?
解答(一)
著作權法第18條規定,著作人死亡或消滅者,關於其著作人格權之保護,視同生存或存續,
任何人不得侵害。換言之,著作人格權係永久存在的,不會因為著作人死亡或消滅而消失。
解答(二)
案例中之甲雖已死亡,不過其著作人格權仍然受著作權法保護,因此乙將甲之歌曲冒稱係自
己創作,即已侵害甲之著作人格權中的姓名表示權。
廣播電台播送錄有音樂著作的CD是否須取得音樂著作著作財產權人同意?
案例:A廣播電台買得B所錄之甲所創作歌曲的CD,並在其廣播節目中播送該歌曲,A既已
合法買得該CD,甲能否向A要求公開播送授權金?
解答 (一)
著作權法第24條規定,著作人專有公開播送其著作之權利。所謂公開播送,依據著作權法
第三條第一項第七款前段規定:「公開播送:指基於公眾接收訊息為目的,以有線電、無線
電或其他器材,藉聲音或影像向公眾傳達著作內容」。
解答(二)
案例中A廣播電台播送CD的行為,依據上述定義,即屬所謂以無線電藉聲音向公眾傳達著
作內容,亦即公開播送B之錄音著作(CD)。唯該CD亦利用有音樂著作之情形,音樂著作之
公開播送權亦受保護,換言之,A之播送行為除有公開播送 B之錄音著作,同時也公開播送
甲之音樂著作,若A未經甲同意,仍然構成侵害甲之公開播送權。
員工創作的音樂著作的著作人是誰?
案例:A唱片公司聘甲為員工,甲於職務上所創作的歌曲,其著作人是甲還是A?該歌曲的
著作財產權歸誰享有?
解答 (一)
著作權法第11條第一項規定,受雇人於職務上完成之著作,以該受雇人為著作人。但契約
約定以雇用人為著作人者,從其約定。因此案例中甲於職務上完成之著作,究應以誰為著作
人,應視雙方有無約定以誰為著作人,若未約定,則以甲為著作人,若雙方有約定以A公司
為著作人,則該首歌曲之著作人則為A唱片公司。
解答(二)
另著作權法第11條第二項規定,依前項規定,以受雇人為著作人者,其著作財產權歸雇用
人享有。但契約約定其著作財產權歸受雇人享有者,從其約定。
解答(三)
所以案例中,若A與甲未約定以A著作人,且雙方未約定其著作財產權歸甲享有,則即使甲
為著作人,該歌曲之著作財產權仍歸A公司享有。若A與甲約定著作財產權歸甲享有時,甲
才能享有該首歌之著作財產權。
音樂著作包括那些?
案例:甲利用電腦程式所完成的旋律,是否屬於音樂著作?
解答 (一)
著作權法第五條第一項各款著作內容例示第二項第二款規定,音樂著作包括曲譜、歌詞及其
他之音樂著作。換言之,只要是曲譜(或曲)或歌詞,不論其創作使用之工具為筆或電腦程式,
皆應視為音樂著作之內容。
解答(二)
雖然利用電腦程式創作歌曲之旋律,有些人可能會認創作程度較低,不過著作權只要求具原
創性,並未限制創作所利用之工具須為何種方式,因此案例中甲利用電腦程式創作之歌曲,
只要係獨立創作未抄襲,仍應為音樂著作。
我國若加入WTO對外國人音樂著作有何影響?
案例:我國已加入WTO(2002.01.01),對外國人音樂著作的保護有否影響?
解答
目前與我國有著作權互惠之國家相當有限,只有美、英、瑞士、香港、紐西蘭、澳門,以及
韓國與西班牙僑民之著作。因此能在我國受我著作權法保護之外國人音樂著作仍相當有限,
在我國加入WTO後,由於WTO的會員國多達一百多個國家,屆時所有會員國國民之音樂著
作均將在我國受到保護。
員工在公司舉辦跨年晚會時以卡拉OK唱歌有無侵害音樂著作著作權?
案例:A公司舉辦跨年晚會,在晚會中讓員工上台以卡拉OK唱歌,增加歡樂氣氛,試問A
公司行為有無侵害著作權?
解答 (一)
著作權法第26條規定,著作人專有公開演出其音樂著作之權利。而所謂公開演出,依據著
作權法第三條第一項第九款前段規定,公開演出指以演技、舞蹈、歌唱、彈奏樂器或其他方
法向現場之公眾傳達著作內容。
解答(二)
案例中A公司員工在跨年晚會中唱歌,依上述規定,已公開演出他人音樂著作,不過著作權
法第55條規定,非以營利為目的,未對觀眾直接或間接收取任何費用,且未對表演人支付
報酬者,得於活動中公開演出他人已公開發表之著作。
解答(三)
案例中之情形,若符合第五十五條之規定,即屬合理使用。而依著作權法第六十五條第一項
規定,著作之合理使用,不構成著作財產權之侵害。

交響樂團演奏古典交響曲須否取得同意?
案例:愛音交響樂團擬舉辦貝多芬音樂晚會,所演奏者皆為貝多芬所作古典交響樂曲,試問
愛音交響樂團是否需要取得任何人的同意或授權?
解答(一)
著作權法第42條規定,著作財產權因存續期間屆滿而消滅。而依據第四十三條規定,著作
財產權消滅之著作,除本法另有規定外,任何人均得自由利用。
解答(二)
案例中所指交響樂曲係屬音樂著作,而音樂著作之著作財產權存續期間,依著作權法三十條
規定,存續於著作人之生存期間及其死亡後五十年。貝多芬死亡至今早已超過五十年,因此
貝多芬之任何著作的著作財產權存續期間皆已屆滿 。
解答(三)
依據上述規定,著作財產權因存續期間屆滿而消滅,且著作財產權消滅之著作,任何人均得
自由利用。所以案例中之愛音交響樂團演奏貝多芬的任何交響樂曲,並不須取得任何人同意

加入音樂著作權仲介團體的益處?能否同時加入兩家仲介團體?
案例:甲為作曲家,努力創作,有甚多單位希望取得其授權,使用其歌曲,不過甲實無多餘
時間處理授權事務,甲能否交由著作權仲介團體幫其管理授權事務?甲能否同時加入
兩家仲介團體以增加授權機會?
解答(一)
所謂著作權仲介團體,依據著作權仲介團體條例第三條第一款規定,係指由同類著作之著作
財產權人,依照本條例組織登記成立,為著作財產權人管理其作財產權,並以仲介團體之名
義,行使權利、履行義務之社團法人。
解答(二)
著作權仲介團體觀念之由來,係鑒於著作人應以創作為主,希望其不要花太多時間在處理著
作財產權之行使及保護,因此成立著作權仲介團體,藉團體力量為著作財產權人管理其著作
權,讓著作人得以專心創作出更好之著作。
解答(三)
案例之問題正點出著作權仲介團體存在之必要性,甲若要專心創作,必無多餘時間處理著作
財產權授權事宜,因此將其著作財產權交由著作權仲介團體管理正可解決其困擾。
解答(四)
至於甲能否同時加入兩家著作權仲介團體,此於著作權仲介團體條例第十條第二項著有明文
其規定為:「著作財產權人不得同時為二個以上辦理相同仲介業務之同類著作仲介團體之會
員」。
解答(五)
因此若甲之創作為同類著作,則甲不得將其著作財產權同時交由兩家仲介團體管理。不過若
甲之創作為不同類著作,則甲可依著作性質加入不同之仲介團體。

音樂著作有無回溯保護的問題?
案例:張三於民國三十六年(日據時代)在台灣創作完成一首歌曲,依當時中華民國著作權法規
定著作須註冊才受保護,當時係日據時代,要向中華民國主管機關註冊有其困難,張
三的歌因此並未註冊而未取得著作權,嗣張三於民國四十五年死亡,試問張三的歌受
不受現行著作權法保護?假設張三之歌曲可受保護,而甲唱片公司於其受保護前已將
該歌曲灌錄成錄音帶出售,試問甲能否繼續出售該錄音帶?
解答(一)
著作權法第106條之一第一項本文規定,著作完成於世界貿易組織協定在中華民國管轄區域
內生效日之前,未依歷次本法規定取得著作權而依本法所定著作財產權期間計算仍在存續中
者,除本章另有規定外,適用本法。
解答(二)
案例中張三之歌曲,由於創作完成時未依著作權法取得著作權,因此目前並不受著作權法保
護,不過依上述著作權法第106條之一規定,俟我國加入世界貿易組織後,若依現行著作權
法規定,其著作財產權期間仍存續者,則可受到著作權法保護。
解答(三)
張三所寫者為歌曲,依著作權法係屬音樂著作,而依著作權法第三十條規定,音樂著作之著
作財產權存續至著作人死亡後五十年。案例中張三係於民國四十五年去世,因此若我國加入
世界貿易組織,則張三之歌曲於加入時起即可依現行著作權法規定,受著作權法保護至民國
九十五年底。
解答(四)
著作權法第106條之二,依前條規定受保護之著作,其利用人於世界貿易組織協定在中華民
國管轄區域內生效日之前,已著手利用該著作或為利用該著作已進行重大投資者,除本章另
有規定外,自該生效日起二年內,得繼續利用,不適用第六章及第七章規定。
解答(五)
案例中甲唱片公司於我國加入世界貿易組織即已利用張三之歌曲灌錄錄音帶出售且尚有存貨
若張三之歌曲於我國加入世界貿易組織後依著作權法第106條之一規定受我著作權法保護,
則依第106之二規定,甲仍可繼續出售該錄音帶等至我國加入世界貿易組織起二年止。
回溯保護前已改作的衍生著作能否繼續利用?
案例:甲於日據時代出版一本獨唱曲,但當時無從向政府註冊以受保護,甲目前尚在世,乙
很喜歡該歌曲,知道該歌曲未受著作權法保護,乃於民國八十三年將其改編成交響樂
曲,若我國加入WTO而回溯保護甲的歌曲時,乙能否繼續利用其改編的交響樂曲?
解答(一)
著作權法第106條之三第一項規定,於世界貿易組織協定在中華民國管轄區域內生效日之前,
就第一百零六條之一著作改作完成之衍生著作,且受歷次本法保護者,於該生效日以後,得
繼續利用,不適用第六章及第七章規定。
解答(二)
案例中乙將甲的歌曲編成交響樂曲,即係將甲之著作改做成衍生著作,而依八十三年著作權
法規定,著作係採創作保護原則,即經創作完成即受保護 。
解答(三)
換言之,乙改作完成之交響樂曲,受現行著作權法保護。若此,依據上述著作權法第106條
之三第一項規定,乙改作完成之交響樂曲,於我國加入世界貿易組織後 ,乙仍能繼續利用。
解答(四)
不過著作權法第106條之三第二項規定,前項情形,於該生效日起滿二年後,利用人應對原
著作著作財產權人支付符合該著作一般經自由磋商所應支付之使用報酬。
解答(五)
按此項規定,乙仍能繼續利用其改作完成之交響樂曲,不過在我國加入世界貿易組織二年後
乙雖能繼續利用,不過應支付著作財產權人使用報酬,該使用報酬應符合該著作一般經自由
磋商所應支付之使用報酬。

部落格貼歌違法!高職生判刑5月 2007/05/12 12:10 記者:李御榮


在部落格分享音樂MV,小心觸法!台北市一名高職學生,把網路下載的影音檔,下載到落
格讓網友欣賞,卻被法院認定侵權,判刑5個月,易科罰金15萬元,成為國內「貼歌遭判
刑」的首例。原本單純分享音樂,卻被控侵權,遭判刑,孫同學是國內首例,他到現在還是
覺得「有那麼嚴重嗎?」遭判刑學生:「就是想說也讓網友認識這首歌,或是這個歌手而已
然後普通也是一堆人分享這些音樂和影音,也不是只有我一個,我只是把音樂放上網路,也
沒想過會那麼嚴重。」去年12月,國際唱片交流基金會,IFPI,發現他的部落格上貼了將進
近400首國內外流行歌,報警處理,法院依違反著作權法,判刑5個月,易科罰金15萬元。
只是,這樣的分享動作,網路上非常普遍,以孫同學張貼音樂的無名小站來說,隨便以關鍵
字「音樂」搜尋,就能找到一堆「歌曲分享」,連YAHOO奇摩的部落格,也到處都是轉載
來的音樂和MV。如果說,部落格裡放音樂分享是違法,恐怕怎麼舉發都抓不完,到底侵權
的界線在哪裡?法律留下的灰色空間,實在讓民眾,摸不著頭緒。

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