Luis Manuel Castillo Latorre Técnico Jurídico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco 2010

NOCIÓN DEL MATRIMONIO.
Noción del Matrimonio.-
Etimológicamente se ha señalado que la palabra Matrimonio proviene de la expresión Matrimonium, la cual tendría como origen la unión de la
palabras matris muniu, que significaría cargo o función de madre. O de matris munere que significa oficio de madre o, matreu muniens, que
significaría la idea de defensa y protección de la madre.
En cuanto el matrimonio, tiene por función; aranti!ar el cumplimiento de los deberes del hombre hacia la madre de sus hijos. En todo caso, la
mayoría de los autores señala que esta palabra matrimonio alude a la vo madre, a la vo mujer, ya que en la antig!edad era la mujer quien
celebraba las ceremonias matrimoniales.
"#s all# de estas cuestiones el $$ en el %rt. &'( define al "atrimonio)
Art. "#$ %El matrimonio es un contrato solemne &or el cual un 'om(re ) una mu*er se unen actual e indisolu(lemente ) &or toda la +ida,
con el fin de +i+ir *untos, de &rocrear ) de au-iliarse mutuamente..
Caracter/sticas del Matrimonio.-
&* El matrimonio es definido como un CONTRATO, lo que tiene que llevarnos a preguntarnos cu#l es la naturalea jurídica del
matrimonio 0contractual, es una institución en cam(io, o como un acto de Estado1 +ejamos sentado que el legislador define al
matrimonio como un contrato, pero debemos preguntarnos de todas formas si es efectiva su naturalea contractual, o tiene el car#cter de
institución o es el acto de reconocimiento del Estado.
(* Es un contrato 2OLEMNE, el "atrimonio debe celebrarse cumpliendo con ciertas formalidades establecidas por la ley, para la valide
del matrimonio, como por Ej., el que debe celebrarse ante dos testigos.
,* Es un matrimonio MONO3AMICO ) 4ETERO2E56AL, En el matrimonio sólo participan dos personas, respecto de las cuales debe
existir diversidad de sexos. -uestro legislador en consecuencia concibe al matrimonio entre sujetos heterosexuales y sólo uno de cada
sexo.
.al idea contenida en este %rt. &'( del $$ se ve reforada en el inciso & del %rt. /' de la -ueva 0ey de "atrimonio $ivil.
+e la ley aplicable y del reconocimiento de la sentencia extranjera.
%rt. /' los requisitos de forma y de fondo del matrimonio ser#n los que estableca la ley del lugar de su celebración, así el matrimonio celebrado
en país extranjero en conformidad con las leyes del mismo país producir# en $hile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio
chileno, siempre que se tratare de la unión entre un hombre y una mujer.
Esa es una norma de derecho internacional privado, que nos dice que la ley del lugar rige la forma del matrimonio, le- locus reim actum.
$onfirmación de la norma dispuesta en el %rt.&1 del $$.
7ero dice8 siem&re ) cuando se trate de la unión de %6n 'om(re ) una mu*er. nuestro leislador se antici&ó ante la discusión 9ue de(iese
darse si &ersonas del mismo se-o casadas en el e-tran*ero 9uisieran 'acer +aler su matrimonio en nuestro &a/s. 2ólo se +a a reconocer
cum&liendo los re9uisitos de forma ) de fondo del &a/s de su cele(ración si es un matrimonio entre un 'om(re ) una mu*er.
&
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2ara llegar al matrimonio monog#mico se recorrió en la historia occidental un largo camino, toda ve que en los inicios de la humanidad la
promiscuidad era la regla general, el heterismo. 0uego vendr# la etapa denominada 7oliandria, en que es una mujer la que se relaciona
sexualmente con varios hombres. $orresponde a la 3poca del "atriarcado.
0uego se va a dar la situación inversa denominada &oliamia, en que ser# un varón el que se relaciona sexualmente con varias mujeres.
2or lo tanto, el concepto de poligamia comprende tanto a la poliandria, como a la poligamia.
4* +ice que es un contrato por el cual dos personas se unen ACT6AL E INDI2OL6:LEMENTE, es decir no admite modalidades.
5ue sea actual supone que no admite ni plao suspensivo, ni condición suspensiva. -adie se casa a contar de cierto plao ni va a producir efectos si
ocurre una condición, de modo que los efectos del "atrimonio, todos y cada uno de ellos se producen desde el día de su celebración.
%dem#s dice que es indisoluble, y en este instante lo vamos a entender en cuanto no admite ni plao extintivo, ni condición resolutoria, que ponga
fin a sus efectos.
6* ; 7OR TODA LA <IDA. 7dea que viene a reiterar el car#cter de indisoluble del matrimonio.
8* El matrimonio tiene =INE2 7RO7IO2, 9$u#les son:)
- el fin de vivir juntos;
- el fin de procrear; y
- el fin de auxiliarse mutuamente.
.engamos presente que antes de la 0ey de "atrimonio $ivil del año &//4, todo lo relativo al matrimonio estaba sujeto a las leyes eclesi#sticas y en
tal sentido, el derecho canónico de aquella 3poca reconocía como fines del matrimonio la generación y educación de los hijos. % estos fines les
daba el car#cter de primarios y reconocía en consecuencia como fines secundarios la ayuda mutua y el remedio de la concumiscencia, de la
sexualidad entre los cónyuges. -uestro $ódigo $ivil a raí de la 0ey de "atrimonio $ivil de &//4, innovó en este aspecto al dar primacía como
primer fin, el de vivir juntos. En todo caso, y como antecedente, el $ódigo de +erecho $anónico del año &</, modificó estos fines reconociendo
tambi3n preeminencia a las relaciones entre los cónyuges y luego la procreación.
1* y conforme a la nueva 0ey de "atrimonio $ivil, se reconoce como derec'o esencial in'erente a toda &ersona la facultad de contraer
matrimonio, %rt.( de esta ley.
%rt. ( la facultad de contraer matrimonio es un derecho esencial inherente a la persona humana si se tiene edad para ello a disposición de esta ley
establece los requisitos para asegurar el libre consentimiento de los contrayentes.
=acultad inherente a la persona y por lo tanto las limitaciones que se establecan al llamado ius connubi deben ser interpretadas en forma estricta.
0a regla general es que todas las personas son capaces para contraer matrimonio si tienen la edad para ello.
El matrimonio siempre ha sido disoluble por muerte natural, por muerte presunta o por nulidad, la innovación es que tambi3n se permite hoy día el
divorcio con car#cter vincular, es decir, el divorcio que permite disolver o como dice hoy día el legislador terminar un matrimonio. >in lugar a
dudas es 3sta la figura m#s novedosa que incorpora la ley &<.<41 del &1 de mayo del (''4
(
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0a que reconoce que hoy día adem#s el matrimonio termina por sentencia firme de divorcio, cabe entonces preguntarse qu3 ocurre con el car#cter
de indisoluble con el cual nuestro legislador caracteria al matrimonio.
=ines del matrimonio. El artículo &'( código civil, define cu#les son los fines del matrimonio) 0a vida en com?n@ la procreación@ el auxilio
mutuo.
DE LO2 RE>6I2ITO2 ; DE LA CELE:RACIÓN DEL MATRIMONIO
Re9uisitos de cele(ración del matrimonio.-
+istinguimos entre Aequisitos de Existencia y Aequisitos de Balide del "atrimonio.
7. AE5C7>7.O> +E ED7>.E-$7% +E0 "%.A7"O-7O.
&. +iversidad de sexo y unidad de personas.
(. $onsentimiento.
,. 5ue el "atrimonio. se celebre ante el oficial del Aegistro $ivil.
4. 5ue el "atrimonio. religioso se inscriba ante el oficial del Aegistro $ivil.
>anción por la falta de cualquiera de esto requisitos.
La Ine-istencia *ur/dica.
Esto porque precisamente esta surge en raón del "atrimonio. El alem#n Eacari, revisando las causas de nulidad del "atrimonio. En el +erecho
alem#n y teniendo presente que sólo hay sanción de nulidad cuando existe causa expresa, se va a preguntar en qu3 situación jurídica queda aquel
"atrimonio. que es celebrado entre personas de igual sexo, toda ve que esta situación no estaba contemplada como causa de nulidad. +ice, por
tanto, que no es un problema de valide del "atrimonio., sino que de inexistencia.
$on la nueva ley de matrimonio civil, no hay duda de que se contempla como sanción de ineficacia para el "atrimonio. la inexistencia jurídica,
ello conforme al %rt. ('.
$onsecuencias de la inexistencia jurídica.@
a* -o se puede sanear por el transcurso del tiempo.
b* 2uede ser invocada por cualquier persona.
c* %l jue solo le corresponde constatar la inexistencia del "atrimonio...
d* En ciertas circunstancias el "atrimonio. tiene la calidad de putativo, y en cuanto tal, producir# los efectos civiles que habría producido
un "atrimonio. v#lidamente celebrado. 2ero el "atrimonio. putativo supone una sanción de nulidad y por tanto, no tiene lugar frente a
un "atrimonio. inexistente.
e* =inalmente, el problema de la inexistencia del "atrimonio. es una cuestión de hecho, mientras que lo relativo a la nulidad es una
cuestión de derecho.
%n#lisis pormenoriado de los Aequisitos de existencia del "atrimonio.
1. Diversidad de sexo y unidad de personas. +e la definición del "atrimonio del %rt. &'( $ódigo civil se supone ya la presencia de dos personas,
un hombre y una mujer. 5ueda manifiesto que el "atrimonio. Es de car#cter heterosexual, lo que viene dado en conformidad a los fines que el
legislador le reconoce al "atrimonio dentro de los cuales est# la procreación. .al idea se ve corroborada en el %rt. /' de la 0ey de "atrimonio
$ivil.
,
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El inciso &F del %rt. /' es claro) en $hile valen los "atrimonio celebrados en el extranjero, siempre regulado por la ley extranjera, siempre que sea
entre un hombre y una mujer. 2or tanto, en $hile y dadas las condiciones vigentes se desconocen los efectos de las uniones matrimoniales entre
personas de igual sexo.
2. El consentimiento. 5ueda de manifiesto el papel que hoy juega el consentimiento en la 0ey de "atrimonio $ivil. 2articularmente en la tesis
contractualista relativa a la naturalea jurídica del "atrimonio. 5ueda esto manifiesto, toda ve que el "atrimonio se perfecciona desde el
momento en que ante el oficial del registro civil se aceptan mutuamente los contrayentes como marido y mujer, respectivamente, debiendo tan sólo
el oficial declararlos casados en nombre de la ley. %rt. &/ 0ey de "atrimonio $ivil.
%dem#s, queda manifiesto el +erecho a contraer "atrimonio. o Ius Connubi expresado en su fa positiva, seg?n el %rt. ( 0ey de "atrimonio $ivil.
3. La presencia de un oficial del Registro Civil. >eg?n el %rt. &1 0ey de "atrimonio $ivil el "atrimonio, ha de celebrarse ante el oficial del Aeg.
$ivil que intervino en las diligencias de información y manifestación. 0a autoridad p?blica que, por lo tanto, interviene en la celebración del
"atrimonio, es el oficial.
4. La inscripción del matrimonio religioso. >eg?n el %rt. (' 0ey de "atrimonio $ivil, hoy es posible celebrar el "atrimonio. %nte una entidad
religiosa que goce de personalidad jurídica de +erecho p?blico, pero el momento de los efectos civiles de este "atrimonio. >ólo se van a producir
si el acta del "atrimonio, es inscrita ante el oficial del Aeg. $ivil, dentro del plao legal.
77* AE5C7>7.O> +E B%07+EE +E0 "atrimonio.
% ellos hace referencia el p#rrafo &F del capítulo 77 de la 0ey de "atrimonio $ivil, intitulado G+e los requisitos de valide del "atrimonio.H, los
podemos agrupar en ,)
&. El consentimiento libre y espont#neo de las partes.
(. 0a capacidad de los contrayentes.
,. El cumplimiento de las formalidades exigidas por la ley.
1. El consentimiento lire y espont!neo de las partes. El %rt. / 0ey de "atrimonio $ivil indica , casos en los que falta el consentimiento libre y
espont#neo)
&I >i ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente;
(I >i ha habido error acerca de alguna de sus cualidades personales que, atendida la naturalea o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como
determinante para otorgar el consentimiento, y
,I >i ha habido fuera, en los t3rminos de los artículos &468 y &461 del $ódigo $ivil, ocasionada por una persona o por una circunstancia externa,
que hubiere sido determinante para contraer el vínculo.
Jajo el imperio de la ley de &//4 los vicios del consentimiento matrimonial eran el Error, la =uera y el Aapto, este ?ltimo fue derogado por la ley
&/.616 y, en consecuencia, quedó el error y la fuera. Koy día el legislador, en materia de error hace una distinción y diferencia el error acerca de la
identidad de la persona del otro contrayente; y el error en alguna de las cualidades personales que, atendida la naturalia o los fines del
"atrimonio., ha de ser estimada como determinante para otorgar su consentimiento.
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&F Error en la identidad de la persona del otro contrayente. %rt. / nF &. Es un error de hecho, pues el error de derecho no vicia, por AL, el
consentimiento. El error ha de darse en la identidad del otro contrayente y con ello el legislador se refiere a que habr# que ponderar la identidad del
otro contrayente en raón del acto que se est# celebrando. Es un contrato Gintuito personeH, aplicando el +erecho com?n contenido en la categoría
contractual del %rt. &466 $$, o sea, un acto o contrato que se celebra en raón de quien es la otra persona.
Aeferido a este nF & debemos entenderlo como la identidad física, apariencia externa del otro contrayente. 0a doctrina, por tanto, señala que existe
este tipo de error por Ej. En un "atrimonio. con el gemelo equivocado, o que la persona que contraiga sea ciega, o en un matrimonio por poder.
%hora bien, 9qu3 pasa si hay error en el nombre del otro:, >i no existe duda acerca de su identidad física no habría error y se aplicarían las reglas
generales de los %rt. &466 y &'61 $O+7LO $7B70.
En todo caso, si se produce este tipo de error, se est# cometiendo un delito, la suplantación de persona, que est# contemplado en el %rt. (&4 y 468
nF 6 $ódigo 2enal. Jajo la ley de &//4 este era el error y no había otro, hoy es diferente.
(F Error en las cualidades personales del otro contrayente. $orrespondería a lo que en doctrina se denomina G7dentidad moral o social de una
personaH, del otro contrayente. Ejemplo) el que contrajo matrimonio con un homosexual. 2ara configurar la causal de nulidad aquí, no basta
cualquier error, debe ser un determinado tipo de error, y que produca determinado efecto.
-o se trata de un error en general que haya determinado el consentimiento, sino que el car#cter determinante sea la cualidad personal del
contrayente, que al existir un falso concepto de ella, de forma que ha sido considerado para contraer el "atrimonio, va a devenir en un vicio de
nulidad.
Es una cualidad personal que ha sido valorada en forma crítica, y en raón de esa cualidad se va a contraer "atrimonio. 2ero esa cualidad personal
determinante no lo es en todos los aspectos en que se desarrolla una persona, sino que se valora en raón de la naturalea o fin del "atrimonio.
En consecuencia, no toda cualidad personal de la que careca el contrayente configura este vicio, sino solo aquella en consideración a los fines o a
la naturalea del "atrimonio.
$asos)
• 0a impotencia, sea %coeundi., realiación del acto sexual; o sea %enerandi., en la posibilidad de procrear.
0a crítica a esta causal, tomada del +erecho canónico, es que se tendía a expandir los vicios de nulidad cuando esos vicios podían tener otras
sanciones.
• Cn sujeto que resultó ser un homosexual, es un vicio determinante.
%hora bien, 9qu3 pasa con las cualidades accidentales del sujeto: Estas no son un vicio de error en la persona para los efectos del "atrimonio. Ej.
2ens3 que 3l tenía una gran fortuna y por eso me cas3. -o es determinante para los fines y la naturalea del "atrimonio.
,F >i ha habido fuera. %rt. / nF ,. >e remite a las Aegla general para la fuera en materia contractual y por tanto, debe ser) ilegitima, grave y
determinante.
>e trata de una fuera moral, tambi3n denominada GcoacciónH, una fuera que siendo de car#cter impulsiva viene a determinar la voluntad del otro,
infundi3ndole un injusto temor de verse perjudicada, ya sea la persona en sí misma, sus ascendientes o descendientes, a un mal irreparable y grave
si no consiente en el acto.
Elementos de la fuera como vicio del consentimiento)
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• Cn acto de violencia o fuera. >eg?n los %rt. &468 y &461 $$ debe tener un origen externo y lo importante es que la 0ey de "atrimonio
$ivil se pone en el supuesto que la fuera provenga de una persona o de una circunstancia, sin importar si viene de uno de los
contrayentes o de un extraño. Ej. 0a mujer que se casa porque est# embaraada. -o hay un consentimiento libre y espont#neo, es una
circunstancia externa.
• +ebe ser grave en los t3rminos del %rt. &468 $ódigo civil, es decir, se debe medir con par#metros subjetivos el temor que sufre una
persona ante la fuera. Esto, en consideración a su edad, sexo y condición. 2or tanto, el temor de % es distinto al temor de J, y por ende,
habr# que revisarse cada caso.
• El temor o miedo tambi3n ha de ser grave, el que ha de ocurrirle al sujeto o a un ascendiente o descendente. %l igual que en sede
patrimonial el temor reverencial no es vicio del consentimiento.
• 5ue exista una relación de causalidad, es decir, que el consentimiento se prestó porque se ejerció una fuera que provocó un miedo
insuperable.
2. La capacidad de los contrayentes. 0a Aegla general es que todas las personas son capaces de contraer "atrimonio., de modo que es la ley la
llamada a fijar quienes son incapaces. 2or tanto, estamos en presencia de normas de +erecho estricto que por ende deben ser interpretadas
restrictivamente. 0a capacidad para contraer "atrimonio. $oncuerda con el +erecho a contraer "atrimonio., considerado como un derecho
esencial inherente a toda persona.
En materia matrimonial las incapacidades se llaman G7"2E+7"E-.O 2%A% $O-.A%EA "%.A7"O-7O.H, que son los hechos o situaciones
que son un obst#culo para su celebración.
LO2 IM7EDIMENTO2 2E CLA2I=ICAN EN DIRIMENTE2 E IM7EDIENTE2.
a* 7mpedimentos +irimentes) simplemente la ley habla de 7mpedimentos.
b* 7mpedimentos 7mpedientes) la ley habla de 2rohibiciones.
0as diferencias entre impedimento y prohibición son)
@ 5ue los impedimentos est#n consagrados en la 0ey de "atrimonio $ivil y en la ley de adopción, en cambio, las prohibiciones
est#n en el $ódigo $ivil.
@ En cuanto a su sanción. 0a sanción para la inobservancia de un impedimento serpa la nulidad del "atrimonio, en cambio, para la
prohibición la sanción es cualquiera menos la nulidad, se aplica por tanto el %rt. &' $ódigo civil.
A. LO2 IM7EDIMENTO2 M7"2E+7"E-.O> +7A7"E-.E>* se subclasifican en %bsolutos y Aelativos)
a* 7mpedimentos absolutos) son aquellos que se aplican cualquiera sea la persona con la cual se desea contraer matrimonio. %rt. 6.
b* 7mpedimentos relativos) son aquellos que afectan a una persona determinada con la que se desea contraer matrimonio.
a. 7mpedimentos +irimentes %bsolutos. %rt. &6 0EN +E "%.A7"O-7O $7B70. $on la ley de &//4 tambi3n se consideraba como impedimento
absoluto la impotencia perpetua e incurable que hoy est# eliminada en la 0EN +E "%.A7"O-7O $7B70. >e redefinió tambi3n la capacidad del
demente y se incorporaron nuevas causas como las del %rt. 6 nF , segunda parte, y el nF 4.
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b. 7mpedimentos +irimentes Aelativos. %rt. 8 y 1 0EN +E "%.A7"O-7O $7B70. >e eliminó el impedimento de adulterio.
%n#lisis de los 7mpedimentos)
a. 7"2E+7"E-.O> %J>O0C.O>
%rt 6 0EN +E "%.A7"O-7O $7B70 -o podr#n contraer matrimonio)
"? Los 9ue se 'allaren liados &or +/nculo matrimonial no disuelto.
En el derecho comparado la doctrina lo denomina como impedimento de ligamen.
>e encuentra consagrado nuevamente el car#cter monog#mico del matrimonio.
El impedimento se estructura bajo el supuesto que el primer matrimonio es v#lido y produce todos sus efectos, de modo tal que la valide del
segundo matrimonio queda supeditada a la valide del primer matrimonio, así lo dispone el %rt. 4<.
2or lo tanto deberemos a priori determinar si el primer matrimonio es o no v#lido, para luego pronunciarnos acerca de la valide o nulidad del
segundo matrimonio; toda ve que si el primer matrimonio fuese nulo declar#ndose por sentencia judicial tal nulidad, sus efectos operan
retroactivamente de modo que nunca hubo un primer matrimonio, de esta forma el segundo matrimonio no adolecería de nulidad, fundado en este
vicio.
El matrimonio nulo puede serlo con car#cter putativo, 3ste supone que un matrimonio es declarado nulo por sentencia judicial firme o ejecutoriada
en raón que uno o ambos contrayentes han estado de buena fe y han tenido una justa causa de error, de modo que se le reconocen efectos civiles a
ese matrimonio.
>i el matrimonio nulo putativo produce todos sus efectos civiles hasta la sentencia firme y ejecutoriada de nulidad, en la causa que
estudiamos ocurrir# que el primer matrimonio nulo putativo afecta la valide del segundo matrimonio toda ve que uno de los cónyuges se
encontraba unido por vínculo matrimonial no disuelto al momento de contraer el segundo matrimonio.
Otra cuestión es lo que ocurre en materia penal cuando una persona est# v#lidamente casada y contrae un nuevo vínculo matrimonial) se
configura el delito de bigamia %rt. ,/( código 2enal.
0a defensa del bígamo ser# que el primer matrimonio es nulo.
.al cuestión tiene el car#cter de una prejudicial civil, que se ventilar# en sede penal y producir# cosa jugada. En todo caso la acción de nulidad es
distinta de la acción de bigamia, y a?n declarado el delito de bigamia deber# ejercerse la correspondiente acción de nulidad, para anular el segundo
matrimonio por el impedimento de ligamen, sirviendo como medio probatorio lo ocurrido en el proceso penal.
$? Minor/a de edad.
Jajo el imperio de la ley de &//4 eran incapaces de contraer matrimonio las mujeres menores de &( años y los hombres menores de &4.
En la legislación comparada la edad para contraer matrimonio es mayor)
C.>.%.) &8 años las mujeres, &/ años los hombres.
$K7-%) (6 años.
En el derecho canónico) &8 años los hombres, &4 años las mujeres; sin perjuicio de lo señalado por cada conferencia episcopal.
.omando en cuenta estos antecedentes se entiende el aumento de edad a &8 años para hombres y mujeres. Esto se vincula al derecho de
contraer matrimonio %rt. (, derecho esencial, inherente a la persona si se tiene edad para ello.
-o hay un m#ximo de edad para contraer matrimonio, ni tampoco una norma jurídica acerca de la diferencia de edad entre los
contrayentes.
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@? Los 9ue se 'allaren &ri+ados del uso de ra!ón, u los 9ue &or un trastorno o anomal/a &s/9uica, fe'acientemente dianosticada, sean
inca&aces de modo a(soluto &ara formar la comunidad de +ida 9ue im&lica el matrimonio.
$ontiene ( causas de nulidad)
&* 2rivados del uso de la raón.
(* 2or un trastorno o anomalía psíquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida que
implica el matrimonio.
"A 7ri+ados del uso de la ra!ón8
0a antigua ley hablaba de los dementes %rt. 4 nF6, causa que afectaba, seg?n la doctrina, a toda persona privada del uso de la raón o cuyas
facultades mentales est3n perturbadas.
El nuevo t3rmino es m#s t3cnico, ya que para la psiquiatría el demente es una categoría mental, siendo este t3rmino m#s amplio.
El impedimento consiste en que requiere de una privación del uso de la raón, sin que el legislador haya establecido una medida que permita
determinar o graduar esta carencia)
a* 0o primero que hacemos es excluir de esta causa a los d3biles mentales) personas que tienen uso de la raón, pero este se encuentra debilitado.
b* 7ndiferencia del motivo por el cual la persona se encuentre privada del eso de la raón. 0os factores que pueden ocasionar esta causa pueden ser
m?ltiples, importando que se produca el efecto de la p3rdida del uso de la raón.
c* 0a p3rdida del uso de la raón se debe producir al momento de celebrarse el matrimonio, por lo tanto, debe ser actual.
O +entro del grupo de los privados de raón hay ( situaciones)
I. AMNE2IA 4A:IT6AL8 persona que se encuentra incapacitada de prestar su consentimiento para contraer matrimonio por padecer una
patología mental que les provoca la privación del uso de la raón de forma permanente, ya que no es posible que entiendan o quieran algo con
plena libertad humana; toda ve que sus acciones obran por una necesidad interna que les predetermina a actuar de cierta forma. 2or ejemplo) un
oligofr3nico.
II. TRA2TORNO MENTAL TRAN2ITORIO8 aqu3l que incapacita para consentir actualmente a una persona que se encuentra temporalmente
privado del uso de la raón, claro est# que si esta incapacidad es actual el trastorno se ha de presentar al momento de contraer matrimonio.
Es indiferente la causa que lo motivó, por lo tanto, podr# comprender a su ve ( nuevas situaciones)
aA trastorno mental transitorio obedeca a causas patológicas
(A trastorno mental transitorio obedeca a causas externas.
aA trastorno mental transitorio o(ede!ca a causas &atolóicas
$iertas enfermedades que afectan moment#neamente el uso de la raón. 2or ejemplo) un ataque de epilepsia, estado febril agudo, casos en que la
ingesta de alcohol o drogas los transforma en enfermos.
(A trastorno mental transitorio o(ede!ca a causas e-ternas.
Cn trance hipnótico.
$A Los 9ue &or un trastorno o anomal/a &s/9uica, fe'acientemente dianosticada, sean inca&aces de modo a(soluto &ara formar la
comunidad de +ida 9ue im&lica el matrimonio.
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>e trata de un trastorno o anomalía psíquica que ?nicamente incapacita a la persona para formar la comunidad de vida que significa el matrimonio,
porque la persona carece de las aptitudes necesarias para la realiación del mismo.
>e trata de una incapacidad autónoma y específica, que presupone que la persona afectada por ella tiene uso de la raón, con suficiencia de juicio o
discernimiento, por lo que no es un problema de privación del uso de la raón sino que teni3ndola se encuentra absolutamente impedido de realiar
la comunidad de vida.
>e trata de una incapacidad definida por una imposibilidad de realiación. -o se puede formar de forma absoluta la comunidad que implica el
matrimonio, que se caracteria por su unidad, por la diferencia de sexo, la plenitud del consorcio conyugal, que a su ve implica la realiación de
los fines que dotan al matrimonio y de la realiación que deriva del matrimonio en cuanto impone deberes.

>e trata de una incapacidad personal, de formación o realiación del matrimonio, es decir, de la potencial realiación de los elementos,
fines, deberes que son propios de la naturalea del matrimonio y no de una incapacidad para el cumplimiento de las obligaciones del matrimonio.
0as causas de esta incapacidad específica para consentir han de ser de naturalea psíquica, a ella alude el legislador al referirse a un
trastorno o anomalía. El legislador no señaló que trastorno o anomalía psíquica fehacientemente diagnosticada pueden configurar esta causal.
2or ejemplo) ninfomanía, pedofilia, necrofilia, oofilia, personalidad psicop#tica paranoide, hist3rica fronteria y limítrofe.
+ebe ser una incapacidad actual y de car#cter absoluto, quien la padece es respecto de su actual cónyuge y de terceros.
-o cabe dentro de este punto lo que se conoce en doctrina como incompatibilidad de caracteres.
B? Los 9ue carecieren de suficiente *uicio o discernimiento &ara com&render ) com&rometerse con los derec'os ) de(eres esenciales del
matrimonio.
Es un defecto de juicio o discernimiento, no es una falta cognoscitiva, de uso de raón; sino que la persona carece de facultad crítica o
estimativa, no puede ponderar con juicio pr#ctico el matrimonio que ha de contraer y los derechos y obligaciones que le son esenciales.
El juicio o discernimiento supone que una persona act?e con uso de raón y pueda jugar críticamente determinadas posibilidades en
orden a optar por una o por otras mediante la comparación entre ellas. >e estima el pro y el contra de cada una de las opciones, para luego formarse
un juicio propio y nuevo, en orden a contraer matrimonio y de las raones o motivos para elegir o no contraer el vínculo matrimonial.
0a insuficiencia de juicio o discernimiento lo es en relación al matrimonio.
En el juicio o discernimiento de una persona incide la facultad intelectiva y volitiva, lo que necesariamente implica las siguientes cuestiones)
• 2osesión y ejercicio de la facultad intelectiva, ya que mediante ella el contrayente es capa de percibir o aprehender ciertas realidades y
enjuiciarlas críticamente.
-o basta que la persona tenga capacidad cognoscitiva, intelectiva para aprender cuales son los derechos y deberes esenciales del matrimonio,
sino que adem#s se la exige que tenga capacidad crítica suficiente para jugarlos y estimarlos como apetecibles para sí, en cuanto tambi3n
desea la vida conyugal que implica el matrimonio
• 2osesión de la facultad volitiva, la persona es capa de optar deliberadamente por el matrimonio y de comprometerse con sus derechos y
deberes, toda ve que ha aceptado críticamente como apetecible el matrimonio y los derechos y deberes que le son esenciales. >u voluntad
adhiere a esto.
Im&ortante8 en la =alta de juicio o discernimiento pueden faltar una o ambas
<
Luis Manuel Castillo Latorre Técnico Jurídico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco 2010
+icha falta de juicio o discernimiento ha de recaer en los derechos y deberes esenciales del matrimonio, para configurarla debemos recurrir a la
noción de fines del matrimonio y sus efectos. %rt &'( y &,&.
C? Los 9ue no &udieren e-&resar claramente su +oluntad &or cual9uier medio, )a sea en forma oral, escrita o mediante lenua*e de seDas.
0a redacción de este artículo venía con la reforma en cuanto a la incapacidad del sordomudo.
0a persona tiene uso de raón paro no puede exterioriar su voluntad en orden a consentir.
-o puede expresar su voluntad por cualquier medio.
>e debe tener presente el ius connubi y por lo tanto la expresión de cualquier medio no debe ser interpretada de modo que sea la ley
quien embarace el ejercicio del ius connubi arbitrariamente.
b. 7"2E+7"E-.O> AE0%.7BO>
>on aquellos que afectan a una persona con respecto a otra; con la que desea contraer matrimonio, es decir, la incapacidad se da no respecto de
todos los sujetos, sino que en relación a determinadas personas, por lo que el interesado podría contraer matrimonio con otras personas con las
cuales no tenga este impedimento.
0os impedimentos relativos son)
&F 2arentesco;
(F $rimen.
%A.. 8 N %A..1 0EN +E "%.A7"O-7O $7B70.
"? 7arentesco.
>e justifica toda ve que desde un punto de vista científico se ha demostrado que los matrimonios entre personas vinculadas por laos sanguíneos,
traen consecuencias adversas en el orden biológico de su descendencia.
%dem#s el parentesco en línea recta siempre se ha rechaado desde un punto de vista social; que se mantenga relaciones sexuales entre los que se
encuentran unidos por esta línea, toda ve que se considera un acto incestuoso y respecto de las relaciones entre los colaterales; particularmente
entre los hermanos, atentaría en particular contra el orden moral de las familias.

92ero en que consiste este impedimento por parentesco:
&@. Impedimento por parentesco por consanguinidad)
El %rt...(/ del c.c. define al parentesco por consanguinidad. N este impedimento comprendería)
a. %scendientes y descendientes entre sí por toda la línea recta. 7mporta en este caso la línea Mrecta* que une a estas personas, sin importar el grado
de parentesco entre ellas.
%ntes de la ley &<6/6 se diferenciaba si era parentesco legítimo o ilegitimo, situación que ya no ocurre.
En tal sentido, entonces, no podría contraer matrimonio por Ej. El abuelo con su nieta, el bisabuelo con su bisnieta, y así sucesivamente.
MEs el caso de un sujeto que tuvo 6 descendencia y se enoja con uno de ellos, este ?ltimo tiene sus hijos y añadiendo adem#s que perdió todo
contacto con su progenitor y familia en general, y por esas cosas de la vida este abuelo conoce a su nieta, y surge un amor entre ellos, y a poco
andar se dan cuentas de que son parientes.*
b. .ambi3n constituye este impedimento por consanguinidad a la línea colateral pero a diferencia de lo que sucede ac# si se establece un límite de
grados) no pueden contraer matrimonio los colaterales por consanguinidad en ( grado Mhermanos*. >e corrige una impropiedad que señalaba la
anterior ley de matrimonio civil que decía) hasta segundo grado inclusive. >e elimina la expresión inclusive por cuanto no había nada m#s que
incluir, que solamente había dos grados.
&'
Luis Manuel Castillo Latorre Técnico Jurídico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco 2010
.engamos presentes que cuando nos referimos a los colaterales por consanguinidad en segundo grado, nos estamos refiriendo a quienes los son
por doble confusión, o aquellos que llamamos hermanos paternos o hermanos maternos.
En materia de derecho canónico el impedimento alcana hasta el segundo grado e inclusive Mahora si est# bien utiliada la expresión*, es decir,
comprende la prohibición a tíos y sobrinos y a los primos, sin perjuicio de que se puede solicitar la correspondiente dispensa ante la autoridad
eclesi#stica.
En consecuencia este impedimento por consanguinidad afecta)
O 0ínea recta; sin importar el grado, y
O 0ínea colateral; hasta el segundo grado.
c. 2arentesco por afinidad Men cuanto constituye un impedimento para contraer matrimonio; el %rt.,&del c.c. define al parentesco por afinidad, y el
%rt. 8 de la ley de matrimonio civil establece que no pueden contraer matrimonio entre sí; los ascendientes y descendientes por afinidad Men línea
recta y sin importar grado*, por lo tanto en nuestra país no podría casarse la suegra con el yerno, y asimismo tampoco lo podría hacer el suegro con
la nuera, el marido con sus llamados hijastros Mparentesco línea recta*. 2or lo tanto una serie de situaciones del derecho comparado quedan afuera
de nuestro ordenamiento jurídico, como es el caso de actores famosos que se han casado con sus hijastros.
+entro de este grupo tambi3n debe la situación del adoptado.
@ 0a ley 1.8&, de adopción en su %rt. (1 prohíbe el matrimonio entre adoptante y adoptado, y entre el viudoMa* y el adoptado.
@ 7gual disposición encontramos en el %rt... &/ de la ley &/.1', dado en materia de adopción simple, pero no respecto de la adopción plena;
tambi3n llamada legitimación adoptiva, en virtud de la cual el adoptado adquiría el estado civil de hijo legítimo de suMs* adoptanteMs* y quedaba
sujeto a la norma dada en el %rt.. 6 de la ley de matrimonio civil de &</4.
@ Koy día al %rt.8 de la ley de matrimonio civil.
0a situación se explicaba toda ve que a la lu de la ley 1.8&,; el adoptado no dejaba de formar parte de su familia originaria Mno perdía su filiación
con quienes eran sus progenitores*, situación que tambi3n ocurría trat#ndose de la adopción simple regulada por la ley &/.1',. Jajo el imperio de
estas dos leyes de filiación adoptiva la ?nica que confería la calidad de hijo era la adopción de car#cter plena.
>in perjuicio de ello y pasando entonces el adoptado por adopción plena a ser hijo de sus adoptantes y previendo el legislador que el adoptado
mantenía su relación biológica con sus entorno familiar originario, el %rt. ,8 de la ley &/.1', establecía que aun cuando conforme a la adopción
caducar#n los vínculos de la filiación de origen del adoptado; este se mantenía para los efectos de configurar los impedimentos para contraer
matrimonio contenida en el %rt...6 de la ley de matrimonio civil de &</4.
>i bien; tanto la ley 1.8&, como la ley &/.1', fueron derogadas por la ley &<.8(' sobre adopción, que entró a regir el (1 o &1 de octubre del año
<<, las personas que a esa fecha tenían la calidad de adoptante o adoptado conforme a los estatutos derogados mantendrían tal calidad y estarían
sujetos a las disposiciones de la ley 1.8&, y ley &/.1', para todos los efectos civiles, en especial en materia de impedimentos y en materia de
derecho sucesorio.
+e ahí entonces que aun cuando sean dos leyes derogadas los adoptantes y adoptados conforme a esas leyes se incorporaron a su relación dichas
disposiciones, y no obstante hoy encontrarse derogadas estos impedimentos para contraer matrimonio subsisten. >in perjuicio de lo dicho la ley
&<.8(' ley de adopción, conforme a la cual el adoptado pasa a ser hijo de sus adoptantes hace subsistir la filiación natural del adoptado de su
familia de origen para los efectos de configurar los impedimentos del %rt...8 de la ley de matrimonio civil.
%rt.,1 de la ley de adopción.
Gla adopción confiere al adoptado el estado civil de hijo de los adoptantes con todos los derechosP H.
&&
Luis Manuel Castillo Latorre Técnico Jurídico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco 2010
El %rt. ,1 no fue modificado por la nueva ley de matrimonio civil. Entonces el adoptado que bajo la ley &<.8(' pasa a ser hijo est# sujeto respecto
de sus adoptantes, que son sus padres, y de los dem#s miembros de esta familia que lo ha adoptado a los impedimentos del %rt.8 de la nueva ley de
matrimonio civil, pero sigue adem#s vinculado conforme al %rt..8 respecto de quien son su familia biológica, ósea se protege ( ordenes; tanto el
orden (iolóico Mque no haya mecla de sangre*, como tambi3n el orden de la familia Mya que adoptado no tiene vínculos de sangre con su
familia adoptante se atentaría contra el orden natural de la familia*.
MEn caso de existir dudas sobre cu#l es su familia biológica, para no llevarse una GsorpresaH, se puede pedir información respecto de los
expedientes de adopción, los cuales se archivan justamente para estos efectos*.
$? Crimen.
Aegulado en el %rt.1 de la ley de matrimonio civil, en el cual se establece una nueva reflexión al ius connubi derivada del homicidio presentando
una configuración, nueva; diferente a la contemplada en el %rt..8 de la ley de matrimonio civil de &</4, esta derogada disposición de la ley de
&</4, sostenía que no podía casarse el asesino o cómplice en el asesinato del marido o mujer y esto llevo a una discusión doctrinaria en cuanto al
tipo penal que comprendía esta disposición, hoy día el legislador a contemplado en tipo penal amplio el homicidio a fin de evitar todo tipo de
discusión.
$on quien no puede contraer matrimonio el cónyuge sobreviviente)
&* El imputado; si bien no existe una definición precisa en el nuevo código procesal penal que determine qui3n es el imputado, conforme al %rt.1
de ese cuerpo legal se desprende que Ges la persona a la que se le atribuye participación en el delito; en un hecho punibleH.
2ara configurar este impedimento; se trata de la imputación en la participación del homicidio respecto del cónyuge de la persona sobreviviente, y
conforme al %rt. &4 del código penal pueden participar en la comisión de un ilícito; una persona en la calidad de autor, cómplice o encubridor. 2or
lo tanto teniendo la calidad imputado, ya sea en la calidad de autor, cómplice o encubridor en el homicidio de quien fue cónyuge de la persona
sobreviviente, se configuraría el primer requisito para establecer este impedimento.
2rimer requisito porque en segundo lugar; se debe haber formaliado la investigación en contra del imputado conforme al %rt. (,& del código
procesal penal; se va a realiar una ausencia ante el jue de garantía a solicitud del fiscal, y en esa audiencia el fiscal debe exponer verbalmente los
cargos que presenta en contra del imputado y las solicitudes que efect?a al tribunal. 2or lo que para que se d3 este impedimento, se ha de tener la
calidad de imputado por el delito de homicidio en contra del cónyuge de la persona sobreviviente en contra de la cual se ha formaliado la
investigación.
.ercero; es un impedimento de car#cter temporal. +ada las diversas posibilidades procesales que quedan abiertas al imputado, la calidad de tal
puede desaparecer y desde el momento en que se pierde esa calidad, se recupera el ius connubi, es decir podría contraer matrimonio con el marido
o la mujer de aquel que fue objeto del homicidio; lo que ocurre cuando se cierra la investigación en contra del imputado. 2ero hay ciertas
situaciones que quedan un tanto en la incógnita; como por Ej.
¿Qué pasa cuando se cerró la investigación por uso del sobreseimiento definitivo, o cuando el fiscal comunica la investigación del ministerio
público de no perseverar en la investigación por no haber reunido durante la investigación los antecedentes necesarios para fundar la acusación?
o cuando se pronuncia sentencia absolutoria?
En estos , casos, no hay duda alguna que se pierde la calidad de imputado, se recobra el ius connubi, pero se discute que ocurre cuando hay
suspensión condicional del procedimiento o un eventual sobreseimiento dictado en base de un acuerdo reparatorio; situaciones que no quedan
firmes y que por lo tanto se pierde o se recupera el ius connubi en estas circunstancias.

&(
Luis Manuel Castillo Latorre Técnico Jurídico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco 2010
&@ $ondenado; es decir, supone que la persona ha sido condenada en su calidad de autor, cómplice, o encubridor por el delito de homicidio
en contra del cónyuge de la persona sobreviviente con la que se desea contraer matrimonio, ser# necesario en consecuencia que exista una
sentencia judicial firme o ejecutoriada que declare la culpabilidad la que podr# ser) anterior; coet#nea; o posterior a la celebración del matrimonio,
porque la sentencia solo viene a constatar hechos ocurridos con anterioridad a la celebración del matrimonio. +e modo tal que es un impedimento
de car#cter perpetuo o permanente respecto del condenado.
9$u#ndo podría haber una sentencia posterior:
2orque si es imputado y se ha formaliado una investigación en su contra, se cumpliría el presupuesto del %rt..1. 2odría serlo cuando a la fecha de
celebración del matrimonio, no había indicios de que esta persona había participado en la comisión del homicidio del cónyuge de la persona con la
cual se casó, y que por lo tanto se formalice la investigación en su contra despu3s de que se celebre el matrimonio Mla sentencia solo viene a
constatar este vicio*.
%ntes de la ley &<<41, tambi3n se contemplaba el impedimento en raón del adulterio.
El %rt.1 de la ley de matrimonio civil de &</4.
Ka existido una evolución en relación al adulterio por parte de nuestro ordenamiento jurídico. En un principio, quien no podía contraer matrimonio
era la mujer; quien no podía casarse con su co@reo, con su co@participe en el delito de adulterio, y por lo tanto se excluía al varón por que 3l era
objeto del delito de amancebamiento, situación que cambia en el año &<<4 con la ley &<,,6; que por una parte despenalia al adulterio y al
amancebamiento al derogar los %rt. ,16 a ,/& del código penal y modifica el %rt..1 de la ley de matrimonio civil deb&</4, deja de ser un ilícito
penal y solo subsiste como un ilícito de car#cter civil, que viene a afectar en cuanto ilícito civil, tanto al marido como a la mujer que habían
cometido adulterio, en cuanto no podían contraer matrimonio con el participe en esa acción.
2ero tal impedimento no era de car#cter permanente, porque solo se configuraba este impedimento durante un plao de 6 años; el cual era contado
desde la fecha de la sentencia que estableciera el ilícito civil del adulterio.

:. 7RO4I:ICIONE2 M7"2E+7"E-.O> 7"2E+7E-.E>*.

El legislador prefiere utiliar la expresión GprohibicionesH para referirse a los impedimentos impedientes. Estos se caracterian por lo siguiente)
&@. -o est#n contenidos en la ley &<<41, sino que en el código civil.
(@. En caso alguno comprometen la valide del matrimonio, sino que en caso de inobservancia, el infractor ser# objeto de otras sanciones de
car#cter civil y algunos casos de car#cter penal.
Aamos 2aos señala que los impedimentos impedientes o prohibiciones Gson ciertas limitaciones que la ley establece para la celebración del
matrimonio, cuyo incumplimiento produce diversas sanciones que en ning?n caso ser# la de nulidad del matrimonioH.
0as diferencias entre uno y otro son)
&.@ los impedimentos propiamente tales se encuentran regulados en la ley de matrimonio civil, mientras que las prohibiciones se encuentran en el
$ódigo $ivil.
(.@ 0a sanción o infracción por un impedimento lo ser# siempre la nulidad del matrimonio, mientras que trat#ndose de una prohibición lo ser#
cualquier sanción menos la nulidad del matrimonio, situación que hace excepción a lo dispuesto en el artículo &' del $ódigo $ivil en cuento
establece por regla general que los actos prohibidos por la ley son nulos a menos que el propio legislador haya estimado una sanción distinta
como acontece trat#ndose de las prohibiciones.
0as prohibiciones son las siguientes)
&,
Luis Manuel Castillo Latorre Técnico Jurídico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco 2010
".- Minor/a de Edad.
$omprende a aquellas personas que si bien, tienen capacidad para contraer matrimonio toda ve que son de mayores de &8 años no han cumplido
los &/ años de edad. 2or lo tanto, requieren el consentimiento o autoriación de otras personas para poder contraer matrimonio a esta situación se
refiere los artículos &'6 a &'1 del $$ y el artículo < inc. & de 0EN +E "%.A7"O-7O $7B70.
El inciso &I del artículo < de la 0EN +E "%.A7"O-7O $7B70 que pide la indicación de las personas cuyo consentimiento fuere necesario.
Este consentimiento en materia matrimonial recibe la denominación de ascenso o licencia, la negativa a dar el consentimiento o la autoriación
la vamos a llamar discenso. 2ara poder determinar quienes han de prestar el ascenso vamos a distinguir cual es la filiación de la persona
respecto de la cual se ha de dar esta autoriación para contraer matrimonio.
 Kijos de filiación determinada. >on llamados a dar su consentimiento)
&.@ >us padres. >i faltare uno de ellos el padre o madre que est3 presente.
(.@ % falta de ambos padres est# llamado el ascendiente o ascendientes del grado m#s próximo. >i se produjere empate o igualdad de
votos entre aquellos que est#n a favor y aquellos que est#n en contra de la celebración del matrimonio se preferir# la votación que es
favorable a la celebración del matrimonio.
>e entiende que falta el padre, la madre u otro ascendiente cuando)
&.@ Kan fallecido
(.@ Est#n en estado de demencia
,.@ 2or hallarse ausente del territorio de la rep?blica y no esperarse su pronto regreso
4.@ 2orque se ignora el lugar de su residencia
6.@ $uando se hubiere establecido la paternidad o maternidad por vía judicial con la oposición de ese padre o de esa madre; se les priva
en consecuencia como sanción por oponerse a la determinación de la paternidad o maternidad que es acreditada y declarada en tal sentido
de dar el ascenso o autoriación o consentimiento para que contraiga matrimonio el hijo.
%dem#s y conforme al artículo &&' si el padre o la madre se encuentran privados de la patria potestad por sentencia judicial o por la mala
conducta est#n inhabilitados para intervenir en la educación del hijo, tambi3n se encuentran privados de dar el ascenso para que contraigan
matrimonio. En estos casos cuando falta los padres o los ascendientes la autoriación debe darla el curador general del menor.
% =alta de curador general corresponder# dar el ascenso al oficial del registro civil que deba intervenir en la celebración del matrimonio.
 Kijos de filiación indeterminada. +eben dar el ascenso)
&.@ El curador general del menor
(.@ % falta de curador general el oficial del registro civil que deba intervenir en la celebración del matrimonio.
 Kijo menor sujeto a adopción. Kay que distinguir seg?n la ley conforme a la cual fue adoptado.
&4
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%*@ El adoptado conforme a la ley 18&,. En conformidad con el artículo 46 de la ley &<8(' quienes tenían la calidad de adoptado conforme a la
ley 18&, requieren para casarse de la autoriación de su adoptante conforme al artículo &6 de la ley 18&,. El artículo &6 dice que el adoptado
continuar# formando parte de su familia y conservar# en ella todos sus derechos y obligaciones. El inciso segundo agrega que en cuanto a los
derechos conferidos en los títulos <I y &'I del libro 7 del $$ así como el derecho a consentir en el matrimonio de adoptado ser#n ejercidos
exclusivamente por el adoptante mientras subsista la adopción.
0a pregunta que surge es qu3 ocurre en aquellos casos en que falta el adoptante. En tal sentido se ha señalado por la doctrina que a falta del
adoptante debi3ramos aplicar las reglas generales dadas por el cc en esta materia distinguiendo si se trata de una filiación determinado o
indeterminada aplicando lo dispuesto en el inciso &I del artículo 6 en cuento el adoptado sigue formando parte de su familia conservando sus
derechos y obligaciones.
J*@ "enor adoptado conforme a la ley &/1',. Bamos a tener que determinar qui3nes son los llamados a dar el ascenso distinguiendo)
&.@ >i se trata de una adopción plena. En este caso el menor adoptado ha adquirido la calidad de hijo respecto de sus adoptantes, de modo que
vamos a aplicar las reglas dadas para el hijo de filiación determinada.
(.@ .rat#ndose de una adopción simple. -os remitimos al %rt &6 de la ley &/1', Mcoinciden los n?meros de las leyes* y le corresponde al
adoptante prestar el consentimiento para el matrimonio del adoptado, si faltare se aplica la misma regla para el adoptado conforme a la ley
18&,.
$*@ El adoptado conforme a la ley &<8('. $omo adquiere la calidad de hijo de los adoptantes se aplica la regla dadas para el hijo de filiación
determinada.
"omento en el cual se ha de dar el ascenso
2uede ser antes de la celebración del matrimonio, en el cual debe constar por escrito o se puede dar en el acto de la celebración del matrimonio,
caso en el cual puede ser verbal. En todo caso el consentimiento o autoriación debe ser de car#cter específico, se debe indicar la persona con
quien se autoria al menor a contraer matrimonio e incluso se puede dar por medio de mandatario especial para estos efectos. En este mismo
caso ha de constar por escrito.
$uando los llamados a dar el ascenso lo son el padre, la madre u otro ascendiente, cada uno de ellos est# facultado para negar su
consentimiento sin que sea necesario que justifiquen la causa de su negativa de su discenso.
.rat#ndose de las otras personas llamadas a dar el ascenso Mcurador general y oficial del registro civil* deben justificar su negativa y es el
artículo &&, del $$ el que establece las causas de car#cter taxativa del discenso.
&6
Luis Manuel Castillo Latorre Técnico Jurídico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco 2010
El adoptante est# sujeto tambi3n a la regla general, no requiere justificar su discenso.
$uando la persona sea mayor de &/ años de edad no queda sujeto a estas restricciones, salvo trat#ndose de los impedimentos de &I y (I regla de
las segundas nupcias. 2or lo tanto, teniendo m#s de &/ años de edad nadie podría prohibir que contraiga matrimonio, no obstante casarse con
alguien que tenga vida licenciosa o tenga una pasión inmoderada al juego o se embriague habitualmente.
Estas causas est#n, porque el oficial del registro civil y curador de bienes no tienen la facultad para negarse por cualquier motivo, pero las
causas son de tal magnitud que 3stas tienden proteger la situación del menor, pensemos que estamos hablando que a?n no tiene &/ años de edad
y que es mayor de &8 años. .engan presente que cuando se establece esta norma la edad de contraer matrimonio era de &( para la mujer y de &4
años para el varón, o sea personas a?n vulnerables emocionalmente m#s all# de lo que es una persona adulta y de ahí entonces que en raón de
estas causas el oficial del registro civil y el curador general est#n facultados para negar su ascenso para contraer matrimonio.
>i el oficial del registro civil niega su consentimiento el menor est# facultado para acudir actualmente a los tribunales de menores y a partir del
&I de Octubre a los tribunales de familia para que sea el tribunal el que califique si se considera o no la raón por la cual se ha negado el
ascenso, de modo que no queda entregado de forma arbitraria a la voluntad del curador ni del oficial del registro civil, ello conforme a la ley de
menores.
>i no se obtiene el ascenso y el menor contrae matrimonio la sanción ser# )
>anción $ivil.
&.* 2uede ser desheredado, lo cual supone la existencia de un testamento por cualquiera de sus ascendientes e incluso por aquellos que no han
debido prestarlo. El hijo contrae matrimonio sin el ascenso de su padre y est#n facultados los abuelos para desheredarlo o faltaban ambos
padres y habían abuelos y bisabuelos como los llamados a dar el ascenso son los de grado m#s directo los bisabuelos podrían desheredarlos.
2or lo tanto, es una sanción amplia que favorece a los ascendientes haya o no debido dar el consentimiento para que el menor contraiga el
matrimonio.
(.* .rat#ndose de una sucesión intestada el menor pierde la mitad de la porción de bienes que le habría correspondido de parte de sus
ascendientes. 2or ejemplo se casó el hijo sin el consentimiento de su padre, estaba llamado a heredar el 6'Q de la herencia, como sanción no
puede recibir m#s que el (6Q de lo que le habría correspondido.
,.* >ólo trat#ndose del ascendiente cuyo conocimiento era necesario obtener y que se omitió queda autoriado para revocar las donaciones que
el haya hecho al menor antes de la celebración del matrimonio.
.rat#ndose del adoptado conforme a la ley 18&,, >omarriva, Aosel y =uello señalan que al no establecerse de forma expresa la sanción para el
caso en que el adoptado contraiga matrimonio sin el consentimiento del adoptante son de la opinión que por analogía se debiera aplicar el
artículo ,& de la ley 18&,. El artículo ,& dice que en lo relativo a las incapacidades o indignidades para suceder y en general en todo lo
&8
Luis Manuel Castillo Latorre Técnico Jurídico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco 2010
referente a las inhabilidades o prohibiciones legales se considerar# que entre adoptante y adoptado existe la relación de padre e hijo legítima,
de modo que, trat#ndose de una sucesión intestada perdería la mitad de la porción que le habría correspondido en la sucesión del adoptante y
adem#s podría ser en la sucesión testada desheredado.
En el caso de la ley &/1', nuevamente hay que distinguir)
&.* .rat#ndose de una adopción plena como el adoptado es hijo del adoptante se aplican las sanciones generales que ya indicamos.
(.* >i se trata de una adopción simple a diferencia de lo que ocurre en la ley 18&, no hay ninguna norma que se pueda aplicar por analogía, de
modo que en este caso no habría sanción aplicable a este menor.
>anción 2enal.
0a encontramos en los artículos ,/4, ,/6 y ,// 3ste ?ltimo modificado por la ley de matrimonio civil.
%rt.,/4 >e aplica al menor que por sorpresa o engaño hiciera intervenir a un funcionario que deba autoriar su matrimonio sin observar las
prescripciones establecidas en la ley. >i mediare fuera la pena se aumenta.
%rt. ,/6 >e pone en el caso en que exista acuerdo entre el menor y el oficial del registro civil para celebrar el matrimonio sin el consentimiento
de las personas llamadas a dar su ascenso.
%rt. ,// >e coloca en el supuesto en que el oficial del registro civil autorice o inscriba un matrimonio prohibido por la ley, comprendi3ndose
adem#s al ministro de culto que autorice un matrimonio prohibido por la ley.
$.- La 7ro'i(ición de las 3uardas.
%rtículo &&8 del $ódigo $ivil.
El legislador prev3 que el matrimonio entre el curador y el pupilo pueda encubrir una mala administración del guardador respecto de los bienes
del pupilo y que por lo tanto a fin de solucionarlo decida contraer matrimonio con el pupilo, por ello entonces para evitar que se produca esta
situación el legislador ha impuesto exigencias que tienen por finalidad principalmente que la cuenta de la administración realiada por el
guardador se encuentre aprobada por el jue con audiencia del defensor de menores. >e comprende en la prohibición de las guardas al
guardador y a los descendientes de 3ste; si el menor sujeto a guarda tuviese ascendiente o ascendientes que puedan autoriar su consentimiento
no es necesario que el guardador haya rendido de la administración aprobada judicialmente.
0a sanción ante la inobservancia)
>anción $ivil. El guardador va a perder toda remuneración que le haya correspondido en raón de su cargo.
>anción 2enal. %rtículo ,/1 del $ódigo 2enal respecto del guardador y artículo ,// del $ódigo 2enal respecto del oficial del registro civil y
del ministro de culto.
&1
Luis Manuel Castillo Latorre Técnico Jurídico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco 2010
@.- La 7ro'i(ición de 2eundas Nu&cias.
0a actual redacción del artículo &(4 del $$ se debe a ley &//&( del año &</< y a la &<<41 del año (''4, toda ve que antes era sólo aplicable
al varón viudo. Koy día la mujer tambi3n puede tener bajo patria potestad a sus hijos y en raón de ello debe quedar sujeta a esta prohibición.
.ambi3n porque antes se aplicaba sólo en el caso en que el matrimonio hubiera sido disuelto con la muerte de uno de los cónyuges. Koy día se
aplica sin importar la causa de t3rmino del matrimonio comprendiendo en consecuencia la situación de divorcio y de nulidad.
5uien desee contraer segundas nupcias debe levantar un inventario solemne de los bienes que est3 administrando y que le pertenecan a sus
hijos en calidad de herederos del cónyuge difunto o por otra causa.
7nventario solemne es aquel que se levanta previo decreto judicial por un ministro de fe cumpliendo con los dem#s requisitos legales.
2ara la confección del inventario solemne se va a nombrar un curador especial para esos hijos. >e ha de nombrar este curador especial incluso
si los hijos no tuvieren bienes que se encuentren en poder de su padre o madre de lo cual deber# dar testimonio el curador especial.
En consecuencia para que el oficial del registro civil pueda autoriar un matrimonio en segundas nupcias para uno de los contrayentes se debe
acreditar mediante certificado aut3ntico que se ha nombrado este curador especial o se debe acreditar mediante información sumaria de testigos
que el contrayente a quien afecta la prohibición no tiene hijos de precedente matrimonio que se encuentren bajo patria potestad, tutela o
curaduría.
>anción $ivil.
El contrayente al cual le afecta la prohibición de segundas nupcias y que se casare sin observar las actuaciones señaladas pierde el derecho a
suceder como legitimario o como heredero abintestato del hijo cuyo bienes haya estado administrando.
>anción 2enal.
El artículo ,/4 respecto del contrayente a quien afecta la prohibición y artículo ,// en lo relativo al oficial del registro civil.
El que tiene la calidad de adoptante se rige por el artículo (/ de la ley 18&, y por el artículo &1 de la ley &/1',. >e aplican las mismas normas
reci3n vistas, pero cambia la sanción aplicable. El solo hecho de la omisión por parte del adoptante de levantar inventario solemne hace
presumir su culpa y por lo tanto deber# indemniar al adoptado los perjuicios que le puede acarrear la omisión del mencionado inventario.
+entro de la prohibición de las segundas nupcias encontramos una prohibición especial que se aplica a la mujer que desee contraer matrimonio
en segundas nupcias. %rtículo &(/ del $$
&/
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El fundamento es tratar de evitar la confusión de la paternidad, la llamada .urbatio >anguinis y comprende los siguientes supuestos)
&.@ 5ue el matrimonio se haya disuelto. Koy día comprende la muerte natural, la muerte presunta y la sentencia judicial que declara el divorcio
o que el matrimonio haya sido declarado nulo.
(.@ 0a mujer cuyo matrimonio precedente se ha disuelto desee contraer un nuevo matrimonio.
0a prohibición consiste en lo siguiente) >i la mujer se encuentra embaraada no puede contraer segundas nupcias, sino que despu3s del parto o
sin que existan señales de preñe ha de esperar el plao de (1' días desde la fecha de la disolución del matrimonio para poder contraer el
segundo matrimonio. 0a fecha se determinar# caso a caso seg?n sea la causa por la cual se puso t3rmino al matrimonio, sin perjuicio que se
puede descontar de este plao de (1' días todos los días que hayan precedido inmediatamente a dicha disolución o declaración en los cuales
haya sido absolutamente imposible el acceso del marido a la mujer.
>upuestos)
&.@ El matrimonio termino por muerte natural y el marido se encontraba radicado hacía &' meses en 2unta %renas y ella en %ntofagasta. >i se
acredita que no hubo contacto físico entre ellos durante esos &' meses se puede casar inmediatamente, sin que sea necesario esperar los (1'
días.
(.@ En el caso que haya sido declarada la muerte presunta Mpara declarar la muerte presunta ya han transcurrido a lo menos 6 años de la
desaparición y no se tiene noticias del marido* por lo tanto tampoco ser# necesario esperar (1' días.
,.@ 2orque hubo divorcio y la causal del divorcio es el cese efectivo de la convivencia y se comprueba que no hubo posibilidades de acceso,
porque de haberlo habría reconciliación, se reanuda la vida en com?n y no habría prosperado la causa de divorcio.
Esta regla no es tan absoluta, por lo tanto, habr# que ver caso a caso a quien se le aplica esta prohibición para contraer matrimonio, sino que
despu3s de (1' días de la disolución del matrimonio.
Kubo un caso en 2unta %renas, el año (''4, en que una mujer de 1' años quiso contraer matrimonio y el oficial del registro civil le dijo que
tenía que esperar (1' días de la disolución del matrimonio para contraer nuevamente matrimonio: % la lu del artículo &(/ del $$ no habría
mucho que hacer si no se pudiese probar este ascenso pero llama la atención lo que dice el artículo &(< del $ódigo $ivil. 0a mujer podría
justificar que no est# comprendida en dichas situaciones recurriendo al jue, porque cuando el oficial del registro civil se niega a celebrar un
matrimonio siempre se puede reclamar en sede jurisdiccional. +ebe acreditar que siendo una mujer de 1' años de edad no es posible que haya
concepción, a menos que ella voluntariamente se haya valido de una t3cnica de reproducción asistida que es otro caso, por lo tanto debe
tratarse de una concepción natural en que no ha intervenido la voluntad del hombre manejando en esta concepción o que se le practique un
examen m3dico para acreditar que no est# embaraada, por ejemplo una ecografía uterina o bien un examen de sangre que mide la presencia de
una hormona particular en una mujer embaraada. Entonces si existen formas de que no opere este plao de (1' días .
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Luis Manuel Castillo Latorre Técnico Jurídico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco 2010
0a sanción se encuentra en el artículo &,' del $ódigo $ivil. >on obligados solidariamente a indemniar los perjuicios si la incertidumbre de la
paternidad haya causado algo serio la mujer sujeta a la prohibición y su nuevo marido. 2or ejemplo una mujer se casó sin respetar la
prohibición de las segundas nupcias y nace el hijo y se ejerce una acción a fin de establecer la descendencia y la filiación que tiene con el
primer marido, es decir, con el posible progenitor. Cn examen de %+- cuesta alrededor de ('' mil pesos. 2or lo tanto hay un daño económico,
pero es un hecho ilícito, porque la mujer no respetó la prohibición, por ende hay responsabilidad civil extracontractual y tambi3n debe
indemniar el daño moral.
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