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V.

EL DERECHO INTERNACIONAL Y LAS POBLACIONES


INDGENAS

1. Introduccin
1


En trminos generales, puede decirse que el sistema de Naciones Unidas
se ha ocupado poco de las poblaciones indgenas en el mundo. Este tema queda
comnmente abarcado en la legislacin internacional relativa a los derechos
humanos en general, o bien a la que se refiere a los territorios no autnomos y al
proceso de descolonizacin. Sin embargo, existen en el sistema internacional
algunos elementos que tienen relevancia directa para el problema de los derechos
humanos de las poblaciones indgenas de Amrica Latina. Y tambin hay
antecedentes histricos de indudable inters para esta problemtica. Me refiero en
particular a la intensa actividad que despleg la Sociedad de Naciones entre las
dos guerras mundiales con respecto al problema de las minoras nacionales,
principalmente en Europa oriental y central
2
.

En los siguientes prrafos veremos los principales instrumentos
internacionales que tienen relacin con los derechos de las poblaciones indgenas.

2. La Organizacin de Naciones Unidas

La Carta de Naciones Unidas

En la Carta de la ONU hay varios artculos que podran aplicarse a, o
invocarse para la solucin de los problemas fundamentales de las poblaciones
indgenas, aunque se refieren a todos los seres humanos sin distincin.

El artculo 1 inciso 3, refirindose a los propsitos y principios de las
Naciones Unidas, dice:

3. Realizar la cooperacin internacional en la solucin de problemas
internacionales de carcter econmico, social, cultural o humanitario, y en el
desarrollo y estmulo del respeto a los derechos humanos y a las libertades
fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma o
religin.

Por su parte el artculo 13 dice:

1. La Asamblea General promover estudios y har recomendaciones para los
fines siguientes: [...]

b. Fomentar la cooperacin internacional en materias de carcter econmico,
social, cultural, educativo y sanitario y ayudar a hacer efectivos los derechos

1
Este captulo incorpora partes de un informe indito preparado por Mario Ibarra.
2
Capotorti (1979).
humanos y las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos
de raza, sexo, idioma o religin.

El captulo IX de la Carta se refiere a la cooperacin internacional
econmica y social y en su artculo 55 se lee que la Organizacin promover:

c. El respeto universal a los derechos humanos y a las libertades fundamentales
de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma o religin, y la
efectividad de tales derechos y libertades.

l captulo XI de la Carta hace una "declaracin relativa a territorios no
autnomos" en su artculo 73, que dice:

Los Miembros de las Naciones Unidas que tengan o asuman la responsabilidad de
administrar territorios cuyos pueblos no hayan alcanzado todava la plenitud del
gobierno propio, reconocen el principio de que los intereses de los habitantes de
esos territorios estn por encima de todo, aceptan como un encargo sagrado la
obligacin de promover en todo lo posible, dentro del sistema de paz y de
seguridad internacionales establecido por esta Carta, el bienestar de los habitantes
de esos territorios, y asimismo se obligan:

a. A asegurar, con el debido respeto a la cultura de los pueblos respectivos, su
adelanto poltico, econmico, social y educativo, el justo tratamiento de dichos
pueblos y su proteccin contra todo abuso;
b. A desarrollar el gobierno propio, a tener debidamente en cuenta las
aspiraciones polticas de los pueblos, y a ayudarlos en el desenvolvimiento
progresivo de sus libres instituciones polticas, de acuerdo con las
circunstancias especiales de cada territorio, de sus pueblos y de sus distintos
grados de adelanto.

Un enunciado semejante se hace en el artculo 76, referido a normas y
criterios con respecto a los "territorios fideicometidos".

Resoluciones de la Asamblea General y del Consejo Econmico y Social
(ECOSOC) de Naciones Unidas

Si bien la Carta no nace referencia directa a las poblaciones indgenas, los
diferentes rganos de la ONU, y particularmente la Asamblea General y el Consejo
Econmico y Social han abordado desde distintos ngulos la "cuestin indgena".

Ya en 1949 la Asamblea General aprob la resolucin 275 (III) en la que
recomendaba al ECOSOC que, con la ayuda de los organismos especializados
interesados que as lo solicitaron y en colaboracin con el Instituto Indigenista
Interamericano, estudiara la situacin de las poblaciones aborgenes y de los
grupos sociales insuficientemente desarrollados en los Estados del continente
americano. En 1950, el Consejo Econmico y Social aprob la resolucin 313 (XI)
en la que subrayaba la importancia de elevar el nivel de vida de las poblaciones
aborgenes del continente americano y peda al secretario general que se sirviera
prestar la asistencia necesaria.

En 1969 la Asamblea General aprob la resolucin 2497 (XXIV) en la que
afirmaba que era importante adoptar todas las medidas necesarias a fin de lograr
que la educacin en los pases y territorios que an se encontraban sometidos a la
ocupacin colonial y extranjera se llevara a cabo con respeto total de las
tradiciones nacionales, religiosas y lingsticas de la poblacin indgena y que no
se modificara su naturaleza con fines polticos. Entre otras de las medidas figura el
nombramiento por el secretario general del Comit Especial sobre la Esclavitud,
en virtud de lo dispuesto por la resolucin 238 (IX) del Consejo Econmico y
Social, que present informes al Consejo en los que se describan diversas formas
de trabajo de origen semifeudal -servicios personales, etc-, comparables a la
esclavitud y que seguan en vigor en ciertas zonas indgenas de Amrica Latina. El
Comit Especial del Trabajo Forzoso, en un informe publicado en 1953, seal las
conclusiones de algunos de sus miembros en relacin con ciertas supuestas
formas de servidumbre predominantes entre indios latinoamericanos como legado
de un pasado colonial semifeudal
3
.

Es preciso tambin destacar aqu la resolucin 217 C (III), del 10 de
diciembre de 1948 sobre la "Suerte de las Minoras", en la cual la Asamblea
General declara que las Naciones Unidas "no pueden permanecer indiferentes
ante la suerte de las minoras", agregando ms adelante "que es difcil adoptar
una solucin uniforme en esta compleja y delicada cuestin que presenta aspectos
especiales en cada estado donde se plantea". Por otra parte, la Asamblea General
adopt la resolucin 532 (VI) el 4 de febrero de 1952 en la cual declara que "la
prevencin de las discriminaciones y la proteccin a las minoras constituyen dos
de los aspectos ms importantes de la obra positiva emprendida por las Naciones
Unidas.

El 3 de agosto de 1953 el ECOSOC adopt la resolucin 502 F (XVI) y en
ella "recomienda que en la preparacin de todo tratado internacional, de toda
decisin de rganos internacionales, as como de otros actos por los que se
establezcan nuevos estados o nuevos lmites fronterizos entre Estados, se
presente especial atencin a la proteccin de cualquier minora que pueda crearse
como consecuencia de los mismos".

En su reunin anual de 1971, el ECOSOC adopt la resolucin 1589 (t),
mediante la cual: "autoriza a la Subcomisin de Prevencin de Discriminaciones y
de Proteccin a las Minoras para que se lleve a cabo un estudio general y
completo del problema de la discriminacin contra las poblaciones indgenas, en
colaboracin con los dems rganos y entidades de las Naciones Unidas y con las
organizaciones internacionales competentes".



3
Santa Cruz (1971).
3. Instrumentos internacionales de derechos humanos

Los instrumentos internacionales que presentamos a continuacin no se
refieren directamente a las "poblaciones indgenas", pero como ellas son
beneficiaras de todos los derechos contenidos en todos los instrumentos, nos
hemos limitado a citar, comentar o resumir aquellos artculos que nos parecen
ms importantes para abordar los problemas que tienen relacin con la cultura, la
discriminacin racial, el derecho a la tierra y a la autodeterminacin.

La Declaracin Universal de Derechos Humanos

La Declaracin Universal de Derechos Humanos fue adoptada por la
Asamblea General en su resolucin 217 (III), del 10 de diciembre de 1948, y varios
de sus artculos tienen especial relevancia para la problemtica de las poblaciones
indgenas:

Artculo 1: Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y
derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse
fraternalmente los unos con los otros.
Artculo 2. 1. Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados en
esta Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin,
opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin
econmica, nacimiento o cualquier otra condicin.
Artculo 4: Nadie estar sometido a esclavitud ni a servidumbre, la esclavitud y la
trata de esclavos estn prohibidas en todas sus formas.
Artculo 7: Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin, derecho a igual
proteccin de la ley. Todos tienen derecho a igual proteccin contra toda
discriminacin que infrinja esta Declaracin y contra toda provocacin a tal
discriminacin.
Artculo 17.1. Toda persona tiene derecho a la propiedad, individual y
colectivamente.
Artculo 26. 3. Los padres tendrn derecho preferente a escoger el tipo de
educacin que habr de darse a sus hijos.
Artculo 27.1. Toda persona tiene derecho a tomar parte libremente en la vida
cultural de la comunidad, a gozar de las artes y a participar en el progreso
cientfico y en los beneficios que de l resulten.
2. Toda persona tiene derecho a la proteccin de los intereses morales y
materiales que le correspondan por razn de las producciones cientficas, literarias
o artsticas de que sea autora.

La Declaracin Universal de los Derechos Humanos, siendo el instrumento
internacional principal en la materia, es marco de referencia obligatorio para los
derechos de las poblaciones indgenas, y los artculos y prrafos citados
anteriormente son de particular relevancia para el caso
4
.




4
Organizacin de las Naciones Unidas (1978).
La Convencin para la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio

Esta Convencin fue aprobada en 1948 por la Asamblea General en su
resolucin 260 A (III). Est en vigor desde el 12 de enero de 1951 y ha sido
ratificada por 97 estados.

En el artculo 2 se lee:

En la presente Convencin, se entiende por genocidio cualquiera de los actos
mencionados a continuacin, perpetrados con la intencin de destruir total o
parcialmente, a un grupo nacional, tnico, racial o religioso, como tal: a) Matanza
de miembros del grupo; b) Lesin grave a la integridad fsica o mental de los
miembros del grupo; c) Sometimiento intencional del grupo a condiciones de
existencia que hayan de acarrear su destruccin fsica total o parcial; d) Medidas
destinadas a impedir los nacimientos en el seno del grupo.

Se adviene que distintas violaciones de los derechos humanos de los
indgenas, denunciadas por las organizaciones indgenas, pueden ser tipificadas
como delito de genocidio.

La Convencin Suplementaria sobre la Abolicin de la Esclavitud, la Trata
de Esclavos y las Instituciones y Prcticas Anlogas a la Esclavitud

Esta Convencin fue adoptada por una Conferencia de Plenipotenciarios
convocada por el ECOSOC en 1956 y entr en vigor el 7 de septiembre de 1957;
ha sido ratificada por 102 estados. Citamos esta Convencin porque el Grupo de
Trabajo sobre la Esclavitud de la Subcomisin de Prevencin de Discriminaciones
y Proteccin a las Minoras dice en uno de sus informes: "muchos pueblos
indgenas de otras zonas del mundo se enfrentaban con problemas anlogos".

Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin Racial

Esta Convencin fue adoptada por la Asamblea General en su resolucin 2106 A
(xx) del 21 de diciembre de 1965, entr en vigor el 4 de enero de 1969 y ha sido
ratificada por 124 estados. En el prrafo 1 del artculo 1, dice:

1. En la presente Convencin la expresin

discriminacin racial" denotar toda


distincin, exclusin, restriccin o preferencia basada en motivos de raza, color,
linaje u origen nacional o tnico que tenga por objeto o por resultado anular o
menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de
los derechos humanos y libertades fundamentales en las esferas poltica,
econmica, social, cultural o en cualquier otra esfera de la vida pblica.





El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales

El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, fue
adoptado y abierto a la firma, ratificacin y adhesin por la Asamblea General en
su resolucin 2200 A (XXI), del 16 de diciembre de 1966, y entr en vigor el 3 de
enero de 1976. Ha sido ratificado por 90 Estados.

El Pacto refleja los derechos estipulados en la Declaracin Universal de
Derechos Humanos, pero ha sido incluida una disposicin fundamental que no
aparece en la Declaracin: la que se refiere al derecho de libre determinacin de
todos los pueblos y al disfrute y a la utilizacin plena y libre de sus riquezas y
recursos naturales.

El artculo 1 dice:

Artculo 1.1. Todos los pueblos tienen el derecho de libre determinacin. En virtud
de este derecho establecen libremente su condicin poltica y proveen asimismo a
su desarrollo econmico, social y cultural.
2. Para el logro de sus fines, todos los pueblos pueden disponer libremente de sus
riquezas y recursos naturales, sin perjuicio de las obligaciones que derivan de la
cooperacin econmica internacional basada en el principio de beneficio recproco,
as como del derecho internacional. En ningn caso podr privarse a un pueblo de
sus propios medios de subsistencia.

Al igual que la Carta de la ONU y la Declaracin Universal de Derechos
Humanos, el artculo 2 del Pacto dice:

2. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a garantizar el
ejercicio de los derechos que en l se enuncian, sin discriminacin alguna por
motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole,
origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin
social.

Por su parte, el artculo 3 dice:

Artculo 3: Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a asegurar a
los hombres y a las mujeres igual ttulo a gozar de todos los derechos econmicos,
sociales y culturales enunciados en el presente Pacto.

El artculo 13 se refiere al derecho a la educacin:

Artculo 13.1: Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de
toda persona a la educacin. Convienen en que la educacin debe orientarse
hacia el pleno desarrollo de la personalidad humana y del sentido de su
dignidad, y debe fortalecer el respeto por los derechos humanos y las libertades
fundamentales. Convienen asimismo en que la educacin debe capacitar a todas
las personas para participar efectivamente en una sociedad libre, favorecer la
comprensin, la tolerancia y la amistad entre todas las naciones y entre todos los
grupos raciales, tnicos o religiosos, y promover las actividades de las Naciones
Unidas en pro del mantenimiento de la paz.

El artculo 15 aborda el derecho a la cultura, pero lo hace exclusivamente
en trminos individuales.

Con respecto al artculo primero se plantea una discusin bastante
compleja porque no existe en la Carta de Naciones Unidas, ni en otros
instrumentos la definicin del trmino "pueblo" para determinar exactamente
quines son los beneficiarios del "derecho a la libre determinacin".

En 1974, la Subcomisin de Prevencin de Discriminaciones y de
Proteccin a las Mionas, decidi en su resolucin 2 (XXVII) nombrar un Relator
Especial para que realizara un estudio sobre El derecho a la autodeterminacin,
desarrollo histrico y actual sobre la base de los instrumentos de las Naciones
Unidas. Dada la importancia del concepto de pueblo y del de
autodeterminacin, para la problemtica indgena, citamos a continuacin partes
de este estudio.

... los instrumentos correspondientes aprobados por las Naciones Unidas sobre el
tema declaran insistentemente que todos los pueblos deben disfrutar del derecho a
la libre determinacin. Mientras la Carta habla de "la igualdad de derechos y (...)
de la libre determinacin de los pueblos", en la resolucin 545 (VI) de la Asamblea
General de 5 de febrero de 1952, se utiliza la expresin "'Todos los pueblos
tendrn el derecho de libre determinacin"...
El artculo 55 de la Carta establece tambin claramente que los "pueblos" a que se
refiere el principio son en realidad todos los pueblos. Sin embargo, la aplicacin
del principio a todos los pueblos no puede interpretarse como estmulo a los
movimientos de secesin o irredentistas, o como justificacin de las actividades
encaminadas a modificar el sistema de gobierno de un pas. La interpretacin del
principio en su sentido ms amplio lleva al reconocimiento del derecho inatacable
de todos los pueblos a determinar libremente y en pie de igualdad su propio
rgimen poltico, econmico y social y su estatuto internacional, lo que constituye,
de hecho, una condicin previa esencial para el progreso de la comunidad
internacional.
... Es difcil definir con precisin el trmino "pueblo" ya que la identificacin de un
pueblo al que se aplicara el principio puede presentar problemas extremadamente
complejos. Las diversas posibilidades de interpretacin y las incertidumbres
resultantes, pueden, en muchos casos, convertir el derecho de los pueblos a la
libre determinacin en un instrumento dirigido contra la integridad territorial y la
unidad poltica de los Estados. En efecto, los pueblos podran ser utilizados en
contra de sus verdaderos intereses para secundar proyectos de agresin o
subversin en beneficio de intereses extranjeros. Este derecho, mal entendido,
podra tambin estimular los movimientos de secesin en el territorio de Estados
independientes, donde cualquier grupo podra creer que tiene un derecho
inmediato y sin lmites a crear su propio Estado. Ningn Estado -antiguo o
reciente- puede estimarse libre de este peligro. Los Estados ms homogneos
desde el punto de vista tnico pueden ser objeto de codicia o de intentos de
desmembramiento...
En el contexto de la eliminacin del colonialismo ha sido ms fcil resolver las
dificultades planteadas para determinar los pueblos que haban de beneficiarse del
derecho de libre determinacin. Han hallado su solucin al aprobarse el principio
de concesin de la independencia "a los pases y pueblos coloniales", contenido
en la Declaracin sobre el tema (resolucin 1514 [xv] de la Asamblea General...).
... La cuestin de una definicin del trmino "pueblo" es de la mayor importancia,
ya que puede influir sobre las medidas que se han de tomar en relacin con ciertos
aspectos de la cuestin, en particular el aspecto poltico del ejercicio del derecho
de libre determinacin, es decir, el derecho de los pueblos a elegir su estatuto
poltico internacional.
... a) El termino pueblo designa una entidad social que posee una identidad
evidente y tiene caractersticas propias.
b) Implica una relacin con un territorio incluso si el pueblo de que se trata ha sido
injustamente expulsado de l y reemplazado artificialmente por otra poblacin.
c) El pueblo no se confunde con las minoras tnicas, religiosas o lingsticas, cuya
existencia y derechos se reconocen en el artculo 27 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos.
En el caso de minoras, hay un principio que presenta especial importancia. Se
trata del principio elaborado en la Declaracin sobre los principios de derecho
internacional referentes a las relaciones de amistad y a la cooperacin entre los
Estados de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas (resolucin 2625
[xxv] de la Asamblea General), proclamado por vez primera en la Declaracin
sobre la concesin de la independencia a los pases y pueblos coloniales y
recogido tambin en muchas otras resoluciones de la Asamblea General de las
Naciones Unidas. Ese principio es el siguiente:
Ninguna de las disposiciones de los prrafos precedentes (de la formulacin del
principio de la igualdad de derechos y de la libre determinacin de los pueblos) se
entender en el sentido de que autoriza o fomenta accin alguna encaminada a
quebrantar o menospreciar, total o parcialmente, la integridad territorial de Estados
soberanos e independientes que se conduzcan de conformidad con el principio de
la igualdad de derechos y de la libre determinacin de los pueblos antes descritos
y estn, por tanto, dotados de un gobierno que represente a la totalidad del pueblo
perteneciente al territorio, sin distincin por motivos de raza, credo o color.

As, pues, segn este texto, no debe entenderse que el principio de libre
determinacin puede autorizar el quebrantamiento o la mutilacin de Estados
soberanos que ejercen su soberana en virtud del derecho de los pueblos a la libre
determinacin
5
.

Cuando las Naciones Unidas decidieron la elaboracin de un pacto sobre
derechos humanos, que en definitiva resultaron ser dos pactos: el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, adems de su protocolo, se vinieron
los siguientes argumentos para incluir el derecho de los pueblos a la libre
determinacin:



5
Cristescu (1981), pp. 47-49.
Se estim que en el pacto era preciso incluir un artculo sobre el derecho de los
pueblos a la libre determinacin porque: a) ese derecho era la fuente o condicin
sine qua non de los dems derechos humanos, ya que no poda haber un ejercicio
efectivo de los derechos individuales sin la realizacin del derecho de los pueblos
a la libre determinacin; b) en la redaccin del pacto era preciso poner en prctica
y proteger los Propsitos y Principio de la Carta, entre los que figuraban el
principio de igualdad de derechos y el de la libre determinacin de los pueblos; c)
varias disposiciones de la Declaracin Universal de Derechos Humanos se
relacionaban directamente con ese derecho; d) si el pacto no enunciaba tal
derecho, sera incompleto y carecera de efectividad. Se dijo tambin que el
derecho de los pueblos a la libre determinacin perteneca a un grupo de
individuos que viven en sociedad; sin duda era atributo de una colectividad, pero
esa misma colectividad estaba compuesta de individuos y todo atentado contra
ese derecho colectivo equivaldra a una violacin de sus libertades individuales
6
.

La inexistencia de una definicin internacional del trmino "pueblo", y el
hecho de que este trmino aparezca en la Carta de Naciones Unidas y en los dos
pactos, plantea un serio problema para el ejercicio de la libre determinacin. Est
claro que los territorios sometidos a un rgimen colonial y los territorios
fideicomisos tienen derecho a la libre determinacin, pero al no estar definido el
concepto "pueblo" y al establecerse que no deba emplearse este trmino para las
minoras el problema queda en pie. Frente a la situacin particular de los indios del
continente americano, tendra que analizarse en trminos concretos la forma en
que quedaron comprendidos dentro del Estado-nacin y los deseos manifestados
en una decisin libre y voluntaria a propsito de su permanencia o no dentro del
Estado-nacin al cual fueron incluidos por una decisin de la administracin
colonial o por cambio de lmites fronterizos que pudieran haber ocurrido como
resultado de guerras o acuerdos entre Estados-naciones.

El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
establece en su:

Artculo 15.1: Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de
toda persona a:
a) Participar en la vida cultural;
b) Gozar de los beneficios del progreso cientfico y de sus aplicaciones;
c) Beneficiarse de la proteccin de los intereses morales y materiales que le
correspondan por razn de las producciones cientficas, literarias o artsticas de
que sea autora.
2. Entre las medidas que los Estados Partes en el presente Pacto debern adoptar
para asegurar el pleno ejercicio de este derecho, figurarn las necesarias para la
conservacin, el desarrollo y la difusin de la ciencia y de la cultura.

Cuando los Estados persiguen polticas integracionistas y asimilacionistas
cuyo objetivo final es la desaparicin de las culturas indgenas, entonces puede
decirse que practican el etnocidio y violan el artculo 15 del PIDESC.


6
Ibd., pp. 5-6.
El artculo 25 se refiere al derecho de los pueblos al disfrute y utilizacin de
los recursos naturales y de nuevo nos encontrarnos con el problema que plantea
la definicin del trmino "pueblo":

Artculo 25: Ninguna disposicin del presente Pacto deber interpretarse en
menoscabo del derecho inherente de lodos los pueblos a disfrutar y utilizar plena y
libremente sus riquezas y recursos naturales.

Como se ver en el captulo VII, las organizaciones indgenas han
denunciado situaciones que tipifican violaciones de estos artculos en su perjuicio.

Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos

Este Pacto fue aprobado en 1966 por la Asamblea General en su resolucin
2200 A (XXI); est en vigor desde el 23 de marzo de 1976 y ha sido ratificado por
86 Estados. El artculo 1 es idntico al del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales. El artculo 27 se refiere a las minoras tnicas,
y dice: "En los Estados en que existan minoras tnicas, religiosas o lingsticas,
no se negar a las personas que pertenezcan a dichas minoras el derecho que
les corresponde, en comn con los dems miembros de su grupo, a disfrutar de su
propia cultura, a profesar y practicar su propia religin y a emplear su propio
idioma."

Este artculo es el que mayor relevancia tiene para las poblaciones
indgenas, de entre los pactos y diversas declaraciones de la ONU, aunque no se
refiera directamente a las minoras indgenas.

Por lo dems, el artculo 27 constituye un reconocimiento internacional de
los derechos de grupos tnicos minoritarios en el marco de los estados
independientes. El hecho de que ya haya sido incluido en el Pacto marca sin duda
un avance histrico, ya que durante muchos aos la ONU no quiso aprobar ningn
instrumento relativo a las minoras tnicas u otras. En 1948, cuando fue aprobada
la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, la Asamblea General
descart especficamente la posibilidad de referirse a los derechos de las minoras
y encarg a la Subcomisin de Prevencin de Discriminaciones y Proteccin de
las Minoras que se ocupara de ellas. El artculo 27 es el resultado de muchos
aos de discusiones y controversias en el seno de la Subcomisin. Sin embargo,
no todos los observadores se muestran satisfechos con la redaccin del artculo.
En primer lugar, al introducir el texto con la frase: "En los estados en que existan
minoras", el artculo 27 deja totalmente abierta la cuestin de la definicin de
"minoras", y se ha visto que determinados estados niegan la existencia de minora
alguna dentro de sus fronteras (an cuando lo contrario puede fcilmente ser
establecido). En segundo lugar, el artculo se refiere claramente a derechos
individuales ("las personas que pertenezcan a dichas minoras") y no a derechos
colectivos, an cuando admite que estos derechos deben ser disfrutados por los
individuos "en comn con los dems miembros de su grupo". Sin embargo, las
minoras como grupos no son consideradas. sta es, a nuestro juicio, una
deficiencia importante del Art. 27, ya que algunos derechos colectivos, sociales y
culturales, slo pueden ser disfrutados por comunidades organizadas que son
reconocidas como tales. En tercer lugar, los derechos de las minoras son
protegidos negativamente ("no se negar a las personas que pertenecen a tales
minoras el derecho..."), y el texto no impone a los Estados ninguna obligacin de
apoyar activamente el derecho de las minoras a disfrutar de su propia cultura e
idioma, o de practicar su propia religin. En cuarto lugar, el artculo no hace
mencin explcita de minoras nacionales o de pueblos indgenas, y stos han
manifestado reiteradamente en los foros internacionales que no se consideran a s
mismos como "minoras" y que deben recibir de la comunidad internacional un
tratamiento distinto al de las minoras
7
.

Protocolo facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos

Este protocolo, aprobado por la Asamblea General en su resolucin 2200
(XXI) en 1966, est en vigor desde el 23 de marzo de 1976 y ha sido ratificado por
38 Estados. El Protocolo dice en su primer considerando:

Considerando que para asegurar el mejor logro de los propsitos del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos (en adelante denominado el Pacto) y
la aplicacin de sus disposiciones sera conveniente facultar al Comit de
Derechos Humanos establecido en la parte IV del Pacto (en adelante denominado
el Comit) para recibir y considerar, tal como se prev en el presente Protocolo,
comunicaciones de individuos que aleguen ser vctimas de violaciones de
cualquiera de los derechos enunciados en el Pacto.

Y para cumplir estos objetivos establece en su artculo 1 que:

Todo Estado Parte en el Pacto que llegue a ser parte en el presente Protocolo
reconoce la competencia del Comit para recibir y considerar comunicaciones de
individuos que se hallen bajo la jurisdiccin de ese Estado y que aleguen ser
vctimas de una violacin, por ese Estado Parte, de cualquiera de los derechos
enunciados en el Pacto. El Comit no recibir ninguna comunicacin que
concierna a un Estado Parte en el Pacto que no sea parte en el presente
Protocolo.

Bajo este Protocolo, los individuos pueden acudir ante un rgano
especializado de la ONU (el Comit de Derechos Humanos) para denunciar
violaciones.

Convencin relativa a la lucha contra las discriminaciones en la esfera de la
enseanza (1960)

Est convencin fue aprobada por la Conferencia de la Organizacin de las
Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura (UNESCO). Los
miembros de la UNESCO convienen, en el artculo 5c de esta convencin que

7
Stavenhagen (1986).
"debe reconocerse a los miembros de las minoras el derecho a ejercer las
actividades docentes que les sean propias, entre ellas la de establecer y mantener
escuelas y, segn la poltica de cada Estado en materia de educacin, emplear y
ensear su propio idioma". La convencin enseguida enumera las circunstancias
en que el derecho establecido puede ejercerse.

Dentro del marco de las acciones promovidas por la UNESCO es de
particular importancia citar la "Declaracin de San Jos" sobre el "Etnocidio y el
etnodesarrollo", adoptada por un grupo de expertos en diciembre de 1981. Si bien
se trata de una declaracin hecha por especialistas y que no tiene validez como
instrumento de derecho internacional, no deja de tener importancia pues marca un
estadio importante en la reflexin respecto a los "problemas indgenas".

Declaracin de San Jos

Desde hace algunos aos se viene denunciando en forma creciente en distintos
foros internacionales, la problemtica de la prdida de la identidad cultural de las
poblaciones indias de Amrica Latina. Este proceso complejo que tiene races
histricas, sociales, polticas y econmicas, ha sido calificado de etnocidio.

El etnocidio significa que un grupo tnico, colectiva o individualmente, se le niega
su derecho de disfrutar, desarrollar y transmitir su propia cultura y su propia
lengua. Esto implica una forma extrema de violacin masiva de los derechos
humanos, particularmente del derecho de los grupos al respeto de su identidad
cultural, tal como lo establecen numerosas declaraciones, pactos y convenios de
las Naciones Unidas y sus organismos especializados, as como diversos
organismos regionales intergubernamentales y numerosas organizaciones no
gubernamentales.

En forma cada vez ms insistente las organizaciones representativas de diversos
grupos indgenas en Amrica Latina y los especialistas en el tema de que
tratamos, han proclamado la necesidad de contrarrestar el etnocidio y de poner en
marcha un proceso de autntico etnodesarrollo, es decir, el establecimiento y la
aplicacin de polticas tendientes a garantizar a los grupos tnicos el libre ejercicio
de su propia cultura.

Respondiendo a esta demanda, la UNESCO convoc a una reunin internacional
sobre etnocidio y etnodesarrollo en Amrica Latina que, con la colaboracin de
FLACSO, se celebr en diciembre de 1981 en San Jos, Costa Rica.

Los participantes de la reunin, indios y otros expertos, por tanto:

1) Declaramos que el etnocidio, es decir el genocidio cultural, es un delito de derecho
internacional al igual que el genocidio condenado por la Convencin de las Naciones
Unidas para la prevencin y la sancin del delito de genocidio de 1948.
2) Afirmamos que el etnodesarrollo es un derecho inalienable de los grupos indios.
3) Entendemos por etnodesarrollo la ampliacin y consolidacin de los mbitos de cultura
propia, mediante el fortalecimiento de la capacidad autnoma de decisin de una
sociedad culturalmente diferenciada para guiar su propio desarrollo y el ejercicio de la
autodeterminacin, cualquiera que sea el nivel que considere, e implican una organizacin
equitativa y propia del poder. Esto significa que el grupo tnico es unidad poltico-
administrativa con autoridad sobre su propio territorio y capacidad de decisin en los
mbitos que constituyen su proyecto de desarrollo dentro de un proceso de creciente
autonoma y autogestin.
4) Desde la invasin europea, los pueblos indios de Amrica han visto negada o
distorsionada su historia, a pesar de sus grandes contribuciones al progreso de la
humanidad, lo que ha llegado a significar la negacin de su existencia. Rechazamos esta
inaceptable falsificacin.
5) Como creadores, portadores y reproductores de una dimensin civilizadora propia,
como rostros nicos y especficos del patrimonio de la humanidad, los pueblos, naciones
y etnias indias de Amrica son titulares, colectiva e individualmente, de todos los
derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales, hoy amenazados. Nosotros
los participantes en esta reunin exigimos el reconocimiento universal de todos estos
derechos.
6) Para los pueblos indios la tierra no es slo un objeto de posesin y de produccin.
Constituyen la base de su existencia en aspectos fsico y espiritual en tanto que entidad
autnoma. El espacio territorial es el fundamento y la razn de su relacin con el universo
y el sustento de su cosmovisin.
7) Estos pueblos indios tienen derecho natural e inalienable a los territorios que poseen y
a reivindicar las tierras de las cuales han sido despojados. Lo anterior implica el derecho
al patrimonio natural y cultural que el territorio contiene y a determinar libremente su uso y
aprovechamiento.
8) Constituyen parte esencial del patrimonio cultural de estos pueblos su filosofa de la
vida y sus experiencias, conocimientos y logros acumulados histricamente en las esferas
culturales, sociales, polticas, jurdicas, cientficas y tecnolgicas y. por ello, tienen
derecho al acceso, la utilizacin, la difusin y la transmisin de todo este patrimonio.
9) El respeto a las formas de autonoma requeridas por estos pueblos es la condicin
imprescindible para garantizar y realizar estos derechos.
10) Adems, las formas propias de organizacin interna de estos pueblos hacen parte de
su acervo cultural y jurdico que ha contribuido a su cohesin y al mantenimiento de su
tradicin sociocultural.
11) El desconocimiento de estos principios constituye una violacin flagrante del derecho
de todos los individuos y los pueblos a ser diferentes, y a considerarse, y a ser
considerados como tales, derecho reconocido en la Declaracin sobre la Raza y los
Prejuicios Raciales adoptada por la Conferencia General de la UNESCO en 1978 y por ello
debe ser condenado, sobre todo cuando crea un riesgo de etnocidio.
12) Adems crea desequilibrio y falta de armona en el seno de la sociedad y puede llevar
a los pueblos al supremo recurso de la rebelin contra la tirana y la opresin y a poner en
peligro la paz mundial y, consecuentemente, es contrario a la Carta de las Naciones
Unidas y al Acta Constitutiva de la UNESCO.

Como resultado de sus reflexiones, los participantes hacen un llamamiento a las
Naciones Unidas, la UNESCO, la or, la OMS y la FAO as como a la Organizacin de
Estados Americanos y al Instituto Indigenista interamericano, a que tomen todas las
medidas necesarias para la plena vigencia de los principios precedentes.

Los participantes dirigen este llamamiento a los Estados Miembros de las
Naciones Unidas y de los Organismos especializados antes mencionados, para que
vigilen con especial atencin el cumplimiento de estos principios; asimismo, para que
colaboren con las organizaciones internacionales, intergubernamentales, no
gubernamentales, de carcter universal y regional, incluyendo en particular a las
organizaciones indgenas, para facilitar la realizacin de los derechos fundamentales de
los pueblos indios de Amrica.

Este llamamiento se hace extensivo tambin a los responsables de los poderes
legislativo, ejecutivo, administrativo y judicial, y a todos los funcionarios pertinentes de los
pases americanos, para que en la vida diaria procedan siempre en conformidad con los
principios enunciados.

Los participantes apelan a la conciencia de la comunidad cientfica, y de los
individuos que la conforman, sobre la responsabilidad moral que tienen a fin de que sus
investigaciones, trabajo y prcticas, as como las conclusiones a que lleguen, no pueden
servir de pretexto para falsificacin e interpretaciones que perjudiquen a las naciones,
pueblos y etnias indias.

Finalmente, sealan a este respecto la necesidad de dar la participacin debida a
los representantes autnticos de las naciones, pueblos y etnias indias en todo lo que
pueda afectar su destino.



San Jos, 11 de diciembre de 1981


4. Estudios realizados por organizaciones internacionales sobre las
poblaciones indgenas

Dado que las caractersticas de las poblaciones indgenas no han sido
tomadas en consideracin en los instrumentos de la ONU sealadas anteriormente,
en diversos momentos se plante en los foros de Naciones Unidas la necesidad
de llevar a cabo estudios especiales sobre esta problemtica. As, nos referimos
particularmente a dos estudios realizados por organizaciones internacionales y
que corresponden directamente a las "poblaciones indgenas". El primero fue
realizado por la Organizacin Internacional del Trabajo y concluido en 1953, el
segundo fue emprendido por la Subcomisin de Prevencin de Discriminaciones y
de Proteccin a las Minoras de la ONU. Estos dos estudios son los trabajos ms
detallados y completos que existen hasta ahora sobre las "poblaciones indgenas"
y los problemas que ellas tienen.

Estudio de la OIT: "Las poblaciones aborgenes, condiciones de vida y de
trabajo de las poblaciones autctonas de los pases independientes'

Este estudio, que dio origen a varios convenios y recomendaciones de la
OIT fue originado a partir de una recomendacin hecha por la Comisin de
Expertos en Trabajo Indgena de dicha organizacin y ha sido calificado como una
de las obras ms completas y detalladas en la materia. Fue publicado en 1953 por
la OIT
8
.

ONU: Estudio del problema de la discriminacin contra las poblaciones
indgenas

En 1971, la ONU public un estudio sobre la discriminacin racial preparado
por Hernn Santa Cruz, Relator Especial de la Subcomisin de Prevencin de
Discriminaciones y Proteccin a las Minoras
9
. En este informe, el autor se ocup
de la discriminacin social contra la poblacin indgena y recomend que la ONU
encargara un estudio especfico sobre este tema. La Subcomisin decidi ese
mismo ao, con autorizacin del Consejo Econmico y Social, nombrar a Jos
Ricardo Martnez Cobo como Relator Especial y encargarle un estudio sobre el
problema de la discriminacin contra las poblaciones indgenas. Esta investigacin
tard ms de diez aos, y sus conclusiones fueron publicadas por la ONU en
1987
10
.

5. Definicin de poblaciones indgenas

Una de las mayores dificultades a las que se enfrentan los autores de stos
y otros estudios, es definir "las poblaciones indgenas". En efecto, a travs de la
lectura de los diferentes instrumentos internacionales, se advierte que no existe
una definicin que englobe a todas las poblaciones que pudieran responder a este
concepto. Cada pas ha planteado el problema de la definicin a su manera,
habindose llegado as a soluciones que abarcan una amplia gama de criterios de
diferenciacin, desde factores exclusivamente, o casi exclusivamente raciales,
hasta consideraciones en que predominan criterios socioculturales. No solamente
existen definiciones distintas y a veces contradictorias, sino que tambin
denominaciones distintas; as encontramos, entre otras: "poblaciones indgenas",
"aborgenes", "nativos", "silvcolas", "minoras tnicas", "minoras nacionales",
"poblaciones tribales", "poblaciones semitribales", "minoras lingsticas",
"minoras religiosas", "indios", o simplemente "tribus", "tribus semibrbaras",
"poblaciones no civilizadas", "poblaciones no integradas a la civilizacin", "pueblos
indgenas", "autctonos", "poblaciones autctonas", etc., y a este propsito
debemos agregar que a veces en un mismo pas se aplican definiciones y criterios
distintos para definir o catalogar porciones de la poblacin del Estado-nacin, lo
que hace el problema ms complejo.

En su estudio sobre la discriminacin racial, Hernn Santa Cruz dice:

El identificar a una persona o aun grupo como indgena puede ser, sin embargo,
un problema complejo y difcil. En muchos casos, la primera confrontacin entre
los habitantes y lo invasores ocurri hace siglos. Al correr los aos, la vida en

8
Oficina Internacional del Trabajo (1953).
9
Sama Cruz (1971).
10
ONU (1987).
comn rompi las distinciones fsicas y tnicas entre los dos grupos, y produjo en
diversa medida el hibridismo biolgico y el cultural. La consiguiente mezcla social,
racial y cultural hace que sea muy difcil llegar a una definicin precisa de quines
pueden ser considerados hoy como los habitantes indgenas o aborgenes de un
pas dado. Las nicas excepciones pueden ser los grupos que ocuparon selvas,
bosques espesos y montanas o en otras zonas de difcil acceso o buscaron refugio
en ellas, y all pudieron mantener su propia cultura y su propio modo de vida, y que
permanecieron en un aislamiento relativo hasta el presente.

En esas circunstancias, el problema actual es determinar en cada caso el criterio
que ha de aplicarse para definir los grupos que deben considerarse como
indgenas. A este respecto se ha escrito: "Para determinar las categoras que
engloban a dichos grupos se ha recurrido a conceptos ya flexibles, ya
heterogneos, circunstancia que a veces ha dado origen a fuertes discrepancias
entre los datos estadsticos y las estimaciones para un mismo pas, as como a la
imposibilidad de establecer comparaciones tiles entre varias naciones. El
administrador, el jurista y el socilogo propenden a utilizar criterios diversos y a
menudo contradictorios como base de sus definiciones: el color de la piel, el
lenguaje, el uso consuetudinario, la condicin tribal y las normas de vida. Cada
pas ha planteado el problema de la definicin a su propia manera, de acuerdo con
sus propias tradiciones, historia, organizacin social y poltica
11
.

El Segundo Congreso Indigenista Interamericano de 1949, en su resolucin
10, define al "indio" y "lo indio" en los siguientes trminos:

El indio es el descendiente de los pueblos y naciones precolombinas que tienen la
misma conciencia social de su condicin humana, asimismo considerado por
propios y extraos, en su sistema de trabajo, en su lenguaje y en su tradicin,
aunque stas hayan sufrido modificaciones por contactos extraos.

Lo indio es la expresin de una conciencia social vinculada con los sistemas de
trabajo y la economa, con el idioma propio y con la tradicin nacional respectiva
de los pueblos o naciones aborgenes.

Tales definiciones no afectan en absoluto a la condicin del indio en aquellos
pases cuya legislacin especial establece otra caracterizacin jurdica.

Por su parte, la OIT, en el Convenio 107 de 1957, establece que este
instrumento se aplica:

a)
b)

A los miembros de las poblaciones tribales o semitribales en los pases
independientes, cuyas condiciones sociales y econmicas correspondan a una
etapa menos avanzada que la alcanzada por los otros sectores de la colectividad
nacional y que estn regidas total o parcialmente por sus propias costumbres o
tradiciones o por una legislacin especial;
A los miembros de las poblaciones tribales o semitribales en los pases
independientes, consideradas indgenas por el hecho de descender de
poblaciones que habitaban en el pas, o en una regin geogrfica a la que

11
Santa Cruz (1982).
pertenece el pas, en la poca de la conquista o la colonizacin y que, cualquiera
que esa su situacin jurdica, viven ms de acuerdo con las instituciones sociales,
econmicas y culturales de dicha poca que con las instituciones de la nacin a
que pertenecen.
2) A los efectos del presente Convenio, el trmino semitribal comprende los grupos
y personas que, aunque prximos a perder sus caractersticas tribales, no estn
an integrados en la colectividad nacional
12
.

Ms recientemente el "Estudio del problema de la discriminacin contra las
poblaciones indgenas" de la Subcomisin de Prevencin de Discriminaciones y de
Proteccin a las Minoras de la ONU, propone una definicin ms amplia; a saber:

Son comunidades, pueblos y naciones indgenas los que, teniendo una
continuidad histrica con las sociedades anteriores a la invasin y precoloniales
que se desarrollaron en sus territorios, se consideran distintos de otros sectores de
las sociedades que ahora prevalecen en esos territorios o en panes de ellos.
Constituyen ahora sectores no dominantes de la sociedad y tienen la
determinacin de preservar, desarrollar y transmitir a futuras generaciones sus
territorios ancestrales y su identidad tnica como base de su existencia continuada
como pueblo, de acuerdo con sus propios patrones culturales, sus instituciones
sociales y sus sistemas legales.
Esa continuidad histrica puede consistir en la continuacin, durante un periodo
prolongado que llegue hasta el presente, de uno o ms de los siguientes factores:
a) Ocupacin de las tierras ancestrales o al menos de parte de ellas.
b) Ascendencia comn con los ocupantes originales de esas tierras.
c) Cultura en general, o en ciertas manifestaciones especificas (tales como
religin, vida bajo un sistema tribal, pertenencia a una comunidad indgena,
trajes, medios de vida, estilo de vida, etc.).
d) Idioma (ya se utilice como lengua nica, como lengua materna, como medio
habitual de comunicacin en el hogar o en la familia, o como lengua principal,
preferida, habitual, general o normal).
e) Residencia en ciertas partes del pas o en ciertas regiones del mundo.
f) Otros factores pertinentes.
Desde el punto de vista individual, se entiende por persona indgena toda persona
que pertenece a estas poblaciones indgenas por autoidentificacin como tal
indgena (conciencia de grupo) y es reconocida y aceptada por esas poblaciones
como uno de sus miembros (aceptacin por el grupo).
Eso preserva para esas comunidades el derecho y el poder soberano de decidir
quin pertenece a ellas sin injerencia exterior.

Por su parte, las organizaciones indgenas han insistido en el derecho de
los indgenas a definirse a s mismos. As, el Consejo Mundial de Pueblos
Indgenas afirma:

... el derecho de definir quin es persona indgena se reserva a los propios pueblos
indgenas. Bajo ninguna circunstancia debemos permitir que unas definiciones

12
El texto original en espaol del Convenio emplea errneamente, a juicio del autor, los trminos
"tribal" y "semi-tribal". Organizacin Internacional del Trabajo (1986).
artificiales tales como las contenidas en la Ley sobre Indios del Canad, Ley sobre
Aborgenes de Queensland de 1971, de Australia, etc., nos digan quines somos.

El Consejo Indio de Sudamrica hace la siguiente definicin:

Los PUEBLOS INDIOS somos descendientes de los primeros pobladores de este
continente: tenemos una historia comn, una personalidad tnica propia, una
concepcin csmica de la vida y como herederos de una cultura milenaria, al cabo
de casi 500 aos de separacin, estamos nuevamente unidos para encabezar
nuestra liberacin total del colonialismo occidental.

6. El Grupo de Trabajo sobre Poblaciones Indgenas de la
Subcomisin de Prevencin de Discriminaciones y Proteccin a las
Minoras de la ONU

Por resolucin 2 (XXXIV) del 8 de septiembre de 1981. ratificada por la
resolucin 1982/19 del 10 de marzo de 1982 de la Comisin de Derechos
Humanos, y por el Consejo Econmico y Social en su resolucin 1982/34 del 7 de
mayo de 1982, la Subcomisin de Prevencin de Discriminaciones y de Proteccin
a las Minoras estableci el Grupo de Trabajo sobre Poblaciones Indgenas con el
fin de:

a) Examinar los acontecimientos relativos a la promocin y proteccin de los
derechos humanos y las libertades fundamentales de las poblaciones
indgenas, incluida la informacin solicitada anualmente por el secretario
general a los gobiernos, organismos especializados, organizaciones
intergubernamentales y organizaciones no gubernamentales reconocidas
como entidades consultivas, particularmente las de poblaciones indgenas;
analizar esos materiales, y presentar sus conclusiones a la Subcomisin,
teniendo presente el informe del Relator Especial de la Subcomisin.
b) Prestar atencin especial a la elaboracin de normas relativas a los
derechos de las poblaciones indgenas, teniendo en cuenta tanto las
semejanzas como las diferencias en lo que respecta a la situacin y a las
aspiraciones de las poblaciones indgenas en todo el mundo.

El grupo est compuesto por cinco expertos provenientes de las cinco
regiones geogrficas con que trabaja la ONU, y en sus periodos de sesiones han
participado representantes de las poblaciones indgenas para exponer sus
problemas y proponer soluciones. El grupo ha realizado sesiones anuales de
trabajo de una semana de duracin en 1982, 1983, 1984, 1985 y 1987 y ha
elaborado un programa de trabajo para cumplir con los objetivos encomendados
en la resolucin que le dio origen.

7. El derecho a la tierra

Durante los estudios y los debates internacionales sobre los derechos de
las poblaciones indgenas, el punto que surge siempre como el ms importante y
uno de los ms difciles, es el derecho a la tierra. En efecto, el derecho a la
posesin de la tierra est garantizado en varios artculos que se encuentran
dispersos en los instrumentos internacionales relativos a los derechos humanos.
En la Declaracin de San Jos se afirma al respecto, que "Para los pueblos indios
la tierra no es slo un objeto de posesin y de produccin. Constituye la base de
su existencia en los aspectos fsico y espiritual como identidad autnoma. El
espacio territorial es el fundamento y la razn de su relacin con el universo y el
sustento de su cosmovisin
13
. Esta conceptualizacin es afn a la contenida en
las Resoluciones de la Conferencia Internacional de las Organizaciones No
Gubernamentales sobre las Poblaciones Indgenas y la Tierra, reunida en Ginebra
en 1981, una de cuyas comisiones afirmaba:

La Comisin ha recalcado que los pueblos indgenas por el hecho de su propia
existencia tienen el derecho natural y original de vivir libremente en sus propios
territorios.
Reiteradas veces fue dicho que la estrecha relacin que los pueblos indgenas
mantienen con la tierra debera ser comprendida y reconocida como la base
fundamental de sus culturas, su vida espiritual, su integridad como pueblos y su
supervivencia econmica.

La misma Conferencia establece la relacin entre propiedad de la tierra y
autodeterminacin cuando afirma la relacin indisociable entre los derechos a la
propiedad de la tierra de los pueblos indgenas y el derecho de autodeterminacin.

Este concepto implica tambin el derecho sobre los recursos naturales que
contienen el suelo y el subsuelo. A este respecto, la Declaracin de San Jos en
su artculo 7 precisa con claridad el derecho inalienable de los indgenas sobre sus
territorios y al patrimonio natural y cultural de se o esos territorios:

Por su parte el Convenio 107 de la OIT (1957), establece que:

Artculo 11: Se deber reconocer el derecho de propiedad, colectivo o
individual, a favor de los miembros de las poblaciones en cuestiones sobre
las tierras tradicionalmente ocupadas por ellos.

El mismo Convenio, en su artculo 12, prohbe el traslado de poblaciones y
en caso de que un traslado debiera realizarse por "razones de fuerza mayor",
busca asegurar la retribucin de tierras al menos de igual calidad y prev la
indemnizacin por las prdidas o danos producto del traslado.

8. La Organizacin Internacional del Trabajo (OIT)

La vasta y amplia labor de la OIT relacionada con las poblaciones indgenas
y los trabajos realizados se remontan a 1921, ao en que se iniciaron estudios
sobre los "trabajadores indgenas". Si bien la OIT prepara sus estudios en relacin

13
Vase supra el texto completo de esta Declaracin.
con los problemas del trabajo, es necesario destacar que estos estudios que se
han traducido en convenios y recomendaciones, han tocado otros aspectos
importantes que se refieren directamente a las poblaciones indgenas.

Durante muchos aos la labor de la OIT al respecto se refera principalmente
a los trabajadores indgenas de los territorios dependientes, es decir, de las
colonias, preocupacin que se refleja en los Convenios:

- Nm. 50, relativo a la reglamentacin de ciertos sistemas especiales de
reclutamiento de trabajadores indgenas, adoptado en 1936.
- Nm. 64, relativo a la reglamentacin de los contratos escritos de trabajo de
los trabajadores indgenas, adoptado en 1939.
- Nm. 65, relativo a las sanciones penales contra los trabajadores indgenas
por incumplimiento del contrato de trabajo, adoptado en 1939, de claro tinte
colonialista.
- Nm. 86, relativo a la duracin mxima de los contratos de trabajo de los
trabajadores indgenas, adoptado en 1947.
- Nm. 104, relativo a la abolicin de las sanciones penales por
incumplimiento del contrato de trabajo por parte de los trabajadores
indgenas, adoptado en 1955, con la siguiente explicacin Considerando
que ha llegado el momento de abolir dichas sanciones penales, cuyo
mantenimiento en una legislacin nacional es contrario no slo a la
concepcin moderna de las relaciones contractuales entre empleadores y
trabajadores, sino tambin a la dignidad humana y a los derechos del
hombre";
- Y finalmente nm. 107, relativo a la proteccin e integracin de las
poblaciones indgenas y de otras poblaciones tribales y semitribales en los
pases independientes.

Este Convenio, quizs el ms importante, es a la vez el ms controvertido
de la OIT con respecto a las poblaciones indgenas. Fue aprobado el 26 de junio de
1957 por la Conferencia General de la OIT y consta de 37 artculos divididos en 8
captulos:

1. Principios generales (Art. 1 al 10),
2. Tierras (Art. 11 al 14),
3. Contratacin y condiciones de empleo (Art. 15),
4. Formacin profesional, artesana e industrias rurales (Art. 16 al 18).
5. Seguridad social y sanidad (Art. 19 y 20),
6. Educacin y medios de informacin (Art. 21 al 26),
7. Administracin (Art. 27), y
8. Disposiciones generales (Art. 28 al 37).

El Convenio 107 ha sido ratificado por 27 miembros de la OIT, entre los
cuales hay 14 americanos: Argentina, Bolivia, Brasil, Colombia, Costa Rica, Cuba,
Repblica Dominicana, El Salvador, Ecuador, Hait, Mxico, Panam, Paraguay y
Per.

La crtica principal que se ha hecho al Convenio 107 es su carcter
etnocentrista (algunos diran "colonialista") al hablar de "etapas menos avanzadas"
y su Filosofa integracionista. Algunos de los crticos ms feroces han sido las
organizaciones indgenas
14
.

Como ya se mencion anteriormente. Paraguay ha adoptado el Convenio
107 como parte de su derecho positivo, a travs de la ley nm. 63 de 1968,
aunque como han sealado algunos observadores, esta ley contradice en algunos
aspectos la ley 904/81 que se refiere a las comunidades indgenas de Paraguay
(vase el captulo III)
15
.

En 1986 la OIT convoc a una reunin de expertos para considerar la
posibilidad de modificar este Convenio, ponindolo ms acorde con las tendencias
actuales en materia de proteccin de los derechos de los pueblos indgenas. En
efecto, el informe de esta reunin incluye algunas propuestas de modificacin al
Convenio (Doc. APPL/MER/ 107/1986/D.7). El Consejo de Administracin de la OIT
decidi inscribir la revisin parcial del Convenio en el orden del da de la 75 sesin
de la Conferencia Internacional del Trabajo, en 1988
16
.

De acuerdo con las normas de la OIT, los Estados miembros que han
ratificado el Convenio tienen la obligacin de enviar regularmente informes sobre
la aplicacin del mismo. Un "Comit de expertos" examina estos informes y otros
tipos de documentacin e informa, a su vez, a la Conferencia General. Las
poblaciones indgenas pueden hacer llegar sus observaciones y quejas al Comit
de Expertos a travs de los canales establecidos por la propia OIT (recordemos
que se trata de una organizacin tripartita en la cual junto con los gobiernos,
tienen representacin los empleadores y los sindicatos).

El Convenio 107 tiene, para los pases que lo han ratificado, carcter de
obligatoriedad, como todo tratado internacional. A raz de su adopcin, la
Conferencia General de la OIT adopt tambin la Recomendacin 104 sobre
poblaciones indgenas y tribales, en la cual se recomiendan ciertas acciones a los
Estados miembros en materia de tierras, empleo, educacin, vocaciones,
artesana, seguridad social, salud, educacin y administracin, entre otros
aspectos, con respecto a dichas poblaciones. Todo ello en un espritu tutelar y
protectivo y con la orientacin "integracionista" ya mencionada.






14
Ibarra (1982); Swepston (1970).
15
Liga Internacional por los Derechos y la Liberacin de los Pueblos (1985).
16
OIT, Informe VI (I), Revisin parcial del Convenio sobre Poblaciones Indgenas y tribales. 1957
(Convenio 107). Ginebra, 1987
9. La Organizacin de Estados Americanos (OEA)

La Organizacin de Estados Americanos fue creada y adoptada su Carta
durante la Novena Conferencia Internacional Americana que se realiz en Bogot
del 30 de marzo al 2 de mayo de 1948. Para los efectos de este trabajo nos
parecen pertinentes los siguientes artculos de la Carta de la Organizacin de
Estados Americanos:

Artculo 5: j) Los Estados Americanos proclaman los derechos fundamentales de
la persona humana sin hacer distincin de raza, nacionalidad, credo o sexo.
k) La unidad espiritual del Continente se basa en el respeto de la personalidad
cultural de los pases americanos y demanda su estrecha cooperacin en las altas
finalidades de la cultura humana.
Artculo 29: Los Estados Miembros estn de acuerdo en la conveniencia de
desarrollar su legislacin social sobre las siguientes bases:
a) Todos los seres humanos, sin distincin de raza, nacionalidad, sexo, credo o
condicin social, tienen el derecho de alcanzar su bienestar material y su
desarrollo espiritual en condiciones de libertad, dignidad, igualdad de
oportunidades y seguridad econmica.
Artculo 30: b) El acceso a los estudios superiores ser reconocido a todos, sin
distincin de raza, nacionalidad, sexo, idioma, credo o condicin social.

La Carta de la OEA, dispone en su artculo 74 la creacin de un "Consejo
Interamericano Cultural", que tendr las atribuciones siguientes:

c) Promover la adopcin de programas de educacin fundamental adaptados a las
necesidades de todos los grupos de poblacin de los pases americanos.
d) Promover igualmente la adopcin de programas especiales de instruccin,
educacin y cultura para las masas indgenas de los pases americanos.
e) Cooperar a la proteccin, conservacin y aumento del patrimonio cultural del
Continente.

La citada Novena Conferencia, adems de crear la OEA y adoptar su Carta,
adopt la resolucin xxx que es ms conocida como "La Declaracin Americana
de los Derechos del Hombre" y la resolucin XXIX que es conocida como "La
Carta Interamericana de Garantas Sociales."

En la Declaracin Americana de los Derechos del Hombre se encuentran
los siguientes artculos que son pertinentes a este trabajo:

Artculo II. Todas las personas son iguales ante la Ley y tienen los derechos y
deberes consagrados en esta declaracin sin distincin de raza, sexo, idioma,
credo ni otra alguna.
Articulo XVII. Toda persona tiene derecho a que se le reconozca en cualquier
parte como sujeto de derecho y obligaciones, y a gozar de los derechos civiles
fundamentales.

Por su parte, en la Cana Interamericana de Garantas Sociales se dispone
en el artculo 39 que:

En los pases en donde exista el problema de la poblacin aborigen se adoptarn
las medidas necesarias para prestar al indio proteccin y asistencia, amparndole
la vida, la libertad y la propiedad, defendindolo del exterminio, resguardndolo de
la opresin y la explotacin, protegindolo de la miseria y suministrndole
adecuada educacin.
El Estado ejercer su tutela para preservar, mantener y desarrollar el patrimonio
de los indios o de sus tribus y promover la explotacin de las riquezas naturales,
industriales, extractivas y cualesquiera otras fuentes de rendimiento, procedentes
de dicho patrimonio o relacionadas con ste, en el sentido de asegurar, cuando
sea oportuna, la emancipacin econmica de las agrupaciones autctonas.
Deben crearse instituciones o servicios para la proteccin de los indios, y en
particular para hacer respetar sus tierras, legalizar su posesin por los mismos y
evitar la invasin de tales tierras por parte de extraos.

La Carta Interamericana de Garantas Sociales es menos conocida en
Amrica Latina que la Declaracin de los Derechos del Hombre y un estudioso la
ha calificado de "un catlogo, increblemente moderno y progresista, de los
derechos sociales"
17
. Su artculo 39, sobre la poblacin aborigen, se inscribe
dentro de la tendencia tutelar y protectiva de los indios, iniciada en el Congreso
Indigenista de Ptzcuaro (1940) y que culmina, como vimos, en el Convenio 107
de la OIT (1957).

La Carta de Bogot de la OEA fue reformada por el Protocolo de Buenos
Aires de 1967, el cual menciona ampliamente los derechos sociales y culturales
pero no hace ninguna referencia a las poblaciones indgenas del continente.

Tampoco se encuentra referencia alguna a los pueblos indgenas en la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos de 1969, tambin conocida
como Pacto de San Jos, en la cual solamente el artculo 26 se refiere
escuetamente a los derechos sociales y culturales. Debido a las carencias del
Pacto de San Jos en esta materia, que han sido ampliamente sealadas por los
estudiosos, se viene trabajando en el sistema interamericano sobre un protocolo
adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que se refiera a
los derechos econmicos, sociales y culturales. Con tal fin, la Secretara General
de la OEA ha preparado un anteproyecto de protocolo adicional, que fue conocido
por la Asamblea General de la OEA en 1983 y remitido a los gobiernos de los
estados miembros, para sus observaciones.

Cabe sealar que en el anteproyecto no hay ninguna referencia a los
derechos especficos de las poblaciones indgenas en el continente. La necesidad
de que el protocolo adicional, en caso de ser adoptado por la OEA considere los
derechos de los pueblos indgenas, ha sido subrayada por el IX Congreso
Indigenista Interamericano (1985), as como en otras reuniones internacionales.



17
Gros Espiell (1986), p. 107.