You are on page 1of 20

Las sociedades mercantiles constituyen formas tpicas de

asociacin de capitales con un fin netamente comercial, que se


consolidan sobre la base de los aportes de los socios -en dinero o en
especies- bajo la premisa de la consecucin de un fin comn. Estas
sociedades pueden adquirir, a la luz de la legislacin mercantil,
diversidad de formas, tal como las enumera el artculo 201 del Cdigo de
Comercio.

A diferencia de las personas naturales, cuya existencia finita
constituye presupuesto inexorable, en los entes societarios la vigencia y
permanencia en el tiempo es factor comn, lo cual queda de relieve con
slo revisar un poco en el historial de sociedades en otras latitudes
sobre todo en Inglaterra, Espaa, Francia e Italia-, con sus empresas
navieras, bancarias, aseguradoras y casas comerciales cuya existencia
data incluso de varios siglos.

Importante es aclarar que toda sociedad mercantil nace sobre la
base de la idea de satisfacer las expectativas de los socios en el tiempo,
sin embargo, circunstancias - previstas en los estatutos sociales o
sobrevenidas y ajenas a la voluntad de las accionistas- pueden llevar a su
disolucin antes del tiempo prefijado, siendo este precisamente el objeto
del presente trabajo.

el termino disolucin es altamente equvoco. Digamos, ante
todo, que la disolucin no puede confundirse con la extincin. Una
sociedad disuelta no es una sociedad extinguida. La disolucin no es ms
que un presupuesto de la extincin. Por escasa actividad que hay tenido
una sociedad, su desaparicin implica toda una serie de operaciones,
todo un proceso extintivo, que comienza precisamente por la
disolucin. Pero sta, por si, ni pone fin a la sociedad, que contina
subsistiendo como contrato y como persona jurdica, ni paraliza su
actividad. Con la disolucin se abre en la vida de la sociedad un nuevo
periodo (el llamado perodo de liquidacin), en el que la anterior
actividad social lucrativa dirigida a la obtencin de ganancias se
transforma en una mera actividad liquidatoria dirigida al cobro de los
crditos, al pago de las deudas, a la fijacin del haber social remanente y
a la divisin de ste, en su caso, entre los socios.

Ms que un acto concreto, nico o individualizado en la historia
de una compaa, podra afirmarse que por disolucin se ha entendido
como una etapa de la sociedad, con una serie de regulaciones y
principios que tienden a garantizar los derechos de los accionistas en
general, de los terceros y de la sociedad misma.


De manera que es posible asomar una primera premisa en materia
de disolucin, como es, que toda disolucin de un ente societario
conlleva una fase posterior y necesaria en la vida de la misma: la
liquidacin de sus haberes, de su activo social.

Se seala:

Cuando una sociedad entra en la etapa de disolucin, en razn de
la presencia de una o varias de las causales previstas para tal efecto por
la ley o los estatutos sociales, implica que es el comienzo de su
desintegracin, de su destruccin, ms no de su desaparicin total, por
cuanto la sociedad subsiste como persona jurdica, mantiene su
capacidad pero encaminada a la liquidacin de su patrimonio, para que
de esta manera se produzca su terminacin definitiva. El art. 222 del C.
De Co. es claro al disponer que la sociedad ...conservar su capacidad
jurdica nicamente para los actos necesarios a la inmediata
liquidacin... Lo anterior significa que su capacidad jurdica est
limitada durante la fase de disolucin, como lo veremos ms adelante, al
tratar los efectos generados durante ella.

El rgimen jurdico de la disolucin de las sociedades mercantiles,
pasa por la consagracin de supuestos tan variados como el acuerdo de
los socios, bajo el principio de autonoma de voluntad de las partes, o por
la imposibilidad de alcanzar el objeto social e incluso por causas
establecidas en la ley que determinan la liquidacin de entes mercantiles.

En definitiva, sern analizadas en estas lneas, en el marco de estas
prestigiosas jornadas que anualmente congregan, en la ciudad de
Barquisimeto, Estado Lara, a estudiosos de temas jurdicos de gran
inters; la disolucin de la sociedad mercantil, con especial referencia a
la figura de la disolucin anticipada.

- Rgimen legal de la disolucin

El artculo 340 del Cdigo de Comercio establece las causales de
disolucin de las compaas de comercio, siendo los siguientes supuestos
los que de manera general tienen aplicacin para todo tipo de sociedades
mercantiles:

1.- La expiracin del trmino establecido para su duracin

2.- La falta o cesacin del objeto de la sociedad o por imposibilidad de
conseguirlo

3.- El incumplimiento de ese objeto

4.- La quiebra de la sociedad

5.- La prdida entera del capital o por la prdida parcial en los trminos
que lo establece el artculo 264 y los socios no accede a enjugar las
prdida o disminuir el capital.

6.- Acuerdo entre los socios

7.- Por incorporacin a otra sociedad, es decir, cuando ocurre una fusin
por absorcin.

Estas causales de disolucin, que podramos calificar de generales
en tanto y en cuanto pueden estar presentes en las diferentes formas de
asociacin mercantil que regula nuestra legislacin, pueden concurrir
con causales tpicas, particulares y aplicables a cada una de las
distintas societarias (e.i. sociedades en nombre colectivo; sociedad en
comandita; sociedades annimas y sociedades de responsabilidad
limitada), siendo importante sealar que as como el legislador dispone
una serie de requisitos de orden formal para la constitucin, registro y
eficacia de los actos de la sociedad mercantil frentes a los terceros, del
mismo modo, la disolucin del ente, su extincin y posterior liquidacin
estn sujetos a una serie de formalidades con el nimo de preservar los
derechos e intereses, no slo de quienes se han vinculado con la sociedad
en fase de disolucin, sino de proteger a la sociedad misma de eventuales
actuaciones irregulares por parte de sus socios y/o de
los administradores.

Es as como el artculo 224 del Cdigo de Comercio dispone
que la disolucin de la sociedad, antes del tiempo establecido en los
estatutos sociales para su vigencia, no producir efectos frente a los
terceros, si no se cumple con la publicacin del acta que acuerde dicha
disolucin, debidamente registrada y aprobada por la mayora que legal y
estatutariamente es requerida para tal decisin. Incluso se establece un
perodo dentro del cual, desde el punto de vista legal, hay un plazo de
proteccin de un mes, siguiente a la fecha de publicacin del acuerdo de
disolucin, en la que se mantiene la presuncin legal de que subsiste la
personalidad jurdica del ente mercantil para responder por eventuales
reclamos que se planteen provenientes de la fase de liquidacin.

La obligatoria publicidad registral es presupuesto fundamental en
todo acuerdo que implique modificacin sobre aspectos sustanciales de
las escrituras sociales, como lo destaca el artculo 19 del Cdigo de
Comercio al disponer:

ARTICULO 19 Los documentos que deben anotarse en el Registro de
Comercio, segn el artculo 17, son los siguientes:

Omissis...

9 - Un extracto de las escrituras en que se forma, se prorroga, se hace
alteracin que interese a tercero o se disuelve una sociedad y en las que
se nombren liquidadores... (Destacado nuestro).

En cuanto a las formalidades que circundan el tema de la
disolucin de las sociedades, es preciso indicar que el artculo 280 del
Cdigo de Comercio prev que cuando los estatutos sociales no
establecen alguna regulacin distinta, se requiere, necesariamente, la
asistencia en la asamblea que acuerde la disolucin de la compaa, un
nmero de socios que represente las tres cuartas (3/4) partes del capital
social, esto es, el setenta y cinco por ciento (75%) de los
socios. Igualmente debe ser aprobada la disolucin de la sociedad, con el
voto favorable de los que representen el cincuenta por ciento (50%), por
lo menos de ese porcentaje. Esta norma dispone expresamente que el
qurum calificado antes expresado se aplica tanto a la disolucin tpica
como la disolucin que resulta de la fusin en otra compaa.

En efecto, en el caso de la fusin por absorcin, la sociedad
absorbida queda disuelta ya que pasa a formar parte de la que fungir, a
partir de la absorcin, como ente fusionado, nueva compaa o sociedad
que persiste segn lo expresa la doctrina. Estos requisitos se
complementan adems con los del artculo 281 eiusdem, cuando no
comparece a la reunin convocada el nmero de socios indicados en los
Estatutos Sociales o en la ley para adoptar tal resolucin.

En efecto, el referido artculo 281 dispone al respecto lo siguiente:

ARTICULO 281- Si a la asamblea convocada para deliberar sobre los
asuntos expresados en el artculo anterior, no concurriere un nmero de
accionistas con la representacin exigida por los estatutos o por la ley, en
sus casos, se convocar para otra asamblea, con ocho das de
anticipacin por lo menos, expresando en la convocatoria que la
asamblea se constituir, cualquiera que sea el nmero de los
concurrentes a ella.

Las decisiones de esta asamblea no sern definitivas sino despus
de publicadas, y de que una tercera asamblea, convocada legalmente, las
ratifique, cualquiera que sea el nmero de los que concurran.

Importan adems, en materia de formalidades que guan la
disolucin, los artculos 217 y 221 eiusdem, ya que estos preceptos
obligan a que todos los acuerdos que tengan por objeto la prrroga de la
compaa despus de expirado su trmino; la reforma del contrato en sus
puntos esenciales; la reduccin o ampliacin del trmino de duracin; la
disolucin, etc, deben necesariamente registrarse y publicarse. Ambas
disposiciones legales han sido calificadas como de eminente orden
pblico por la Sala de Casacin Civil de la extinta Corte Suprema de
Justicia en sentencia de 1976.

- Causas contractuales

a) Vencimiento del trmino

Siendo plena la aplicacin del principio de autonoma de la
voluntad de las partes en materia mercantil, pueden los socios acordar
concertadamente eventos que marcarn la disolucin de la sociedad.
Entre estas causas, el legislador ha reseado quizs, la ms frecuente y
comn, como sera el caso de la expiracin del trmino establecido para
la duracin de la compaa.

Se ha debatido en doctrina, si esta causal opera de pleno derecho,
o se requiere que los socios ratifiquen la voluntad de disolver la
sociedad. Posiciones motivadas con criterios encontrados han sido
sostenidas en doctrina sobre esta causal, sin embargo, es un hecho cierto
que en tanto y en cuanto la autonoma de la voluntad de las partes les
garantiz a los socios la libertad de escoger el plazo de duracin de la
sociedad que decidieron constituir, no se opone a ninguna razn jurdica
el hecho de que con independencia de que se hubiese consumado el
plazo inicialmente previsto de duracin o no- estos decidan prorrogar la
vida de la compaa por el perodo que a bien tengan en acordar.

Por vencimiento del trmino previsto para su duracin. De
conformidad con el numeral 9, del art. 110 del C. De Co., en la escritura
social deber indicarse la duracin precisa de la sociedad. Llegada la
fecha prevista en el contrato social para su terminacin, la sociedad
entrar a disolverse sin que haya lugar a formalidades especiales, esto es,
no ser necesaria su declaracin por parte del rgano mximo, ni
escritura pblica, ni su inscripcin en el registro; simplemente la
disolucin se produce por mandato de la ley, surtiendo efectos entre los
asociados y frente a terceros, como lo seala el inciso 1 del art. 219.

Regulacin similar contiene la legislacin espaola, y al respecto
URA al referirse a esta causal de disolucin, sostiene lo siguiente:

1. Cumplimiento del trmino de duracin prefijado en el contrato (art.
221, nm. 1). Esta causa opera de pleno derecho, surtiendo efectos antes
de la inscripcin sin necesidad de declaracin alguna de los socios, e
incluso en perjuicio de tercero, en el Registro Mercantil (art 226). La ley
excluye la prrroga tcita de la sociedad y el Reglamento del Registro
establece que, una vez transcurrido el plazo de duracin de la sociedad,
el Registrador extender, de oficio o a instancia de cualquier interesado,
una nota al margen de la ltima inscripcin, expresando que la sociedad
ha quedado disuelta (art. 238.1). La nica manera de evitar la disolucin
es prorrogar la vida de la sociedad, por acuerdo de todos los socios, en
escritura pblica, que deber presentarse a inscripcin en el Registro
antes de que transcurra el plazo de duracin de la sociedad (art. 223 C de
c. y arts. 238.3 y 239.2 R.R.M). Dado el rigor de esta causa de
disolucin, los socios pueden excluir su juego pactando en el contrato la
duracin de la sociedad por tiempo indefinido.

En Venezuela, sostener la necesaria liquidacin de la compaa
por presumir que la disolucin es inexorable al vencer su trmino y no
haberse prorrogado a tiempo, en nuestro parecer constituye una
interpretacin literal y no progresiva de la norma. La exgesis de las
leyes debe ir aparejada por la hermenutica jurdica como formas
armnicas y necesarias de interpretacin e integracin de la norma, lo
cual obliga al intrprete a hurgar en las razones de la norma, en su
vinculacin con la realidad social en la que esta debe aplicarse, en la
interpretacin a la luz de los textos y principios Constitucionales.

De all que consideremos que la interpretacin debe ser acorde con
ese estado de justicia y de derecho, en el que la propia Constitucin ha
establecido un paradigma de justicia dentro de un sistema social y de
derecho, sin formalismos intiles, con la preponderancia de una garanta
econmica art. 112 de la Constitucin- que reconoce a las personas el
derecho de dedicarse libremente a las actividades econmicas de su
preferencia, bajo la premisa de que el estado promover la iniciativa
privada, produccin de bienes y servicios destinados a satisfacer
necesidades de la poblacin, conjuntamente con la libertad de trabajo, de
empresa, comercio e industria.

En conclusin, es nuestro parecer que nada obsta a que puedan los
socios acordar la prrroga de la duracin y existencia de la sociedad, a
pesar de haberse cumplido el lapso de su vigencia, siempre y cuando en
el acta de asamblea correspondiente queden claramente expresadas las
razones por las cuales: i) No se reunieron los socios anticipadamente a
deliberar sobre la posible prrroga de la sociedad; ii) La circunstancia
fcticas que demuestran que la sociedad ha seguido en operacin
comercial sin interrupcin; iii) La necesidad de que todos los actos
ejecutados durante el perodo comprendido entre la fecha de culminacin
del trmino y la de la asamblea, sean convalidados; iv) Todo lo relativo
al nuevo perodo de vigencia de la sociedad, la determinacin de sus
administradores y dems decisiones que concurran a establecer la
voluntad clara e inequvoca de continuar su vigencia.

b) Decisin de los socios

As como hemos sostenido que pueden los socios prorrogar la
duracin de la sociedad sin importar que hubiere vencido el trmino
pautado para su duracin, el artculo 340 del Cdigo de Comercio en su
ordinal 6 reconoce a los socios la potestad de decidir la disolucin con o
sin causa justificada.

Muchos son los ejemplos que sobre esta causal pudiesen
invocarse, siendo lo importante no la motivacin de los socios sino el
consenso mayoritario que al respecto debe concurrir para la adopcin del
acuerdo disolutorio. Tngase presente que esta disposicin funciona en
perfecta armona con lo dispuesto en el artculo 280 eiusdem en cuanto al
qurum que se requiere para la asamblea en la que se decida disolver la
sociedad y la votacin que al respecto debe convalidar tal acuerdo. De no
cumplirse con estos extremos legales, la decisin de la asamblea podr
declararse nula por violacin de formalidades esenciales a la validez del
acuerdo.
Es oportuno sealar que en la accin de nulidad de las asambleas
mercantiles establecida en el artculo 290del Cdigo de Comercio en el
que se prev un lapso brevsimo de 15 das para hacer oposicin ante el
Tribunal Mercantil, fue ampliado por va jurisprudencial, aplicndose el
lapso de cinco (5) aos previsto para la accin de nulidad en materia
civil. Sin embargo, a partir de la promulgacin de la Ley de Registro
Pblico y el Notariado se estableci en un (1) ao la accin de nulidad de
asambleas mercantiles, desde que as lo prev el artculo 53 de dicha
ley, que a la letra dispone:

Articulo 53.- La accin para demandar la nulidad de una
asamblea de accionistas de una sociedad annima o de una sociedad en
comandita por acciones, as como para solicitar la nulidad de una reunin
de socios de las otras sociedades se extinguir al vencimiento del lapso
de un ao, contado a partir de la publicacin del acto registrado.


c) Otras causales

Se inscriben dentro de otras causales, todas aquellas circunstancias
totalmente volitivas o concertadas que de una u otra manera producen
como consecuencia la disolucin de la sociedad por actos o hechos
imputables a los socios. As, podran incluirse en estas causales, el caso
de la prdida entera del capital o por la prdida parcial en los trminos
que lo establece el artculo 264, ya que aun cuando dicho presupuesto
parte de la premisa que la circunstancia indeseada por los socios de la
prdida del capital social, sin embargo, corresponde a stos tomar la
determinacin de enjugar las prdidas o disminuir el capital al monto del
capital remanente, ya que en caso contrario, la sociedad deber entrar
necesariamente en liquidacin.

Causas extracontractuales

Dentro de estas causales, concurren circunstancias exgenas al
contrato social; contndose entre stas:

a) Imposibilidad de cumplir con el objeto social

Esta imposibilidad puede ser estudiada desde dos pticas, a saber:
a.1) El caso de la imposibilidad material que devendra por ejemplo de la
extincin del producto que se explota, como sera el caso de la extincin
del mineral que se extrae en una mina, cuando ste ha sido el objeto
social. a.2) Por imposibilidad manifiesta de tomar decisiones, habida
cuenta de la paralizacin de los rganos societarios lo cual ser objeto
de comentarios en captulo separado-.

b) La quiebra de la sociedad

c) La prdida entera del capital o por la prdida parcial en los trminos
que lo establece el artculo 264.

d) La muerte, interdiccin, inhabilitacin o quiebra de uno de los socios,
salvo que los estatutos dispongan otra cosa en contrario, para el caso de
las sociedades en nombre colectivo y las sociedades en comandita. (vid.
Artculo 341).

e) Por voluntad de la ley

De la disolucin anticipada

Segn lo define el artculo 1.649 del Cdigo Civil el contrato de
sociedad es aquel por el cual dos o ms personas convienen en
contribuir, cada una con la propiedad o el uso de las cosas, o con su
propia industria, a la realizacin de un fin econmico comn. Ese fin
econmico comn se traduce en el afectio societatis y el afectio pecuniae
que estn implcitos en las sociedades de capitales, lo que permite el
desarrollo de la actividad comercial que constituye el objeto de la
empresa mercantil. El sustrato comercial implcito en todas las
operaciones de las sociedades mercantiles [10] est vinculado con la
posibilidad cierta de lograr el nimo de lucro que vincula a los socios, y
por ello, todo cuanto atente contra dicho principio fundamental, vulnera
al mismo tiempo la estabilidad y permanencia de la persona jurdica
comercial.

El aludido artculo 200 del Cdigo de Comercio aclara adems
que las sociedades mercantiles se rigen por los convenios de las partes,
por las disposiciones del Cdigo de Comercio y por las del Cdigo Civil,
siendo obligacin del Estado lo relativo a la supervisin y vigilancia
del funcionamiento de las compaas annimas.

En relacin con las causas de la paralizacin de los rganos
sociales y los requisitos para que este supuesto pueda calificarse como
causa de disolucin de la sociedad annima es preciso citar el criterio de
SENEN DE LA FUENTE sobre la materia, quien al respecto ha
explicado lo siguiente:


Las posibles causas de paralizacin de los rganos sociales se
deducen, en realidad, de cuanto se dijo en los nmeros 1), 2) y 3) del
apartado C) del nmero I de este captulo sobre el modo de operar de la
Junta General y del Consejo de Administracin y singularmente, sobre el
principio de sumisin al voto de la mayora como procedimiento para
formar la voluntad social; sobre la medida y extensin del derecho de
voto y sobre los requisitos y formalidades que la Ley exige para que una
Junta General se entienda vlidamente constituida.

En efecto, si para que una Junta General se entienda vlidamente
constituida ha de ser previamente convocada, salvo en el caso de la Junta
General Universal, mediante el cumplimiento de ciertas formalidades
como son la insercin del anuncio de la convocatoria en el Boletn
Oficial del Estado y en un diario de los de mayor circulacin de la
provincia en que la sociedad tenga su domicilio, tericamente tendremos
ya una primera causa de inactividad de los rganos sociales y
concretamente de la Junta General; es a saber, la imposibilidad de
convocar la Junta de socios en la forma ordenada por la Ley, bien sea
porque los administradores no se renen y acuerdan la convocatoria, o
bien porque aun reunindose se niegan a convocar o no llegan a
adoptar el oportuno acuerdo[13]. Derivada tambin de los requisitos
formales de constitucin de las Juntas Generales, una segunda causa o
supuesto de paralizacin puede consistir en el absentismo permanente de
los socios a las reuniones de las Juntas Generales convocadas por los
administradores si este absentismo impide, en cada caso, reunir el
qurum mnimo de asistencia, o lo que es lo mismo, el nmero de socios
que, como mnimo, ha de asistir a una Junta General para que esta pueda
considerarse vlidamente constituida.
As, por ejemplo, no podrn celebrarse vlidamente las Juntas Generales
de una sociedad annima espaola si no asisten a las reuniones el
nmero de socios y la cifra de capital que exigen los artculos 51 y 58 de
la Ley de 17 de julio de 1951.


Ciertamente, en todos estos casos la imposibilidad de lograr una
mayora suficiente tendr de hecho una causa o denominador comn, a
saber: las disensiones o discrepancias graves entre los accionistas de la
compaa. Pero, como decimos, los supuestos concretos son, al menos,
dos. Por otra parte, conviene advertir que muchos de estos casos
de paralizacin de los rganos sociales no son puramente tericos. Por el
contrario, de hecho ha sucedido ya en nuestro pas que una sociedad
annima, por tener su capital repartido desde la primera guerra mundial
entre gran nmero de accionistas de nacionalidad extranjera, no lograba
nunca reunir el qurum de asistencia que la Ley exige para adoptar un
acuerdo de aumento de capital. Y esta situacin puso en trance de
disolucin a la sociedad en cuestin, ya que conservando la compaa el
capital que se le asign en el momento de la fundacin, hace ms de
cuarenta aos necesitaba, para subsistir, de un nuevo aumento de capital
que no se logr acordar. Sin llegar a una situacin tan desesperada, es
frecuente, tambin, que las grandes sociedades espaolas -con el capital
representado por acciones nominativas, como son, por ejemplo, los
Bancos, cada ao tengan que superar verdaderas dificultades para lograr
que concurra a la Junta el nmero mnimo de socios que en los casos de
modificacin de Estatutos exige el artculo 58 de la Ley. Lo que ocurre
es que hasta la fecha se logra superar estas dificultades primando la
asistencia a la Junta General, ya que por este procedimiento muchos
accionistas que no concurren realmente a la reunin, aceptan que se les
d por asistidos para poder cobrar la prima en dinero que la sociedad
satisface, a cuyo efecto firman en blanco la oportuna tarjeta de
representacin.

Uno de los aspectos ms importantes en relacin con la ocurrencia
de las causales de disolucin es aquel relacionado con la verificacin de
la causal a los fines de que entren en juego las prohibiciones legales
dirigidas a los administradores y a las cuales ya hemos hecho referencia
(arts. 342 y 347 CCo.). En efecto, en algunos casos la existencia de la
causa es evidente y verificable sin mayores problemas por los terceros.
Tal ocurre en los casos de expiracin del trmino de duracin de la
sociedad (ord. 1 art. 340); quiebra (ord. 49 art. 340); decisin de los
socios (ord. 69 art. 340) e incorporacin a otra sociedad (ord. 7, art. 340),
ya que en los dos ltimos supuestos mencionados, la ley requiere la
inscripcin y publicacin de los acuerdos respectivos (arts. 217, 221 y
344 CCo.). En otros casos puede existir incertidumbre, tales como los
supuestos de los ordinales 2 y 3 del art. 340. El caso contemplado en el
ordinal 5 del art. 340, si bien puede no resultar evidente con facilidad
para los terceros, como ocurrir en aquellos casos en los cuales la
sociedad no consigne en el Registro de Comercio sus balances, si es
evidente para los administradores, quienes estn obligados a conocer la
situacin econmica de la sociedad y convocar a la Asamblea para que
resuelva poner a la compaa en liquidacin, reintegrar el capital perdido
o limitarlo al existente (art. 264 CCo.).

Al tratar lo relativo a los derechos que corresponden a los socios, la
sentencia en referencia dispuso que:

...Los derechos bsicos del socio son entre muchos otros, el derecho a
las utilidades (que es la primera consecuencia que deriva de la naturaleza
del contrato de sociedad), el derecho a ser convocado a Asambleas, el
derecho de participar, opinar y votar en dichas asambleas, el derecho a
discrepar, (y por tanto el derecho a impugnar las decisiones de Asamblea
y de los administradores), el derecho a conocer la forma en que se ha
invertido el capital social, el derecho a elegir y ser elegido, todos las
cuales son la causa y sustancia de la existencia de la sociedad; o como
dicen algunos autores italianos son el reflejo subjetivo de la causa del
negocio social, pues son derechos que encuentran su origen en la Ley.


...Cualquier violacin de los derechos bsicos del socio,
cualquier actividad realizada a espaldas del accionista, sin que ste
hubiese tenido, al menos, la opcin de decidir su forma de participacin
en una determinada decisin, est viciada de nulidad absoluta y en este
sentido, cada socio, o la minora como tal, tienen derecho a impugnar
aquello que menoscabe sus legtimos derechos o que atente contra la
legalidad; pues no existe un poder absoluto de la mayora accionaria para
hacer con la sociedad lo que venga en gana. Debe respetarse el principio
que otorga a las minoras derechos concretos que no pueden ser
enervados, burlados o birlados. Con la mayora se puede gobernar, se
puede decidir el destino de una sociedad annima, se pueden tomar
decisiones, siempre que esos llamados derechos bsicos del socio no
hayan sido lesionados por voluntad, actitud y propsito de la dicha
mayora; porque esa minora tiene el derecho a disentir, a separarse,
a ejercer los recursos judiciales frente a la decisin lesionadora, a tener
voz y voto en las asambleas, a ser convocado, a votar en contra, a salvar
el voto, etc.



Cuando se abusa de la mayora para hacerse de un lucro mayor
que aquel que deriva del porcentaje accionarlo de la mayora; o, para
desmejorar la posicin de la minora, las decisiones resultan rritas y sin
efecto, sujetas a la nulidad en la va de la jurisdiccin mercantil
ordinaria; pero se requiere que la conducta de la mayora sea legal, afecte
aspectos formales o sustanciales de la existencia societaria, o impida el
ejercicio de los derechos de las minoras. En toda sociedad mercantil de
capital, la lucha por el poder societario tiene siempre que vincularse a la
capacidad accionara de los diversos socios, que logran hacer una
mayora sumando acciones y buscando posteriormente diluir o
empequeecer la participacin de otros. Convertirlos en minora o en una
mayor minora de lo que eran, para hacerse de la administracin, para
imponer una voluntad.

El artculo 340 del Cdigo de Comercio establece las siguientes
figuras jurdicas a los fines de la disolucin de las empresas mercantiles:
expiracin, disolucin, liquidacin y particin de una sociedad mercantil
a cuyo efecto consagra:

Artculo 340.- Las compaas de comercio se disuelven:

1.- Por la expiracin del trmino establecido para su duracin.

2.- Por la falta o cesacin del objeto de la sociedad o por la
imposibilidad para conseguirlo.

3.- Por el cumplimiento de ese objeto.

4.- Por la quiebra de la sociedad, aunque se celebre convenio.

5.- Por la prdida entera del capital o por la parcial a que se refiere el
artculo 264, cuando los socios no resuelven reintegrarse o limitarlo al
existente.

6.- Por la decisin de los socios.

7.- Por la incorporacin a otra sociedad.

Los Accionantes... han propuesto demanda para que efectivamente dicha
compaa sea liquidada, fundado en la imposibilidad de lograr el objeto
de la Compaa y en el rompimiento del afectio societatis" que debe
condicionar la existencia de una Sociedad Mercantil. A cuyo respecto
este Tribunal Superior observa:

A) El anlisis conjunto de los ordinales segundo y tercero del citado
artculo 340 del Cdigo de Comercio, determina como causales para
disolver una sociedad mercantil.

1) Falta de objeto de la sociedad mercantil

2) Cesacin del objeto mercantil.

3) Imposibilidad de obtener el objeto de la sociedad mercantil.

4) El cumplimiento del objeto de la sociedad mercantil.

...Cesacin del Objeto Mercantil o Cumplimiento del Objeto Social

Cesa el objeto social de una compaa con la misma sintona o
caracterstica de la situacin en que se cumple con el objeto social de una
empresa cuando se ha consagrado, como objeto social, elementos de
finitud, que agotan su existencia en el objeto mismo, en si mismo; que al
cumplirse, su existencia societaria no tiene razn de ser, pues la voluntad
constitucional la preextingui al determinar como objeto un concepto
finito.

Tambin cesa cuando hay imposibilidad de conseguir el objeto
propuesto. Existe imposibilidad de conseguir el objeto social cuando la
propuesta de la voluntad societaria es incompatible con la realidad del
pas o del mercado en que opera, o que sus recursos y previsiones
econmicas y humanas hacen imposible lograr el objeto, o que la
estructura prevista y materializada es insuficiente para alcanzar el
objetivo propuesto, o que la voluntad societaria plasm un objeto no
autorizado o imposible de ser conseguido, todo lo cual vamos a analizar
de inmediato.

La existencia de una causa de disolucin no acaba inmediatamente
con la sociedad, sino que es el punto de partida de la situacin de
disolucin que debe desembocar en la etapa de liquidacin.
En el derecho mexicano, los principios que acabamos de formular
tienen reconocimiento expreso en el artculo 234 de la Ley General de
Sociedades Mercantiles, segn el cual, disuelta la sociedad, se pondr en
liquidacin, y en el 244 de la misma ley, con arreglo; al cual las
sociedades, aun despus de disueltas, conservarn su personalidad
jurdica para los efectos de la liquidacin.

El concepto de causas legales y voluntarias de disolucin puede
estimarse en otro sentido, si se considera su eficacia. ... vamos a hablar
en este segundo aspecto de causas ope legis ... y de causas ex
voluntate.... En esta acepcin, son causas ope legis aquellas que
producen sus efectos mecnicamente, sin necesidad de decisin por parte
de los socios o de alguna otra autoridad. Son causas ex voluntate
aquellas que para que produzcan sus efectos normales precisan de una
declaracin de voluntad por parte de los socios, aunque pueda recurriese
a la autoridad judicial en defecto de la expresin de voluntad por parte de
los mismos. El artculo 232 de la Ley General de Sociedades Mercantiles
es bsico al respecto, en cuanto que en su prrafo primero declara que la
disolucin de la sociedad por expiracin del trmino fijado en el contrato
social se realizar por el solo transcurso del mismo, mientras que en los
dems casos, comprobada por la sociedad la existencia de causas de
disolucin, se inscribir sta en el Registro pblico de comercio.

El artculo 232, que en esencia antes hemos transcrito, determina
claramente que la nica causa de disolucin ope legis es el transcurso del
trmino; en todos los dems casos es indispensable un acto de voluntad
de la sociedad, consistente en la comprobacin por la misma de la
existencia de la causa de disolucin. Cuando la sociedad rehsa
reconocer la causa que se supone existente, cualquier interesado podr
ocurrir ante la autoridad judicial para pedir en la va sumaria la
declaracin de existencia de la causa de disolucin y, en consecuencia, la
orden de inscripcin de la misma en el Registro pblico de comercio (art.
232 prrafo tercero).

Como consecuencia de la variacin del objeto opera la prohibicin
dirigida a los administradores de emprender nuevas operaciones;
quedando limitadas sus facultades a aquellos actos indispensables o
necesarios para la transicin a un nuevo rgano especfico: los
liquidadores (Art. 342 y 347 CCo.). (Resaltado nuestro).

El artculo 347 del Cdigo de Comercio prev que disuelta la
compaa, los administradores no pueden ejecutar nuevas operaciones
por cuenta de la sociedad, quedando limitadas sus facultades mientras
se provee la liquidacin al cobro de los crditos de la sociedad, al pago
de obligaciones contradas y a la ejecucin de las operaciones
pendientes. Ello es lgico que sea as a los fines de salvaguardar, por una
parte, el derecho de los socios y por la otra, el de los terceros que de
buena fe han contratado con el ente cuya disolucin ha acaecido.


a.- Procedimiento

En relacin con el procedimiento a seguirse para la disolucin de
la sociedades mercantiles, no establece nuestra legislacin procesal uno
especial, por lo cual, tendr cabida el principio de aplicacin residual del
procedimiento ordinario que establece el artculo 338 del Cdigo de
Procedimiento Civil, lo cual implica la aplicabilidad de la previsin
contenida en el artculo 1.109 del Cdigo de Comercio que establece que
El Tribunal de 1 Instancia sustanciar las causas y ejecutar las
sentencias de conformidad con las reglas del Cdigo de Procedimiento
Civil y las especiales de este Cdigo.

La competencia mercantil es plena en estos casos, siendo por tanto
atrayente y excluyente de cualquier otro, el fuero mercantil. Quiere decir
ello, que se aplicarn, ex lege, los principios procesales que articulan la
materia mercantil, siendo ejemplo de ello, el lapso para apelar de las
sentencias interlocutorias que es de tres (3) das y no de cinco (5), como
lo es en materia esencialmente civil, por mandato del artculo 1.114 del
Cdigo de Comercio; y se aplicar en materia cautelar la previsin del
artculo 1.099 eiusdem, que faculta al Juez de Comercio, en
concordancia con el artculo 585 y 588, pargrafo Primero del Cdigo de
Procedimiento Civil, a adoptar decisiones cautelares que tiendan a
garantizar la integridad patrimonial de la empresa en disolucin a favor
de los accionistas y de los terceros.

b.- Medidas cautelares en el proceso judicial de disolucin
anticipada

En efecto, en materia cautelar el juez de comercio goza de amplias
facultades para decretar medidas que tiendan a resguardar el inters de
los accionistas regularmente ms no necesariamente minoritarios-, as
como de los terceros en general. De all que la tutela judicial efectiva
supone, la intervencin activa del Tribunal de la Causa, el cual har uso
del poder que se le reconoce tanto en la Constitucin artculo 26 y 257-
como en la Ley artculo 585, 588 CPC- .

Ello se justifica ya que as se impedir o minimizar el impacto
pernicioso del tiempo ante el proceso, pues de no ser as, el trmite
procesal podra devenir en instrumento lesivo de los derechos que se
pretenden proteger. En efecto, la tutela judicial
efectiva constituye garanta que se encuentra expresamente
consagrada en el texto de la Constitucin, especficamente en los
artculos 26 y 49, y en atencin a los postulados que la informan, este
derecho fundamental se desdobla en la proteccin cautelar efectiva que
garantice que el proceso no se convierta en un dao o lesin para el que
tiene la razn. Es por eso que el legislador ha establecido los extremos
legales de procedencia, los cuales han sido desarrollados por la
jurisprudencia nacional.

El artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que
para el decreto de las cautelas requeridas deben concurrir las siguientes
circunstancias, a saber:

i) La presuncin de buen derecho (fumus boni iuris);

ii) El peligro en la demora (fumus periculum in mora);

iii) El peligro de dao inminente (Periculum in damni).

En el caso de la disolucin de sociedades mercantiles ser
menester invocar que la presuncin de buen derecho se desprende de
la verosimilitud de los argumentos que sirven de fundamento a la
pretensin, en concordancia con el material probatorio que al respecto se
hubiere acompaado a las actas del proceso, en cumplimiento de lo
establecido con el artculo 340, ordinal 6, del Cdigo de Procedimiento
Civil. En cuanto al periculum in mora, podra resultar incluso de la
mxima de experiencia que el trmite procesal del juicio ordinario
supone, en concordancia con la urgencia en adoptar medidas que tiendan
a garantizar el desarrollo transparente de la fase de liquidacin que surge,
de pleno derecho, tan pronto la sociedad incurre en la causal de
disolucin. Es por ello que el Juez deber adoptar medidas para evitar
que se pueda disponer libremente de los bienes de la compaa que
sern, en la fase de liquidacin, precisamente el activo a ser adjudicado a
los socios, previo el pago de las deudas de la compaa.


c.- Efectos Generales de la disolucin anticipada

Toda la doctrina reconoce como efecto ms importante derivado
de la disolucin de las sociedades, la apertura de la fase de liquidacin de
la sociedad, lo cual corrobora la premisa de que disolucin no significa
extincin de la sociedad.

La sociedad disuelta mantiene su personalidad jurdica para todos
los actos atinentes a su liquidacin, entendiendo por esta fase la
liquidacin-, como la satisfaccin de las acreencias y la posterior
distribucin, entre los accionistas, del activo social tomando en cuenta la
proporcin de sus respectivos aportes. Surge entonces la fase de
liquidacin que a la luz de nuestra legislacin mercantil implica la
prohibicin a los administradores de la sociedad de ejecutar nuevos actos
u operaciones, salvo los estrictamente necesarios para preservar el
patrimonio, pero no los que impliquen actos de disposicin o que
excedan de la simple administracin. As lo establece el artculo 347 del
Cdigo de Comercio.

Lo fundamental en esta fase ser atender a las regulaciones de los
socios en materia de liquidacin, siendo comn que los estatutos sociales
dispongan las reglas por las que se guiar la liquidacin llegado el caso.
Siendo as, es decir, habiendo regulado expresamente los socios este
supuesto, tendrn aplicacin preferente las reglas prefijadas, lo cual es
ratificado por el artculo 348 eiusdem. En caso contrario, entrarn en
aplicacin las normas supletorias de la materia que establecen los
artculos 348 al 352 del Cdigo de Comercio.

Disolucin anticipada por mandato legal

Ocasionalmente el propio Legislador ordena la liquidacin de
sociedades mercantiles, como sucede con la Ley Orgnica para la
Prestacin de los Servicios de Agua Potable y de Saneamiento
(LOPSAPS).

La Ley Orgnica introdujo sustanciales reformas en el marco
regulador de los servicios de agua potable y de saneamiento, lo que
obliga al diseo de un marco transitorio adecuado, en virtud del cual
todos los prestadores preexistentes, es decir, quienes ya explotaban esos
servicios al momento de entrada en vigencia de la Ley, debern adecuar
su estatuto jurdico a las nuevas disposiciones establecidas en la ley
especial de la materia.

Conclusiones

A manera de conclusin, podemos sealar que la disolucin de las
sociedades mercantiles no implica su extincin o terminacin, siendo
principio general de la materia que la sociedad conserva su personalidad
jurdica para todos los actos inherentes a la liquidacin. Es la
liquidacin, por tanto, la fase final de la vida de la sociedad disuelta.

La disolucin, ms que un acto concreto, nico o individualizado en la
historia de una compaa, constituye una etapa de la sociedad, con
regulaciones y principios que tienden a garantizar los derechos de los
accionistas, de los terceros y de la sociedad misma.

La liquidacin de la sociedad se concreta a travs del pago de los
compromisos asumidos por el ente disuelto, as como la distribucin,
entre los socios, del activo social restante, previo el pago de las
acreencias de la compaa.

Las causales de disolucin en Venezuela, estn expresamente
establecidas en nuestro ordenamiento jurdico, y en ellas pueden
distinguirse causas de origen contractuales y causas de origen
extracontractual. En estas ltimas, se incorpora la disolucin de
sociedades mercantiles por mandato de la ley, como es el caso de la Ley
Orgnica para la Prestacin de los Servicios de Agua Potable y de
Saneamiento.

Hay causales de disolucin tpicas de determinado tipo de sociedad, (e.i.
sociedades en nombre colectivo; sociedad en comandita).

La disolucin de una sociedad mercantil supone el cumplimiento de una
serie de requisitos de forma que incluyen, entre otras, la obligacin de
publicar el acta que acuerda la disolucin, debidamente registrada y
aprobada por la mayora legal y estatutariamente requerida para tal
decisin. Se establece un perodo de proteccin de un mes siguiente a la
fecha de publicacin del acuerdo de disolucin, en el que se mantiene la
presuncin legal de que subsiste la personalidad jurdica del ente
mercantil disuelto, permitiendo que los terceros hagan efectivos sus
crditos.



La jurisprudencia mercantil aceptada la tesis de la disolucin anticipada
de la sociedad cuando ocurren hechos imputables a los accionistas que
hacen imposible lograr el objeto social, o cuando la estructura de la
voluntad societaria imposibilita la consecucin de dicho objeto, por lo
cual, procede la disolucin anticipada de la sociedad a la luz de esta
causal.

.