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HOJA BLANCA

UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS


FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS






SOCIEDAD, DERECHO Y CONFLICTO

ALUMNA: SHIRLEY GERALDINE NORIEGA NANFUAY
DOCENTE: DRA. LILIANA JANNET RODRGUEZ DE SOSA
CICLO: IV

TRUJILLO 2011

NDICE

1. Concepto y etimologa.................................................................. 05
1.1 Concepto y etimologa de sociedad ........................................... 05
1.2 Concepto y etimologa de derecho ............................................ 06
1.3 Concepto y etimologa de conflicto ............................................ 07
2. Formas de solucin en todas las sociedades ............................ 08
2.1 En la sociedad primitiva ............................................................. 08
2.2 En la sociedad antigua .............................................................. 09
2.3 En la sociedad medieval ............................................................ 10
2.4 En la sociedad moderna ............................................................ 12
2.5 En la posmodernidad ................................................................. 14
3. Cmo se dio la justicia en el ordenamiento
procesal incaico ............................................................................ 15
4. En la Colonia, Repblica y en la actualidad. Diferencias
y semejanzas. Concepto propio de justicia. ............................... 18
4.1 La justicia en la Colonia ............................................................. 18
4.2 La justicia en la naciente Repblica ........................................... 19
4.3 La justicia en el Per contemporneo ........................................ 22
4.4 Concepto propio de Justicia....................................................... 25
5. Propuesta de mejoramiento en el sistema judicial. ................... 26
6. Conclusiones ................................................................................ 28
7. Bibliografa .................................................................................... 29


PRESENTACIN

Dra. Rodrguez de Sosa:

Tengo el agrado de poner a su ilustre examen el presente trabajo de
monografa titulado Sociedad, Derecho y Conflicto en el marco de
las exigencias acadmicas de su curso.

La presente investigacin es el resultado de una acuciosa bsqueda
en diversas fuentes, que me han permitido acceder a valiosa
informacin en torno a la forma cmo ha evolucionado el conflicto y el
concepto de justicia a lo largo de la historia no slo en nuestro pas
sino tambin en el mundo.

Agradezco la atencin que le merezca el presente trabajo, y estoy
abierta a sus sugerencias y consejos a fin de mejorar siempre en aras
de mi formacin profesional.

Trujillo, Junio de 2011.


SHIRLEY GERALDINE NORIEGA NANFUAY

Sociedad, Derecho y Conflicto

1. Concepto y etimologa

1.1 Concepto y etimologa de sociedad
Sociedad es un trmino complejo, susceptible de referirse a realidades
distintas y capaz de recibir enfoques contrapuestos. Su radical polisemia
significativa ha motivado gran variedad de definiciones. Estas dependen
del punto de vista adoptado o de los elementos que incluyan. En general
se designa como sociedad todo tipo de asociacin o grupo formado
por seres vivientes, a los que unen ciertas semejanzas o
coincidencias en su constitucin o en sus actividades. As, segn la
diversidad de su objeto, puede referirse a hombres, animales o plantas;
por la diversidad de actividad puede ser sociedad natural, laboral o
mercantil.
Aqu nos referimos a la sociedad humana en general. Pero
tambin en este sentido resulta un concepto ambiguo por la amplsima
variedad de formas sociales que el hombre ha creado en el espacio y en
el tiempo, y por la compleja evolucin o diversificacin de las mismas. La
perspectiva adoptada, adems de estar condicionada por la historia y el
medio, se altera tambin segn se dirija la atencin hacia las personas,
hacia las instituciones, la cultura u otros aspectos.
Esa ambigedad alimenta la imprecisin que el trmino sufre en el
uso cotidiano y se refleja con mayor gravedad en los equvocos y
contrastes que vuelven irreconciliables muchas de las definiciones
presentadas por los tratados de sociologa. Intentaremos aqu captar un
punto de convergencia para tantas lneas y, superando la mera

6
descripcin funcional y emprica, elaborar una nocin esencial y
permanente,
Etimolgicamente, sociedad viene del trmino latino socius,
derivado de una raz indoeuropea que significa seguir o
acompaar. Socio es entonces el cercano o asociado en algo comn,
sobre todo el que est al lado en la vecindad, en el trabajo o en la
batalla. Socio se contrapone a hostis, que es el extranjero, el alejado,
que por estar ms all de la puerta (ostium) es visto como opuesto o
incluso peligroso. Sociedad sera entonces la agregacin o conjunto de
socios, de colegas, de colaboradores.
La consideracin etimolgica ya sugiere el contenido profundo de
la definicin real de sociedad. Definicin que puede ser elaborada desde
distintas perspectivas, pero siempre con unos elementos comunes y
constantes. Tomando estos elementos podemos confeccionar una
definicin de sociedad lo ms completa y rigurosa: Sociedad sera la
unin intencional, estable y estructurada, de seres humanos que
buscan activa y conscientemente la consecucin de un bien
comn.

1.2 Concepto y etimologa de derecho
La palabra proviene del vocablo latino directum, que significa no
apartarse del buen camino, seguir el sendero sealado por la ley, lo que
se dirige o es bien dirigido.
En general se entiende por Derecho, conjunto de normas
jurdicas, creadas por el estado para regular la conducta externa de los
hombres y en caso de incumplimiento esta prevista de una sancin
judicial.
1


1
Flores Gomes Gonzlez, Fernando y Carvajal Moreno, Gustavo (1986). Nociones de Derecho Positivo
Mexicano. Editorial Porrua. Vigsima quinta Edicin. Mxico. p. 50.

7
El Derecho es el conjunto de normas que imponen deberes y
normas que confieren facultades, que establecen las bases de
convivencia social y cuyo fin es dotar a todos los miembros de la
sociedad de los mnimos de seguridad, certeza, igualdad, libertad y
justicia
2
.
DERECHO COMO ORDENAMIENTO. Es aquel conjunto de
normas que tratan de regular la conducta humana mediante
ordenamientos, permisiones y prohibiciones.
DERECHO COMO FENMENO SOCIAL. Aquel ordenamiento
Jurdico que nace para el efecto de regular la conducta entre los
individuos, como grupo. Y tiene cabida, mientras que se encuentre en
una sociedad.
DERECHO COMO VALOR. Es el conjunto de disposiciones que
adquieren rango obligatorio y que se encuentran al servicio de valores
sociales, adems de tener una finalidad axiolgicamente respetable.
DERECHO COMO ARGUMENTACIN. Es aquel conjunto de
normas que se materializan a travs del lenguaje, pues ste es el
instrumento fundamental del legislador, las palabras disean las normas
jurdicas.

1.3 Concepto y etimologa de conflicto
Segn el Diccionario de la Lengua de la Real Academia Espaola
3
la
palabra CONFLICTO procede de la voz latina CONFLICTUS que
significa lo ms recio de un combate. Punto en que aparece incierto el
resultado de una pelea. Antagonismo, pugna, oposicin, combate.
Angustia de nimo, apuro, situacin desgraciada y de difcil salida.
Implica posiciones antagnicas y oposicin de intereses.

2
Pereznieto y Castro Leonel, Ledesma Mondragn Abel (1997). Introduccin al estudio de Derecho. 2
edicin. Editorial Harla. Mxico. p.9.
3
Real Academia Espaola (1984). Diccionario de la Lengua Espaola. T. I. 20 edicin. Madrid. p. 358.

8
Para definir el conflicto es necesario tener claro que para que se
produzca un conflicto, las partes deben percibirlo, es decir, sentir que
sus intereses estn siendo afectados o que existe el peligro de que sean
afectados.
Existen muchas definiciones, empero, para efectos de nuestro
trabajo tomaremos la que nos presenta Stephen Robbins, por ser una
definicin amplia y a la vez bastante clara.
Stephen Robbins define el conflicto, con estas palabras: Un
proceso que se inicia cuando una parte percibe que otra la ha afectado
de manera negativa o que est a punto de afectar de manera negativa,
alguno de sus intereses.
4

Antes de continuar con nuestra explicacin, es necesario recalcar
que todo conflicto implica necesariamente dos o ms personas o grupos
que interactan, es decir, que tienen una relacin de doble sentido,
donde A se comunica con B, y B se comunica con A.
Otro aspecto que tambin es importante destacar es que toda
relacin entre dos personas, entre una persona y un grupo o entre
grupos, implica necesariamente un proceso de comunicacin, que como
veremos posteriormente, puede ser verbal, escrito y sobre todo corporal.
En este proceso donde interactan dos o ms partes, es donde se
produce el conflicto.

2. Formas de solucin en todas las sociedades

2.1 En la sociedad primitiva
En la sociedad primitiva el conflicto se solucionaba a travs de la ley del
ms fuerte. Cuando surga un conflicto, ste se resolva a travs de los

4
Robbins, Stephen P. (1994). Comportamiento Organizacional. Conceptos, Controversias y Aplicaciones.
Cap. XIII. Edit. Prentice Hall, Sexta Edicin, p. 461.

9
mtodos del que tena ms poder. A veces quienes se enfrentaban
tenan el mismo poder y la solucin del conflicto pasaba por la
desintegracin de las partes en conflicto. El siguiente grfico ilustra
cmo se solucionaba los conflictos en la sociedad primitiva.





Es el sistema de autotutela, la forma ms primitiva, injusta y peligrosa.
Es la solucin coactiva del conflicto por la parte ms fuerte o que ostenta
una situacin de hegemona, y se entiende fcilmente que es la propia
de sociedades con una organizacin estatal dbil o inexistente.
5


2.2 En la sociedad antigua
En la sociedad antigua el conflicto se trataba en el contexto de las
caractersticas propias del Derecho de esa poca.
En los pueblos antiguos en sus primeros estadios las leyes las
dictan los dioses y las aplican los sacerdotes y brujos. El hombre se
encuentra obligado con la divinidad: los dioses le protegen y el hombre
les ofrece culto y sacrificios. El dios decide sobre la justicia o la injusticia
de los actos humanos y, en ocasiones, tambin designa al jefe de la
colectividad, ejemplo de ello es el Cdigo babilonio de Hammurabi del
siglo XVIII a.C. en donde el dios sol Shamasc es el que dicta las leyes a
Hammurabi, intermediario entre dios y pueblo.
Otros pueblos de la Antigedad tampoco deslindan entre la
divinidad y el Derecho, por ejemplo los griegos que consiguieron un gran

5
Corral Genicio, Jernimo (2006/2007). El proceso como respuesta del Derecho al conflicto social.
Revista Telemtica de Filosofa del Derecho, n 10. ISSN 1575-7382, p. 9-31.

10
desarrollo cultural o los egipcios no deslindaron entre lo religioso y lo
jurdico y formaron rudimentarios Derechos.
En relacin con el nico Derecho de la Antigedad conocido
plenamente, el Derecho romano, se pueden extraer las siguientes
caractersticas de los Derechos antiguos:
No existe el Derecho como mbito independiente de la religin y
la moral.
El juez es entendido como intrprete de la divinidad, como
sacerdote e intrprete de las costumbres de los antepasados.
Los preceptos aparecen desordenados, no existiendo una
ordenacin sistemtica del Derecho basada en criterios lgicos.

2.3 En la sociedad medieval
En la sociedad medieval comienza a germinar un nuevo sistema de
solucin de los conflictos que supera al Derecho de la sociedad primitiva
y de la sociedad antigua.
En esta sociedad el conflicto se regula en el marco del Derecho
medieval que vino a ser la fusin de elementos romanos y germnicos
con la inspiracin cristiana del Derecho cannico y se caracteriza por la
diversidad de fuentes y ordenamientos territoriales y locales.
Durante la Reconquista peninsular, en las tierras arrebatadas a
los musulmanes se conceden ordenaciones y privilegios a travs de
cartas pueblas y fueros.
En la aplicacin del Derecho medieval sobresalen las fazaas,
sentencias que crean procedentes que vinculan a los jueces posteriores.
Las costumbres locales y su expansin nos retrotraen a cierto
primitivismo jurdico, en el que el uso de la fuerza se manifiesta a travs
de los duelos, ordalas y juicios de Dios.
6


6
Daz de la Guardia y Lpez, Luis (1999). Los orgenes y la historia del Derecho. UNED. Madrid. p. 46.

11
Sin embargo, Gerson
7
, por los comienzos del siglo XV, declaraba
que aun cuando fuese el rey quien haba creado el parlamento, no
vacilara en aceptar su juicio (Sermo de Viago Regis Romanorum;
Opera, vol. I, par. I, ed. 1606, col. 152). Tambin declara que el rey no
podra mandar ejecutar a un hombre salvo conforme a un procedimiento
regular (Summa contra Mag. Joanem Parisiensem, ibid., vol. I, par. I col.
399). La manera en que esta materia es tratada por Claudio de Seyssel,
al principio del siglo XVI, en su Grant Monarchie de France es an ms
notable. Seyssel fue despus arzobispo de Turn, pero entre 1497 y
1517 estaba al servicio de la corona en Francia. La monarqua francesa,
escribe, es la mejor monarqua, porque no es ni completamente
absoluta, ni demasiado limitada; est regulada y limitada por buenas
leyes, ordenanzas y costumbres. Est limitada por tres frenos: la religin,
la justicia y la polica (1, 8). A propsito del segundo de estos frenos dice
que est ms desarrollado que en todas partes bajo la forma de los
parlamentos que fueron creados con el fin principal de restringir el poder
absoluto de los reyes.











7
Citado por Carlylye, A. J. (2005). La justicia en el Medioevo. En:
http://www.antorcha.net/biblioteca_virtual/derecho/justicia/justicia.html

12
2.4 En la sociedad moderna
En la sociedad moderna el conflicto se institucionaliza. El conflicto es
regulado en el seno del proceso.
En el tribunal, el poder de un individuo frente a otro se diluye; el
Derecho no suprime el poder, atena su arbitrariedad. El poder que
pierde el individuo lo gana el Estado: histricamente se pasa de la
relacin desigual de dominacin intersubjetiva a la auctoritas o
potestas pblica.
En la sociedad moderna, el conflicto se resuelve a travs de la
sentencia. Dado un tribunal, cuya tarea central es resolver conflictos,
Cotterrell se pregunta por su verdadera capacitacin hacia esta funcin,
y si son los conflictos la tarea ms importante en el trabajo de los
tribunales. A ello responde: en la medida en que el modus operandi de
los jueces se basa en la adjudicacin -dar una solucin dicotmica al
conflicto, de manera que una parte ve afirmada su peticin, y la otra
negada-, la resolucin judicial aparece como una estructura
decisorvencedor contra vencido, rompindose la relacin tridica de los
contendientes, que acuden a un tercero imparcial para solucionar su
conflicto. La sentencia judicial no tiene as la virtualidad de ser la
categora de verdadera solucin del conflicto, porque la adjudicacin
rompe con la igualdad de los litigantes, lo que no ocurre en los casos de
consenso -mediacin, negociacin, transaccin-. Adems la decisin
jurdica tiene una marcada orientacin hacia el pasado, porque se
interpreta y decide en funcin de un cuerpo normativo, una
jurisprudencia y una doctrina dada con anterioridad, "pero la resolucin
de conflictos puede necesitar tambin de una planificacin innovadora, y
el establecimiento de medidas que rijan las futuras conductas y
acontecimientos sobre el Derecho se entiende mejor, as, no como
resolucin de conflictos en primer lugar, sino como afirmacin del orden

13
normativo, como definicin de trminos de doctrina poltica, del modo en
que ha de entenderse una situacin o relacin social particular".
8








En cuanto a la existencia de conflicto como parte fundamental en la labor
del tribunal, diversos socilogos norteamericanos -Friedman, Percival,
Shapiro
9
- han hecho notar que en la mayora de los procesos se pierde
la estructura conflictual por la aparicin de pactos previos al juicio, o
confesiones de culpabilidad o reconocimiento de la pretensin de la
contraparte, o incomparecencia de las partes. Muchos procesos son
meros recolectores de solicitudes administrativas, como todos en los que
los acreedores, fundados en un ttulo suficiente, pretender cobrar sus
deudas contra deudores que, si asistieran siempre a las vistas,
colapsaran totalmente el funcionamiento de los juzgados. Frente a estos
hechos, algn autor prefiere decir que la funcin del tribunal no es
resolver conflictos, sino simplemente juzgar
10
. En este sentido,
acierta nuestra Constitucin al reconocer que la funcin de los tribunales
es simplemente administrar justicia (art. 138).



8
Becker, T.L. (1970). La funcin poltica de las Cortes. Chicago Press. USA. p. 178.
9
Shapiro, M. (1980). Anlisis comparativo y poltico de los tribunales. Universidad de Chicago Press.
Chicago, USA.
10
Cain, M. (1983). Dnde est el conflicto? Un estudio de la primera instancia civil de las cortes
inglesas. Cain & Kulasar editores. Londres.

14
2.5 En la posmodernidad
En la posmodernidad el conflicto se orienta a regularse en el mbito de
las frmulas de heterocomposicin.
En el moderno pensamiento occidental, se entiende que los
conceptos de justicia y venganza han de ser nociones, si no
incompatibles, s bien diferentes. Por eso los cdigos ticos y los
normativos legitiman el ejercicio de una cierta justicia, y no se legitima la
venganza como forma reparadora. Sin embargo, esto es fruto de una
evolucin de los sistemas de justicia, ya que inicialmente la venganza
era "un recurso que haca posible que reinase cierta moderacin y cierta
conciencia de responsabilidad, en la conducta de grupos humanos que
no disponan de instituciones especializadas, propias de pocas
posteriores, en que cierta autoridad pblica, antes incluso de ser
denominada Estado, pudiera cumplir ciertas funciones de mediacin y
control
11
". Efectivamente, el paso de las formas de autotutela a las de
heterocomposicin no se hace necesariamente bajo los auspicios de una
organizacin estatal; basta un tercero con poder, una autoridad
reconocida por las partes.










11
Snchez de la Torre, ngel (1986). "Desde la justicia de la venganza hasta la justicia civil". En: Revista
General de Legislacin y Jurisprudencia, Reus. Madrid. p. 364.

15
3. Cmo se dio la justicia en el ordenamiento procesal incaico
Cuando llegaron los hispanos al Tahuantinsuyo quedaron deslumbrados por
la organizacin que encontraron, pero al tratar de indagar cmo funcionaba
no pudieron traducir los datos proporcionados por los intrpretes, primero
por el obstculo del idioma, y, segundo, por la concepcin europea y,
especialmente, latina o romnica que tenan de los sistemas jurdicos que
obstaculizaron una cabal comprensin de esa nueva realidad, terminando
por describir una historia tergiversada de cmo se rega el Estado inca,
escritos que en estos tiempos se estn cuestionando gracias a los nuevos
aportes de etnlogos, antroplogos e historiadores.
Para el historiador Mario Ortiz Nishihara, los incas fueron la
expresin ms notable de una civilizacin antigua y original, descripcin que
puede responder a nuestra interrogante. Sin embargo, queda la incgnita
por saber si tuvieron o no un sistema de lo que hoy conocemos como
derecho por el cual se regan.
La interrogante la responde nuestro ilustre jurista e historiador Juan
Vicente Ugarte del Pino
12
, quin enfatiza que hubo un sistema de usos y
costumbres, mas no un Derecho, como equivocadamente afirman muchos
historiadores; pues, esta palabra que deriva de la latina directum, que
significa direccin y fue inventada por los romanos, entonces, el derecho
era un sistema de normas (trmino de origen griego) que regulaba la vida
de los habitantes de la antigua Roma, pero de manera casi primitiva, an en
la poca de los emperadores, y la entidad que se cre entre direccin y
justicia fue hecha por los cristianos, quienes en sus prdicas manifestaban
que el nico camino de salvacin era siguiendo la ley de Dios, como
posteriormente lo explican San Agustn y Santo Toms de Aquino en sus
escritos.
Para decirlo de una manera ms clara, la direccin o camino que nos
lleva a Dios es por justicia, por el cumplimiento de sus leyes. Por tanto, el
trmino ley o lex fue introducido por los primeros cristianos, y como dijimos

12
Citado por Crevoisier, Mara Luz (2011). Existi o no el derecho inca?. En: Revista Jurdica.
Suplemento de Anlisis Legal. N 351. El Peruano. Lima. p. 4-6.

16
lneas arriba no puede ser utilizado para afirmar que el Estado inca se rega
por leyes.
No poda haber un Derecho inca, pues, el trmino y la organizacin
de esta ciencia lo trajeron los espaoles con la conquista en 1532. En el
Estado inca la tierra era de todos, por tanto, no hubo lo tuyo ni lo mo,
condiciones fundamentales o bsicas para que nazca el derecho. Este
sistema, nico en el mundo, se rega con normas no escritas, pero que si no
eran cumplidas reciban sanciones drsticas, manifiesta Ugarte del Pino.
Los famosos saludos Ama Llulla, Ama Quella y Ama Sua (que
algunos dudan de su existencia), entre otros, dicen a las claras que exista
una regulacin en la vida de la gente del Tahuantinsuyo a travs de normas,
por decirlo as, de conducta. Ellos estaban impedidos de actuar a su libre
albedro, pues si as lo hacan eran susceptibles a padecer sanciones. Si
queremos profundizar un poco ms en el estudio de la gran cultura andina,
debemos buscar apoyo en ciencias como la antropologa y etnologa, pues,
nuestra historia, la historia del pueblo inca pareciera que recin empieza a
conocerse, como sostiene la profesora de Historia del Derecho peruano, E.
Keycol Arvalo Silva.
13

En la poca de la conquista, los espaoles unidos a seoras de gran
linaje, con el supuesto de la existencia de una herencia realizaban
gestiones de pedimento como pas con el cronista Betanzos, quien unido
un tiempo a Aas Qollqe usta Yupanqui, hija de Atawallpa y bautizada,
con el nombre de Angelina, present el 5 de setiembre de 1558, un
pedimento en nombre propio y de la usta, para conseguir que se le dieran
las tierras que ella tena en usufructo, es decir, poda trabajarlas mas no era
la duea, en el actual Urquillos, hecho que la historiadora Mara
Rostworowski de Diez Canseco corrobora. Sin embargo, fue un acto
fraudulento, pues, las tierras en el incanato repetimos no tenan dueos,
porque pertenecan a la comunidad. No exista el derecho de propiedad ni
menos el de sucesin o herencia, ya que, copiando tanto las palabras del

13
Arvalo Silva, E. Keycol (2011). Presencia de Jorge Basadre Grohmann. En: Revista Jurdica.
Suplemento de Anlisis Legal. 15/02/2011. El Peruano. Lima.

17
maestro Ugarte del Pino como de su discpulo, hoy tambin profesor de
Historia del Derecho peruano, Francisco Jos del Solar, el Estado del
Tahuantinsuyu se consolid recin en 1438 con el noveno inka,
Pachactec, lo cual evidencia que a esta etnia y a su gobierno le falt
tiempo para perfeccionar sus formas de regulacin y control social que, tal
vez, pudieron convertirse en lo que hoy conocemos como Derecho.
En tal sentido, el derecho inca tena entre las principales
caractersticas de los procesos de administracin de justicia la rapidez.
Las otras eran que la acusacin se haca de oficio o sea la hacan las
autoridades; que la pena era tasada o sea que estaba previamente
establecida y que haba jerarquas en la aplicacin de las leyes, de acuerdo
a la naturaleza del delito y a la persona que haba delinquido.
La administracin de justicia era un proceso que no tena costo y no
existan los abogados. Por el contrario, si alguien interceda por un acusado,
lejos de escuchar su pedido, se le aplicaba la misma pena que a su
defendido.
Los decuriones, como llamaba Garcilaso a quienes tenan a su
cargo a un grupo de diez familias, eran la escala ms baja de la autoridad y
actuaban a la vez como jueces y como fiscales en el caso de delitos. Tenan
que actuar de oficio, pues si las personas a su cargo cometan un delito y
no eran sancionadas el castigo recaa sobre ellos. Y reciban doble pena,
primero por no haber hecho bien su oficio y segundo por haber callado un
delito ajeno. En caso de duda, los decuriones podan apelar a la autoridad
superior.
En ocasiones, cuando los reos proclamaban con mucho ardor su
inocencia, no eran sometidos a un proceso comn, sino que se les someta
al "juicio divino", que consista en encerrarlos en una celda con fieras y
animales ponzoosos. Si sobrevivan se les consideraba inocentes y ya no
eran juzgados, pero, si moran, lo que generalmente ocurra, significaba que
la divinidad los haba castigado.

18
Las leyes eran absolutas y el juez no poda arbitrar sobre la pena,
porque se consideraba que "podra nacer grandsima confusin" si eso
ocurra, ya que el pago o los ruegos, podran hacer venales a los jueces.
Tambin se consideraba que si alguien poda arbitrar sobre la aplicacin de
una pena, eso disminuira la majestad del inca y sus consejeros, que eran
quienes haban dictado las leyes.
Los testigos eran admitidos en los juicios y ellos, antes de dar su
testimonio prestaban juramento por el inca y por sus dioses y eran
severamente castigados si incurran en perjurio.
Haba inspectores que comprobaban la correcta administracin de
justicia y "lo hacan muy bien, sin sobornos, porque quien daba o reciba
algo era muy castigado por el Inca", segn afirma el legista espaol Vaca de
Castro en una de sus crnicas.
En la aplicacin de las sentencias se daba mucha importancia a la
condicin social de los reos. As, para castigar los delitos ms graves,
aquellos que merecan la pena de muerte, mientras quienes formaban parte
del pueblo eran condenados a la hoguera o al despeamiento, castigo que
se llevaba a cabo en actos pblicos, los miembros de la nobleza eran
decapitados en un acto privado.
Segn el historiador Jorge Basadre, el Derecho Penal en el tiempo
de los incas era draconiano y haba frecuente desproporcin entre el delito
cometido y la pena aplicada.

4. En la Colonia, Repblica y en la actualidad. Diferencias y semejanzas.
Concepto propio de justicia.
4.1 La justicia en la Colonia
14

La justicia en la Colonia era eminentemente clasista. Si bien la vida
colonial gir alrededor de las instituciones inspiradas en modelos
espaoles, en muchas partes se mantuvieron los vestigios del mundo

14
Iberico Duarte, Javier (1994). El ordenamiento jurdico colonial. Ediciones Sarategui. Lima. p. 45-49.

19
prehispnico en cuestiones tan importantes como el orden interior de los
pueblos indgenas, conocimientos de la naturaleza y recursos, as como
diversas tcnicas y artes.
Por otra parte, la Conquista acentu la dispersin de los
naturales, por el consecuente descenso de la poblacin como resultado
de la guerra, el hambre y la explotacin y, sobre todo, por las
enfermedades; entre 1550 y 1605, por ejemplo, la poblacin disminuy
de manera impresionante por epidemias.
En la sociedad colonial hubo una marcada diferenciacin por
estamento. Cada grupo tnico de indios, espaoles, negros y castas,
estaba protegido por una legislacin que dificult una movilidad social y
determin su permanencia en estamentos especficos; los novohispanos
tenan jurisdicciones especiales que reglamentaban desde su forma de
vestir hasta sus derechos polticos.
En el siglo XVII se distingua una dualidad, la del orden. La
organizacin social y poltica dio sitio a la " repblica de espaoles " y la
" repblica de los indios "; para una y otra se aplicaban las disposiciones
que tanto desde la metrpoli como desde los propios territorios
americanos se dictaban, esto es, el llamado derecho indiano.
Excluidos del orden de "repblicas", mestizos, castas y negros
vivieron cerca de o entre los blancos e indgenas. Legalmente no podan
aspirar a puestos reconocidos como " honrosos ", pero al convivir con
criollos -hijos de espaoles nacidos en Amrica- y espaoles se
asentaron en villas, ciudades o pueblos, trabajaron para ellos y
alcanzaron a veces una situacin jurdica mejor que la de los indios. Aun
as, se les seal como la " plebe " y, a excepcin de los hijos legtimos
de mestizos y mulatos, se les dificult una movilidad social.
4.2 La justicia en la naciente Repblica
La independencia que significaba el pase de la colonia a la Repblica no
fue inmediato y definitoria. La independencia se proclam en 1821, el 28
de julio, segn narra la historia oficial, pero este fue slo un smbolo

20
abstracto, no real. En los 20 aos que le siguen a la independencia hubo
una inestabilidad jurdica, econmica, social, muy fuerte. El Per se
convirti en un escenario de actos de organizacin y luchas de poder.
Trazegnies parafraseando a Basadre escribe que "El Per se convirti
en una agitada Repblica en la que "se sucedan entonces motines de
cuartel, pronunciamientos de guarniciones, estallidos populares en
contra de regmenes desprestigiados, conspiraciones, prisiones,
destierros, correras de montoneros. Las Cartas polticas y las leyes
reguladoras del Estado y de sus instituciones cambiaron con frecuencia.
Lo normal result vivir al margen de la normalidad y fueron escasos,
cortos y relativos los periodos de legalidad". La banabilidad y el cambio
imprevisto no eran favorables al sistema econmico. En la Colonia lo
que haba surgido era la Minera, llego la Agricultura y principalmente la
caa de azcar, la empresa del azcar exportaba "..., los desrdenes
causados por las guerras de la independencia arruinaron las empresas
agrcolas..."
15
Surge la crisis econmica, sin embargo se pretende abolir
la esclavitud e implantar el trabajo del campo mediante asalariados, esto
elevara los costos de produccin.
Por otro lado la aristocracia cay hasta el punto casi de
desaparecer y la "burguesa" asumi el control, frente a un Estado dbil,
no obstante las constantes guerras internas, no permitieron el control
inmediato y absoluto, los cupos y reclutamientos de personal para la
guerra eran fuentes de egresos para los que queran el poder. No haba
una fuerza poltica consolidada, sino que se estaba haciendo. Los
modelos tradicionales sin embargo an estaban imperando y la falta
de una plataforma o grupo social estable estaba en disputa. Los intentos
de cambio de estructura de los modelos tradicionales, como lo propona
Bolvar, fracasaron.
El Militarismo, logr ocupar un puesto dirigente pero no
econmico, la clase media conformada por los polticos de la

15
De Trazegnies Granda, Fernando (1979). La idea del Derecho en el Per republicano del siglo XIX.
Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima. p. 43.

21
independencia y por el militarismo. Sin embargo la burguesa naciente
siempre trat de apartar al ejrcito del Poder.
Hubo un "vaco social", segn Basadre y por el cual los patrones
socio-culturales de la Colonia se mantuvieron. Y en el pensamiento
colonial seguan imperando las estructuras coloniales axiolgicas, que
se perpetuaron, a pesar de la transicin independentista.
Pareca que nada haba cambiado en sustancia. "La aristocracia
colonial haba perdido, pero su sistema, su jerarquizacin, sus ideales,
acopladas a algunas novedades liberales permanecieron; cambio de
personas, pero no de ideales bsicos"... la estructura social interna de la
Colonial despus de la independencia qued intacta. En realidad, lo que
fue preservado fue el sistema, las jerarquas, los ideales sociales.... El
Derecho estaba formndose de acuerdo a las presiones y luchas de
fuerzas para intentar organizar el Estado y la Sociedad. Las ideas de
cmo debera ser el Per chocaban entre las conservadoras y las
liberales.
Uno de los ms notorios cambios en las leyes vigentes hasta
antes de la proclamacin de la Repblica, fue la de eliminar el tributo
personal que pagaban los indios al Estado. Sin embargo, en la
Constitucin de 1826, se restableci ese tributo, que solo fue abolido en
1854 durante el gobierno del Mariscal Ramn Castilla, el mismo que
tambin aboli la esclavitud a la que estaban sometidos los negros
trados del frica y sus descendientes.
16

Entre otras importantes disposiciones para el manejo legal y
judicial del Per, el Reglamento Provisorio estableci la Cmara de
Apelaciones de Trujillo, instancia que fue abolida al convertirse Lima, en
la capital del Per y al crearse, el 4 de Agosto de 1821, la Alta Cmara
de Justicia que estaba compuesta por un Presidente, ocho Vocales y
dos Fiscales, uno para lo civil y otro para lo criminal.

16
Menacho Chiok, Luis Pedro (2007). Historia del derecho peruano. En: Gestiopolis.com

22
Adems de las atribuciones que tena la Alta Cmara de conocer
de las causas civiles y criminales, reasuma tambin las funciones
judiciales del Tribunal de Minera, que durante el rgimen colonial tena
jurisdiccin, tanto administrativa como contenciosa, para todos los
asuntos del ramo.
En Abril de 1822 fue dictado el Reglamento Provisional para el
rgimen de los Tribunales de Justicia en los departamentos libres, en
cuya parte introductoria deca que "la administracin imparcial de justicia
es el cumplimiento de los principales pactos que los hombres firman al
entrar en sociedad". Agregaba ese documento que "los gobiernos
despticos no existiran sobre la tierra, por ms depravados que fueran
los que dirigen la fuerza pblica, si pudiesen preservarse del contagio,
los que administran justicia".
4.3 La justicia en el Per contemporneo
Sobre la administracin de justicia en el Per actual podemos decir que
existen luces y sombras. Veamos en qu consisten
17
:

4.3.1 Luces
1) Lo ocurrido en los ltimos aos ha sido tan grave para el
Poder Judicial y el Ministerio Pblico, que ahora slo cabe
esperar una recuperacin; no es dable que las cosas
empeoren.
2) La opinin pblica est llamada a jugar un papel decisivo en la
recuperacin del Poder Judicial y el Ministerio Pblico. Debe
haber una gran campaa destinada a movilizar a la sociedad
civil. La reforma del Poder Judicial no es asunto que competa
nicamente a los abogados. Lamentablemente hasta el
momento el gran pblico no ha dado muestras de inters por

17
AMAG (2007). Luces y sombras de la administracin de justicia en el Per. Academia de la
Magistratura. Lima.

23
el tema. Al parecer la situacin del Poder Judicial no es asunto
que lo incumba directamente. Esto hay que cambiarlo.
3) Hay atisbos de una decisin poltica por mejorar las cosas en
la justicia. Una seal importante, lamentablemente no bien
entendida por todos, fue el aumento de sueldos a los
magistrados. Otra seal sera que el Presidente de la
Repblica incluya este tema en las reuniones de coordinacin
que est sosteniendo con lderes polticos.
4) El nombramiento de los magistrados es otra muestra positiva.
El Consejo Nacional de la Magistratura, a pesar de algunas
crticas que se le han hecho, ha actuado acertadamente en el
nombramiento de algunos magistrados de nivel supremo. Este
es un paso importante si lo comparamos con los antiguos
modelos de nombramientos y ratificacin de magistrados, en
los que intervena el Presidente de la Repblica y el Congreso.

4.3.2 Sombras
1) La falta de independencia del Poder Judicial es un mal que
an persiste. El ms reciente ejemplo es la ley promulgada
hace pocos das que exige un qurum especial en la Sala
Plena para elegir al Presidente de la Corte Suprema y que, si
no se alcanza dicho qurum, el actual Presidente interino
contina en funciones. El Congreso y el Poder Ejecutivo (al
promulgar la ley) estn interviniendo en la marcha del Poder
Judicial y decidiendo quin ocupa su presidencia, decisin
sta que debera corresponder al propio Poder Judicial.
2) La falta de recursos materiales es un mal que aqueja al Poder
Judicial desde hace dcadas. Una muestra es que el 2% de
los gastos corrientes asignado al Poder Judicial por la
Constitucin de 1979, slo se cumpli en una oportunidad. Al

24
servicio de justicia se le regatean los recursos presupuestales,
lo cual obviamente atenta contra su eficacia.
3) Ya se ha propuesto que el Poder Judicial cuente con un
mnimo presupuestal y, adems, que la administracin y
gestin de su presupuesto corresponda al Poder Judicial. No
hay autonoma sin independencia econmica.
4) La falta de recursos humanos capacitados e idneos es otro
hecho que afecta al servicio de justicia.

Hay diversos factores que influyen en esto:
- El desprestigio judicial. Las encuestas de opinin
demuestran que el Poder Judicial est mal considerado.
Por esta razn resulta poco atractivo para los mejores
egresados de las Facultades de Derecho.
- Salvo honrosas excepciones, la educacin legal en el
Per es deficiente. As mal formados jurdicamente-
llegan a muchos jvenes a formar parte del Poder
Judicial.
- Los Colegios de Abogados no ejercen un adecuado
control de la tica en la profesin legal. Esto contribuye
a la corrupcin.
- Para que el Poder Judicial cuente con mejores recursos
humanos es necesario romper la inercia, es necesario ir
dando pasos en la direccin correcta. El incremento de
los sueldos ha sido positivo. El incremento presupuestal
es otro, porque asegurar que los magistrados cuenten
con mejores condiciones de trabajo (oficinas, equipo,
asesores, etc.). El reconocimiento expreso de la
autonoma del Poder Judicial es tambin un elemento
favorable porque descartar la falta de estabilidad en el

25
ejercicio del cargo, que desalienta a los eventuales
postulantes.

5) Otra sombra es la corrupcin. Hay que luchar intensamente
contra ella. Para esto se reclama un nuevo papel para el
Consejo Nacional de la Magistratura, el cual previa
modificacin constitucional debe estar en aptitud de
sancionar a los magistrados de todos los niveles.
6) Finalmente, el gobierno del Poder Judicial debe estar a cargo
de un rgano integrado por magistrados de los distintos
niveles y representantes de la sociedad civil. Debe ser un ente
ejecutivo, con personal a tiempo completo. La Sala Plena de la
Corte Suprema slo debe cumplir tareas ocasionales como la
eleccin de sus representantes ante el Jurado Nacional de
Elecciones y el Consejo Nacional de la Magistratura.

4.4 Concepto propio de Justicia
En mi concepto la justicia es un valor que tiene como punto de partida al
individuo. No puede haber justicia si la persona humana no tiene una
idea cabal de ella. El concepto de justicia es algo que se va formando
desde el hogar y la escuela. Por ello, el rol de la educacin es
fundamental para alcanzar el objetivo de tener ciudadanos justos.
Cuando ello se alcance entonces la justicia institucional ser una justicia
eficiente, oportuna y justa.
El desarrollo del concepto de Justicia en la educacin de los
ciudadanos desde sus primeros aos de vida favorecer la maduracin
de las formas heterocompositivas de justicia.
Debemos tender a que la Justicia institucional sea un espejo de la
justicia social que viene del pueblo. Hoy en da la Justicia institucional es
solo un reflejo de las taras y limitaciones que tiene la gente en todos los
niveles sociales. Cuando se logren los objetivos de la educacin es

26
decir ciudadanos con un criterio de justicia altamente desarrollado
entonces el Poder Judicial ser solamente un enclave en el que las
personas acudirn no para saturar sus instancias o las crceles sino
para negociar, con criterios elevados, la defensa de sus intereses en un
marco de respeto, tolerancia y solidaridad.

5. Propuesta de mejoramiento en el sistema judicial.
El mejoramiento del sistema judicial en el Per pasa por aplicar una poltica
coherente en los siguientes aspectos:

a. Lucha contra la corrupcin de magistrados
Se requieren polticas de transparencia, de prevencin, y de inteligencia
e investigacin preventiva. Se requiere tener la suficiente imaginacin
para enfrentar este fenmeno que es estructural, sistmico, que
atraviesa no solo el Estado sino la sociedad en su conjunto.
Es necesario actualizar el Cdigo de tica actualmente vigente,
para permitir que, entre otros factores, no slo se cuente con comisiones
de seguimiento sino con un Tribunal de tica.
Este Tribunal tendr competencias para emitir informes sobre
situaciones generales, evaluar situaciones individuales y actuar como
instancia para resolver consultas sobre los alcances del Cdigo. Adems
podra adoptar acciones frente a actuaciones reidas con la tica de
magistrados y auxiliares jurisdiccionales como: amonestacin, llamado
de atencin y registro en el file personal de estas situaciones.
Asimismo, se propone el relanzamiento del Premio a la
Excelencia Judicial para premiar las buenas prcticas de magistrados y
servidores.



27
b. Descarga procesal
Como poltica de gestin para la descarga procesal se plantea
establecer mtodos, flujos, procedimientos e ndices de gestin en cada
Corte Superior de Justicia, con capacidad inventiva y emprendimiento,
pues la carga procesal no se resuelve con la creacin de ms juzgados.
Tambin se precisa la necesidad de poner en prctica una cultura
de coordinacin con las instituciones del Sistema de Justicia (Ministerio
Pblico, Consejo Nacional de la Magistratura, el Tribunal Constitucional),
agencias gubernamentales del Poder Ejecutivo, y con otros rganos
como SUNAT, SUNARP y Contralora, para compartir informacin til en
la tarea de brindar un mejor servicio al ciudadano.
Mantener lneas de coordinacin e informacin comn no significa
un desmedro a la autonoma institucional y tampoco una lesin a la
independencia de criterio del Juez. La cultura de la coordinacin y del
flujo de informacin entre todas las agencias pblicas es una exigencia
de la modernizacin del Estado.

c. Descentralizacin de la justicia
A partir del ao 2012, se empezar a poner en marcha el gran Plan de
Descentralizacin de la Justicia, con la implementacin de las
denominadas Unidades Ejecutoras, en principio, en cinco grandes
Distritos Judiciales: Lima, Arequipa, Lambayeque, La Libertad y Cusco.
El objetivo es descentralizar la administracin, gestin,
adquisiciones y todo lo que es el manejo de los recursos humanos y
logsticos en esos Distritos Judiciales, y la labor de la Gerencia Central
ser de regulacin, supervisin y control.
Las Unidades Ejecutoras tendrn a su cargo la gestin del
presupuesto que se asignar en forma autnoma a cada Distrito Judicial.
Con ello se va a ganar en eficacia y cercana, dado que cada Corte es
distinta y tienen sus propias necesidades. Lo mejor es dar las

28
responsabilidades a las Cortes de origen para que puedan
administrarlas, siempre bajo una pauta de control de la administracin
central.

d. Avanzar hacia el expediente digital
Est en va de aprobacin por las instancias correspondientes del Poder
Judicial, el Plan Nacional de Desarrollo Informtico del Poder Judicial.
No se puede hablar de transparencia y celeridad, un control
ciudadano adecuado, si es que no existe un plan tecnolgico
debidamente pautado.
El objetivo es alcanzar el llamado Expediente Digital o Electrnico,
y lograr la poltica del papel cero.
Se debe profundizar con seriedad el tema de la notificacin
electrnica, para ello se requiere que se promulgue una Ley Marco de la
Notificacin Electrnica.
Esperemos en un ao o ao y medio, todo se realice mediante la
notificacin electrnica, y luego sentar la bases para el Expediente
Digital.

6. Conclusiones
6.1 Se designa como sociedad todo tipo de asociacin o grupo formado por
seres vivientes, a los que unen ciertas semejanzas o coincidencias en su
constitucin o en sus actividades.
6.2 Se entiende por Derecho, conjunto de normas jurdicas, creadas por el
estado para regular la conducta externa de los hombres y en caso de
incumplimiento esta prevista de una sancin judicial.
6.3 El conflicto es un proceso que se inicia cuando una parte percibe que
otra la ha afectado de manera negativa o que est a punto de afectar de
manera negativa, alguno de sus intereses.

29
6.4 En la sociedad primitiva el concepto de justicia lo impona el ms fuerte.
6.5 En la sociedad antigua el concepto de justicia se viabiliza a travs del
poder del soberano y la religin.
6.6 En la sociedad medieval comienzan a germinar las semillas de un
concepto de justicia fundamentado en la ley, con lmites al soberano.
6.7 En la sociedad moderna el conflicto se institucionaliza. El conflicto es
regulado en el seno del proceso.
6.8 En la posmodernidad el conflicto se orienta a regularse en el mbito de
las frmulas de heterocomposicin.
6.9 En el incanato no se puede decir que existi un derecho tal como lo
concebimos en la actualidad; la administracin de justicia se daba ms
como consecuencia de la aplicacin de reglas de costumbre e influencia
de la religin y la moral.
6.10 En la colonia la justicia es totalmente elitista en funcin de la
profunda divisin de clases sociales que exista.
6.11 En la naciente repblica se mantuvieron los conceptos y
estructura del sistema colonial de justicia.
6.12 En el Per contemporneo el sistema de justicia viene siendo
impactado por una gran corriente de opinin pblica que anhela
cambios profundos para hacer frente al nuevo milenio.

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