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Repblica de Colombia

Corte Suprema de Justicia


CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
SALA DE CASACIN LABORAL
CLARA CECILIA DUEAS QUEVEDO
Magistrada Ponente
SL6916-2014
Radicacin n 42075
Acta n. 18
Bogot D.C., veintiocho (28) de mayo de dos mil
catorce (2014).
Resuelve la Corte el recurso de casacin interpuesto
por la parte demandante, contra la sentencia proferida por
la Sala Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial
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Radicacin n 42075
de Buga, el 16 de abril de 2009, en el proceso seguido por
HUMBERTO BURITIC LEMOS contra elINSTITUTO DE
SEGUROS SOCIALES.
En cuanto al memorial obrante a folios 39 a 40 del
cuaderno de la Corte, tngase como sucesor procesal del
Instituto de Seguros Sociales hoy en liquidacin a la
Administradora Colombiana de Pensiones
-COLPENSIONES, de acuerdo a lo previsto en el artculo 35
del Decreto 2013 de 2012, en armona con el artculo 60 del
C.P.C., aplicable a los procesos laborales y de la seguridad
social, por expresa remisin del artculo 145 del C.P.L. y S.S
I. ANTECEDENTES
El citado accionante demand al Instituto de Seguros
Sociales para que fuera condenado a reajustarle la pensin;
a pagarle el incremento por cnyuge a cargo; los intereses
moratorios; lo extra y ultrapetita; las costas procesales; que
dentro de los 15 das siguientes a la ejecutoria de la
sentencia, cumpla con lo resuelto a travs de resolucin
administrativa.
Fundament sus pretensiones en que el Instituto de
Seguros Sociales mediante Resolucin No. 9310 del 31 de
octubre de 1995, le reconoci una pensin de vejez con
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Radicacin n 42075
fundamento en el artculo 36 de la Ley 100 de 1993, en
concordancia con lo previsto en el artculo 12 del Acuerdo
049 de 1990; que en el mencionado acto administrativo se
indic que haba cotizado 1500 semanas y que por tanto
tena derecho al 90% del IBL; que el IBL se determin en la
suma de $300.894 y la cuanta de la pensin en $270.805 a
partir del 21 de agosto de 1995.
Seal que el ISS se equivoc en la determinacin del
ingreso base de liquidacin (IBL) porque: i) Efectuada la
indexacin por anualidades () el valor total indexado es
$7.439.986 que dividido por 16.67 = a un IBL de $446.775 x
el 90% = $401.775 como primera mesada y no $270.805; ii)
no reconoci el incremento por cnyuge a cargo del que
trata el artculo 21 del acuerdo 049 de 1990.
II. CONTESTACIN A LA DEMANDA
El ISS se opuso al xito de las pretensiones de la
demanda. En su defensa formul las excepciones de no
estar obligado a reconocer el derecho, prescripcin, cobro de
lo no debido, inexistencia de las obligaciones demandadas,
cosa juzgada, la declarable de ofcio y la innominada.
III. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA
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Radicacin n 42075
El Juzgado Tercero Laboral del Circuito de Palmira,
mediante sentencia del 2 de mayo de 2008, conden al
Instituto de Seguros Sociales al reajuste de la pensin y le
orden:
A) Pagar al actor como total de las diferencias pensionales
resultantes (retroactivo pensional) debidamente indexadas, la
suma de UN MILLON (sic) DOSCIENTOS SETENTA Y OCHO MIL
SEISCIENTOS SESENTA Y DOS PESOS M/L COLOMBIANA
($1.278.662).
B) Continuar pagando a partir del mes de mayo de 2008, la
mesada pensional por vejez reconocida al actor, en cuanta de
$980.188.
Adicionalmente, lo conden a pagar los incrementos
pensionales por cnyuge a cargo en un 14% de la pensin
mnima legal, a partir del 27 de septiembre de 2003 y
mientras se mantengan las causas que le dieron origen;
declar probada parcialmente la excepcin de prescripcin e
impuso costas a cargo del ente demandado.
IV. SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA
Al desatar el recurso de apelacin interpuesto por
ambas partes, el Tribunal Superior del Distrito Judicial de
Buga, modifc el punto primero de la sentencia de primera
instancia en el sentido de que por el reajuste de la pensin
el ISS deba:
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Radicacin n 42075
a)Pagar al actor como total de las diferencias pensionales
resultantes (retroactivo pensional) debidamente indexadas, la
suma de dos millones trece mil trescientos noventa y cuatro
pesos (2.013.394,00).
b) Continuar pagando a partir del mes de marzo de 2009, la
mesada pensional por vejez reconocida al actor, en cuanta de un
milln sesenta y dos mil cuatrocientos ochenta y un pesos
($1.062.481,oo).
Adicionalmente, confrm la declaratoria de
prescripcin dictada por el juez a quo y la condena en
costas pero en el sentido de que la condena sea en forma
parcial. SIN COSTAS EN ESTA INSTANCIA.
En lo que interesa al recurso extraordinario, el juez
colegiado luego de referirse a las normas que gobiernan el
rgimen de transicin de la Ley 100 de 1993, dijo:
En lo atinente al caso bajo estudio, a folio 2 del expediente
reposa la Resolucin nmero 009310 de 1995 (fs. 2), en la cual
se advierte que el reclamante naci el 11 de agosto de 1935, por
lo que cumpli la edad de 60 aos el 11 de agosto de 1995, fecha
sta para la cual desde la vigencia de la Ley 100 de 1993, haba
transcurrido 1 ao, 4 meses y 21 das y conforme a lo
consagrado en el inciso 3 de la Ley 100 de 1993, surge la
necesidad de acudir a la tabla de variacin del ndice de Precios
al Consumidor, entre la poca en que entr a regir la Ley antes
mencionada y la data en que se perfecciono el derecho con el
lleno del requisito de la edad y las semanas cotizadas, y a partir
de all, determinar la actualizacin del ingreso base con que se
liquida la pensin, como claramente lo ordena el artculo 36 ya
referenciado.
Sin embargo, al observar con detenimiento la historia laboral
expedida por el Instituto demandado y comparndola con la data
de nacimiento del reclamante que ensea el acto administrativo
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Radicacin n 42075
de reconocimiento (11 de agosto de 1995), se tiene que ste sigui
cotizando despus de cumplir la edad para el reconocimiento de
la pensin hasta el mes de febrero de 1996 (fs.8), hecho que
conlleva a emplear la fgura de la transposicin de la medida de
tiempo, respecto de las cotizaciones efectuadas con
posterioridad al cumplimiento de los requisitos de edad y
semanas cotizadas, lo cual, a juicio de la Sala, se resuelve
conforme a lo preceptuado en la sentencia del 29 de noviembre
de 2001 de la Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia,
radicacin No. 15921 [se transcribe extracto de sentencia]
En el caso que nos ocupa, para efectos de llevar a cabo la
transposicin es preciso tener en cuenta lo siguiente:
a). La medida de tiempo comprendida entre el 1 de abril de 1994
y el 11 de diciembre de 1995, fecha en que el demandante
cumpli los requisitos para obtener el reconocimiento de la
pensin, lo cual corresponde a 501 das.
b). Seguidamente se traslada la anterior medida de tiempo hasta
la fecha de la ltima semana cotizada, que en este caso es el 29
de febrero de 1996, para as empezar a contar desde sta fecha
haca atrs las sumas cotizadas hasta agotar dicho la (sic) lapso
de 501 das, con observancia de la historia laboral obrante a
folios 7 al 9 del informativo.
c). Cumplido el anterior procedimiento se tiene que el ingreso
base liquidacin se calcula teniendo el (sic) cuenta el promedio de
lo cotizado por el seor HUMEBRTO (sic) BURITICA LEMOS
durante el tiempo comprendido entre el 09 de octubre de 1994 y
el 29 de febrero de 1996, actualizado anualmente con base en la
variacin del ndice de Precios al Consumidor, segn certifcacin
del DANE tomada por Internet.
d). La formula matemtica que se aplica es la siguiente: Se toma
cada salario devengado, ya actualizado, se multiplica por el
nmero de das que lo disfrut y se divide por el total de das
reseado. A continuacin, se suman los resultados de todas las
ponderaciones y el resultado fnal, se le aplica el 90%,
obtenindose as el monto de la pensin.
La formula mencionada tiene fundamento en la sentencia
proferida en enero 28 de 2008, por la Sala de Casacin Laboral
de la Corte Suprema de Justicia, dentro del radicado No. 27261.
La frmula es la siguiente:
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% 90 X X X
IBL
CE
I
F
iIBL
fIBL
T
T
IPC
IPC
CE Vp
F
F

=
Las variables de la ecuacin hacen referencia a:
Vp = Valor de la pensin
= Sumatoria
Fi IBL = Fecha inicial para IBL = Es la fecha hasta la cual llega
el conteo de nmero de das para IBL, retrocediendo desde la
fecha de la ltima cotizacin.
Ff IBL = Fecha fnal para IBL = Es la fecha de la ltima
cotizacin al Sistema de Seguridad Social en pensiones.
CE = Cotizaciones efectuadas en el tiempo para IBL.

IPCF = IPC fnal = ndice de Precios al Consumidor anual vigente
al momento de causacin de la pensin.
IPCI = IPC inicial = ndice de Precios al Consumidor anual para
cada Ingreso Base de Cotizacin
TCE = Tiempo en nmero de das de cada cotizacin efectuada.
T IBL= Tiempo en nmero de das para IBL.
A continuacin y luego de aplicar al caso la frmula
que haba anunciado, seal:
Conforme al cuadro anterior, se tiene que la pensin de vejez que
le debi corresponder al 1 de marzo de 1996, despus de
cumplir con la ltima cotizacin (29 de Febrero de 1996) y de
haber satisfecho las exigencias para la pensin de vejez es de
$331.961,oo, valor que comparado a lo reconocido en la
resolucin No. 009310 de 1995 (fs. 2) resulta una diferencia a
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Radicacin n 42075
favor del pensionado a partir de la data antes mencionada es de
$8.457,oo.
Frente a las diferencias pensionales [y su indexacin]
causadas entre el 1 de septiembre de 2003 y el 28 de
febrero de 2009, acot que ascendan a un monto de
$2.013.394.
Finalmente, en punto a los ajustes a que tiene derecho
la primera mesada pensional hasta la fecha por disposicin
de la Ley 100 de 1993, dijo que la pensin para el mes de
febrero de 2009 ascenda a la suma de $1.062.481,oo.
V. EL RECURSO DE CASACIN
Pretende la parte demandante que la Corte case
parcialmente la sentencia recurrida, en cuanto modifc en
perjuicio del demandante el numeral primero de la sentencia
del Juzgado y en cuanto fj la cuanta mensual de la
pensin en $1.062.481.00 a partir de marzo de 2009, para
que, en sede de instancia, reforme la del a quo en el sentido
de fjar en la suma de $417.246.00 (sic) la cuanta de la
mesada desde el mes de octubre de 1995 y se incremente
sobre esa base el valor de la condena contenida en el
numeral 1 (reajuste pensional o retroactivo pensional) y se
provea sobre las costas de este recurso y por las de la
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segunda instancia. Las de la primera instancia deben quedar
como las orden el juzgado.
Con fundamento en la causal primera de casacin
propuso dos cargos, que merecieron rplica y que conforme
lo permite el art. 51 del Decreto 2651/91, convertido en
legislacin permanente por el art. 161 de la Ley 446/98
sern estudiados conjuntamente.
VI. PRIMER CARGO
Atribuye a la sentencia recurrida la violacin de la ley
por la va directa, bajo la modalidad de aplicacin indebida,
del artculo 36 de la Ley 100 de 1993, en relacin con los
artculos 21, 31 y 33 del mismo estatuto, 53 de la
Constitucin Poltica y 20, 21, 41 y 46 del Decreto 692 de
1994; y por la consecuencial aplicacin indebida de los
artculos 33 de la Ley 100 de 1993 y 1 del Decreto 758 de
1990 (artculos 12 y 21 del Acuerdo 049 de 1990).
En su sustento y luego de resumir los hechos que dio
por demostrados el Tribunal, dijo:
El cargo denuncia la sentencia del Tribunal pues al establecer el
perodo que utiliz para encontrar el ingreso base de liquidacin
de la pensin de vejez, tuvo en cuenta un espacio de tiempo de
453 das, lo cual resulta contrario a lo dispuesto por el artculo 36
de la Ley 100 de 1993, en relacin con lo que dispone el artculo
21 del Acuerdo 049 de 1990, pues el tiempo que hace falta para
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adquirir la pensin debe tomarse en forma completa y en el caso
de los afliados al Seguro Social debe comprende hasta la ltima
semana de cotizacin, hasta la desafliacin, por lo que aqu el
perodo a indexar es de 453 das y no de 415, el de 415, el que
erradamente utiliz el sentenciador.
Importa observar que ese error est en la propia sentencia del
Tribunal y nada tiene que ver con la cuestin fctica, pues no fue
consecuencia de la falsa lectura de ninguna prueba ni de la
pretermisin de alguna de las que obran en el proceso. Y en el
asunto se propuso oportuna y regularmente por el mecanismo
previsto por el artculo 310 CPCP y no fue resuelto
satisfactoriamente, eso procesalmente signifca que la casacin
es la nica opcin para la impugnacin de la sentencia de
segunda instancia.
VII. SEGUNDO CARGO
Por la senda de puro derecho, acusa la sentencia
recurrida de haber violado directamente, por interpretacin
errnea, el artculo 36 de la Ley 100 de 1993, en relacin
con los artculos 4 y 53 de la Constitucin Poltica, y por la
consecuencial aplicacin indebida de y (sic) por la
consecuencia aplicacin indebida (sic) de los artculos 33 de
la Ley 100 de 1993 y 1 del Decreto 758 de 1990 (artculos 12
y 21 del Acuerdo 049 de 1990).
En sustento de la acusacin aduce que el Tribunal
debi aplicar el IPC mensual acumulado y no el IPS
Nacional e ndices, ya que aquel es ms favorable para el
trabajador.
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Radicacin n 42075
Apunta que el artculo 36 de la Ley 100 de 1993 no
indica cul de esas dos certifcaciones aludidas es la que
debe utilizarse.
Explica que el IPC mensual acumulado anualmente
es la variacin mes a mes de los precios que afectan la
canasta familiar y con el cual se incrementan las pensiones a
1 de enero de cada ao y que el IPC mensual nacional
acumulado es la variacin de precios total ponderado
nacional y no solamente comprende los precios de la canasta
familiar sino una gama adicional de productos.
En consecuencia, precisa que conforme al principio de
favorabilidad y condicin ms benefciosa, se debe optar por
la interpretacin ms favorable del artculo 36 de la Ley 100
de 1993.
Finalmente, agrega que cuando el Tribunal actualiza
los devengos del espacio de tiempo sealado por el artculo
36 de la Ley 100 de 1993, deja por fuera de la actualizacin
monetaria el ltimo ao que ha debido indexar, y por ende no
reajusta la medida de tiempo en el 100% del perodo
ordenado, y, adems, no ordena pagar indexado el resto del
ao en que se reconoce la pensin. En este caso del
demandante, no se indexan los meses posteriores al
reconocimiento de la pensin.
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VIII. LA RPLICA
Frente al primer cargo, expone la censura que el
recurrente se equivoc al sealar que el Tribunal no efecto
la indexacin respecto a 453 das, por cuanto del cuadro
que aparece en la sentencia se desprende que la realiz
sobre ese nmero de das. Agrega que el mandato del
artculo 13 del Acuerdo 049 de 1990 segn el cual para la
liquidacin de la pensin de vejez se tendr en cuenta hasta
la ltima semana efectivamente cotizada por este riesgo, no
debe aplicarse en su literalidad pues lo impide los trmites
administrativos que imperativamente las administradoras de
pensiones deben cumplir para reconocer la prestacin y el
plazo que la ley les concede.
En lo concerniente a la segunda acusacin, asevera
que la decisin del Tribunal de utilizar el ndice de precios
al consumidor anual expedido por el DANE se ajusta a La
actualizacin que regula el artculo 36 de la Ley 100 de
1993.
IX. SE CONSIDERA
1) Conviene destacar en primer lugar, las
contradicciones en que incurre el recurrente, pues en el
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prrafo en donde se concreta la acusacin, se menciona que
el perodo que utiliz el Tribunal para determinar el ingreso
base de liquidacin fue de 453 das, y a su vez -se dice- que
no utiliz tal lapso sino 415 das, pero que el perodo a
indexar es de 453 das; todo lo cual hace que el ataque sea
inane por desconocer un principio bsico de la
argumentacin (de no contradiccin) cuya expresin
ontolgica es que nada puede ser y no ser al mismo tiempo
y en el mismo sentido .
En consecuencia, el primer cargo se desestima.
2) En lo relacionado con el segundo reparo orientado
a que el Tribunal se equivoc en la indexacin de los
salarios bases de cotizacin pues utiliz como referente
para realizar tal procedimiento el IPC mensual nacional
acumulado, siendo que debi tomar el IPC mensual
acumulado anual, debe precisarse lo siguiente:
El inciso 3 del artculo 36 de la Ley 100 de 1993
establece que el ingreso base para liquidar la pensin de
vejez de las personas benefciarias del rgimen de transicin
que les faltar menos de 10 aos para adquirir el derecho
es:
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[] el promedio de lo devengado en el tiempo que les
hiciere falta para ello, o el cotizado durante todo el tiempo si
ste fuere superior, actualizado anualmente con base en
la variacin del ndice de Precios al Consumidor, segn
certifcacin que expida el DANE (Negrillas propias de
la Sala).
Siguiendo los parmetros legales referenciados, se
tiene que para calcular el ingreso base de liquidacin (IBL)
deben promediarse los ingresos base de cotizacin
actualizados anualmente de acuerdo a la variacin del
IPC que certifque el Departamento Nacional de Estadstica
DANE; y, resulta que de esas certifcaciones que emite tal
entidad, sirven para efectos de actualizar los salarios base
de cotizacin las siguientes:
i) El ndice de Precios al Consumidor (IPC) ndices
Serie de empalme.
ii) El ndice de Precios al Consumidor (IPC)
(variaciones porcentuales).
Lo anterior signifca que los ingresos base de
cotizacin pueden actualizarse utilizando cualquiera de los
dos siguientes mtodos:
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a) Con base en la variacin porcentual del ndice
Nacional de Precios al Consumidor certifcado por el DANE
para el ao calendario inmediatamente anterior, es decir,
incrementando anualmente los ingresos bases de cotizacin
hasta llegar a la fecha de la ltima cotizacin realizada
[operacin que se realiza con el certifcado ndice de Precios
al Consumidor (IPC) (variaciones porcentuales)].
b) Multiplicando el salario base de cotizacin por el
guarismo que resulte de dividir el ndice fnal de precios al
consumidor del acumulado a diciembre de la anualidad
anterior a la fecha de causacin de la pensin entre el
ndice inicial del acumulado al mismo mes de la anualidad
anterior a la fecha de cotizacin de cada salario base
[operacin que se realiza con el certifcado de ndice de
Precios al Consumidor (IPC) ndices Serie de empalme)].
Cabe anotar que independientemente del mtodo que
se utilice para actualizar los salarios base de cotizacin,
siempre que sean aplicados correctamente, arrojan el
mismo resultado; pues, la diferencia entre uno y otro radica
en que el segundo permite la actualizacin en un solo paso,
es decir, no es necesario realizar clculos de actualizacin
de cotizaciones de cada anualidad, como ocurre con el
primer mtodo.
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La Sala de Casacin Laboral a partir de la sentencia
CSJ SL, 06 dic. 2007, rad. 32020, por razones prcticas, ha
optado por el segundo mtodo, expresado en la siguiente
frmula:
VA = VH x IPC Final
IPC Inicial
De donde:
VA = IBL o valor actualizado
VH = Ingreso base de cotizacin
IPC Final = ndice de Precios al Consumidor de la ltima
anualidad de la fecha de causacin de la pensin.
IPC Inicial = ndice de Precios al Consumidor de la ltima
anualidad para cada ingreso base de cotizacin.
Conclyase entonces, que no pudo el Tribunal haber
incurrido en error, pues utiliz los indicadores nacionales
certifcados por el DANE que conforme al art. 191 del C.P.C. son
un hecho notorio-, que reposan en la pgina de Internet
www.dane.gov.co, de acceso libre al pblico, y que son los
nicos que sirven para los efectos de la actualizacin de los
salarios de que trata el inciso 3 del art. 36 de la Ley 100 de
1993.
Finalmente, en lo concerniente a que el juez colegiado
dejo por fuera de la actualizacin monetaria el ltimo ao
que ha debido indexar -y que la Sala entiende que es el que cobija
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Radicacin n 42075
el perodo transcurrido entre el 01 de enero de 1996 y el 28 de febrero
del mismo ao-, se debe aclarar que el Tribunal s actualiz
los salarios base de cotizacin de ese perodo, solo que lo
hizo anualmente -y no mes a mes como lo propone el recurrente-,
utilizando para el efecto el mtodo indicado en el literal b),
es decir, tomando como IPC fnal, el acumulado a diciembre
de la anualidad inmediatamente anterior a la fecha de
causacin de la pensin, y como IPC inicial, el acumulado a
diciembre del ao inmediatamente anterior a la fecha del
salario base de cotizacin, operacin que se ajusta a la
disposicin legal estudiada y a la doctrina de esta
Corporacin.
Por lo expuesto, el segundo cargo tampoco prospera.
Dado que hubo rplica, las costas en el recurso
extraordinario estarn a cargo de la parte recurrente. Como
agencias en derecho se fjar la suma de tres millones
ciento cincuenta mil pesos ($3.150.000.00).
En mrito de lo expuesto la Corte Suprema de Justicia,
Sala de Casacin Laboral, administrando Justicia en nombre
de la Repblica de Colombia y por autoridad de la ley, NO
CASA la sentencia proferida el 16 de abril de 2009, por la
Sala Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de
Buga, en el proceso adelantado por HUMBERTO BURITIC
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Radicacin n 42075
LEMOS contra elINSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES, hoy
COLPENSIONES.
Cpiese, notifquese, publquese y devulvase el
expediente al Tribunal de origen.
RIGOBERTO ECHEVERRI BUENO
Presidente de Sala
JORGE MAURICIO BURGOS RUIZ
ELSY DEL PILAR CUELLO CALDERN
CLARA CECILIA DUEAS QUEVEDO
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Radicacin n 42075
GUSTAVO HERNANDO LPEZ ALGARRA
LUIS GABRIEL MIRANDA BUELVAS
CARLOS ERNESTO MOLINA MONSALVE
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