Abuso del derecho

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Abuso del derecho
Se denomina abuso del derecho a la situaci€n que se produce cuando el titular de un derecho subjetivo act•a de
modo tal que su conducta concuerda con la norma legal que concede la facultad, pero su ejercicio resulta contrario a
la buena fe, la moral, las buenas costumbres o los fines sociales y econ€micos del Derecho. Igualmente, es el
accionar de quien en ejercicio de un derecho act•a con culpa o dolo, sin utilidad para s‚ y causando daƒos a terceros.
Rese€a Hist•rica
El abuso de derecho, tiene sus or‚genes, si bien no como tal, en el derecho romano, cuya figura era el ius abutendi,
donde se pod‚a usar de cualquier derecho, siendo el •nico l‚mite el que daba el pretor, que sol‚a equiparar con la
equidad, evitando el derecho abusivo. En la „poca medieval aparece la teor‚a de la emulaci€n, es la forma de que un
derecho subjetivo en forma disimulada ten‚a la intenci€n no de hacer derecho sino de daƒar a otro, si bien no se
aprecia la vigencia del abuso de derecho, si exist‚a al menos la idea primigenia del mismo, ya que era un derecho
subjetivo aplicado con la disimulada intenci€n de causar un perjuicio sobre una persona o bien ajeno, estas
intenciones estaban generalmente asociadas con problemas de vecindad. Otra teor‚a medieval antecedente del abuso
del derecho fue la teor‚a de la inmisiones, ac… ya no ten‚a en cuenta la intenci€n sino el resultado de la acci€n. En
esta el car…cter no era subjetivo sino objetivo. Esta teor‚a ten‚a que ver tambi„n con problemas de vecindad, uso de la
propiedad y los problemas que acarrea al vecino, teniendo el mayor resultado en el campo legal en la „poca de la
revoluci€n industrial. Si bien todos estos son antecedentes del abuso de derecho, ninguno se encuadrar‚a en el abuso
de derecho en si. Por primera vez la figura del abuso de derecho aparece en la jurisprudencia francesa, si bien el
c€digo napole€nico de 1804 no lo recepta, la misma jurisprudencia francesa con el transcurso del tiempo comienza a
tener en cuenta esta figura. La primera conocida fue la del tribunal de colmar en 1855, la cual dice as‚: Si bien es
cierto que el derecho de propiedad es un derecho de alg•n modo absoluto, autorizando el uso de este derecho el uso
y abuso de la cosa, hay que tener en cuenta que este derecho debe tener como l‚mite la satisfacci€n de un inter„s
serio y legitimo. El tribunal se exped‚a as‚ frente al conflicto entre dos vecinos, uno de ellos haciendo uso de su
propiedad construyo una chimenea (sin uso) que bloqueaba la ventana del vecino. La sentencia fue derruir la
chimenea. La segunda fue la llamada sentencia de Lyon del aƒo 1856: Un vecino instalo una bomba de succi€n en su
terreno para vaciar un estanque de agua de su vecino donde abrevaban los animales del mismo, el agua que sacaba la
derramaba libremente en el campo sin ning•n uso en particular, el tribunal entendi€ que esto era un abuso de un
derecho subjetivo y oblig€ a retirar la bomba extractora e indemnizar al vecino por los daƒos producidos. Por lo cual
a fines del siglo XIX se produjeron las primeras sentencias (no aun teorizadas) del abuso de derecho. La teor‚a del
abuso del derecho, como tal, fue formulada al inicio del siglo XX. Su principal impulsor fue el franc„s Josserand. A
su juicio, ning•n derecho era absoluto y el ejercicio de las facultades otorgadas por la ley, deb‚a ser conforme al
esp‚ritu que impuls€ su sanci€n. La teor‚a del abuso del derecho, sostiene que los derechos subjetivos no son
absolutos, sino relativos, es decir que se deben ejercer dentro de determinados l‚mites, como ser el fin que la ley tuvo
en mira al reconocer ese derecho subjetivo, o los l‚mites impuestos por la buena fe. Contrario a esta teor‚a,
encontramos a Planiol. Planiol sosten‚a que si hay abuso, no hay derecho. A su juicio, un acto abusivo ser‚a al mismo
tiempo conforme y contrario al derecho, y esto era imposible.
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Sistemas
La teor‚a del abuso del derecho puede definirse por distintos sistemas.
En primer lugar, encontramos el sistema subjetivo, que hace hincapi„ en si el titular del derecho actu€ con dolo o con
culpa.
El sistema objetivo, en cambio, considera que un acto es abusivo si excede los objetivos de la ley que otorga tales
derechos.
Sistemas subjetivos
Intencionalidad
Dentro de los sistemas subjetivos, encontramos a aquel que se gu‚a por la intencionalidad, es decir, que sostiene que
un acto es abusivo si existe la intenci€n de daƒar.
Negligencia
Otra interpretaci€n se gu‚a por la negligencia. Esta tambi„n se encuentra dentro de los sistemas subjetivos. De
acuerdo con esta, un acto es abusivo si el ejercicio del derecho se realiz€ con culpa.
Falta de Inter‚s Legƒtimo
Ambos sistemas, el de la intencionalidad y la negligencia, equiparan el acto abusivo al acto il‚cito.
Para superar este problema, tambi„n dentro del sistema subjetivo, existe la consideraci€n por falta de inter„s
leg‚timo. Esto quiere decir que un acto es abusivo, tambi„n cuando hay una inexistencia de utilidad. Esta utilidad no
es s€lo econ€mica sino de cualquier tipo, es cualquier beneficio que se pueda obtener por el ejercicio de los
derechos. La apreciaci€n de utilidad es la que la convierte en un subsistema subjetivo.
Sistemas objetivos
Ejercicio contrario a los fines sociales y econ•micos
Ya en los sistemas objetivos, encontramos, en primer lugar al ejercicio contrario a los fines sociales y econ€micos.
De esta manera, la teor‚a procura determinar cu…les eran los fines que ten‚a la ley al conceder los derechos al titular y
de ese modo, verificar si el ejercicio fue conforme a „stos.
Ejercicio contrario a la buena fe, la moral y las buenas costumbres
Finalmente, sin necesitar demasiada explicaci€n, un •ltimo sistema considera actos abusivos a aquellos que sean
contrarios a la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
Casos por paƒs
Argentina
Respecto al sistema jur‚dico argentino, vemos que el c€digo de V„lez Sarsfield, en sus art‚culos 1071, 2513 y 2514,
niega la teor‚a del abuso del derecho. La doctrina mayoritaria sosten‚a esta afirmaci€n.
Artƒculo 1071„. El ejercicio de un derecho propio o el cumplimiento de una obligaci€n legal no puede
constituir como il‚cito ning•n acto.
Artƒculo 2513„. Es inherente a la propiedad, el derecho de poseer la cosa, de disponer o de servirse de ella, de
usarla y gozarla seg•n la voluntad del propietario. El puede desnaturalizarla, degradarla o destruirla; tiene el
derecho de accesi€n, de reivindicaci€n, de construir sobre ella derechos reales, de percibir todos sus frutos,
prohibir que otro se sirva de ella, o percibir sus frutos; y disponer de ella por actos entre vivos.
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Artƒculo 2514„. El ejercicio de estas facultades no puede serle restringido porque tuviera por resultado privar a
un tercero de alguna ventaja, comodidad o placer, o traerle algunos inconvenientes, con tal que no ataque su
derecho de propiedad.
C€digo Civil de la Rep•blica Argentina. Texto anterior a la reforma de la ley 17.711
En los proyectos de reforma vemos, respecto a la teor‚a, que el proyecto de Bibiloni, quien era un opositor, propone
un art‚culo a•n m…s restrictivo.
Por otro lado, el Anteproyecto de 1954, admite el abuso, el cual se define como tal si es contrario a los fines de la ley
que otorga los derechos o es contrario a la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
En la reforma de la ley 17.711 (B.O.26/4/1968), se admite en el c€digo civil la teor‚a del abuso del derecho. Define
un acto abusivo a trav„s de la teor‚a finalista y la contrariedad a la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
Sin embargo, dentro de la doctrina nacional, hay dos corriente principales. La primera, que sostiene que lo que hace
la reforma es igualar el acto abusivo al acto il‚cito, por lo que puede buscarse la imputabilidad del titular. De esta
manera, la jurisprudencia que sigue esta doctrina sostuvo que no hay abuso del derecho cuando en el ejercicio
regular de un derecho emanado de un contrato, no se encuentra intenci€n de daƒar, no se utiliza la v‚a m…s onerosa,
ni la actitud es irrazonable.
La otra corriente doctrinaria, indica que si el acto abusivo fuera id„ntico al acto il‚cito, la teor‚a del abuso del
derecho ser‚a in•til, ya que el ordenamiento jur‚dico siempre sancion€ el acto il‚cito. En cambio, sostiene que basta
que el acto exceda los l‚mites del art‚culo 1071 2† parte:
Artƒculo 1071„. El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligaci€n legal no puede
constituir como il‚cito ning•n acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar… tal al que contrar‚e los fines que aquella
tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los l‚mites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas
costumbres.
C€digo Civil de la Rep•blica Argentina. Texto actualizado seg•n ley 17.711
La jurisprudencia de esta doctrina indica que es abusivo un acto, desde el punto de vista subjetivo, ejecutado con la
intenci€n de daƒar o sin obtener ning•n beneficio. Y lo es desde el criterio objetivo, cuando se lo ejercita de manera
antifuncional, contra las finalidades generales del derecho, contrar‚a los fines que la ley tuvo en cuenta al
reconocerlo, o excede los l‚mites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
Espa€a
El C€digo Civil espaƒol, publicado en el aƒo 1889, reconoce el abuso de derecho y lo prescribe en el art‚culo 7.2 de
la manera siguiente:
La ley no ampara el abuso de derecho o el ejercicio antisocial del mismo. Todo acto u omisi€n que por la intenci€n
del autor, por su objeto o por las circunstancias en que se realizase sobrepase manifiestamente los l•mites normales
del ejercicio de un derecho, con da‚o a tercero, darƒ lugar a la correspondiente indemnizaci€n y a la adopci€n de
medidas judiciales u administrativas que impidan la persistencia en el abuso
Se concreta la existencia de una aparente diferenciaci€n entre:
‡‡ Abuso de derecho, que ser… toda actuaci€n, que amparada por la cobertura de un derecho subjetivo, cause daƒo a
un inter„s particular.
‡‡ Ejercicio antisocial, que se definir… como toda actuaci€n, que amparada por la cobertura de un derecho subjetivo,
cause daƒo a un inter„s social.
Conviene el profesor Ignacio Ara Pinilla en sostener la relaci€n sin€nimica entre ambos t„rminos, puesto que la
afrenta al inter„s particular constituye una afrenta al inter„s social, con su mayor o menor especificidad, en la medida
en que el individuo se integra en una comunidad.
Abuso del derecho
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Presentaci•n Judicial
Finalmente, en una presentaci€n judicial, no basta con decir que hubo abuso del derecho, sino que es necesario
enunciar cu…l es el derecho, cu…l es el abuso del derecho y qu„ l‚mites se exceden en el supuesto acto abusivo.
Adem…s, es necesario analizar por qu„ el ejercicio del derecho no es regular.
El Juez detectando abuso del derecho no podr… actuar de oficio, a menos que ese ejercicio abusivo del derecho afecte
al Estado o garant‚as constitucionales, (es decir que el derecho subjetivo afecte el orden p•blico).
Referencias
‡ Ara Pinilla, Ignacio Teor•a del Derecho
‡ El Abuso Del Derecho, por Luis Moisset de Espan„s
[1]
‡ diccibibliografia.com
[2]
Referencias Bibliogr…ficas
‡ FERNˆNDEZ SESSAREGO, CARLOS (1999). Abuso del Derecho. Lima (Per•): Editora y Distribuidora
Jur‚dica Grijley. ISBN.
‡ JOVAN‰ BURGOS, JAIME JAVIER (2011). El Abuso del Derecho: Teor•a de los actos antinormativos. Panam…
(Panam…): Editorial Cultural Portobelo. ISBN.
‡ PICŠ I JUNOY, JOAN (2003). El Principio de la Buena Fe Procesal. Barcelona (Espaƒa): Editorial J. M. Bosch
Editor. ISBN.
‡ SANTOS BALLESTEROS, JORGE (2006). Instituciones de responsabilidad civil (Tomo I y II). Bogot…
(Colombia): Facultad de Ciencias Jur‚dicas de la Universidad Pontificia Javeriana. ISBN.
Referencias
[1] http:/ / web. archive. org/ web/ http:/ / www.acader.unc.edu. ar/ artabusodelderecho. pdf
[2] http:/ / web. archive. org/ web/ http:/ / www.diccibibliografia. com
Fuentes y contribuyentes del art‚culo
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Fuentes y contribuyentes del artƒculo
Abuso del derecho  Fuente: http://es.wikipedia.org/w/index.php?oldid=74807562  Contribuyentes: AVIADOR, Aaron.espinozag, Agustin 337, AldanaN, Allforrous, Barteik, EL Willy,
Enzoacerrutti, Filipo, Francisco Polo Llavata, Gdgourou, J Tijmes, JaviPrieto, Jcaraballo, Jjjb19, Moriel, Oscarduarte, Polinizador, Racso, SpeedyGonzalez, Superzerocool, Triku, Yakoo, 26
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