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EMPRESAS INDIVIDUALES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.

(Ley N 19.857 publicada en el Diario Oficial de 11.02.2003)


Introduccion
El fundamento de creacin estas empresas es simple: era necesario y
conveniente que el empresario pudiera limitar su responsabilidad, para facilitar
el emprendimiento de nuevas actividades. La nica frmula de responsabilidad
limitada anteriormente vigente no favoreca el desarrollo de nuevos negocios ni
haba tenido presente la realidad de los pequeos y medianos empresarios. La
ley !."#$, s lo hace, pero sus bene%cios no se circunscriben slo a ellos, sino
se ofrecen a todos quienes quieran emprender individualmente. &acilitar la
responsabilidad limitada es facilitar el que m's personas puedan emprender
nuevas actividades, y la suma de (stas empu)a el desarrollo del pas.
En lo )urdico, nuestra legislacin se encontraba *uy atrasada a este respecto,
porque para limitar la responsabilidad era necesario recurrir a la %ccin de una
sociedad: para constituir (sta, se precisaba contar con un socio, que
normalmente no era un copartcipe real en el emprendimiento o negocio, sino
un pariente, un amigo, en empleado, un funcionario, que, en realidad, de socio
slo tena el nombre. +aca entonces una situacin irregular desde su inicio, un
contrato que, en verdad, era un contrato simulado. Esto originaba muchas
di%cultades para los socios. ,esde luego cualquier modi%cacin a una sociedad
de responsabilidad limitada requiere el concentimiento de los dos socios, de
manera que, por muy amplias que sean las facultades administrativas
otorgadas en el pacto social, la necesidad de concurrencia del otro socio puede
ser un obst'culo para el desenvolvimiento 'gil de la sociedad. -simismo, son
frecuentes los casos de con.ictos entre socios, no obstante que uno de ellos
tenga slo un papel meramente formal.
/anto m's comple)a es la situacin que en esa %gura produce en el caso de
fallecimiento de uno de ellos.
En suma, una necesidad social y econmica estaba siendo abordada sin los
instrumentos )urdicos adecuados, que, no obstante, e0istan abundante y
variadamente en la legislacin comparada.
.1 -ntecedentes de la ley !"#$
La empresa individuar de responsabilidad limitada, tiene su origen en
una mocin presentada por los senadores 2lga &eli y 3ergio &ern'nde4
en el ao !!, luego de largos aos en el congreso nacional llego a
buen puerto con la promulgacin de la ley !"#$ publicada en el diario
o%cial con fecha de febrero de 5667.
5.1 8uienes pueden constituir una eirl
El art. de la ley !"#$ dice:
3e autori4a a toda persona natural el establecimiento de empresas
individuales de responsabilidad limitadas.
1,e acuerdo con este art. 3olo las personas naturales pueden constituir
una eirl .
1Las personas naturales pueden ser tanto chilenos como e0tran)ero9 ya
que no hi4o distincin en eso:.
1Esta destinada a los pequeos empresarios, cuya %nalidad es potenciar
el desarrollo de las nuevas iniciativas comerciales e industriales de los
pequeos empresarios.
7.1 3e ;uede <onstituir *'s ,e =na Eirl.
El mismo articulo n> dispone que se autori4a a toda persona natural el
establecimiento de empresas individuales, utili4ando el plural, con lo que
se reconoce de que una persona natural pudiera constituir varias eirl.
?.1 ,e%nicin, <aractersticas ,e La Eirl.
El artculo 5 dispone que:
La empresa individual de responsabilidad limitada es una persona
)urdica con patrimonio propio distinto al del titular, cualquiera que sea
su ob)eto, podr' reali4ar toda clase de operaciones civiles y comerciales,
e0cepto la reservadas por la ley a las sociedades annimas.
?..1 Es =na ;ersona @urdica:
El hecho de que una eirl sea una persona )urdica implica que ley le ha
reconocido la calidad de su)eto de derecho y por lo tanto es capa4 de
adquirir derechos y contraer obligaciones, en forma independiente y
separada del titular. , esto es obvio ya que por ser una persona )urdica,
tendr' patrimonio propio y ser' distinto al del titular.1
1 -dem's por ser persona )urdica tiene los atributos de esta.
+ombre, domicilio, capacidad, nacionalidad y patrimonio propio.1
?.5.1 La Eirl Es 3iempre <omercial.
El ar!culo 2" de la Ley di#pone $ue la e%pre#a indi&idual de re#pon#abilidad li%iada e#
#ie%pre co%ercial y e#' #o%eida al ()di*o de (o%ercio cual$uiera $ue #ea #u ob+eo,
podr' reali-ar oda cla#e de operacione# ci&ile# y co%erciale#. e/cepo la# re#er&ada# por
la ley a la# #ociedade# an)ni%a#.
(o%o #e ad&iere la nue&a ley fi+a la condici)n de co%erciane de la E01L 2aci3ndola
nacer co%o al por la for%a e#co*ida por el e%pre#ario para e+ercer #u aci&idad. aun
cuando en la pr'cica no realice nin*4n aco de co%ercio.
5or lo ano. no e# nece#ario acrediar la %ercanili-ad de la E01L y al co%o #ucede en la
#ociedad an)ni%a (ar.1" de la Ley 18.067) el #ello %ercanil aparece pre#crio por la
for%a en lu*ar de #u ob+eo el $ue e%er*e inclu#o a4n cuando realice ne*ocio# de
car'cer ci&il.
La %ercanili-ad for%al de la E01L endr' #in duda i%porancia e#pecial en %aeria de
$uiebra. ya $ue #e le# 2ar' aplicable# ar!culo# 61 y 63 N"1 y 52 N"1. de la Ley de
8uiebra# referido# al deudor calificado (co%erciane. indu#rial %inero o a*riculor).
Oro e%a e# la aplicaci)n de la ley #obre proecci)n de lo# con#u%idore# N9 19.697 $ue
#e aplica a a$uello# aco# +ur!dico# $ue en*an car'cer co%ercial para el pro&eedor y
ci&ile# para el con#u%idor.
De e#a %anera. el e%pre#ario puede e+ercer aci&idade# in%obiliaria# o e%pre#a#
a*r!cola#. pero re#ula $ue #on reali-ado# con car'cer de acce#orio# de una or*ani-aci)n
econ)%ica e#able de naurale-a %ercanil co%o #er!a el ca#o de e#e ipo de e%pre#a#.
#.1<onstitucin ,e La Eirl
El artculo 7 Ala constitucin se har' por escritura pblica que se
inscribir' y publicar' con arreglos de los artculos ? y #B
1 Es un acto )urdico unilateral, ya que esta determinada por una
sola voluntad, la del empresario constituyente.1
1 Es un acto solemne, en el artculo 7 se establece lo solemne de la
eirl, no solo para constituirse, sino como bien para modi%carse o
reformar algn estatuto 9artculo C de la ley !"#$
1 ;ara la constitucin de la eirl se deben hacer por escritura pblica,
cuyo e0tracto previamente autori4ado por el notario ente el cual se
otorgo, debe inscribirse en el registro de comercio, del domicilio
de la empresa y publicarse en el diario o%cial dentro de los C6 das,
desde la fecha de la escritura.
1 La escritura pblica debe contener 9artculo ?::
-:.1 +ombre, -pellido, +acionalidad, Estado <ivil, Edad D ,omicilio ,el
<onstituyente.
9la e0igencia de la edad tiene por ob)eto determinarse el
constituyente tiene capacidad para constituir una empresa de este
tipo:.1
E:.1 +ombre de la empresa que contendr' al menos el nombre y
apellido del constituyente, pudiendo tener tambi(n nombre de
fantasa, la actividad econmica que concluye el giro de la empresa y
concluye con las palabras Aempresa individual de responsabilidad
limitadaB o la abreviatura EFGL
<:.1 El monto del capital que se trans%ere a la empresa. La indicacin
de que si se aporta en dinero o en especies, y en este ltimo caso el
valor que se le asigna.
,:.1 La actividad econmica que constituir' el ob)eto del giro de la
empresa y el rubro espec%co dentro del cual se desempear'.
E:.1 El domicilio de la empresa.
&:.1 El pla4o de duracin de la empresa, sin per)uicios de su prorroga,
si nada dice se entiende que su duracin es inde%nida.
C.1 *odi%cacin ,e La Eirl.
;ara modi%car una eirl. 3e e0igen las mismas solemnidades que para
su constitucin, esto es escritura pblica e inscripcin y publicacin
de su e0tracto.
$.1 3ancin ;or 2misin ,e 3olemnidades.
,e e0istir una omisin en alguna de las solemnidades, ya sea en el
acto de constitucin o en la modi%cacin de la eirl. 3ancionar' con la
nulidad.
;ero si el inicio se ha producido en el acto constitutivo el titular
responder' personal e ilimitadamente de las obligaciones que
contraiga en el giro de la empresa.
".1 -dministracin ,e La Eirl.
La administracin de la empresa corresponder' al titular de la empresa
quien la podr' representar )udicial y e0tra)udicialmenteH sin per)uicio de
la posibilidad de elegir un mandatario.
,e)ando de lado la representacin org'nica del empresario, este ltimo puede
designar un Ierente Ieneral de la empresa, el que ser' dotado de poder de
contenido amplio.
,e su designacin y lmites de su poder se har' Amediante escritura pblica
que se inscribir' en el registro de comercio del domicilio de la empresa y se
anotar' al margen de la inscripcin estatutariaB..
El gerente general tiene todas las facultades de administracin, salvo
aquellas que hubiesen sido e0cluidas en la escritura pblica de
nombramiento.
!.1 La -uto <ontratacin.
La ley se encarga de regular en forma especial las relaciones
contractuales que se originan entre el titular y la empresa. 9 (iera%ene.
la po#ibilidad $ue el e%pre#ario uniper#onal celebre conrao# con la e%pre#a :
por e+e%plo #e fi+e #ueldo. o e/i#an ra#pa#o# enre lo# pari%onio# pri&ado y el
de #u e%pre#a para de#&iar fondo# $ue di#%inuyan la *aran!a de la e%pre#a por
&!a# indireca# ..e# un a#peco delicado ya $ue por una pare repre#ena #u#
inere#e# indi&iduale# y por la ora a#u%e la po#ici)n de ad%ini#rador de la
per#ona +ur!dica de la $ue e# iular.: con el %n de evitar los actos
fraudulentos en per)uicio de los acreedores la empresa, o los acreedores
personales del titular o del %sco.1
;ara que sea valida la auto contratacin deben cumplirse los
siguientes requisitos:
-:.1 <onstar por escrito.
E:.1 ;rotocoli4arse ante notario.
<:.1 -notarse ba)o la inscripcin.
,:.1 -notarse al margen de la inscripcin estatutaria dentro del pla4o
de los das, contados desde la fecha de su otorgamiento.
Gesponsabilidad de la eirl y del titular.
-:.1 Gesponsabilidad Flimitada ,e La Empresa.
En el nmero del artculo " se desprende:
Alas empresas responden e0clusivamente de las obligaciones
contradas dentro de su giro, con todos sus bienesB.
1la eirl mientras contraiga obligaciones dentro de su giro va a
responder e0clusiva e ilimitadamente con su patrimonio, o sea la
empresa debe efectuar siempre actos comprometidos dentro de su
giro a %n de que se aplique la responsabilidad limitada del titular.
E:.1 Gesponsabilidad Limitada ,el /itular.
La consecuencia mas importante que logra el empresario en este tipo
de empresa, y que es )ustamente la principal ra4n de ser de esta
%gura, es la limitacin de responsabilidad., esto signi%ca que la
responsabilidad patrimonial que afecta al titular por las obligaciones
que contrae la cumpliese dentro de su actividad, se remonta al monto
que este se haya comprometido a aportar.
En el artculo " de la ley !"#$ dice:
Ael titular de la empresa responder' con su patrimonio solo del pago
efectivo del aporte que se hubiere comprometido a reali4ar en
conformidad al acto constitutivo y sus modi%cacionesB
;or tanto la responsabilidad del titular se encuentra limitada al
monto del aporte comprometido.1
<:.1 Gesponsabilidad Flimitada del titular
;or regla general la responsabilidad del titular de la empresa
individual se encuentra limitado solo hasta el monto del aporte
comprometido.1 salvo e0cepciones que contemplan al artculo 5 de
la ley !"#$ que hacen que la responsabilidad del titular sea
ilimitada.
. ;or los actos y contratos efectuados fuera del ob)eto de la empresa
, para pagar las obligaciones que emanen de estos actos y
contratos.
5. ;or los actos y contratos que se e)ecutaran sin el nombre o
representacin de la empresa , para cumplir las obligaciones que
emanen de tales actos y contratos.
3i los actos y contratos son e)ecutados fuera del ob)eto de la
empresa y sin el nombre o representacion de ella es claro que el
titular esta actuando como una persona natural, y, por lo tanto no
habra causa para dirigirse a la persona )urdica. Entonces diremos
que los actos descritos en el nJ corresponden actos
efectuados fuera del ob)eto de la empresa pero en representacion
de ella, en cambio en el nJ 5 corresponden a actos e)ectutados
sin nombre o representacion de la empresa pero dentro de su
ob)eto. Entonces la responsabilidad se vuelve iimitada para el
titular para pagar las obligaciones emanadas por estos actos y
contratos.
7. 3i la empresa celebrare actos y contratos simulados , ocultare sus
bienes o reconociere deudas supuestas aunque de ello no se
persiguire per)uicio inmediato.
?. 3i el titular percibiere rentas de la empresa que no guarden
relacin con la importancia de su giro o efectuare retiros que no
corresondieren a utilidades liquidas y reali4ables que pueda
percibir.
En este punto se re%ere a la relacin de proporcionalidad, ya que
el determinar la importancia del giro es complicado por ser un
elemento sub)etivo. Los legisladores al utili4ar el t(rmino
AimportanciaB se re%ere al sentido cuantitativo no cualitativo, por
lo cual no se puede determinar si e0isten giros m's o menos
importantes. ;or lo tanto cuando los retiros del titular sean
desproporcionados o no guarden una relacin lgica con la
importancia cuantitativa de la actividad econmica desarrollada
por la empresa dentro de su giro, la responsabilidad se convierte
en limitada. +o podr' el titular efectuar retiro de fondo o bienes
que no correspondan a utilidades liquidas.
#. 3i la empresa fuera declarada en quiebra culpable o fraudulenta.
,e acuerdo con la ley de quiebra , esta puede ser fortuita,
culpable o fraudulenta. La quiebra ser' ilcita y por lo tanto
constituir' un delito en los casos en que el que fallido haya
actuado con culpa o dolo , situacin que originara la cali%cacin
de la quiebra culpable o fraudulenta.
C. 3i se tratare de la nulidad absoluta del acto constitutivo el titular
responder' personal e ilimitadamente de la obligacin que
contraiga en el giro de la empresa sin per)uicio del saneamiento.
9 solo cuando radica en el acto constitutivo y no en las
modi%caciones posteriores.
/G-+3&2G*-<FK+ ,E =+- E*;GE3- F+,FLF,=-L ,E GE3;2+3-EFLF,-,
LF*F/-,- E+ 32<FE,-,, D LF<ELEG3-.
9a: /ransformacin de una empresa individual de responsabilidad
limitada en sociedad.
=na empresa individual de responsabilidad limitada podr' transformarse
en una sociedad de cualquier tipo, cumpliendo los requisitos y
formalidades que establece el estatuto )urdico de la sociedad en la cual
se transforma.
9b: /ransformacin de una sociedad en empresa individual de
responsabilidad limitada.
Masta antes de la entrada en vigencia de la Ley +J !."#$, toda ve4 que
las acciones o derechos sociales de una sociedad se reunan en poder de
un accionista o socio, la sociedad se disolva de pleno derecho.
-ctualmente la situacin ha cambiado. En aquellos casos que una
persona natural reuna el 66N de las acciones o derechos sociales
podra transformar la sociedad en empresa individual de responsabilidad
limitada.
;ara que opere esta transformacin deben cumplirse los requisitos de
constitucin de las empresas individuales de responsabilidad limitada,
dentro del pla4o de 76 das contados desde que se reunieron las
acciones o derechos sociales en una persona. -dicionalmente, en la
escritura pblica debe constar que opera la transformacin,
identi%cando la sociedad que se transforma.
&=3F2+ ,E L- EFGL
En el art. # y C de la ley se re%ere a la fusin de la EFGL , la cual se
produce cuando la EFGL trans%ere todo sus patrimonio a una sociedad .
E0isten 5 tipos de fusin:
&usion por creacin : en la que la eirl se disuelve y su activo y pasivo se
aportan a una sociedad que se constituye.
&usion por incorporacin : La eirl se disuelve y es absorbida por una
sociedad ya e0istente, la que adquiere todos sus activos y pasivos.
La eirl adem's de poder fusionarse con una sociedad , tambi(n puede
fusionarse con otra eirl siempre y cuando sean del mismo titular.
/EG*F+-<FK+ ,E =+- E*;GE3- F+,FLF,=-L ,E GE3;2+3-EFLF,-,
LF*F/-,-
3e produce la terminacin de una empresa individual de responsabilidad
limitada en los siguientes casos:
. ;or voluntad del empresario.
5. ;or la llegada del pla4o previsto en el acto constitutivo.
7. ;or el aporte del capital de la empresa individual a una sociedad.
En este caso la
sociedad responder' de todas las obligaciones contraidas por la
empresa dentro de su giro, a menos que el titular de (sta declare,
con las formalidades que se establecen en el p'rrafo siguiente,
asumirlas con su patrimonio propio.
?. ;or quiebra.
#. ;or la muerte del titular. Los herederos podr'n designar un gerente
comn para la
continuacin del giro de la empresa hasta por el pla4o de un ao,
al cabo del cual
terminar' la responsabilidad limitada.
<ualquiera que sea la causal de terminacin, (sta deber' declararse por
escritura pblica, cuyo e0tracto deber' inscribirse en el Gegistro de
<omercio del domicilio de la empresa
y publicarse en el ,iario 2%cial dentro de los C6 das siguientes contados
desde la fecha de la antedicha escritura.
En caso de terminacin por muerte del empresario, cualquier heredero
podr' declarar la terminacin, salvo cuando se designa gerente comn
para la continuacin del giro. <on todo vencido el pla4o de continuacin
del giro, cualquier heredero podr' declarar la terminacin de la empresa.
Las causales de terminacin se establecen tanto en favor del empresario
como de sus acreedores.
LE+/-@-3 D ,E3LE+/-@-3 ,E =+- E*;GE3- F+,FLF,=-L ,E
GE3;2+3-EFLF,-, LF*F/-,-.
a. La e0istencia de empresas individuales de responsabilidad limitada
permite al empresario la posibilidad de llevar a cabo su negocio o
comercio, sin la necesidad de buscar otros socios, ba)o una forma
)urdica en la cual los patrimonios del empresario titular y el de la
empresa no se confundan.
b. La empresa individual de responsabilidad limitada permite a las
personas naturales limitar su responsabilidad al pago del aporte
estipulado.
c. - la empresa individual de responsabilidad limitada se le aplican,
en materia tributaria, las normas que rigen a las sociedades comerciales
de responsabilidad limitada. ,e esta forma y dependiendo de la
actividad que desarrollen, (stas deber'n llevar contabilidad completa y
efectuar balance general para determinar sus rentas.
d. En t(rminos generales, al depender de un slo titular, son m's
f'ciles de administrar que las sociedades, debiendo cumplir por lo tanto
con menos regulaciones que las sociedades.
e. La empresa individual de responsabilidad limitada es siempre
comercial, lo que sin duda tiene mucha importancia en materia de
quiebras, ya que la ley es m's e0igente con las entidades comerciales
que con las civiles.