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CONCEPTO SOBRE INEXISTENCIA DE EDAD PARA RETIRO FORZOSO
PARA CARGO DE
CONTRALOR GENERAL DE LA REPÚBLICA



1. Requisitos constitucionales para ocupar el cargo de Contralor, según
el artículo 267 de la Carta:
• Colombiano de nacimiento
• Ciudadano en ejercicio
• Tener más de 35 años
• Tener título universitario o haber sido profesor universitario durante un tiempo
no menor de cinco años.
• Acreditar las calidades adicionales que exija la ley.

2.- ¿Quién NO puede ser elegido Contralor General, según el artículo 267
de la Constitución?
• Quien sea o haya sido miembro del Congreso u ocupado cargo público alguno
del orden nacional, salvo la docencia, en el año inmediatamente anterior a la
elección.
• Quien haya sido condenado a pena de prisión por delitos comunes

3.- ¿El Contralor General de la República está sujeto a la edad de retiro
forzoso?
La respuesta debe ser negativa porque en el ordenamiento jurídico colombia NO
EXISTE una disposición expresa y taxativa que consagre esta restricción para el
desempeño del Cargo de Contralor General de la República.
La función pública está definida por la Constitución Política, y allí fijadas las
condiciones generales para su desempeño, entre calidades y requisitos de



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acceso, como condiciones de terminación, al tenor de los principios plasmados en
los artículos 122 y siguientes de la Constitución Política.
Véase cómo la Ley 909 de 2004 reglamentaria de la función pública distinguió
entre los diferentes tipos de empleos, a saber:
“Artículo 1º. Objeto de la ley. La presente ley tiene por objeto la
regulación del sistema de empleo público y el establecimiento de los
principios básicos que deben regular el ejercicio de la gerencia pública.
“Quienes prestan servicios personales remunerados, con vinculación legal
y reglamentaria, en los organismos y entidades de la administración
pública, conforman la función pública. En desarrollo de sus funciones y en
el cumplimiento de sus diferentes cometidos, la función pública asegurará
la atención y satisfacción de los intereses generales de la comunidad.
“De acuerdo con lo previsto en la Constitución Política y la ley, hacen parte
de la función pública los siguientes empleos públicos:
a) Empleos públicos de carrera;
b) Empleos públicos de libre nombramiento y remoción;
c) Empleos de período fijo;
d) Empleos temporales.
Véase cómo el propio legislador distingue entre empleos de CARRERA. DE LIBRE
NOMBRAMIENTO Y REMOCION y DE PERIODO FIJO, y para el caso concreto el
cargo de Contralor General de la República es de periodo fijo.
Por tratarse de una restricción al ejercicio de la función pública, la edad de retiro
forzoso debe estar expresamente consagrada, y no puede ser objeto de
aplicación analógica o extensiva.

4.- ¿El Contralor General de la República está sujeto a la edad de retiro
forzoso, es decir, debe retirarse al cumplir 65 años, como lo dispone el
Decreto 2400 de 1968?
No, pues este ordenamiento sólo rige para los empleados que pertenezcan a la
Rama Ejecutiva del Poder Público. En este sentido, la Corte Constitucional se



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pronunció en la sentencia C-351 de 1995, y es claro que la Contraloría General de
la República no pertenece a la Rama Ejecutiva, puesto que el constituyente de
1991 en el artículo 267 de la Carta le asignó la calidad de organismo de control, de
carácter técnico con independencia y autonomía administrativa y presupuestal.
En esos términos, la edad de retiro forzoso como causal de dejación de cargos
públicos depende de los desarrollos que al respecto realice el legislador en
ejercicio de su función constitucional (Artículos 150-23 CP y 125CP). Así, la Ley
no ha establecido reglas iguales a la generalidad de los servidores públicos sino
requisitos particulares para los diferentes regímenes, órganos y entidades del
Estado.

Además, el Consejo de Estado, en reciente concepto, explicó
1
:

“1. Lo primero que debe señalarse para resolver el interrogante planteado
2

es que, salvo en el caso de los magistrados de las altas cortes (artículo
233 C.P), no existe en la Constitución una regla general que establezca la
edad de retiro forzoso como causal de dejación de los cargos públicos.

Por tanto, como ha indicado la jurisprudencia, su aplicación dependerá de
que haya sido prevista por el legislador en desarrollo de sus competencias
para expedir las normas que rigen el ejercicio de las funciones públicas
(artículo 150-23 C.P) y para establecer las causales de retiro de los cargos
públicos que no estén directamente reguladas en la Constitución (artículo
125 C.P.)
3
.

Debe indicarse entonces, que la consagración de una edad de retiro
forzoso en la ley no se opone a la Constitución, según lo ha reiterado en
diversas oportunidades la Corte Constitucional, salvo para el caso de
cargos de elección popular de periodo fijo
4
.

1
8adlcaclón numero: 11001-03-06-000-2013-00086-00(2142), Conse[o de LsLado, Sala de ConsulLa y Servlclo
Clvll, 2 de abrll de 2013.
2
º¸Ll arLlculo 31 del uecreLo 2400 de 1968, que fl[a en sesenLa y clnco anos la edad de reLlro forzoso, es
apllcable a los mlembros de dedlcaclón excluslva de la !unLa ulrecLlva del 8anco de la 8epubllca?"
3
SenLenclas C-331 de 1993 y C-363 de 1997. Ln la prlmera de ellas se senaló: ºAhora blen, la ConsLlLuclón
dlspone en su arLlculo 123 que el reLlro de los empleos en los órganos y enLldades del LsLado se hará "por
callflcaclón no saLlsfacLorla en el desempeno del empleo, por vlolaclón del reglmen dlsclpllnarlo y por las
demás causales prevlsLas en la ConsLlLuclón o la ley". 8esulLa pues claro que, además de las dos prlmeras
causales anLes senaladas, la ley puede esLablecer oLras, y además la ConsLlLuclón puede senalar oLras. Ls el
caso de la causal esLableclda en el arLlculo 233 Superlor en forma expresa para los maglsLrados de la CorLe
ConsLlLuclonal, de la CorLe Suprema de !usLlcla y del Conse[o de LsLado, esLo es la de haber llegado a edad
de reLlro forzoso. ¸A qulen corresponde deLermlnar la edad de reLlro forzoso? CbvlamenLe sl el
consLlLuyenLe no lo ha hecho, dlcha poLesLad queda deferlda al leglslador, qulen, además, denLro de la
faculLades aslgnadas en el arLlculo 123, puede deLermlnarla para los demás servldores publlcos."
4
SenLencla C-331 de 1993.



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Sin embargo, la ley no ha previsto una regla aplicable a la generalidad de
servidores públicos en relación con la edad de retiro forzoso; lo que ha
hecho el legislador es establecerla de manera particular en los regímenes
de los diversos órganos y entidades del Estado, como ocurre con la Rama
Ejecutiva del Poder Público (Decreto Extraordinario 2400 de 1968)
5
, el
poder judicial (artículos 149 y 204 de la Ley 270 de 1996)
6
, el Congreso de
la República
7
, la Procuraduría General de la Nación (artículo 171 del
Decreto Extraordinario 262 de 2000)
8
, la Contraloría General de la
República (artículo 42 del Decreto 269 de 2000)
9
y la Registraduría
Nacional del Estado Civil (artículo 52 de la Ley 1350 de 2009)
10
, entre
otras.

Como se observa, ante la ausencia de una regla general en la Constitución
o en la propia ley, han sido normas legales particulares las que se han
encargado de disponer en cada caso en concreto que la edad de retiro
forzoso es causal de dejación del cargo en determinadas entidades del
Estado”.
(!)


3
Ll arLlculo 31 del uecreLo ley 2400 de 1968 esLablece que Lodo empleado que cumpla la edad de 63 anos
será reLlrado del servlclo y no podrá ser relnLegrado, con excepclón de los empleos conLemplados en el
lnclso 2 del arL. 29 del mlsmo uecreLo ley (se LraLa de algunos alLos cargos de la 8ama L[ecuLlva). La
senLencla C-331 de 1993 de la CorLe ConsLlLuclonal senaló que en el uecreLo en menclón ºse esLablecleron
las normas que regulaban la admlnlsLraclón del personal clvll que presLa sus servlclos en los empleos de la
8ama L[ecuLlva del Þoder Þubllco (.) sln comprender a oLro Llpo, clase o caLegorla de funclonarlos o
servldores publlcos, dlsLlnLa de la menclonada en el arLlculo 1°".
6
La Ley LsLaLuLarla de la AdmlnlsLraclón de !usLlcla, Ley 270 de1996, esLablece en el arLlculo 149, numeral 4,
que la cesaclón deflnlLlva de funclones se produce por º4. 8eLlro forzoso moLlvado por la edad". Asl mlsmo,
el arLlculo 204 dlce que hasLa LanLo se explda la ley ordlnarla que regule la maLerla respecLo de los
funclonarlos y empleados [udlclales, las slLuaclones laborales se reglrán de conformldad con el uecreLo ley
032 de 1987 y el uecreLo 1660 de 1978.
7
ConcepLo 1997 de 13 de mayo de 2010, de la Sala de ConsulLa y Servlclo Clvll del Conse[o de LsLado, se
reflrló a la edad de reLlro forzoso de los empleados del Congreso, ya sean de llbre nombramlenLo y
remoclón, provlslonalldad, carrera o elecclón y concluyó que los empleados del Congreso esLán lncluldos en
las dlsposlclones de la Ley 909 de 2004, que regula el empleo publlco.
8
Ll uecreLo ley 262 de 2000, que fl[a la esLrucLura y organlzaclón de la Þrocuradurla Ceneral de la naclón,
esLablece en el arLlculo 171 que la edad de reLlro forzoso de º1odo servldor de la Þrocuradurla Ceneral de la
naclón" es de 63 anos.
9
LxlsLe un error en el numero del uecreLo clLado en el concepLo del Conse[o de LsLado, no es el uecreLo 269
de 2000, que no Llene arLlculo 42, slno el uecreLo ley 268 de 2000, ºÞor el cual se dlcLan las normas del
reglmen especlal de la carrera admlnlsLraLlva de la ConLralorla Ceneral de la 8epubllca", en cuyo arLlculo 42,
numeral 3, se esLablece que el reLlro de los empleados de carrera se produce por edad de reLlro forzoso.
10
La Ley 1330 de 2009 reglamenLa la carrera admlnlsLraLlva especlal en la 8eglsLradurla naclonal del LsLado
Clvll. Ln el arLlculo 32, llLeral f), senala que el reLlro del servlclo de los servldores de carrera de la
8eglsLradurla, es la edad de reLlro forzoso.



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“Además, debe recordarse que las inhabilidades, incompatibilidades e
impedimentos en general, exigen consagración expresa y no pueden ser
interpretadas extensivamente
11
, lo que impide aplicaciones extensivas
como la que plantea la consulta.
(!)

“La Sala RESPONDE: “¿El artículo 31 del Decreto 2400 de 1968, que fija
en sesenta y cinco años la edad de retiro forzoso, es aplicable a los
miembros de dedicación exclusiva de la Junta Directiva del Banco de la
República?”

No. El artículo 31 del Decreto 2400 de 1968, que fija en sesenta y cinco
años la edad de retiro forzoso, no es aplicable a los miembros de
dedicación exclusiva de la Junta Directiva del Banco de la República”.

En esos términos, el artículo 1º del Decreto 2400 de 1968 señala claramente que
dichas disposiciones sólo se aplican a los empleos de la Rama Ejecutiva del
Poder Público, lo cual es concordante con el artículo 40 de la Ley 489 de 1998,
según el cual los demás organismos no previstos en el artículo 38 –entidades de
la rama ejecutiva- se sujetan a las disposiciones que para ellos establezcan las
leyes respectivas. Ahora bien, tampoco es aplicable este régimen al Contralor
General de la República por remisión del artículo 55
12
de la Ley 909 de 2004 –
Función Pública- en razón a que: 1. Esta ley no aplica para servidores públicos
sujetos a periodo y elegidos por corporaciones públicas como se deduce del tenor
de su artículo 1º. 2. La Contraloría General de la República no se encuentra
enlistada en el artículo 3º de la citada ley.

Tampoco puede decirse que la edad de retiro forzoso se aplica al Contralor
General de la República, al tenor de lo dispuesto por el decreto 1950 de 1973,
reglamentyario del Decreto 2400 de 1968, porque aquel decreto de 1973 se refiere
a los emplerados de la rama ejecutiva del poderr p´iiublico, y como quedó visto,
según la Carta Política de 1991, la Contraloría General de la república no es un

11
Conse[o de LsLado, Secclón 1ercera, SenLencla del 10 de febrero de 2011. Lxp. 1997-04683, CorLe
ConsLlLuclonal, SenLencla C-333 de 2009, Sala de ConsulLa y Servlclo Clvll, ConcepLo 2113 de 2012.
lgualmenLe, en relaclón con el carácLer resLrlcLlvo de los lmpedlmenLos, en la SenLencla C-811 de 2011, la
CorLe ConsLlLuclonal expresó que ºcon el fln de evlLar que el lmpedlmenLo se convlerLa en una forma de
evadlr el e[erclclo de la Larea esenclal del [uez, y en una llmlLaclón exceslva al derecho fundamenLal al
acceso a la admlnlsLraclón de [usLlcla (ArLlculo 228, C.Þ.), [urlsprudencla colncldenLe y consolldada de los
órganos de clerre de cada [urlsdlcclón, ha deLermlnado que los lmpedlmenLos Llenen un carácLer LaxaLlvo y
que su lnLerpreLaclón debe efecLuarse de forma resLrlnglda."
12
ArLlculo 33. 8eglmen de admlnlsLraclón de personal. Las normas de admlnlsLraclón de personal
conLempladas en la presenLe ley y en los uecreLos 2400 y 3074 de 1968 y demás normas que los
modlflquen, reglamenLen, susLlLuyan o adlclonen, se apllcarán a los empleados que presLen sus servlclos en
las enLldades a que se reflere el arLlculo 3¨ de la presenLe ley.



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ente que se encuentre inmerso en esa rama del poder público, pues se trata de un
organismo de control independiente. Véase al efecto el texto del artículo primero
del Decreto 1950, en donde en forma expresa precisa el ámbito de los
destinatarios de esa regulación:
“Artículo 1º.- El presente Decreto Nacional regula la administración del personal
civil que presta sus servicios en empleos de la rama ejecutiva del poder público en
lo nacional, con excepción del personal del ramo de la defensa. Los empleos
civiles de la rama ejecutiva integran el servicio civil de la república.” (El subrayado
es ajeno al texto)

5.- La edad de retiro forzoso no es una causal de inelegibilidad
Para el caso de que se entendiere, en contra de lo dicho en este concepto, que la
edad de retiro forzoso sería un argumento para no elegir, tampoco le asiste razón,
por las siguientes razones:
El régimen de ineligibilidad está conformado por la carencia de los requisitos o
exigencias legales para un determinado cargo, como la existencia de causales de
inhabilidad.
Desde el punto de vista jurídico se entiende la inhabilidad como una prohibición,
es decir como la imposibilidad de desempeñar un cargo por haber sido
funcionario o haber llevado a cabo determinadas actividades, en forma
precedente. Las inhabilidades, según lo expresó el Consejo de Estado
13
, se
refieren a aquellas circunstancias de tipo personal previas a la elección,
contempladas por la Constitución o la ley, que impiden que un ciudadano sea
elegido como congresista y cuya trasgresión genera la sanción de pérdida de
investidura. Poseen como finalidad fundamental mantener la moralidad,
idoneidad, probidad e imparcialidad de quienes van a ingresar a la función
pública. Mediante sentencia del 8 de febrero de 2011, el Consejo de Estado
recordó que
“!. las inhabilidades se erigen en circunstancias personales negativas o
situaciones prohibitivas preexistentes o sobrevenidas consagradas en la
Constitución Política y la ley para acceder o mantenerse en la función pública,
pues bien impiden el ingreso (elegibilidad), o para continuar en el cargo o emplear
personas que no reúnen las condiciones, calidades y cualidades de idoneidad o
moralidad para desarrollar determinadas actividades o adoptar ciertas decisiones.
Se encuentran establecidas con el fin de prevenir conductas indebidas que atenten

!"
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contra la moralidad, transparencia, eficiencia, eficacia, imparcialidad, igualdad,
dignidad y probidad en el servicio, y evitar el aprovechamiento de la función,
posición o poder para favorecer intereses propios o de terceros”.

Y en esta misma providencia, recordó que tanto inhabilidades como
incompatibilidades, por limitar la libertad y los derechos de las personas deben
tener un origen constitucional ó legal, “la tipificación de sus causas, vigencia,
naturaleza y efectos es rígida y taxativa; su aplicación es restrictiva, de manera
que excluye la analogía legis o iuris, excepto en lo favorable; están definidas en el
tiempo, salvo aquellas de carácter constitucional (verbi gratia arts. 179 No.1, 197 y
267 C.P.); y, además, hacen parte de un conjunto de disposiciones que integran
un régimen jurídico imperativo y de orden público, razón por la cual no son
disponibles ni pueden ser derogadas por acuerdo o convenio”
14
.

En el caso concreto, la única forma en que podría considerarse como un obstáculo
a la eligibilidad de un funcionario la llegada a la edad de retiro forzoso es, primero,
que la causal figure en forma expresa como limitante para el acceso al cargo y,
segundo, que la persona al momento de su elección o designación ya hubiere
arribado a la referida edad.

6.- Conclusión
Una búsqueda rigurosa de la normatividad aplicable a los servidores públicos de la
Contraloría General de la República y la jurisprudencia correspondiente
15
, permite
concluir que en la actualidad no existe una disposición constitucional o legal
expresa que consagre la edad de 65 años como causal de retiro forzoso de quien
ocupe el cargo de Contralor General.
Si bien el Decreto ley 267 de 2000, “Por el cual se dictan las normas del régimen
especial de la carrera administrativa de la Contraloría General de la República”, en
su artículo 42, numeral 5, establece como causal de retiro de los empleados de
carrera y de libre nombramiento y remoción la edad de retiro forzoso, lo cierto es
que tal supuesto de derecho no aplica al cargo de Contralor General de la
República en razón a que su denominación no corresponde ni a la de “funcionario
de carrera” ni a la de “funcionario de libre nombramiento y remoción”. Se reitera
que el artículo 5 de la Ley 909 de 2004 distingue de manera expresa los cargos de

14
Conse[o de LsLado, Sala de lo ConLencloso AdmlnlsLraLlvo, senLencla del 8 de febrero de 2011, exp.
00990-00 Þl, M.Þ. ura. 8uLh SLella Correa
13
Ley 27 de 1992, Ley 42 de 1993, Ley 443 de 1998, Ley 909 de 2004, uecreLo ley 268 de2000, senLenclas de
la CorLe ConsLlLuclonal C-392 de 1993, C-320 de 1994, C-1488 de 2000, C-898 de 2011, enLre oLras.



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carrera y libre nombramiento y remoción de los cargos de elección popular y de
periodo fijo.
Así, el cargo de Contralor General corresponde a empleo sujeto a período fijo, de
conformidad con el artículo 5 numeral 1º de la citada ley.
Como colorario de lo anterior, se reitera que el Decreto Ley 267 de 2000 no
dispone como causal de retiro para el cargo de Contralor General la edad de retiro
forzoso, como tampoco lo establece la Ley 909 de 2004, pues en términos del
artículo 42 literal g, dicha causal sólo está prevista para los cargos de carrera y
libre nombramiento y remoción
16
.
En consecuencia, sólo el legislador como se dijo en acápite inicial de este
concepto, tiene la competencia constitucional para fijar las reglas que rigen el
ejercicio de los cargos públicos (artículo 150-23 de la CP), de manera que
cualquier disposición en materia de causales de retiro del Contralor General de la
Nación debe ser expresa y de origen legal. Adicionalmente estas normas son de
orden pública y de interpretación restrictiva. Recuérdese que los impedimentos,
inhabilidades e incompatibilidades y/o prohibiciones o restricciones para ejercer
cargos públicos no pueden aplicarse por analogía.
Resulta también necesario advertir que el caso del Contralor General no es único
en el ordenamiento jurídico, pues tampoco opera la edad de retiro forzoso como
causal de dejación del cargo para los miembros de dedicación exclusiva del Banco
de la República, así como frente a funcionarios exceptuados expresamente por el
legislador como ocurre, por ejemplo, con los Ministros, Directores de
Departamentos Administrativos, Superintendentes y Directores o Gerentes de
establecimientos públicos, de manera que es potestativo del legislador establecer
excepciones sin que con ello se viole o vulnere el principio de igualdad, como al
efecto lo ha sostenido en reiteradas oportunidades la Corte Constitucional.
Finalmente, para la hipótesis de que se considerase que existe una edad de retiro
forzoso para el cargo de Contralor General de la República –que no existe como
quedó expresadsa en los párrafos anteriores-, esa circunstancia tampoco puede
considerarse como una razón de inelegibilidad, ni menos en una causal de nulidad
del acto de designación, porque ella no existe para el cargo de Contralor General
de la república y tampoco se ha configurado al momento de la elección.



16
ArLlculo 41 de la Ley 909 de 2004 ºCausales de reLlro del servlclo. Ll reLlro del servlclo de qulenes esLen
desempenando empleos de llbre nombramlenLo y remoclón y de carrera admlnlsLraLlva se produce en los
slgulenLes casos: (.) g) Þor edad de reLlro forzoso,".



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9
En los anteriores términos doy mi concepto,


JUAN CARLOS GALINDO VÁCHA


Bogotá, julio de 2014

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