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Resumen Derecho de los Contratos GeneracinUNS 1

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UNIDAD 1: NOCIN DE CONTRATO

Antecedentes histricos:
Antiguo derecho romano: se dieron 2 momentos:
1 momento: relevancia de la correlatividad de las obligaciones. El contrato obliga a ambas partes (elemento: voluntad
de las partes)
2 momento: se desdibuja la relevancia de la correlatividad: el contrato queda reservado a las convenciones reconocidas
como obligatorias por el derecho y que cuentan con una accin ante el incumplimiento (elemento: voluntad de las partes
+ cumplimiento de formalidades) Cules eran los contratos reconocidos por el derecho romano?
1) NEXUM: ceremonia formal, en la que se utilizaba una vara y una balanza, y q era celebrada ante el portabalanza
y 5 testigos. Para quedar obligado, el deudor deba decir una frmula solemne q daba poderes al acreedor en
caso de incumplimiento para someter al deudor a prisin, venderlo o matarlo.
2) SPONSIO: promesa verbal q consista en una pregunta del acreedor, seguida por una respuesta del deudor. Esta
promesa exiga el empleo de palabras solemnes
3) CONTRATO LITTERIS: anotacin de la deuda en el registro domstico (codex)
Institutas de Justiniano (reemplaza la regulacin q el antiguo derecho romano haca de los contratos)
- Distintas clases de contratos segn su perfeccionamiento:
1) Contrato verbis: quedaban concluidos verbalmente
2) Contrato litteris: quedaban concluidos por escrito
3) Contrato Re: quedaban concluidos con el consentimiento + entrega de la cosa
4) Contrato solo consensu: quedaban concluidos con el consentimiento
- Distintas clases de contratos segn la manera de interpretarlos:
1) De derecho escrito: en caso de controversia, el juez debe atenerse a la forma misma del contrato, no pudiendo
suavizar su sentencia por razones de justicia o equidad
2) De buena fe: se debe interpretar segn la equidad. Para dictar una sentencia justa, el juez puede interpretar la
voluntad de las partes
Tambin se aceptaban los contratos innominados q obligaban en tanto se da o se hace algo por una causa

Funcin econmica del contrato: el mercado es la expresin de una realidad fctica que es el intercambio de bienes
y servicios, que necesita constantemente de respuestas jurdicas, ya que el intercambio de bienes y servicios no se puede
articular si no es a travs del contrato.
En la actualidad se ha dado una pugna entre una mayor libertad o una mayor reglamentacin en el mercado. Por un
lado, los operadores econmicos pretenden que el mercado y los contratos queden librados totalmente al juego de la
oferta y la demanda. Pero por otro lado, por iniciativa de los estados, bajo el paraguas de derecho social y democrtico,
se crearon multitud de instrumentos jurdicos para una mayor proteccin de los consumidores. En realidad, fueron
surgiendo crecientes limitaciones al poder de contratar. Estas limitaciones se justificaban en nombre de las exigencias de
equidad y buena fe y eran adoptadas a favor de las partes consideradas vulnerables.
Esto pone en evidencia que en el centro de la relacin entre economa y derecho est la persona humana, ya que el
patrimonio no es un fin en si mismo, sino un instrumento al servicio de la persona.

Naturaleza jurdica del contrato: Art. 1137 CC: "Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre
una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus D". Sera convencin el "acuerdo de dos o ms personas
sobre un objeto de inters jurdico", y contrato, la convencin que tiene "por objeto crear o extinguir obligaciones"; de
manera que todo contrato sera una convencin, pero no toda convencin aunque tuviera efectos civiles sera un
contrato. Pero la definicin del CC presenta ciertos problemas:
a) En realidad no se trata de personas sino de partes: es posible que u n a parte est compuesta por varias personas
(como cuando varios condminos de una cosa la venden), o que una misma persona tenga el rol de dos partes (cuando
alguien celebra un contrato de locacin de cosas como apoderado del locador y del locatario).
b) Lo relevante no es la declaracin de voluntad comn, sino el consentimiento.
c) No se sabe el alcance de la expresin reglar D ni de qu derechos
1. Tesas ampla:
- alcance de reglar: crear, modificar, transferir o extinguir
- Derechos: cualquier clase de D patrimoniales (personales relacionan a una persona con una cosa-, reales facultad q
tiene una persona de obtener de una cosa propia o ajena todas o parte de las ventajas q esta es susceptible de
producir- o intelectuales facultad del autor de una obra cientfica literaria o artstica, para disponer de ella y explotarla
econmicamente por cualquier medio-)
2. Tesis restrictiva:
- alcance de reglar: crear
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- Derechos: obligaciones
3. Tesis intermedia
- alcance de reglar: crear, modificar, transferir o extinguir
- Derechos: obligaciones
Por lo antes dicho se puede definir al contrato como: Acto jurdico mediante el cual dos o ms partes manifiestan
su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones jurdicas patrimoniales
De ella resultan:
a) La causa fuente del contrato, que es un acto jurdico (acontecimiento susceptible de producir alguna adquisicin,
modificacin, transferencia o extincin de derechos)
b) El consentimiento determina el carcter bilateral de ese acto jurdico.
c) Segn los sujetos del contrato (que deben ser dos o ms partes), puede ser un acto jurdico bilateral o un acto jurdico
plurilateral.
d) La finalidad del contrato que siguiendo a la tesis amplia consiste en la creacin, la regulacin, la modificacin, la
transferencia o la extincin de relaciones jurdicas.
e) El objeto del contrato, esto es, las relaciones jurdicas patrimoniales (personales, reales e intelectuales). Quedan
excluidas las de ndole extrapatrimonial.

El contrato en el D contemporneo. (La crisis del principio de la autonoma de la voluntad. La libertad
contractual y sus lmites): Pilares del derecho clsico y su cambio en el derecho contemporneo (actual):
1) El consensualismo: el contrato queda formado desde que las partes manifiestan su consentimiento, es decir, por el
solo hecho de ponerse de acuerdo. Cambio en el derecho actual: se da un neoformalismo que busca proteger al
contratante tenido por dbil (el no estipulante)

2) La autonoma de la voluntad: "el consentimiento libre, prestado sin dolo, error ni violencia, y con las solemnidades
requeridas por la leyes, debe hacer irrevocables los contratos". La autonoma de la libertad se basa en:
1.- libertad de contratar (autodecisin): la persona puede elegir si contratar o no y con quin. Esta libertad es la regla y
la excepcin son los casos forzosos, por ejemplo la obligacin de pagar una obra pblica por parte de los vecinos que no
estn de acuerdo con ella, cuando la mayora de ellos decidi que se realizara
2.- libertad contractual (autorregulacin): los contratantes pueden negociar acerca del contenido del contrato, es decir,
se regula el contrato conforme al libre albedro. Esta libertad es la regla y las excepciones son 2: 1)el contrato normado
(el contrato est previamente estipulado por la ley, aunque rige la libertad de contratar); 2) clusulas prohibidas
3.- libertad para modificar el contrato
4.- libertad para extinguir el contrato
Tambin se ha limitado la autonoma de la voluntad, por las teoras del abuso del derecho, lesin y de la imprevisin
(incorporadas con la ley 17.711 de 1968).
Ante esta crisis, que implica una menor libertad en la autonoma de la voluntad, se presentan 2 posturas:
1.- postura favorable a la autonoma de la voluntad: sostiene que si bien no es absoluta (admiten ciertas limitaciones), es
la regla. Es decir, es la que sigue regulando la mayor cantidad de casos
2.- postura crtica a la autonoma de la voluntad: sostiene q esta debe ceder ante otras libertades ms esenciales

3) Fuerza obligatoria: (art. 1197 CC) los contratos obligan como la ley misma. Cambio en el derecho actual: se suele
proteger al contratante tenido por dbil (el no estipulante)

4) Efecto relativo del contrato: (art. 1195 CC) slo produce efectos entre las partes, sus herederos y sucesores y no
puede afectar a terceros, el lema era nadie puede estipular por otro. Cambio en el derecho actual: el art. 504 CC previ
q el contrato pudiera establecer alguna ventaja a favor de tercero

Convencin, contrato, pacto: En el D Romano la convencin, o pacto, implicaba el acuerdo de partes. Pero este
acuerdo no constitua por s solo un contrato, pues para que lo hubiera era menester el cumplimiento de formalidades, y
el otorgamiento de efecto obligatorio por el D. De all que la convencin fuera un gnero, y el contrato una especie (es
decir, el contrato es un tipo de convencin). Sin embargo, el art. 1197 CC refiere a "las convenciones hechas en los
contratos". Por lo tanto, considera al contrato como un gnero y a las convenciones y pactos como especie, ya q los
utiliza para referir a las clusulas incluidas en el contrato.

Contratos civiles y comerciales: Determinar si un contrato es civil o comercial es necesario para determinar la ley
aplicable y el juez competente. Pero existen contratos a los que se les puede aplicar una doble regulacin (civil o
comercial), en estos se entiende que se aplicar el Cd. Civil en lo relativo a la teora general y el Cd. de Comercio a los
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contratos especiales q este regula. Esto tiene como inconveniente que hay situaciones que estan reguladas por ambos
cdigos y dicen cosas diferentes, y esto desemboca en una afectacin a la seguridad jurdica. Algunos casos:
1) contrato padre-hijo bajo patria potestad (el CC no lo admite, mientras que el comercial s)
2) venta de cosas ajenas (el CC no lo admite, mientras que el comercial s)
3) retractacin (arrepentimiento) de un contrato con sea (el CC lo admite, mientras que el comercial no)
4) posibilidad de uso del dinero en depsito por parte del depositario (el CC lo admite, mientras que el comercial
no)

El proceso de unificacin legislativa: Con la expansin del comercio la divisin entre el D Civil y el D Comercial,
comenz a diluirse. Esto desemboc en la comercializacin del D Civil:
a) Fueron incorporados al CC los principios propios de los contratos comerciales: la doctrina de la apariencia, la
interpretacin conforme a la buena fe, la mora automtica, la clusula resolutoria tcita.
b) El concurso de los no comerciantes fue sometido a igual procedimiento que el aplicado a los comerciantes.
d de las cosas, la unificacin sustancial del Derecho Civil

Metodologa para el tratamiento de los contratos en el D comparado, en el Cd. Civil y en el de Comercio: El
contrato es un acto jurdico, pero no todo acto jurdico es un contrato: es un acto jurdico bilateral y patrimonial. En Arg.,
en una futura reforma ser integrado la teora de los actos jurdicos con la de los contratos, porque hay criterio favorable
para ello.

UNIDAD 2: CLASIFICAIN DE LOS CONTRATOS
UNIDAD 2
Clasificacin de los contratos: criterios de clasificacin (1138 a 1143 del CC)

Criterio explcito
Clasificacin Ejemplos Consideraciones
Unilaterales:
- Rigurosamente unilaterales: una
de las partes se obliga hacia la otra
sin que sta le quede obligada (se
generan obligaciones para una sola
de las partes).
- No rigurosamente unilaterales:
existen obligaciones de ambas
partes, pero falta la reciprocidad.











Bilaterales: las partes se obligan
recprocamente la una hacia la otra
- Contratos bilaterales imperfectos:
al momento de formarse el contrato
nacen obligaciones para una sola de
las partes, pero ulteriormente
surgen obligaciones para la otra

Ej.: donacin




Ej.: comodato, el
comodante esta obligado a
entregar la cosa, y el
comodatario, a restituirla,
pero cada una de estas
obligaciones no constituye
la contrapartida o
retribucin de la otra.






Ej.: compra-venta

Ej.: mandato gratuito:
obliga solamente al
mandatario, pero el
mandante puede quedar
obligado si el mandatario
- Este criterio implica distinguir el
sinalagma gentico (nacimiento del
contrato) del sinalagma funcional (durante
la vida del contrato, requiere la necesidad
q se mantenga el equilibrio del contrato).
Para saber si se trata de un contrato
bilateral o unilateral, hay que centrarse en
el sinalagma gentico.

- Cuando se habla del concepto de
unilateralidad o bilateralidad de los actos
jurdicos, no se alude a la misma
unilateralidad o bilateralidad de los
contratos. En los actos jurdicos la
clasificacin depende de si la
manifestacin de la voluntad es de una
sola parte o de ms partes (acuerdo de
voluntades). Desde la perspectiva de los
actos jurdicos, los contratos son siempre
actos jurdicos bilaterales. Cuando se
habla de la unilateralidad o bilateralidad
de los contratos, se alude a la sujecin de
la obligacin que se crea (si ambas
resultan obligadas o si slo una de ellas lo
resulta). Es decir q un contrato siendo
siempre un acto jurdico bilateral, puede
obligar a una sola parte (unilateral) o a
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(estos no son aceptados en nuestro
derecho)
sufre prdidas procedentes
de sus gestiones
ambas (bilateral).

- El distingo entre los contratos
unilaterales y los contratos bilaterales es
importante ya q los siguientes aspectos
solo se hacen exigibles si se trata de
contratos bilaterales:
1. Doble ejemplar
2. Mora recproca.
3. Excepcin de incumplimiento.
4. Excepcin de caducidad de plazo.
5. Suspensin del propio cumplimiento.
6. Clusula resolutoria.
7. Caso de imposibilidad de pago.
8. Teora de la imprevisin.
9. Teora de la lesin.
A ttulo oneroso: aquel por el cual
las ventajas que se procuran a una
de las partes no le son concedidas
por la otra sino por una prestacin
que ella le ha hecho o que se obliga
a hacerle. Es decir, ambas partes
reciben ventajas porque ambas
partes tienen a su cargo una
obligacin. En este caso, uno hace o
da para que el otro haga o d

A ttulo gratuito: aquel por el cual
una sola de las partes recibe una
ventaja sin necesidad de tener que
efectuar una prestacin. Uno hace o
da por liberalidad
Ej.: depsito oneroso,
mutuo oneroso (el
prestamista da dinero al
prestatario en razon de q
este le va a pagar
intereses), donacin
remuneratoria, etc.




Ej.: depsito gratuito,
mutuo gratuito, donacin
pura y simple, etc.
- ventaja: atribuciones que el contrato
asigna a las partes y constituye el motivo
de cada una de ellas para la realizacin del
acto

- Todo contrato bilateral es oneroso, en
cambio, los contratos unilaterales pueden
ser onerosos o gratuitos

- 1. Accin revocatoria. Cuando el
contrato es a ttulo oneroso la accin
revocatoria slo procede si el deudor acta
con intencin fraudulenta, y el adquirente
es cmplice en el fraude. Cuando es a
ttulo gratuito, basta con que el acreedor
haya sufrido perjuicio.
2. Los onerosos y con buena fe son
oponibles a 3 en caso de nulidad del ttulo
antecedente.
3. Heredero aparente. Los contratos de
disposicin de inmuebles celebrados por el
heredero aparente son vlidos respecto del
heredero verdadero cuando han sido
realizados a ttulo oneroso.
4. Slo est obligado por eviccin y por
vicios redhibitorios quien realiza una
enajenacin a ttulo oneroso.
5. Los contratos celebrados por
comerciantes se presumen onerosos
Conmutativos: los contratos a
ttulo oneroso son conmutativos
cuando las ventajas para todos los
contratantes son ciertas. Es decir,
aquellos en los cuales al celebrarlos
las partes conocen perfectamente
Ej.: compra-venta






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cuales son las obligaciones a su
cargo
Aleatorios: los contratos a ttulo
oneroso son aleatorios cuando las
ventajas o las prdidas, para uno de
los contratantes o para todos,
depende de un acontecimiento
incierto. Es decir, el alea (riesgo)
forma parte de la naturaleza del
contrato, por lo q hay una de las
partes que no conoce su obligacin


Ej.: el juego o la apuesta
Consensuales: quedan concluidos
para producir sus efectos propios
desde que las partes hubiesen
recprocamente manifestado su
consentimiento

Reales: quedan concluidos para
producir sus efectos propios desde
que una de las partes haya hecho a
la otra tradicin de la cosa sobre la
que versare el contrato (dattio rei:
entrega de la cosa).






Ej.: mutuo, comodato,
depsito
Los doctrinarios modernos que adoptan el
punto de vista consensualista, han abolido
la clasificacin porque consideran que
todos se concluyen para producir sus
efectos propios desde la manifestacin del
consentimiento, salvo cuando deba ser
cumplida previamente una solemnidad, o
cuando las partes o una disposicin legal
postergan sus efectos hasta la entrega de la
cosa debida.

Nominados: la ley los designa bajo
una denominacin especial (cdigo
o cualquier ley posterior)

Innominados: la ley no los designa
bajo una denominacin especial,
porque plura sunt negocia quam
vocabula (son ms los negocios que
las palabras)
Ej.: Compraventa,
Arrendamientos



Los doctrinarios lo denominan tpicos o
atpicos. La tipicidad es una caracterstica
temporal y espacial: lo tpico hace algunos
aos puede no serlo ahora y volver a ser
acogido por el ordenamiento jurdico con
posterioridad, y lo q es tpico en un pas
puede no serlo en otro. Los contratos
atpicos se clasifican en:
Atpicos puros (sui generis): no coincide
con ninguno de los contratos regulados

Atpico complejo: mezcla elementos
nuevos con elementos conocidos
- combinado: uno de los contratantes se
obliga a varias prestaciones principales
q corresponden a distintos tipos de
contratos, mientras q el otro se obliga a
una prestacin unitaria
- atpico de doble tipo: comprende a dos
figuras tpicas distintas
- mixto en sentido estricto: hay algn
elemento que corresponde a un
contrato de otro tipo

- Actualmente los C innominados obligan
igual q los nominados. La importancia
actual de la distincin es q si las partes
celebran un contrato tpico, le es aplicable
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la legislacin supletoria.
En cambio si el contrato es atpico, no hay
legislacin supletoria q lo regule.

Clasificacin implcita
No formales: la celebracin es ajena a toda formalidad

Formales: la celebracin requiere el cumplimiento de alguna formalidad, conforme a la ley o a la voluntad de
las partes. Cuando el cumplimiento de la formalidad solemne es exigido bajo sancin de nulidad, los contratos
son formales de solemnidad absoluta, y no quedan concluidos como tales hasta que no este cumplida la
formalidad prevista. Cuando el cumplimiento de la formalidad solemne no es exigido bajo sancin de nulidad,
los contratos son formales de solemnidad relativa
De ejecucin inmediata: la ejecucin no esta sometida a modalidad alguna que la demore, pues la obligacin
es pura y simple. Es decir, su ejecucin se lleva a cabo ya

De ejecucin diferida: un plazo suspensivo o una condicin suspensiva postergan la exigibilidad de la
obligacin. Es decir, su ejecucin se lleva a cabo despus.
De ejecucin instantnea (nica): la ejecucin se da en un solo acto. Es decir,
debe ser llevada a cabo en un solo momento

De ejecucin permanente (de duracin): la ejecucin perdura en el tiempo. Es
decir, debe ser llevada a cabo durante un cierto tiempo. Puede ser continuada
(cuando la ejecucin se realiza ininterrumpidamente) o peridica (cuando la
ejecucin se realiza en tiempos separados entre si)




Ej.: obligacin del
depositario de guardar la cosa
(continuada)
Ej.: la locacin de cosas, en
donde el inquilino debe pagar
un alquiler peridicamente
(peridica)
Causados: la carencia, ilicitud o falsedad de la causa, determina que sean invlidos
Abstractos: esas circunstancias no juegan ningn papel cuando el acreedor pretende el cumplimiento, sin
perjuicio de que puedan tener relevancia ulterior.
Formal: solo son formales los contratos solemnes
No formal: la forma es libre, pues la ley no impone ninguna solemnidad (pueden ser de solemnidad absoluta o
relativa)
Discrecional: aquel en q las partes pueden cada una aportar sus intereses para incurrirlos en el contrato
De adhesin: una parte predispone las clusulas del contrato y la otra parte lo nico q puede hacer es adherirse
Individual: cada parte esta compuesta por una sola persona fsica o jurdica
Colectivo: cada parte esta compuesta por muchas personas fsicas o jurdicas
Funcionales: segn la funcin econmica
Mediante el contrato, los intereses de las partes se combinan
de manera que cada cual halle su satisfaccin (utilidad). Se
clasifican en:
- De cambio: sirven para favorecer la circulacin de bienes o
servicios. Pueden ser realizados a titulo gratuito u oneroso. A
titulo oneroso se subclasifican:
- para recibir una cosa: una parte se obliga a dar una cosa, y
la otra a pagar un precio o entregar otra cosa
- para recibir un servicio: una parte se obliga a hacer una
cosa determinada y la otra se obliga a pagar un precio
como contraprestacin
- De colaboracin: una de las partes realiza una actividad en











Ej.: mandato, donde el mandante debe dar
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concurso con la actividad de la contraparte.

- De custodia


- De garanta


- De prevencin del riesgo
- De previsin para la solucin de controversias
instrucciones y el concedente debe dar bienes
y directivas (de colaboracin)
Ej.: Deposito: el depositario se obliga a
guardar una cosa poniendo el mismo cuidado
q si fueran propias
Ej.: Fianza: busca asegurar el cumplimiento
de un contrato con el patrimonio de un
codeudor
Ej.: Seguro
Ej.: Transaccin (acto jurdico bilateral por el
cual las partes, haciendo concesiones
recprocas, extinguen obligaciones litigiosas o
dudosas)

Elementos de los contratos
En cuanto a esto pueden verse 2 momentos en su concepcin:
Concepcin tradicional: distingue elementos esenciales, naturales y accidentales de los contratos
Esenciales: son indispensables para la existencia del contrato. Se clasifican en esenciales generales (todos los
contratos tienen q tener sujeto, objeto y causa) y especiales (dependen de cada contrato en particular; por ej.: en
la compra-venta el precio).
Naturales: los q ordinariamente se encuentran en el contrato, porque estn previstos por la ley supletoria, por lo
cual pueden ser excluidos por clusula expresa de los contratantes
Accidentales: los que normalmente no corresponden a un contrato, pero que pueden ser agregados por los
contratantes.

Concepcin moderna: distingue entre presupuestos, elementos y circunstancias del contrato
Presupuestos: son requisitos extrnsecos al contrato, pero que determinan su eficacia. Generalmente se entiende
que son la voluntad jurdica, la capacidad, la aptitud del objeto y la legitimacin
Elementos: son requisitos intrnsecos, constitutivos del contrato, son sus clusulas. Hay clusulas esenciales
(sujetos, objeto, causa-fin y en algunos casos la forma esencial), naturales (como la garanta por eviccin en la
compraventa) y accidentales (cualesquiera que convengan las partes, en subsidio de la ley supletoria o en
sentido contrario a lo que ella dispone).
Circunstancias: son extrnsecas y tienen relevancia durante su formacin del contrato y en el curso de su
ejecucin. Refiere al lugar, tiempo, circunstancias econmicas que rodean al contrato e inciden por ejemplo, al
momento de interpretarlo.



UNIDAD 3: FORMACIN DEL CONTRATO

El consentimiento: Consentir (del latn cum y sentir) es sentir, pensar, opinar, en comn. El contrato nace del
consentimiento de las partes, formado por la oferta y la aceptacin; este sustantivo aparece en Gayo y Justiniano.

Naturaleza jurdica: Si bien hay distintas teoras (algunos lo entienden como un acto bilateral, como un encuentro de
declaraciones unilaterales o como un acto unilateral) desde que el contrato es una "declaracin de voluntad comn", Art.
1137 CC, va de suyo que el consentimiento es el contrato. Ello no obsta a que el consentimiento resulte del encuentro de
las voluntades unilaterales de quien oferta y de quien acepta; pero slo cuando se produce el encuentro unnime de
ambas hay consentimiento, pues "la voluntad de una persona" no es suficiente a ese efecto (art. 946).

La manifestacin de voluntad: El acto jurdico precisa de "un hecho exterior por el cual la voluntad se manifieste"
(art. 913, CC). Distintos tipos de manifestacin de la voluntad:
1) Directa: tiende a hacer conocer la voluntad interna de una manera precisa y determinada. Puede ser expresada:
Verbalmente; Por escrito;Por signos inequvocos; An por el silencio. La manifestacin directa de la voluntad puede
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derivar de un comportamiento declarativo (lenguaje simblico) o de un comportamiento no declarativo (actos de
ejecucin)

2) Indirecta: La voluntad negocial slo se induce de cierta conducta q permite conocer con certidumbre la existencia de
la voluntad. Se da cuando "una de las partes hiciere lo que no hubiera hecho, o no hiciere lo que hubiera hecho si su
intencin fuese no aceptar la propuesta u oferta". La manifestacin indirecta est excluida en los siguientes casos:
1. Cuando la ley exige una manifestacin expresa: por ej., Art. 1543 CC (el locador debe autorizar "por escrito" la
realizacin de mejoras por parte del inquilino para que deba soportar su costo.
2. Cuando hay una declaracin expresa.
3. Cuando las partes han establecido la necesidad de llenar algunas formalidades para que la convencin sea obligatoria.
4. Cuando la necesidad de llenar algunas formalidades para que la convencin sea obligatoria resulta de circunstancias
particulares (art. 1394, CC).

3) El silencio: Consiste en la ausencia de todo comportamiento, es decir, no slo en abstenerse de pronunciar o de
escribir palabras, sino tambin de realizar actos, signos o conductas. En principio, no implica manifestacin de voluntad
(art. 919, CC) pero hay excepciones:
a) Implica manifestacin directa: 1. Si se ha previsto que el silencio expresa conformidad en un caso dado (Art.
919 CC.). 2. Cuando, segn los usos y costumbres observados entre personas que mantienen relaciones de negocios, el
silencio expresa conformidad.
b) Adems, es un modo de manifestacin indirecta de la voluntad, siempre que, en los trminos del artculo 918
del Cdigo Civil, permita "conocer con certidumbre la existencia de la voluntad".

Discordancia entre la voluntad real y la declarada, teoras y solucin legal:
2 teoras:
1) T. Subjetiva: da preeminencia a la voluntad real: qu QUISO el agente? (intencin)
2) T. Objetiva: da preeminencia a la voluntad declarada: qu EXPRES el agente? (declaracin)
Cdigo civil:
- antes de la ley 17.711 solo rega art. 533 toma en cuenta lo que las partes verosilmente quisieron o entendieron,
obrando con cuidado y precisin (art. 1198)
- ley 17.711 dio virtualidades (efectos) a la apariencia, a lo que se exterioriza
Solucin legal: es posible afirmar que ni la intencin subordina totalmente a la declaracin, ni la declaracin subordina
totalmente a la intencin: lo que un contratante conoce es la declaracin del otro, pero para poder aferrarse a ella, son
necesarias 2 cosas: 1) q no haya conocido ni podido conocer la voluntad real (intencin) del otro contratante; 2) que una
persona sensata colocada en su situacin la hubiera tenido como verdadera

Los trminos del consentimiento:
a) La oferta. Concepto y naturaleza jurdica. Valor jurdico. Modificacin. Modalidades de la oferta. La oferta
es un acto jurdico unilateral y recepticio que tiene por finalidad la formacin de un contrato.
1. Acto jurdico unilateral (depende de la sola voluntad del oferente)
2. Recepticio (se oferta a alguien, para que tome conocimiento de la propuesta y, en su caso, sea aceptante)
3. Con una finalidad especial q es la formacin del contrato, con el consiguiente carcter vinculante (esto lo diferencia de
las tratativas previas)

Requisitos:
1) Carcter vinculante: implica la intencin de obligarse del oferente. No lo tienen las declaraciones hechas sin dicha
intencin, como por ejemplo la oferta en broma o a fin de ensear; etc.

2) Completvidad o autosuficiencia. La oferta debe recaer sobre un contrato especial, con todos los antecedentes
constitutivos de los contratos. El mximo de completvidad se presenta cuando el contenido de la proposicin permite al
destinatario contestar con un simple si. Se puede considerar completa a la oferta que carece de alguna cuestin
accesoria, lo cual depende de las circunstancias del caso.

3) Destinatario determinado. Art. 1148: exige que la oferta sea hecha "a persona o personas determinadas". La doctrina
se encuentra dividida, algunos entienden que se alude a la persona determinable y otros a la persona determinada (Art.
454 Cd. Com.: "las ofertas indeterminadas hechas en un prospecto o en una circular no obligan al que las ha hecho)

Vigencia: El CC distingue tres tipos de oferta:
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1) Oferta simple. La oferta simple es esencialmente retractable, y a ella se refiere la primera parte del Art. 1150. El
oferente no tiene deber alguno de mantenerla mientras la otra parte no haya expedido su aceptacin.

2) Oferta a trmino. Cuando emite una oferta a trmino, el oferente se obliga a mantenerla "hasta una poca
determinada". Implica una restriccin temporal a la facultad de retractarse de que dispone el oferente, y la justificacin
de esa obligacin ha sido encontrada por la doctrina en la voluntad unilateral de dicho oferente, que se obliga a no retirar
la oferta (obligacin de no hacer). Los plazos de vigencia de la oferta se computan a partir de su recepcin.

3) Oferta irrevocable. Si el oferente ha "renunciado a la facultad de retirarla (retractarse)"; el contrato queda concluido
con la aceptacin, y la obligacin de mantener la oferta se transmite a los herederos del oferente. Como la irrevocabilidad
no puede ser perpetua cabe la fijacin judicial de un plazo, porque una clusula de irrevocabilidad perpetua sera nula
por contrariar la libertad de las acciones.
1. oferta pura y simple entre presentes (la oferta no est sujeta a ningn plazo): pierde vigencia si no es aceptada de
inmediato.
2. oferta pura y simple entre ausentes (el cdigo no lo regula y se resuelve conforme a la buena fe y a la costumbre):
pierde vigencia cuando transcurre el tiempo razonablemente necesario para recibir la aceptacin (teniendo en cuenta las
circunstancias del caso y el medio de comunicacin utilizado al emitir la oferta)
3. oferta al pblico: pierde vigencia no bien recibe la primera aceptacin, a menos que de oferta estipule lo contrario.
4. oferta al pblico sujeta a condicin (temporal: hasta tal da o material mil unidades en stock): pierde vigencia
cuando la condicin se cumple
5. subastas: pierde vigencia si es superada por otra, o si la adjudicacin no se produce.

Retractacin: Hay retractacin de la oferta cuando el oferente la retira o revoca; el CC (art. 1150) le confiere la facultad
de retirar su oferta simple en tanto no haya sido aceptada, ya que si el proponente perdiese su facultad de revocacin,
su libertad de actuar se vera gravemente comprometida frente al destinatario que mantiene su libertad de decisin. La
retractacin de la oferta se consuma cuando es expedida a la otra parte, pues un acto que tiende a destruir la eficacia de
otro, debe tener por lo menos la misma exterioridad del primero. Si la retractacin de la oferta es expedida despus de
que el destinatario de la oferta haya expedido su aceptacin, es inidnea. Si la retractacin de la oferta es enviada antes
de que el destinatario de la oferta haya expedido su aceptacin, pero es recibida por el aceptante luego de haber
despachado su aceptacin, se aplica el Art. 1156 CC Civil, que responsabiliza al oferente.

Caducidad: Art. 1156: muerte o la incapacidad sobrevinientes del oferente o del aceptante, las que slo tienen
incidencia en los contratos que no se forman instantneamente. La muerte o incapacidad del oferente, antes de que
tome conocimiento de la aceptacin deja sin efecto alguno a la oferta. La muerte o incapacidad del aceptante, antes d
que expida su aceptacin deja sin efecto alguno a la oferta
Diferencias entre caducidad y retractacin de la oferta:
- la caducidad opera de pleno derecho; la retractacin exige una declaracin del retractante
- la caducidad acta hasta que el oferente tenga conocimiento de la aceptacin; la retractacin slo es til hasta que la
aceptacin haya sido enviada al oferente.

b) La aceptacin. Concepto y naturaleza jurdica: Actoo unilateral, por lo comn recepticio, congruente con la
oferta, y que culmina la formacin del contrato:
1. Unilateral. La aceptacin es unilateral porque depende de la voluntad del aceptante.

2. Recepticia. Cuando debe ser dirigida al oferente. Pero no lo es cuando resulta, no ya de declaraciones del aceptante,
sino de sus actos de ejecucin.

3. Congruente con la oferta. Cualquier modificacin que se hiciere en la oferta al aceptarla importar la propuesta de un
nuevo contrato. Ello es as aunque la oferta se refiera tambin a cuestiones secundarias. Se trata de la denominada
contraoferta, mediante la cual el destinatario que no acepta la oferta pasa a ser oferente de un nuevo contrato.

4. Culmina la formacin del contrato. Porque se llega al consentimiento mediante la oferta y la aceptacin.

5. Obliga, en su caso, a cumplir la contraprestacin. el aceptante debe cumplir toda obligacin que pueda resultarle a
consecuencia del contrato celebrado.

Sistemas de aceptacin:
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1) Sistema de la declaracin. Considera concluido el contrato con la aceptacin de la oferta, sin que sea necesaria
ninguna exteriorizacin de la voluntad. Ej.: carta escrita

2) Sistema de la expedicin. Exige que la aceptacin de la oferta sea enviada por el aceptante al oferente. Ej.: carta
escrita y enviada

3) Sistema de la recepcin. Agrega otro requisito: que la aceptacin sea recibida por el oferente. Pero no exige que tal
aceptacin llegue efectivamente a conocimiento de ste, lo cual puede no ocurrir por ejemplo porque no haya abierto
la correspondencia recibida entre la cual est dicha aceptacin. Ej.: carta escrita, enviada y recibida

4) Sistema de la informacin. Requiere que la aceptacin llegue efectivamente a conocimiento del oferente. Ej.: carta
escrita, enviada, recibida y leda

- Criterio del CC sobre sistemas de aceptacin: (se basa en art.1149, 1150, 1154 y 1155) Como regla se aplica el sistema
de la expedicin (limita la facultad de la retractacin por parte del oferente y en los casos de muerte o incapacidad del
aceptante) y como excepcin el sistema de la informacin. Constituyen excepciones estos 2 casos:
1.- muerte o incapacidad del oferente, antes de que tome conocimiento de la aceptacin
2.- cuando el aceptante de la oferta retracta su aceptacin (es vlido siempre que sea antes de q la aceptacin llegue a
conocimiento del oferente)

Requisitos:
a) Lisa y llana. No puede modificar los trminos de la oferta. La aceptacin slo puede limitarse a admitir los trminos de
la oferta, que resulta la expresin inmediatamente anterior.

b) Oportuna. Tiene que producirse durante la vigencia de la oferta. La aceptacin tarda, aun siendo lisa y llana, es
considerada como una nueva oferta del aceptante.

c) Formal. Si el oferente, al hacer la oferta, establece la forma en la que habra de ser hecha la aceptacin.

Teora de la puntualizacin: En el iter formativo del contrato es frecuente que las partes vayan llegando a acuerdos
parciales. La realidad negocial impone que les sean asignados efectos jurdicos cuando los contratos son celebrados paso
a paso. La teora de la puntualizacin, dispone que en tal situacin, el acuerdo se tiene por celebrado, y el juez provee
los puntos secundarios "teniendo en cuenta la naturaleza del negocio. Los acuerdos parciales estn sujetos a estos
criterios: a) slo concluyen el contrato cuando todas las partes expresan consentimiento sobre el objeto, la causa y los
elementos esenciales particulares; b) la extensin de una minuta respecto de alguno de esos elementos, o de otros no
esenciales, es irrelevante; y c) en la duda debe estarse en contra de la existencia del contrato.

Conclusin del contrato entre presentes y entre ausentes: Si de algo debe hablarse es, ms que de contratos
entre presentes, de declaraciones entre presentes y entre ausentes, y tanto en la apreciacin de la distancia geogrfica
como en la temporal, lo que interesa no es la distancia fsica sino la jurdica. En efecto: dos personas distantes entre s,
pero comunicadas telefnicamente, emiten declaraciones que jurdicamente deben ser consideradas entre personas
presentes, aunque, si se hallan en distintas jurisdicciones, pueden suscitarse problemas propios del Derecho internacional
privado que hacen aplicables las reglas relativas a la concertacin entre ausentes.

Condiciones contractuales generales: Concepto: son las clusulas predispuestas por alguna de las partes, con
alcance general, incluidas en e instrumento del contrato o en otro separado.
Para que puedan obligar a la otra parte debe ser:
- celebradas por escrito
- redactadas de manera clara, completa y fcilmente legible
- asequibles al no prediponente
Interpretacin: se deben interpretar en sentido favorable al no predisponente, por lo tanto:
- dudas sobre la existencia de una obligacin del no predisponente: liberacin
- dudas sobre el alcance de la obligacin del no predisponente: se opta por la menos gravosa
Excepciones: no pueden ser clusulas predispuestas (no rigen en los contratos de adhesin)
- clusulas q desnaturalizan la obligacin
- clusulas q limitan la responsabilidad del predisponente en caso de dao al proyecto de vida o un dao patrimonial
- clusula q fija intereses excesivos
- clusula q restringe derechos del no predisponente
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- clusula q amplia derechos del predisponente

Clusulas abusivas: Estas clusulas no producen efectos jurdicos. Son casos de ellas:
Clusula mbito de aplicacin (materia a la que refiere)
Limitativas de la responsabilidad establecida por ley - hotelera
- transporte terrestre, areo o por agua
- ruina de obras
- infortunios laborales
Reduccin del plazo legal de prescripcin - seguro
- transporte terrestre
Que libren el reajuste del precio a la voluntad del
propietario, vendedor, constructor o tercero+



Contratos por adhesin: Se denomina contrato celebrado por adhesin al contrato predispuesto en que la parte no
predisponente ha estado obligada a declarar su aceptacin. En el contrato predispuesto el oferente tiene un plan de
contratacin, en tanto la adhesin es un modo de aceptar la propuesta; aquello es objetivo, y esto subjetivo. La
celebracin por adhesin, consiguientemente, suele darse en la contratacin masiva, pero no est excluida en la
contratacin singular del oferente con el aceptante del caso. En los contratos por adhesin slo subsisten la igualdad y la
libertad jurdicas, pues la igualdad y la libertad econmicas estn desequilibradas. Una de las partes establece los
trminos del contrato, fija todas sus clusulas, y a la otra slo le queda la alternativa de aceptar o no aceptar, de
adherirse o no a la oferta y, en ocasiones, de rechazarla. La libertad contractual del adherente se limita a la facultad de
contratar o no contratar, pero ni siquiera sta existe cuando se trata de bienes imprescindibles que son ofrecidos en el
mercado nicamente mediante contratos por adhesin. La facultad de concertar las clusulas del contrato desaparece en
lo absoluto. Ello determina la necesidad de examinar si, frente a tan residual expresin del consentimiento, en realidad
han existido vicios invalidantes o, cuando menos, una conducta abusiva de quien impone las clusulas contractuales.

Autocontrato: Una parte puede celebrar un contrato en representacin de 2 o ms partes (doble representacin); o
actuando por s, y en representacin de otra parte. Se trata del autocontrato. La bilateralidad del contrato no est
afectada. Por aplicacin de la teora de la representacin, el nico celebrante acta: 1. En nombre de 3,
representndolos, o 2. Por s y representando a un 3. Tal se da, por ej., cuando una misma persona es apoderada del
vendedor y del comprador de una cosa, y celebra la compraventa ejerciendo sus poderes de representacin de ellas; o
compra para s, con autorizacin del mandante, una cosa que ste le encarg vender (art. 1918.). Los Art. 1359 y 1361
ph a los padres, los tutores y los curadores, comprar bs de sus representados, o venderles bs suyos. Los Art. 1918 y
1919 ph al mandatario comprar las cosas que el mandante le orden vender, o vender cosas suyas al mandante que le
orden comprar, as como tomar prestado para s dinero que el mandante le dio para prestar. Los Art. 262 y 263 Cd.
Com. ph al comisionista adquirir para s cosas cuya venta le ha sido encargada por el comitente, y comprar para el
comitente cosas suyas o ajenas que tiene en su poder. Todas estas normas en realidad asumen la posibilidad del
autocontrato: ste puede ser celebrado en los casos en que no est ph.

Los servicios profesionales y el consentimiento informado: En los servicios profesionales mdicos entran en
conflicto 2 principios: el de maximizacin de la salud y le de autonoma de la voluntad. Cuando alguien se somete a un
tratamiento se cuestiona hasta que punto dicha persona puede disponer libremente de su cuerpo. El profesional mdico,
en principio, debe obtener un consentimiento en funcin de la informacin previamente brindada por el profesional. Esto
no se aplica en el caso de personas accidentadas, incapacitadas (debe darlo el representante), etc.

Los vicios del consentimiento: Art. 1157 y 1158 aluden a "vicios del consentimiento", y consideran tales al dolo,
violencia, simulacin o fraude. No hay tales: La teora general del acto jurdico con relacin a los vicios de la voluntad el
error, dolo y violencia, as como respecto de los vicios propios del acto jurdico la simulacin, fraude y lesin, es
aplicable a los contratos. Yerra el CC, en consecuencia, cuando considera vicios del consentimiento a vicios de la
voluntad, que derivan de una equivocada apreciacin (error, dolo), o de un avasallamiento de la libertad (violencia); o
cuando tambin involucra como vicios del consentimiento a fallas propias del acto jurdico, que son las derivadas del
ocultamiento de la realidad (simulacin), de un acto hecho a espaldas del acreedor pero en su perjuicio (fraude), o del
aprovechamiento indebido por una parte a expensas de la otra (lesin). Adems, la previsin del Art. 1158, que niega
accin al autor de la simulacin, es inexacta, en atencin a las reglas que el mismo CC establece en los Art. 959 y 960.

Los vicios de los actos jurdicos:
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1) La simulacin. Tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el
acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o
transmiten D a personas interpuestas, que no son aqullas para quienes en realidad se constituyen o transmiten (art.
955, CC). La simulacin es absoluta cuando se celebra un acto jurdico que nada tiene de real, y relativa cuando se
emplea para dar a un acto jurdico una apariencia que oculta su verdadero carcter (art. 956). La simulacin no es
reprobada por la ley cuando a nadie perjudica ni tiene un fin ilcito (art. 957); se trata de la simulacin lcita, que no da
lugar a accin alguna (art. 958). En cambio, la simulacin es ilcita cuando se viola la ley o se perjudica a un 3. Cuando
la simulacin es lcita, nada obsta al ejercicio la accin entre las partes. Si la simulacin es ilcita, no hay, en principio,
accin entre partes. Sin embargo, se la admite cuando el accionante quiere dejar sin efecto el acto simulado, vale decir,
desmantelar ese acto perjudicial para los 3 o violatorio de la ley; no, por cierto, cuando a travs de esta accin se
viniera a consolidar la maniobra consumada. El contradocumento es un acto destinado a quedar secreto, que modifica las
disposiciones de un acto ostensible. Se admite la accin de simulacin entre partes aunque no exista contradocumento
slo "si mediaran circunstancias que hagan inequvoca la existencia de la simulacin". Para poder hacerlo valer, el
contradocumento no ha de contener "algo vs. las leyes, o D de un 3". Cuando el acto simulado fue otorgado por
instrumento pblico, "el contradocumento privado no tendr ningn efecto contra los sucesores a ttulo singular, ni
tampoco lo tendr la contraescritura pblica, si su contenido no est anotado en la escritura matriz, y en la copia por la
cual hubiese obrado el 3". La autenticidad de que goza el instrumento pblico no significa su sinceridad y, por ello, es
posible descubrir el acto real que encubre. Este acto real puede surgir de contradocumento pblico o privado, pero los 3
tienen derecho a atenerse a lo que surja del instrumento pblico, salvo que, por constar el contradocumento en la
escritura matriz de aqul y en el testimonio tenido a la vista por los 3, hayan tenido la posibilidad de conocer la realidad
del acto de las partes. Los 3 no necesitan del contradocumento, pues no les es dable conseguir u n instrumento
destinado a permanecer en reserva. La prueba ms idnea y frecuente en la accin planteada por 3 es la de
presunciones, que producirn conviccin al juez segn su nmero, precisin, gravedad y concordancia. La declaracin
judicial de simulacin obliga, entre partes, a restituir el bs adquirido en funcin del ttulo aparente. Si la simulacin es
relativa, subsiste en plena eficacia el acto real que estaba oculto por el acto aparente. El 3 subadquirente de buena fe y
a ttulo oneroso no es afectado por la declaracin judicial de simulacin del acto que confiri ttulo aparente a aqul de
quien adquiri el bien. Pero la accin prospera contra el 3 que obtuvo el bien a ttulo gratuito.

2) Fraude: El acto fraudulento respecto del acreedor es practicado a espaldas de la vctima, que no interviene en el acto
aunque sufre sus consecuencias. Art. 961: "todo acreedor quirografario puede demandar la revocacin de los actos
celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude de sus derechos". De ese modo concede al acreedor, respecto del
contrato celebrado por su deudor que sea fraudulento. La accin procede contra "todo acto fraudulento en perjuicio de
los acreedores" y compete a los acreedores: 1. Quirografarios; 2. Con privilegio general; 3. Con privilegio especial
"cuando les quede un saldo impago"; y 4. A plazo y sujetos a condicin "si demuestran un inters legtimo". Art. 962:
"Para ejercer esta accin es preciso: 1) Deudor en estado de insolvencia. 2) Que el perjuicio de los acreedores resulte del
acto mismo del deudor, o que antes ya se hallase insolvente; 3) Que el crdito, en virtud del cual se intenta accin, sea
de una fecha anterior al acto del deudor". En los contratos a ttulo oneroso hay dos requisitos especiales: 1) La intencin
fraudulenta del deudor, 2) La complicidad en el fraude del adquirente, que se presume si ste conoca el estado de
insolvencia del deudor. El contrato revocable es inoponible, porque se mantiene su validez entre las partes, pero es
ineficaz en relacin a los 3 que plantean la accin.

3) Lesin: Como emanacin del dogma de la autonoma de la voluntad, se consider que todo lo libremente querido es
obligatorio, de modo que no haba lugar a la revisin de los actos jurdicos en los cuales una de las partes, explotando
una circunstancia desfavorable de la otra, obtuviera una ventaja desproporcionada e injustificada. Por eso, en la nota al
Art. 943 se lee que "dejaramos de ser responsables de nuestras acciones si la ley nos permitiera enmendar todos
nuestros errores o imprudencias. El consentimiento libre, prestado sin dolo, error ni violencia y con las solemnidades
requeridas por las leyes, debe hacer irrevocables los contratos". La ley 17.711 agreg al Art. 954: "Tambin podr
demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una de las partes, explotando la necesidad,
ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada
y sin justificacin. Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable desproporcin de
las prestaciones. Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin deber subsistir en el
momento de la demanda. Slo el lesionado o sus herederos podrn ejercer la accin cuya prescripcin se operar a los
cinco aos de otorgado el acto. El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del
convenio, pero la primera de estas acciones se transformar en accin de reajuste si ste fuere ofrecido por el
demandado al contestar la demanda".
a) Requisito objetivo. Se trata de la existencia, a favor de una de las partes, de una ventaja patrimonial evidentemente
desproporcionada y sin justificacin. Para establecer la desproporcin los clculos deben ser hechos segn valores al
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tiempo del acto, pero aqulla "deber subsistir en el momento de la demanda". De tal manera se excluye la idea de
lesin cuando un acto desproporcionado al tiempo de ser celebrado, luego resulta equilibrado.

b) Requisitos subjetivos: 1. La vctima ha de haberse encontrado en circunstancias de "necesidad (carencia de algo
imprescindible), ligereza (disminucin mental) o inexperiencia (falta del conocimiento debido de un Edo de cosas)". 2. El
lesionante, debe haber aprovechado tal situacin de la vctima. 3. La ley presume la "explotacin en caso de notable
desproporcin de las prestaciones".

c) Efectos. La vctima tiene D a: 1. Demandar la nulidad del contrato. Pero el aprovechador puede ofrecer un reajuste de
las prestaciones, restableciendo el equilibrio. 2. Demandar directamente el reajuste del acto (solo la correccin de la
ventaja patrimonial lesiva). El plazo de prescripciones de "5 aos de otorgado el acto".

Negocios preliminares: El contrato preliminar es "un contrato comn", que obliga a celebrar un contrato definitivo; las
obligaciones de las partes son de hacer. El contrato preliminar es el contrato en virtud del cual las partes se obligan a
celebrar un contrato definitivo cuyo contenido esencial es determinado por el contrato preliminar". El contrato
preliminar debe contener:
a) El acuerdo sobre el objeto, la causa y los elementos esenciales particulares que identifiquen un futuro contrato.
b) Un plazo para la vigencia de la promesa de contratar, y de la opcin de contratar.
c) Una obligacin irrevocable del oferente.

La promesa de contrato: La promesa de contrato, es el contrato preliminar que obliga a las partes a celebrar
cierto contrato definitivo. La promesa, a la vez que sienta las bases o directrices del contrato futuro, obliga a cooperar en
el contrato definitivo desarrollando esas bases, y ste el contrato definitivo produce sus efectos tpicos. Un sector de
opinin entiende que el boleto de compraventa inmobiliaria enrolara en esta categora. Se discute si la promesa de
contrato puede ser unilateral o si, en tal situacin, slo da lugar a un contrato de opcin.

La opcin contractual: El contrato de opcin es el contrato preliminar que obliga a las partes a celebrar un
futuro contrato, a cuyo fin una o varias de ellas otorgan irrevocablemente a la otra u otras, individual o colectivamente, la
facultad de requerir, a su arbitrio, que el contrato definitivo sea concluido. Es el caso, por ejemplo, de la venta con pacto
de retroventa, por el cual el vendedor tiene D a optar por "recuperar la cosa vendida"; de la locacin de cosas con opcin
de compra a favor del locatario; etctera. En los negocios actuales se suelen utilizar las clusulas denominadas cali option
(opcin de compra) y put option (opcin de venta). La opcin puede ser gratuita u onerosa. Es transmisible a un 3
cuando as se lo estipula o ello resulta de los usos. El requerimiento del beneficiario se rige por las reglas de la aceptacin
respecto del futuro contrato, y tiene los efectos de ella.

La prelacin contractual: El contrato de prelacin (o de preferencia) genera una obligacin de hacer a cargo
de una de las partes, la cual, si decide celebrar un futuro contrato, debe hacerlo con la otra. Este nuevo contrato no
puede ser de formalidad solemne absoluta, ni real. El CC contempla la situacin en el Art. 1368: el vendedor puede
recuperar la cosa "en caso de querer el comprador venderla". Diferencias con el contrato de opcin: en el contrato de
prelacin es preciso que la parte que la otorga se decida a realizar otra contratacin, caso en el cual el beneficiario puede
ejercer su preferencia; en el contrato de opcin, en cambio, el beneficiario tiene D a decidir por s solo si ejercita o no la
opcin de que ya dispone. El otorgante de la prelacin debe dirigir a su beneficiario una declaracin, con los requisitos de
la oferta, comunicndole su decisin de celebrar el nuevo contrato; ste queda concluido con la aceptacin del
beneficiario. En el lenguaje actual de los negocios la clusula de prelacin es designada como D de 1 opcin.

El contrato normativo o reglamentario: El contrato normativo tiene una reglamentacin impuesta por
legislacin de orden pblico. Nada obsta, por cierto, a que los contratos standar sean normativos. Hay contratos
normativos tipo: a) En materia de seguros, en la cual la Superintendencia de Seguros debe controlar que las plizas que
utilizan las aseguradoras no contengan clusulas violatorias de disposiciones legales inderogables (art. 158, ley 17.418), y
cuidar "que las condiciones contractuales sean equitativas"; b) En la Cta. cte bancaria, que est sometida a las
reglamentaciones del Bco. Central; c) En la Ley de Prehorizontalidad 19.724, que impone ciertas clusulas contractuales
(art. 13) y admite algunas estipulaciones slo "si son expresamente aceptadas expresamente por el adquirente en
clusula especial, firmada por ste" y 15); d) En materia de ahorro y prstamo.

Responsabilidad precontractual: Ihering sostuvo que, cuando una de las parte acta culposamente al celebrar un
contrato, incurre en culpa in contrayendo y est obligada a reparar el dao al inters negativo que sufre la otra parte.
Para Ihering tal responsabilidad existe desde que ha sido emitida una oferta. Faggella ampli la responsabilidad al tiempo
anterior a la emisin de la oferta. Consider que, si bien las partes son libres de retirarse de las tratativas tendientes a
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celebrar un contrato, tienen el deber de indemnizar cuando se han autorizado recprocamente, realizar tareas
preparatorias. Esta responsabilidad es objetiva, no se funda en la culpa, y deriva de una doble causa jurdica: 1. La parte
que consiente en que la otra realice un trabajo preparatorio antecontractual, asume la obligacin de resarcirla de los
gastos y del costo de su trabajo; y 2. Si luego se retira, destruye un valor patrimonial de otro, consistente en los gastos,
y en el trabajo hecho. Esta idea de que toda persona es libre para entrar en negociaciones tendientes a la celebracin de
un contrato, pero en ciertas circunstancias debe responder en alguna medida si se retira de ellas, es la que orienta al D
moderno. Se sostiene que la responsabilidad precontractual se extiende desde el comienzo de las tratativas hasta la
formacin del consentimiento, y comprende los supuestos de nulidad, as como ciertos contratos vlidos pero que
carecen de un requisito de eficacia que no se verifica. El fundamento de esta responsabilidad es problemtico:
a) Para algunos tal responsabilidad es contractual. Para ello, presuponen como ficcin legal que existe un pacto
implcito preliminar al contrato, que obligara a continuar las negociaciones, y que dara lugar al resarcimiento de los
daos causados por su ruptura o por la invalidez del contrato. Entre sus sostenedores est Ihering.
b) Otros sostienen que la responsabilidad es extracontractua.
c) Tambin se sostiene que comporta una tercera categora de responsabilidad; o que impone deberes de cuidado como
el correlato de la confianza que, objetivamente, genera quien participa en negociaciones.
d) La responsabilidad precontractual tambin es fundada: 1. En el abuso de D; 2. En la violacin de la regla de buena fe;
3. En la existencia de una obligacin legal.

- Criterio adecuado: Lo precontractual est, temporalmente, antes del contrato; pero el dato temporal no es bastante
para que se abra una categora autnoma de responsabilidad distinta de la contractual y de la extracontractual. El CC
slo contempla estas dos categoras, y la denominacin de responsabilidad precontractual se justifica slo en cuanto
describe temporalmente el fenmeno de. Es decir, la responsabilidad precontractual queda subsumida, segn los casos,
en la responsabilidad contractual o en la extracontractual. A primera vista, puede aparecer como incongruente la
afirmacin de que antes del contrato haya responsabilidad contractual; pero es slo una derivacin de los lmites difusos
y permeables de uno y de otro sector. En el proceso de formacin del contrato pueden surgir deberes para las partes,
previos, o distintos, de los emergentes del contrato mismo. Ello tiene especial ocasin de suceder cuando el acuerdo es
un negocio complejo cuyos detalles son ajustados paso a paso. Asimismo, antes de perfeccionarse el contrato, pueden
ocurrir accidentes diversos. Es el caso del que daa al interesado en la compra de un automvil mientras lo prueba; o a
quien visita un inmueble, con miras a su compra, o a su locacin. La responsabilidad de las partes, por lo tanto, puede
quedar comprometida en diversas situaciones, ms an si se admite el criterio segn el cual la negativa a contratar
podra generar responsabilidad. La subsuncin de la responsabilidad precontractual encuna u otra de las dos zonas de la
responsabilidad civil tiene consecuencias importantes, por el diferente rgimen de ambas. Pero produce tambin otro
efecto fundamental: cuando hay declaracin unilateral de voluntad del emisor, y ste no la mantiene, su destinatario
adquiere el derecho a reclamarle el cumplimiento; cuando no hay declaracin unilateral de voluntad, rige, sin embargo, el
deber general de no daar, que slo da lugar a cierta indemnizacin de daos.

UNIDAD 4: CAPACIDAD PARA CONTRATAR

Principios generales en materia de capacidad y su aplicacin a los contratos: Se entiende por capacidad la
aptitud para adquirir D y contraer obligaciones). El CC define a las personas ("entes susceptibles de adquirir derechos, o
contraer obligaciones", art. 30) en razn de la capacidad; es, por eso, el atributo ms consustancial de la persona. La
expresin "capacidad de contratar" es innecesaria, pues toda persona capaz tiene capacidad para celebrar contratos. No
se trata de una especie particular de la capacidad; nicamente significa que pueden contratar todas las personas a
quienes la ley no se los ph con relacin a un contrato determinado. Por lo tanto, el Art. 1160 capacidad para
contratar es prescindible. Slo presenta inters en cuanto se refiere a los religiosos profesos y a los comerciantes
fallidos. Siempre es preciso aplicar los principios generales sobre capacidad civil.

Capacidad e incapacidad de hecho y de D, absolutas y relativas: La capacidad puede ser de D o de hecho. La 1
es la aptitud para ser titular de relaciones jurdicas. La 2, la de ejercer por s los D de que se trata. Las incapacidades de
D siempre son relativas, corresponden a relaciones jurdicas determinadas ya que sino el sujeto sera un esclavo o muerto
civil. La incapacidad de hecho, en cambio, puede ser absoluta, porque siempre resulta suplible por representacin.

! Incapacidad de D. La razn de ser de las incapacidades de derecho es moral: se quiere evitar que, en determinadas
situaciones, pueda una parte, a la que se declara incapaz de D, aprovecharlas en su beneficio. El sujeto tiene capacidad
(de D) para la generalidad de los actos de su vida civil pero, en relacin con determinado objeto, la ley no se la reconoce.
No son suplibles por representacin, pues el acto con respecto al cual se tiene incapacidad de D est absolutamente
vedado. Son excepcionales, pues la incapacidad de D es siempre relativa (para actos determinados).

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! Incapacidad de hecho. Se establecen para salvaguardar ciertas insuficiencias del sujeto que no tiene la necesaria
madurez psicolgica (minoridad) o est afectado por enfermedad (insania, por ejemplo); en otros supuestos (penados,
por ejemplo) obedece a razones circunstanciales que impiden el normal ejercicio por s de las facultades que el D
concede. Aqu la ley formula una consideracin abstracta, pues no toma en cuenta la voluntad psicolgica del sujeto
determinado, sino la voluntad jurdica que le atribuye. Art. 54 y 55: los incapaces se dividen en absolutos y relativos. se
ha considerado que los incapaces absolutos no pueden ejercer acto alguno por s mismos, en tanto los relativos "slo
tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan otorgar" (art. 55). Pero no es exacto, ya que los absolutos
realizan en la prctica muchos actos de la vida civil. Las incapacidades de hecho se fundan en circunstancias personales
del sujeto que no puede actuar por s mismo sus propias facultades. Son suplibles por representacin y estn previstas
en beneficio del incapaz de hecho, de manera que, para realizar un acto vlido, su capacidad puede integrarse con la
intervencin del representante.
Son incapaces de hecho:
1. Absolutos: por nacer, menores impberes, dementes, sordomudos que no saben darse a entender por escrito.
2. Relativos: los menores adultos, o pberes. La divisin de los menores en impberes y adultos carece de base cientfica
en la medida en que no son dos categoras claramente diferenciadas, y que no agota el catlogo de incapaces.
- Penados. Ciertos penados son incapaces de hecho, si bien las limitaciones a su aptitud de obrar por s resultan escasas.
- Inhabilitados.

Rgimen de los contratos celebrados por incapaces:
- Art. 1160: "no pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta". Sin embrago, en los hechos, celebran los
pequeos contratos, comunes en la vida corriente, como la compra de golosinas, el pago del transporte, etc. La
habilitacin para celebrar ese tipo de contratos puede resultar de: 1. La costumbre; 2. La autorizacin tcita del
representante; 3. La consideracin de que se trata de actos nulos, pero consentidos por inters social.

- Tampoco pueden contratar "los incapaces por incapacidad relativa, en los casos en que les es expresamente ph" (art.
1160), aunque Art. 55: "tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan otorgar". La ley, por ejemplo, autoriza
al menor adulto para celebrar contrato de trabajo a partir de los 18 aos y desde los 14, con consentimiento de sus
padres si vive independientemente de ellos. Puede estar enjuicio por cuestiones relativas al trabajo, operar en caja de
ahorro, usar tarjetas de crdito como adicionales del titular, etc. La emancipacin es un modo de cesacin de la
incapacidad de ciertos menores. Puede darse: 1) Por matrimonio. 2) Los menores que hubieren cumplido 18 aos podrn
emanciparse por habilitacin de edad con su consentimiento y mediante decisin de quienes ejerzan sobre ellos la patria
potestad. 3) Emancipacin comercial (implica habilitar al menor para el ejercicio del comercio, el menos es considerado
mayor solo para todos los actos y obligaciones comerciales). Los menores emancipados son capaces y slo estn
sometidos a las limitaciones previstas por los Art. 134 Y 135 CC: no pueden: 1. Disponer a ttulo gratuito de los bs
recibidos a ttulo gratuito, ni siquiera con autorizacin judicial; 2. Disponer a ttulo oneroso de los bs recibidos a ttulo
gratuito, a menos que los autorice el juez, o el cnyuge si es mayor de edad; 3. Obligarse por un contrato de fianza.

- Art. 1164 a 1166: rgimen de la invalidez de los contratos celebrados por incapaces. Los contratos celebrados por
incapaces de hecho son nulos de nulidad relativa. Pueden plantear la nulidad del contrato: 1. El incapaz cuando ha
dejado de serlo; 2. Su representante legal; 3. Sus sucesores universales; 4. El ministerio de menores; y 5. 3 interesados.
La parte capaz carece de accin de nulidad y se exime al incapaz de la obligacin de restituir que es consecuente a la
nulidad, para evitar que pueda sufrir la explotacin del contratante capaz. Pero el incapaz no dispone de la accin de
nulidad si "hubiese procedido con dolo para inducir a la otra parte a contratar", salvo que "fuere menor, o el dolo
consistiere en la ocultacin de la incapacidad". De modo que ese Art. no se aplica al menor de 10 aos que, por carecer
de discernimiento, no puede incurrir en dolo. El incapaz no tiene accin de nulidad cuando afirma engaosamente su
capacidad y, como tampoco dispone de ella la parte capaz, en ese caso el acto es inatacable. El incapaz tiene accin de
nulidad cuando se limita a ocultar su incapacidad.

- Inhabilitados: No son incapaces, sino personas limitadas en sus poderes de disposicin; solo pueden realizar actos de
administracin, salvo los q lmite la sentencia de inhabilitacin. Para disponer de sus bs por actos entre vivos necesitan
de la conformidad del curador (puede ser suplida por el juez).

- Religiosos profesos: No pueden contratar sino cdo comprasen bs muebles a dinero de contado o contratasen por sus
conventos. Se entiende por tales a aquel religioso regular, o sea, el q pertenece a una orden religiosa propiamente dicha,
q son las q admiten votos solemnes. Se discrepa sobre si se trata: 1. De una incapacidad de hecho; 2. de una
incapacidad de D; 3. de una simple imposibilidad para contratar derivada de los votos formulados. Los religiosos
profesos no pueden: contratar sobre bs inmuebles; celebrar compraventa de bs muebles, salvo q sea hecha al contado y
por sus conventos, obligarse como fiadores.
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- Condenados a penas privativas de la libertad: el art. 12 del CP priva a los condenados a prisin o reclusin por 3 aos o
ms de la administracin del bs y del D de disponer de ellos por actos entre vivos y los sujeta a la curatela establecida
por el CC para los incapaces. Al no poder ni administrar ni disponer de sus bs, el penado esta impedido de celebrar todo
contrato q ponga obligaciones a su cargo (en cambio podra recibir una donacin). El penado tiene incapacidad de hecho,
dispuesta como tutela a sus intereses, q deriva de la imposibilidad de actuar por si en el tiempo de su reclusin o prisin.
Tal incapacidad subsiste en tanto no recupere su libertad, aunque esta sea condicional.

- Fallidos: el art. 1160 dispone q no pueden contratar los comerciantes fallidos sobre bs q correspondan a la masa del
concurso, sino estipularen concordatos con sus acreedores. La situacin concursal abarca tb a los no comerciantes.
Se discrepa sobre si se trata: 1. De una incapacidad de hecho; 2. de una incapacidad de D; 3. de una mera consecuencia
del desapoderamiento de los bs, q es uno de los efectos de la quiebra. El quebrado puede celebrar algunos contratos:
- los relacionados con la defensa de bs y D extrapatrimoniales q no caen en el desapoderamiento
- los relacionados con la administracin de los bs propios del conyugue
- los relacionados con el usufructo de los bs de los hijos menores.
- Puede aceptar donaciones, las cuales quedan sujetas al desapoderamiento.
Los contratos prohibidos son inoponibles a la masa de acreedores.

- Incapacidad para contratar con personas determinadas: as, tienen incapacidad de D para contratar:
- Los conyugues entre si cdo se trata de contratos en los q hay divergencia de intereses: compraventa, permuta.
- Los padres con los hijos bajo su patria potestad y los tutores con los pupilos.
- No pueden comprar los albaceas, los mandatarios, empleados pblicos, los jueces en las situaciones particulares q
enuncia.

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UNIDAD 5: OBJETO DE LOS CONTRATOS
El objeto de los contratos: El objeto del contrato es la prestacin a propsito de la cual se produce el acuerdo de
voluntades y en torno a la cual se ordena la economa del contrato; esa prestacin es el elemento a falta del cual las
partes no hubiesen pensado en formar el contrato". Tcnicamente es posible distinguir:
a) El objeto inmediato del contrato, que consiste en la obligacin generada.
b) El objeto mediato del contrato, que es el objeto de la obligacin, la cosa o el hecho, positivo o negativo, que
constituye el inters del acreedor. El objeto de la obligacin consiste en el bien apetecible para el acreedor, sobre el cual
recae su inters implicado en la relacin jurdica. El contenido de la obligacin es cierta conducta humana, a la que se
designa como prestacin. Es problemtico es hallar el objeto en las obligaciones de hacer y en las de no hacer: en las 1
se considera objeto a la ventaja que deriva del hecho debido; y en las 2, la ventaja que deriva de la abstencin debida.
Por ej., el objeto inmediato del contrato de compraventa son las obligaciones de dar que tienen a su cargo el vendedor y
el comprador; y el objeto mediato del contrato de compraventa, la cosa (que a su vez es el objeto de la obligacin del
vendedor) y el dinero (que a su vez es el objeto de la obligacin del comprador).

Posiciones doctrinarias y tratamiento legal: Art.: 1167 remite a "lo dispuesto sobre los objetos de los actos jurdicos
y de las obligaciones que se contrajeren", osea al Art. 953: "El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en
el comercio, o que por un motivo especial no se hubiese ph que sean objeto de algn acto jurdico, o hechos que no sean
imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o ph por las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones
o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un 3. Los actos jurdicos que no sean conformes a esta
disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto". Las cosas y los hechos a que se refiere esa norma son objeto mediato
del contrato. En la obligacin (objeto inmediato del contrato) el deudor est precisado a cumplir una prestacin, y sta
tiene varios requisitos legales: la posibilidad, la licitud, la determinabilidad y la patrimonialidad.

Requisitos del objeto:
Posibilidad. La prestacin debe ser fsica y jurdicamente posible. Hay imposibilidad fsica cuando materialmente no es
factible de realizar (tocar el cielo con las manos). Tal imposibilidad debe ser absoluta: debe existir con relacin a
cualquier sujeto y no respecto del propio deudor. Hay imposibilidad jurdica cuando el obstculo proviene del D (hipotecar
un automvil). El Art. 953 dispone que las cosas (objeto mediato) deben "estar en el comercio", lo cual sucede cuando su
enajenacin no est "expresamente ph o sujeta a una autorizacin pblica" (art. 2336); la inalienabilidad, por lo tanto,
puede ser absoluta o relativa (arts. 2337 y 2338), y resultar de la ley o de la voluntad de partes. La imposibilidad fsica o
jurdica debe ser actual, al momento del contrato. Si es sobreviniente, rigen las reglas de la imposibilidad de pago (arts.
888): la obligacin es vlida, pero se extingue porque la prestacin es "fsica o legalmente imposible".
Licitud. La prestacin no puede consistir en un hecho ilcito, ni en un hecho contrario a la moral y las buenas
costumbres. Aqu no juega un obstculo legal, sino directamente un comportamiento contrario a la ley; en aquel caso el
hecho est impedido, en ste, est sancionado. La jurisprudencia ha considerado prohibidos: el contrato de locacin de
obra cuando sta hubiera debido ser realizada en un lugar ph, la donacin hecha a su compaera por un hombre que
estaba divorciado por su culpa, etc.
Determinabilidad. Es menester que el comportamiento del deudor recaiga sobre algo concreto. Este algo puede estar
determinado ab initio, pero basta con que sea determinable, en tiempo anterior o simultneo al del cumplimiento. La
prestacin puede ser determinable aunque el objeto no exista aun materialmente; es el caso de la venta de cosa futura,
en que la prestacin depende de un hecho condicionante suspensivo: "si llegase a existir".
Valor patrimonial. La consideracin de patrimonialidad depende del ambiente jurdico-social. Para Ihering la
obligacin puede corresponder a un inters extrapatrimonial. "Si me intereso por una persona, por un objeto, por una
situacin deca, es porque yo siento que dependo de ella, desde el punto de vista de mi existencia o mi bienestar, de
mi satisfaccin o mi felicidad. Los intereses son, pues, las condiciones de la vida en su sentido lato", aunque en alcance
subjetivo y con carcter relativo: "lo que para uno constituye parte de la vida en su plenitud, es decir, el bienestar, est
desprovisto de todo valor para otro". La obligacin nacida del contrato debe tener corno prestacin la entrega de una
cosa por definicin, objeto material susceptible de valoracin econmica, art. 2311 o "el cumplimiento de un hecho
positivo o negativo susceptible de una apreciacin pecuniaria" (art. 1169). Pero el inters del acreedor puede ser
extrapatrimonial, siguiendo el ejercicio de la autonoma de la voluntad (art. 1197). El CC prev expresamente que ciertos
D reales pueden tener un objeto "de mero placer" o "de mero recreo" (usufructo, art. 2844; servidumbre, art. 3000); y el
dao moral integra la reparacin por incumplimiento del contrato (art. 522). Slo es necesario que el comportamiento
debido por el deudor tenga significado econmico; as, el inters extrapatrimonial de aprender una lengua puede dar
lugar a un contrato, porque basta que la actividad docente de quien se compromete a ensearlo sea "susceptible de una
apreciacin pecuniaria", o sea, que pueda cobrar por ello, aunque de hecho no lo haga. De all, pues, que asumiendo el
distingo entre el objeto y el contenido de la obligacin, el contenido (prestacin) debe ser susceptible de valoracin
econmica, pero el objeto (inters del acreedor) puede ser extrapatrimonial.
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Idoneidad del objeto. Para que se constituya un contrato vlido el objeto debe ser idneo. El objeto inmediato es
idneo cuando el D es susceptible de contrato; no lo es, por ejemplo, la cesin de derechos insusceptibles de ser cedidos
(arts. 1449 y 1453, CC), o la obligacin referida a herencias futuras (art. 1175). El objeto mediato, a su vez, debe reunir
los requisitos que impone el artculo 953.



Contratos sobre bs y hechos ajenos:
a) El contrato puede tener como objeto inmediato una prestacin ajena (promesa del hecho de un 3). El compromiso
puede alcanzar slo a la aceptacin que, una vez obtenida, libera al prometiente aun cuando la prestacin no sea
cumplida; o puede haber sido comprometida la ejecucin del contrato por parte del 3, caso en el cual la mera
aceptacin por el 3 no libera al prometiente, que responde por daos si la prestacin no es cumplida. Esta ltima
hiptesis es una de las implicadas en el Art. 1177.

b) El contrato puede tener como objeto mediato una cosa ajena.
- Contrato que versa sobre cosas ajenas prometidas como ajenas: Art. 1177: "las cosas ajenas pueden ser
objetos de los contratos", se refiere al caso en que el contrato recae sobre cosas ajenas, prometidas como ajenas al
tiempo de la concertacin. Si el prometiente garantiz el xito de la promesa, y sta no tiene efecto, est obligado a
indemnizar. Si no garantiz el xito de la promesa, "slo estar obligado a emplear los medios necesarios para que la
prestacin se realice". Pero aun en este ltimo caso, "si l tuviere culpa de que la cosa ajena no se entregue, debe
satisfacer las prdidas e intereses".
- Contrato que versa sobre cosas ajenas prometidas como propias: Art. 1178: "el que hubiese contratado sobre
cosas ajenas como cosas propias, si no hiciere tradicin de ellas, incurre en el delito de estelionato, y es responsable de
todas las prdidas e intereses". Con relacin a la compraventa, el Art. 1329 prev la nulidad; pero, segn el Art. 1330, el
contrato puede resultar eficaz en caso de ratificacin por el dueo o de ulterior adquisicin de la cosa por el prometiente.
El Art. 453 Cd. Com., dispone que la venta de la cosa ajena como propia es vlida "siempre que el comprador ignorase
que la cosa es ajena".

Contratos sobre bs inexistentes, futuros, litigiosos y sujetos a gravmenes o riesgos:
Cosas litigiosas, gravadas o sujetas a medidas cautelares. Art. 1179: responsabiliza a quien "de mala fe"
contrata sobre ellas "como si estuviesen libres", siendo la otra parte "de buena fe". Se puede contratar sobre cosas
litigiosas, gravadas o sujetas a medidas cautelares, siempre que se declare el carcter de tales que revisten. Si se
contrata sobre esas cosas "como si estuviesen libres", habiendo mala fe del prometiente y buena fe de la otra parte,
aqul es responsable por los daos. En cualquier caso el contrato es inoponible al titular del gravamen o a quien obtuvo
la medida cautelar. El Art. 1179 atribuye la comisin de estelionato a "quien contratare de mala fe sobre cosas litigiosas,
pignoradas, hipotecadas, o embargadas, como si estuviesen libres, siempre que la otra parte hubiere aceptado la
promesa de buena fe". Configurados los extremos del Art. 1072, habr delito civil; aunque "esta responsabilidad est
subordinada a la condicin de que la otra parte hubiere aceptado la promesa de buena fe. En cuanto a la responsabilidad
penal, segn los casos podr encuadrar en el inciso 9S o en el inciso 11 del artculo 173 CP.
Cosas inexistentes. Art. 1172: "Son nulos los contratos que tuviesen por objeto la entrega de cosas como existentes,
cuando stas an no existan, o hubieren dejado de existir; y el que hubiese prometido tales cosas indemnizar el dao
que causare a la otra parte": cuando el contrato tiene por objeto una cosa prometida como existente, que no existe al
tiempo del contrato, o que para entonces ha dejado de existir, el contrato es nulo, por falta de objeto y el prometiente es
responsable. Se ha sostenido que la ley no requiere "culpa del prometiente". Sin embargo, rige el sistema general de
responsabilidad, se aplica el factor subjetivo de atribucin de responsabilidad, derivado del dolo o de la culpa de quien es
sindicado como responsable.
Cosas futuras:
1. Si se trata de una cosa esperada, el contrato est sujeto a la condicin de que la cosa llegue a existir (art. 1173). Por
ej., una cosecha futura.
2. Si se trata de una mera "esperanza", el contrato es aleatorio (arts. 1173 y 1332). La aleatoriedad puede ser absoluta,
cuando recae sobre la existencia de la cosa (art. 1404), o relativa, cuando versa solo sobre su cantidad (art. 1405).
3. En materia de compraventa si se venden "cosas existentes, sujetas a algn riesgo, tomando el comprador ese riesgo,
el vendedor tendr igualmente D a todo el precio, aunque la cosa hubiese dejado de existir". Si se venden "cosas futuras,
tomando el comprador sobre s el riesgo de que no llegaran a existir", la venta "ser aleatoria" (art. 1332.). Si se venden
cosas futuras, sin que el comprador tome el riesgo de que "la cosa no llegase a existir, no habr venta por falta de
objeto" (art. 1405).
4. Cuando el contrato es gratuito, no puede ser aleatorio y la incertidumbre lo domina ntegramente, por lo que debe ser
tratado como condicional.
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Contratos sobre herencia futura: Art. 1175: "No puede ser objeto de un contrato la herencia futura, aunque sea con
el consentimiento de la persona de cuya sucesin se trate; ni los D hereditarios eventuales sobre objetos particulares". La
ph se aplica: 1. A la herencia testamentaria y a la ab-intestato. 2. A los contratos hechos con conocimiento del titular
actual de los bs, o sin su conocimiento. 3. A los contratos que versan sobre la totalidad de la herencia o sobre objetos
particulares de ella. El CC acepta, sin embargo, supuestos especiales de negociaciones vinculadas con la sucesin:
1. En materia de sociedad civil puede estipularse la extensin de los D que correspondan a los herederos del socio que
fallezca (art. 1654). Lo mismo cabe en materia de sociedades comerciales.
2. Donaciones con la condicin de que las cosas donadas se restituirn al donante si ste sobrevive al donatario (art.
1803.), o al donatario y sus herederos (art. 1841).
3. Particin hecha en vida por los ascendientes a favor de sus descendientes (arts. 3514 a 3538).
4. Enajenaciones de bienes, bajo ciertas condiciones, que pueden ser consentidas por los herederos forzosos como
imputacin a la porcin hereditaria disponible (art. 3604).
5. Ley de seguro de vida: la indemnizacin ser pagada a la persona designada en el contrato.
- El Art. 1176 dispone que los contratos que abarcan bs presentes y bs que dependen de una sucesin futura, son nulos
en el todo, cuando han sido concluidos por un solo precio. Pero acepta la nulidad parcial, en el caso de que aquel en
cuyo provecho se ha hecho el contrato consienta en que la totalidad del precio sea slo por los bs presentes. Si el precio
es separado, en realidad se trata de 2 contratos distintos; en este caso ser vlido el contrato relativo a los bs presentes
y nulo el que se refiere a la herencia futura. Si el precio es nico, la nulidad puede salvarse si la parte en cuyo provecho
se ha realizado consiente en que la totalidad del precio sea slo por los bienes presentes. La sancin legal
correspondiente a esos pactos ph es la nulidad (art. 1044) absoluta (art. 1047). Fundamentos: 1. Tales contratos son
odiosos e inmorales, porque se especula con la muerte de una persona y el inters de su rpido acaecimiento; 2. Son
peligrosos, porque no pueden descartarse los medios criminales para provocar tal muerte. La ph legal abarca pactos:
1. De institucin. Son los que tienen por objeto instituir contractualmente a otra persona como heredera o legataria.
2. De renuncia. Mediante ellos se abdica a una herencia futura.
3. De disposicin. Se trata de los que implican la aceptacin actual de una herencia futura y una negociacin sobre ella.

UNIDAD 6: LA CAUSA DE LOS CONTRATOS
Concepto de causa. Causa fuente y causa fin: Se distinguen 2 acepciones de la palabra causa: a) designa la fuente
de las obligaciones, los presupuestos de hecho de los cuales derivan las obligaciones legales: contratos, hechos ilcitos,
etc., (art. 499); b) es empleada en el sentido de causa final, significa el fin las partes se propusieron al contratar (art.
500, 501, 502, etc.). Causa fuente: es el hecho, dotado por el ordenamiento jurdico, de la virtualidad suficiente para
crear relaciones obligacionales (el hecho crea el vnculo q une al acreedor y al deudor). No es posible pensar en una
obligacin q exista porque si y sin dependencia de un hecho antecedente q la haya producido. Tampoco en el D hay
generacin espontnea, de modo q si algo existe, esto postula la necesidad de otro algo q de razn de la existencia del
primero. Nuestro cdigo reconoce este esquema al afirmar q no puede haber obligacin sin causa. La causa final es el
propsito o designo q tuvieron las partes para constituir el contrato.

La causa en el acto jurdico, en las obligaciones y en los contratos: La causa fuente tiene trascendencia en el
mbito obligacional, de modo q el contrato, el hecho ilcito, la ley, son indicados como fuente de obligaciones. La causa
final no tiene un rol limitado a los contratos, sino que rige para todos los actos jurdicos.

Falta de causa, falsa causa y causa ilcita: El CC regula la causa en los Art. 499 a 502. Sin embargo, el Art. 499 hace
referencia a la causa fuente de las obligaciones (no hay obligacin sin causa). Los Art. 500, 501 y 502 regulan la causa-
fin, razn determinante del acto. Esta est sometida a tres requisitos: 1. Debe estar referida a un comportamiento de
ndole patrimonial, aunque responda a un inters extrapatrimonial del sujeto; 2. La finalidad de una parte debe ser
apreciada coherentemente con la finalidad de las dems partes, en la perspectiva del acto comn; y 3. Debe conocida o
haber sido conocible por la otra parte.
a) Presuncin de causa: Art. 500, "aunque la causa no est expresada en la obligacin, se presume que existe, mientras
el deudor no pruebe lo contrario". As, pues, establecida la existencia de la relacin obligacional, se presume que el acto
generador tiene causa-fin. Pero quien aparece como deudor puede probar que no la tiene.
b) Falsedad de causa. Art. 501: "la obligacin ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si se funda en otra
causa verdadera". Se implica as a la causa-fin simulada, siempre que la simulacin sea relativa y lcita, puesto que
cuando en la simulacin relativa se descubriese un acto oculto bajo falsas apariencias, no podr ser ste anulado desde
que no haya en l la violacin de una ley, ni perjuicio a 3. La prueba de que la causa-fin expresada es falsa le incumbe a
quien lo alega. El deudor puede demostrar que la causa-fin exteriorizada no es real, pero el acreedor, a su vez, todava
puede probar tilmente que subyace en verdad una causa verdadera.
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c) Ilicitud de causa. Art. 502: "La obligacin fundada en una causa ilcita, es de ningn efecto. La causa es ilcita, cuando
es contraria a las leyes o al orden pblico". Se presume que la causa-fin del acto es lcita. No obstante, es posible
invalidar el acto probando la ilicitud de la finalidad; pero tal alegacin no es admitida a quien, al plantearla, invoca su
propia torpeza. La causa-fin es ilcita:
1. Si se opone a una disposicin legal imperativa contraria al orden pblico (ilicitud stricto sensu).
2. Si es contraria al orden pblico, aunque no exista una disposicin expresa de la ley.
3. Si es contraria a la moral y las buenas costumbres.
d) Falta de causa. Nada prev el CC respecto de la falta de causa-fin. No obstante, desde que la finalidad es un elemento
de los actos jurdicos, su falta arruina el acto: porque no hubo voluntad y, entonces, no hubo acto, o porque la voluntad
estuvo viciada y el acto es invlido. La falta de causa-fin slo puede ser aducida por la parte para quien el acto obrado
carece de razn determinante.
e) Sntesis.
1. El acto es invlido si carece de causa-fin, si ella es ilcita, o si es falsa. En este ltimo caso, sin embargo, el acto vale si
subyace otra causa-fin verdadera y lcita.
2. Se presume que el acto tiene causa-fin, que ella es lcita, y que la expresada es verdadera. Pero el interesado, en
todos los casos, puede probar eficazmente lo contrario.

Teora de la causa: Antecedentes y evolucin doctrinaria: Aristteles distingua las causas formal, material,
eficiente y final. La 1 determinaba la materia para ser algo, la causa 2 implicaba la condicin necesaria para que ese
algo fuese lo que era. Las 3 el agente que daba lugar al acto; la 4, significando el por qu de ese acto. Ej.: la estatua:
causa formal es la idea del escultor (cmo?); causa material, el mrmol con el cual se la construye (de qu?); causa
eficiente, el escultor mismo (quin?); causa final, el propsito determinante de su obra (para qu?). A partir del
Renacimiento se desarroll en especial la nocin de causa eficiente, en la que subsumi el concepto de causa. Esta
misma causa eficiente (fuente) es tambin relevante para el D; Art. 499: "no hay obligacin sin causa". Se discute si la
causa-fin es un elemento de la obligacin, o no lo es; o si es un elemento del contrato, o no lo es. Corrientes:
Causalismo: Separ la causa de las motivaciones individuales de las partes. La causa estaba implicada por la
naturaleza del contrato, y era invariable cualesquiera fueren los intervinientes en el acto; los motivos, eran referidos a las
intenciones de cada sujeto. Estos motivos carecan de virtualidad jurdica, pero la obligacin deba tener causa (final)
para ser vlida: 1. En los contratos bilaterales la obligacin de una de las partes era considerada el fundament (causa-
fin) de la de la otra; 2. En los prstamos de dinero la obligacin del prestamista est precedida por lo que el prestatario
debe dar para realizar el contrato (causa-fin de aqulla); y 3. En los contratos gratuitos la obligacin del que da tiene
causa-fin si se funda en algn motivo razonable y justo. Esto se manifest en el CC francs, que incorpor a la causa
entre los elementos esenciales del contrato.
Anticausalismo: Sostuvo que la nocin de causa final resulta superflua y que sus problemas pueden ser
resueltos a travs de la regulacin del objeto. La nocin clsica de causa-fin se confundira: 1. Con el objeto, en los
contratos bilaterales; 2. Con la causa eficiente, en los unilaterales; y 3. Con el consentimiento, en los gratuitos.
Neocausalismo: Buscan restablecer el distingo entre causa-fin y objeto: la causa-fin responde a porqu debo?,
el objeto al qu debo? Analizan la causa-fin en el acto jurdico, no en la obligacin. Los motivos individuales
desechados por el causalismo, adquieren importancia para esta corriente. Lo que una parte cree cuando celebra un
contrato concierne a sus motivos individuales, que son irrelevantes en el resultado del acto, porque recin cuando las
motivaciones ingresan al negocio y son conocidas y consideradas por ambos contratantes, adquieren categora de causa;
en tanto carecen de trascendencia si "mantienen su carcter personal, subjetivo y psicolgico". Se distingue causa
categrica y causa eventual: 1. Causa categrica: causa del contrato, entendiendo por tal a "todo elemento material cuya
falta hace por eso mismo imposible la realizacin del motivo contractual"; esta causa categrica denota la categora, el
tipo contractual, por lo cual permite calificar al contrato, por ejemplo, como donacin; 2. Se entiende por causa eventual,
a la que est ligada a consideraciones subjetivas de las partes, que tienen un contenido extremadamente variable; si bien
la causa de las obligaciones singulares puede ser un motivo casi permanente en el tipo contractual, comprende a su lado
consideraciones distintas propias de cada contrato singular.

Importancia de la nocin de causa: La nocin de causa sirve no slo para establecer cundo un contrato es
vinculante, sino tambin para saber en qu casos un contrato no ser vlido o eficaz. La doctrina italiana, para justificar
el reconocimiento de la causa fin introdujo la idea de funcin econmica del contrato: se requiere que el contrato tenga
una funcin econmica apreciable socialmente, por ser razonable, digna, seria, equilibrada y oportuna para el negocio del
caso. La causa, o finalidad del contrato, es el elemento del negocio jurdico que lo hace merecedor de su reconocimiento
como tal. Contratos abstractos. Son aquellos cuya virtualidad es independiente de la causa-fin o finalidad. Cuando se
trata de un acto causado, lo relativo a la carencia, ilicitud o falsedad de la causa-fin es tema de debate en el proceso
judicial mediante el cual el acreedor pretende el cumplimiento. En cambio, en el acto abstracto no es discutible lo relativo
a la causa-fin cuando el acreedor formula su reclamo: el deudor debe cumplir, pero, ulteriormente, tiene D a exigir la
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repeticin de lo que pag si demuestra la carencia, ilicitud o falsedad de la causa-fin del acto generador. No es que el
acto abstracto carezca de causa-fin elemento de todo acto jurdico, sino que lo relativo a ella no obsta al xito de un
reclamo del acreedor fundado en un ttulo suficiente, y slo puede ser debatido con posterioridad e independientemente
de aquel reclamo. Los contratos por los cuales un tercero garantiza el crdito son abstractos, como la letra de cambio,
pagar y cheque.

UNIDAD 7: LA FORMA DE LOS CONTRATOS
La forma como solemnidad, como prueba y como publicidad.
Principios generales y su aplicacin a los contratos: Todo acto voluntario, y por lo tanto todo contrato, requiere
una forma q, segn el art. 913, consiste en un hecho exterior por el cual la voluntad se manifieste. La manifestacin
exterior q exige el art. es una forma esencial; se trata de la manera como se exterioriza la voluntad del sujeto respecto
del objeto en orden a la consecucin del fin jurdico propuesto. La forma legal, en cambio, es el conjunto de las
prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades q deben observarse al tiempo de la formacin del acto jurdico; es
el conjunto de las solemnidades impuestas por la ley. Solo algunos contratos tienen una forma legal impuesta, y a ellos
se los denomina contratos formales o solemnes. Conforme al art. 916 del CC la declaracin de la voluntad puede ser
formal o no formal: es formal cdo su eficacia depende de la observancia de las formalidades exclusivamente admitidas
como expresin de la voluntad. Por lo tanto, cdo la ley impone la declaracin formal, el contrato es solemne. Las
declaraciones se llaman formales porque sus formas (los hechos exteriores por los cuales se manifiesta la voluntad) son
regidas por el D positivo, mientras q para las declaraciones no formales las formas son dejadas a eleccin de las partes.
Existen dos tipos de solemnidades: el contrato es sujeto a solemnidad absoluta cdo la inobservancia de la forma
impuesta por la ley lo priva de todo efecto civil; el contrato esta sujeto a solemnidad relativa cdo la inobservancia de la
forma impuesta obsta a q quede concluido como tal y produzca los efectos q las partes quisieron, a pesar de lo cual tiene
aptitud para generar otros efectos distintos.

El principio de la libertad de las formas. El art. 974 establece q, si la ley no designa una forma especial, las partes
pueden usar de las formas q juzgaren convenientes. Como recuerda la nota al art. 917 no quedamos obligados por la
forma de unas letras, sino por la declaracin q aquellas expresan, pues no vale menos lo q se declare por escrito q por
unas palabras articuladas con la lengua. Los contratos en principio son no formales. Pueden ser celebrados verbalmente,
escritos, mediante manifestaciones indirectas de la voluntad, siempre q pueda inducirse q esta existe.

Neoformalismo.
Formas:
a) Criterio tradicional. Tradicionalmente se sostuvo la existencia de contratos: 1. No formales o consensales
propiamente dichos (que pueden ser otorgados con la forma que las partes estimen conveniente); 2. Formales ad
probationem, para los cuales la ley requiere determinada forma, pero slo a los fines probatorios, por lo cual el contrato
es obligatorio aunque no haya sido celebrado en la forma prescripta; 3. Formales ad solemnitatem, para los cuales la ley
impone determinada forma, que hace a su existencia, de modo que, si no se cumple esa forma, el contrato es nulo.
b) Doctrina moderna. 1. Contratos no formales. En los contratos no formales la forma es libre, pues la ley no impone
ninguna solemnidad. Algunos de ellos requieren forma ad probationem. Pero en esos casos la forma est meramente
aconsejada a las partes, para facilitarles la prueba del contrato. 2. Contratos formales o solemnes. La forma est
legalmente impuesta. a) El contrato est sujeto a solemnidad absoluta cuando la inobservancia de la forma impuesta lo
priva de todo efecto civil. Art. 1183: "cuando la forma instrumental fuere exclusivamente decretada en una determinada
especie de instrumento, el contrato no valdr si se hiciese en otra forma". Art. 210 Cd. Com.: "Los contratos ara los
cuales se establecen determinadamente formas o solemnidades particulares, no producirn accin enjuicio si aquellas
formas o solemnidades no han sido observadas". b) El contrato est sujeto a solemnidad relativa cuando la inobservancia
de la forma impuesta obsta a que quede concluido como tal y produzca los efectos que las partes quisieron, a pesar de lo
cual tiene aptitud para generar otros efectos. Por ej., la compraventa de inmuebles debe ser celebrada por escritura
pblica, pero si las partes realizan el contrato por instrumento privado, igualmente produce ciertos efectos: las partes
tienen derecho a demandarse por escrituracin.

Exigencias formales en el CC y en el Cd. Com.:
El CC trata de la forma en tres lugares distintos:
- Al regular los actos jurdicos. Lo dispuesto en cuanto a las formas de los actos jurdicos debe observarse en los
contratos. (art. 1182)
- En la parte general de los contratos (art. 1180 y siguientes).
- En algunos contratos en particular: cesin de crditos, fianza, sociedad civil, etc.

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Exigencia de forma escrita: el art. 1193 del CC dispone q los contratos de cierto monto deben hacerse por escrito y
no pueden ser probados por testigos. Pero esta norma es inaplicable, porque dicha cantidad ($ 10.000 del ao 1968)
hoy representa $ 0,00000001, es decir, un cien millonsimo de peso. Lo mismo sucede con el art. 209 del Cd. Com., q
solo permite la prueba de testigos para los contratos cuyo valor no exceda los de 200 pesos fuertes. La aplicacin de
estos textos, conducira al absurdo de q todos los contratos tuvieran impuesta la forma escrita. Esa incoherencia es
subsanada por el proyecto de cdigo nico de 1987 y por los proyectos del PE y de la cmara de diputados de 1993, q
eliminan la exigencia de la forma escrita en razn de la cuanta del contrato.

Exigencia de escritura pblica. El art. 1184 del CC, enuncia varios contratos q deben ser hechos por escritura
publica con excepcin de los q fuesen celebrados en subasta publica:
a) Transmisin o constitucin de D reales sobre inmuebles. Por ej., compraventa o de la donacin de inmuebles.
b) Particiones extrajudiciales de herencia, salvo q mediare convenio por instrumento privado presentado al juez de la
sucesin; la ratificacin del instrumento privado ante el actuario lo convierte en instrumento publico. q sucede si una de
las partes se niega a presentar el acuerdo privado ante el tribunal? Dicho acuerdo da D al interesado para demandar
judicialmente el otorgamiento de la escritura pblica.
c) Contratos de sociedad civil, sus prorrogas y sus modificaciones, a falta de ella la sociedad es irregular o de hecho. El
contrato por el cual se crea o modifica una sociedad comercial debe ser otorgado por instrumento publico o privado,
salvo en los casos de las SA y las SCA, q deben ser constituidas por instrumento publico.
d) Convenciones matrimoniales y constitucin de dote, para cualquier valor o el contenido del acto. Por ello se sostiene
q ha perdido vigencia la habilitacin conferida por el art. 1223, para celebrarlas por escritura privada ante 2 testigos
cdo versan sobre bs muebles.
e) Constitucin de renta vitalicia onerosa. Para las donaciones de prestaciones peridicas o vitalicias tb es necesaria la
escritura publica, pero en este caso como forma solemne absoluta.
f) Cesin, repudiacin o renuncia de D hereditarios. La exigencia de escritura publica es paralela a la del art. 3345 del
CC, q tb la requiere para q la renuncia a la herencia sea oponible a los acreedores y legatarios del renunciante. Pero
esta formalidad es innecesaria en las relaciones de los coherederos entre si.
g) Poderes. Es necesaria la escritura publica: para los poderes judiciales; para los otorgados para administras bs; para
los q tengan por objeto un acto redactado o q deba redactarse por escritura publica.
h) Transaccin sobre inmuebles. El inciso exige la escritura publica como solemnidad relativa para el contrato de
transaccin q extingue D dudosos o litigiosos sobre bs inmuebles; cdo tales D son litigiosos el contrato es sometido a otra
formalidad adicional q es solemne absoluta.
i) Cesin de acciones o D procedentes de actos celebrados por escritura publica. Se trata por ejemplo de la cesin de
una hipoteca, q debe ser celebrada por escritura pblica.
j) Actos accesorios de contratos redactados en escritura pblica. Por ejemplo la fianza accesoria a un contrato
celebrado en escritura publica.
k) Pagos de obligaciones consignadas en escritura publica con excepcin de los pagos parciales, de intereses, canon o
alquileres. El pago total de un mutuo celebrado por escritura publica tb debe ser instrumentado por escritura publica; esa
exigencia no rige para el pago de intereses o de cuotas del capital.

Otros casos en los q se requiere escritura pblica:
- Disposicin de la ley: la ley suele disponer q otros contratos sean celebrados por escritura pblica. Ej.: hipoteca naval.
- Acuerdo de partes: las partes tienen D a pactar q el acto no valga sin la escritura pblica. En tal situacin, el contrato
otorgado en instrumento privado es un simple proyecto, hasta q sea celebrado en escritura pblica, y ni siquiera tiene
carcter de precontrato. Al pactar q el contrato no valga sin escritura publica, las partes se sujetan al cumplimiento de
una formalidad solemne, lo cual hace inaplicable el art. 1185 del CC.
- Contratos atpicos: la escritura publica tb es necesaria en los contratos atpicos afines con otros tpicos para cuya
celebracin ella esta prevista.
LA NOMINA DE CONTRATOS SOLEMNES ABSOLUTOS, EN LOS CUALES NO SE APLICAN LOS ART. 1185 Y 1187 ES
LIMITADA: DONACION DE BS INMUEBLES, DONACION DE PRESTACIONES PERIODICAS O VITALICIAS Y TRANSACCION
SOBRE D LITIGIOSOS.

El instrumento privado y la obligacin de escriturar: Art. 1185: los contratos q no han sido extendidos en el
instrumento correspondiente quedaran concluidos como contratos en q las partes se obligan a hacer escritura publica
(o a otorgar otro instrumento q, en el caso, corresponda). El art. 1187 dispone q la obligacin de q habla el art. 1185
ser juzgada como una obligacin de hacer. El art. 1185 abarca contratos solemnes relativos q, debiendo haber sido
celebrados en escritura publica: 1. fueron hechos por instrumento particular en q las partes se obligaron a hacer
escritura pblica; 2. fueron hechos por instrumento particular (quien dice vendo en instrumento privado, dice en realidad
prometo escriturar la venta, esto es prometo vender). El art. 1188 incluye otros supuestos: 3. los contratos q, debiendo
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haber sido celebrados por escritura pblica, lo fueron por instrumento privado; 4. los contratos q, debiendo haber sido
celebrados por escrito, lo fueron verbalmente. En todos los casos dichos contratos generan una obligacin de hacer
(otorgar la escritura publica o el instrumento q corresponda), salvo cdo el contrato requiere la forma solemne absoluta.
O sea: el otorgamiento pendiente de un instrumento previsto como formalidad solemne relativa comporta una obligacin
de hacer; y, si alguna de las partes no concurre al acto en q deba ser otorgado, el tribunal lo hace en representacin del
remiso, por si, o por persona designada al efecto, siempre q estn cumplidas todas las dems obligaciones pendientes, o
sea, asegurado su cumplimiento.
Los medios modernos de comunicacin y la instrumentacin de los contratos.

UNIDAD 8: LA PRUEBA DE LOS CONTRATOS
Concepto de prueba: La actividad probatoria es aquella que tiene por finalidad producir en el nimo del juzgador una
certeza, no lgica o matemtica, sino psicolgica, sobre la existencia o inexistencia de los hechos afirmados.

Medios de prueba y procedimiento probatorio. Regulacin en el CC y Cd. Com.:
Cd. Civil: El Art. 1190 dispone que "los contratos se prueban por el modo que dispongan los cdigos de
procedimientos". Luego enuncia no taxativamentemedios de prueba. En los Art. 1191 a 1194 sienta algunas reglas
sobre la prueba de los contratos. Otras reglas resultan de los contratos en especial: cesin de crditos (arts. 1454 a
1456), depsito voluntario (art. 2201), fianza (art. 2006), mutuo (art. 2246), comodato (art. 2263).
Instrumentos pblicos. Son aquellos en los que debe intervenir un oficial pblico en su otorgamiento, el cual debe estar
revestido de las formalidades que la ley establece. Se caracterizan por su autenticidad. Son enumerados en el Art. 979. El
instrumento pblico hace plena fe para las partes y 3, hasta que sea argido de falso, por accin civil o criminal, de la
existencia material de los hechos que el oficial pblico hubiese anunciado como cumplidos por l mismo, o que han
pasado en su presencia. Tambin hacen fe de las manifestaciones de las partes sobre la ejecucin del acto,
convenciones, disposiciones, etctera, contenidos en ellos y de las directamente relacionadas con dicho contenido. No
hace fe respecto de las enunciaciones indirectas.

Instrumentos particulares: El Art. 1012 dispone que "la firma de las partes es una condicin esencial para la existencia
de todo acto bajo forma privada", es decir, del instrumento privado. Pero el 1190 del admite "los instrumentos
particulares firmados o no firmados". Para los instrumentos bajo forma privada no hay forma alguna especial, y las partes
pueden celebrarlos en el idioma y con las solemnidades que juzguen convenientes. Firmados: La firma establece que el
acto expresa el pensamiento y la voluntad del que lo firma. No es la simple escritura del nombre o apellido, es el nombre
escrito de una manera particular, segn el modo habitual seguido en actos sometidos a esta formalidad. Quien firma
debe tener el propsito de aceptar el texto del instrumento que suscribe (animus signando). En ciertas ocasiones las
partes piden a otra que suscriba el documento, por no saber o por no poder firmar. Esto est admitido en materia
comercial (art. 208, Cd. Com.), pero es problemtica su eficacia en materia civil. El Art. 119 Cd. Procesal: "cuando un
escrito o diligencia fuere firmado a ruego del interesado, se deber certificar que el firmante, ha sido autorizado para ello
en su presencia o que la autorizacin ha sido ratificada ante l". Art. 1016: La firma puede ser dada en blanco antes de
la redaccin del escrito. Despus de llenado el acto por la parte a la cual se le ha confiado, hace fe siendo reconocida la
firma". La impresin digital estampada al pie de un documento no significa que la persona a quien pertenece est de
acuerdo con su contenido. Doble ejemplar: Art. 1021: los actos "que contengan convenciones perfectamente bilaterales
deben ser redactados en tantos originales, como partes haya con un inters distinto". El doble ejemplar no es necesario
en los contratos unilaterales ni en los bilaterales: cuando una de las partes, antes de la redaccin del acto, o en el
momento de la redaccin, llenare las obligaciones que el acto le impusiera y si ambas partes depositan el ejemplar nico
en manos de una persona encargada de conservarlo. Los instrumentos privados no gozan por s mismos de autenticidad.
Reconocida la firma expresamente, o declarada autntica por el juez el cuerpo del instrumento queda tambin
reconocido. Por eso el instrumento privado reconocido judicialmente por la parte a quien se opone, o declarado
debidamente reconocido, tiene el mismo valor que el instrumento pblico entre los que han suscripto y sus sucesores.
El instrumento privado con firma certificada por escribano "tiene la misma eficacia probatoria que el reconocido o
declarado reconocido". "Los instrumentos privados, aun despus de reconocidos, no prueban contra 3 o contra los
sucesores por ttulo singular, la verdad de la fecha expresada en ellos" (art. 1034, CC), pero s respecto de las partes.
Pueden tener como fecha cierta (Art. 1035, enumeracin no taxativa): La de su exhibicin en juicio, la de su
reconocimiento ante un escribano y 2 testigos, la de su trascripcin en cualquier registro pblico, la del fallecimiento de
la parte que lo firm. Los instrumentos particulares no firmados. La firma no es necesaria cuando los usos no la
requieren. Conforme a los usos, un simple ticket, sin es la prueba del depsito del abrigo en un guardarropas, o de la
entrega del automvil cuando hay servicio de valet parking.

Confesin de partes, judicial o extrajudicial: Puede ser extrajudicial (si se produce fuera del juicio) y judicial, expresa o
ficta. La confesin judicial expresa cuando se presta promesa de decir verdad y hace, en principio, plena prueba; en caso
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de duda, debe ser interpretada en favor de quien la brinda. La confesin judicial ficta se da cuando la parte citada, no
comparece, se rehsa a responder, o lo hace de manera evasiva, tenindosela por confesa sobre los hechos personales
en consideracin a las circunstancias de la causa. La confesin extrajudicial puede ser hecha por escrito o verbalmente, y
la realizada a la otra parte o a su representante puede ser acreditada por cualquier medio de prueba, excepto la
testimonial cuando no hay principio de prueba por escrito; la formulada a un 3 vale slo como presuncin.

Juramento judicial. Antiguamente se admita que la fijacin del importe del crdito o de los perjuicios reclamados fuera
remitida al juramento del actor, siempre que su existencia estuviese legalmente comprobada y no resultase justificado
ese importe; la sentencia judicial se limitaba a establecer la cantidad mxima y mnima dentro de la cual se prestara ese
juramento "estimatorio". Esto fue modificado por la ley 14.237 que autoriz al juez a fijar por s el monto de la condena.
El juramento estimatorio conserva un reducido mbito de aplicacin en materia de tutela y de cratela.

Presunciones legales o judiciales. La presuncin judicial consiste en la inferencia que, empricamente, se extrae de un
determinado hacho, conforme a la experiencia vital, o a la experiencia cientfica o tcnica, que determina una cierta
probabilidad. Las presunciones no establecidas por ley constituirn prueba cuando se funden en hechos reales y
probados y cuando por su nmero, precisin, gravedad y concordancia, produjeren conviccin segn la naturaleza del
juicio, de conformidad con las reglas de la sana crtica. Las legales pueden ser propias o impropias: en el 1 caso
coinciden con la experiencia; en el 2, estn orientadas por criterios de poltica legislativa. Estas ltimas no pertenecen al
mbito de la teora de la prueba, sino que constituyen presupuestos de aplicacin de la norma. Cuando la prueba resulta
muy difcil el rigorismo formal es atemperado para no hacer ilusorios legtimos intereses, y por lo tanto se asigna
especial relevancia a los indicios para concluir con argumentos de simple probabilidad

Testigos: Testigo es toda persona extraa al juicio que depone bajo juramento o promesa de decir verdad (art. 440,
Cd. Proc.) sobre hechos que pasaron bajo sus sentidos. El art. 1193 y el 209 Cd. Com., ponen lmites a la admisibilidad
de la prueba de testigos para probar el contrato, pero esas normas han quedado inaplicables.

Medios enunciados por el Cd. Com.: Art. 208:
1) Instrumentos pblicos;
2) Documentos privados, firmados por los contratantes o algn testigo, a su ruego y en su nombre;
3) Confesin de parte;
4) Juramento;
5) Testigos;
6) Notas y certificaciones de los corredores. Art. 979: son instrumentos pblicos los asientos en los libros de los
corredores. Los corredores deben asentar las operaciones en que intervengan en un cuaderno manual, cuyas anotaciones
deben ser trasladadas diariamente a un registro, del cual pueden dar certificaciones.
7) Correspondencia epistolar y telegrfica. La correspondencia epistolar es admisible como prueba, salvo que se trate de
"cartas misivas dirigidas a 3, aunque en ellas se enuncie alguna obligacin"; la jurisprudencia limita la ph legal a las
cartas confidenciales, y acepta que, aun sindolo, sean hechas valer en juicio si el remitente lo admite. Los telegramas
equivalen a un documento escrito si el original que se halla en la oficina de Correos de partida est escrito por el
remitente o su representante". Los telegramas colacionados tienen carcter de instrumento pblico.
8) Libros de los comerciantes. Los comerciantes estn obligados a llevar libros de comercio, y conservarlos. La
exhibicin general de los libros de los comerciantes slo puede decretarse a instancia de parte en los juicios de sucesin,
comunin o sociedad, administracin o gestin mercantil por cuenta ajena y en caso de liquidacin o quiebra. La
exhibicin de los libros auxiliares es obligatoria en la misma forma y en los casos prescriptos. Entre comerciantes: a)
prueban a favor del que los presenta, por hechos de su comercio siempre que hayan sido llevados con las formalidades
extrnsecas e intrnsecas, por lo que surja de sus asientos, que deben considerarse indivisibles; b) hacen fe contra el
que los presente, aun cuando no sean llevados regularmente; y c) en caso de contradiccin de libros de ambas partes
regularmente llevados, el juez debe prescindir de esa prueba y tomar en consideracin las dems que se produzcan.
Tratndose de actos no comerciales, los libros de comercio slo servirn como principio de prueba.
9) Facturas aceptadas. La factura es un medio documental que se utiliza para solicitar el pago de mercancas o
servicios, que han sido entregadas o prestados. El comprador tiene D a requerir que el vendedor le entregue factura, con
el recibo del precio o de la parte que haya percibido.

Medios enunciados por el Cd. Procesal:
1) Informes. Los informes emanados de "oficinas pblicas, escribanos con registro y entidades privadas", respecto "de
actos o hechos que resulten de la documentacin, archivo o registro contables del informante" son medios de prueba.
Puede pedirse que los informes sean completados, e impugnrselos por falsedad, caso en el que "se requerir la
exhibicin de los asientos contables o de los documentos y antecedentes en que se fundare la contestacin" (art. 403,
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Cd. Proc). La ley de ejercicio profesional de la abogaca permite al abogado requerir directamente informes a las oficinas
pblicas, as como "tener libre acceso personal a archivos y dems dependencias administrativas en las que existan
registros de antecedentes", salvo los de carcter estrictamente privado, o declarados reservados por la ley.
2) Peritos. La prueba de peritos es admisible "cuando la apreciacin de los hechos controvertidos requiere
conocimientos especiales en alguna ciencia, arte, industria o actividad tcnica especializada", cuya fuerza probatoria
estima el juez "teniendo en consideracin la competencia de los peritos, la uniformidad o disconformidad de sus
opiniones, los principios cientficos en que se funden, la concordancia de su aplicacin con las reglas de la sana crtica y
dems pruebas y elementos de conviccin que la causa ofrezca".
3) Reconocimiento judicial. Es la denominada inspeccin ocular. Con la presencia del juez, se puede llevar a cabo el
reconocimiento judicial de lugares o de cosas, y disponer la comparecencia de testigos y peritos para la ejecucin de
planos, relevamientos, proyecciones, etctera, as como exmenes cientficos y reconstruccin de hechos.
4) Otros medios de prueba: Son tambin admisibles otros medios de prueba no previstos especficamente, "siempre que
no afecten la moral, la libertad personal de los litigantes o de terceros, o no estn expresamente prohibidas para el
caso". Se incluye, por ej., las grabaciones de la voz o de la imagen, o los registros de computacin.

Sistemas de apreciacin de la prueba: Histricamente han existido varios sistemas para apreciar judicialmente las
pruebas. El 1 es el de las pruebas legales, segn el cual dadas determinadas circunstancias deba tenerse por probado,
o por no probado, cierto hecho. Otro sistema es el de las libres convicciones. El juez no est atado a la necesidad de
tener por probado un hecho por ms que concurran determinadas circunstancias; l puede formarse criterio sobre el caso
libremente, segn su conviccin, y tener por probado un hecho, o tenerlo por no probado, segn su razonamiento le
indique. Una variante de ste es el de la sana crtica, que funciona sobre el esquema de las libres convicciones, pero
exige que el juez exhiba el proceso de razonamiento que lo ha llevado a su conclusin. Esto constituye una garanta
fundamental para el sujeto de D, pues le permite saber la razn que motiv el pronunciamiento judicial. El sistema
procesal actual est armado sobre el esquema de la sana crtica. El artculo 386 del Cdigo Procesal establece que "salvo
disposicin legal en contrario, los jueces formarn su conviccin respecto de la prueba, de conformidad con las reglas de
la sana crtica. No tendrn el deber de expresar en la sentencia la valoracin de todas las pruebas producidas, sino
nicamente de las que fueren esenciales y decisivas para el fallo de la causa". Un caso de disposicin legal en contrario,
es el de la validez probatoria de los instrumentos pblicos, que hacen fe en los trminos del Art. 993 CC.

Relacin entre forma y prueba: Art. 1191: "Los contratos que tengan una forma determinada por las leyes, no se
juzgarn probados si no estuvieren en la forma prescripta". Esta regla se aplica a los contratos solemnes absolutos: en
ellos la ley impone una solemnidad esencial para que el contrato sea vlido. Si las partes quisieron celebrar un contrato
solemne relativo, pero no cumplieron la solemnidad, estn precisadas a extender la formalidad faltante. Pero, para los
contratos no solemnes, en los cuales la formalidad faltante es meramente aconsejada por la ley, y no impuesta, el Art.
1191 declara admisibles los medios de prueba ya designados. Son admisibles los medios de prueba Art. 1190 en los
casos en que respecto a un contrato solemne absoluto sea imposible obtener la prueba designada por la ley o cuando
hubiese un principio de prueba por escrito en los contratos que pueden hacerse por instrumento privado. Si forma
prescripta fue cumplida, pero no se dispone del instrumento que lo acredita, por lo cual no se lo puede presentar, se
aplica la misma solucin que en el caso anterior. Se considerar principio de prueba por escrito, cualquier instrumento
pblico o privado que emane del adversario, de su causante o de parte interesada en el asunto, o que tendra inters si
viviera, y que haga verosmil el hecho litigioso. El Art. 1191 en los casos en que el contrato no tiene "la forma prescripta",
tambin autoriza el empleo los medios de prueba designados en el Art. 1190, cuando una de las partes hubiese recibido
alguna prestacin y se negase a cumplir el contrato.

La prueba mediante la forma legalmente exigida:
Principio y excepciones: Las partes del proceso estn eximidas de probar ciertos hechos:
a) Los hechos evidentes: Cuando una cierta situacin de hecho corresponde, segn la experiencia, a un curso causal
tpico y determinado, lo cual permite considerar que un antecedente ha producido cierto resultado, y que la alegacin
puede tenerse por probada.
b) Los hechos normales. stos no requieren prueba, pues se deduce que los hechos deben haber ocurrido como suceden
naturalmente en la vida y no en forma extravagante o excepcional.
c) Los hechos notorios.
d) Caso de las ficciones. Las ficciones implican una mentira tcnica consagrada por la necesidad. Mediante ellas se
atribuye una consecuencia a cierto antecedente, con carcter irrefragable y aun en contra de su verdadera naturaleza.

UNIDAD 9: EFECTOS GENERALES DE LOS CONTRATOS

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El principio de la autonoma de la voluntad: La autonoma de la voluntad descansa sobre dos bases: A) la libertad
de contratar, q da D a contratar o no; y B) la libertad contractual, q da D a regular el contrato conforme al propio
albedro. Las partes tienen D, si deciden contratar, a elegir el tipo contractual, hacer una adaptacin especial de este
tipo, o utilizar una figura atpica. Correlativamente, la autonoma de la voluntad implica otras dos libertades, q deben ser
ejercidas de comn acuerdo por las partes:
- La libertad para modificar el contrato, o sea para revisar sus trminos.
- La libertad para extinguir el contrato, es decir, para dar por concluida la relacin contractual
Lmites: Ha sido restringida en el D moderno por las teoras del abuso del D, de la lesin y de la imprevisin (ley 17.711);
y especialmente en los contratos predispuestos y en el D del consumo las restricciones fueron acentuadas por la
interpretacin a favor del no predisponente, la ph de ciertas clusulas consideradas vejatorias, la atribucin a favor de la
parte protegida de un tiempo de reflexin, o de la facultad de deshacer el contrato a su solo arbitrio. VER UNIDAD 1

La fuerza obligatoria del contrato: Las partes estn ligadas por su consentimiento tan rigurosamente como lo
estaran por la voluntad del legislador. El art. 1197 del CC dispone q las convenciones hechas en los contratos forman
para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma. De la equiparacin entre la fuerza del contrato
y la fuerza de la ley se siguen varias consecuencias:
- Los contratantes deben atenerse a lo contratado, y cumplirlo, o indemnizar al acreedor por la inejecucin de lo debido.
- Las convenciones se sobreponen a las leyes supletorias vigentes al tiempo de la celebracin del contrato, y a las
dictadas con ulterioridad.
- Los tribunales deben hacer respetar y cumplir las estipulaciones contractuales como si se tratara de la ley, pudiendo
interpretarlas y decidir su alcance. Solo por excepcin estn facultados para prescindir de lo convenido, cdo ello importa
la trasgresin de una ley imperativa, o ha habido extralimitacin de las facultades, o el propio sentido del contrato
conduce a su extensin o modificacin.
- Los D q surgen de un contrato tienen la garanta constitucional de la propiedad
Lmites: Actualmente est vigente un rgimen tuitivo, establecido en favor de la parte tenida por dbil, a cuyo fin la ley
fija un mnimo o un mximo de proteccin, que puede ser dejado de lado siempre que sea a favor de la parte protegida.
Esta parte protegida pasa a ser "duea del contrato", en tanto la otra es forzada a cumplir aunque el contrato le resulte
desventajoso, y no puede exigir el cumplimiento a pesar de que tenga inters en l.

Efectos de los contratos entre las partes y con relacin a 3: Art. 1195: "Los efectos de los contratos se extienden
activa y pasivamente a los herederos y sucesores universales, a no ser que las obligaciones que nacieren de ellos fuesen
inherentes a la persona, o que resultase lo contrario de una disposicin expresa de la ley, de una clusula del contrato, o
de su naturaleza misma. Los contratos no pueden perjudicar a terceros". En consecuencia: a) Los efectos de los
contratos se producen entre las partes y otras personas asimiladas a ellas; y b) Los contratos no pueden ser opuestos a
3, ni invocados por ellos (3: quien no es parte). Sin embargo los contratos tienen ciertos efectos con relacin a 3:
a) Las disminuciones patrimoniales derivadas de contratos son oponibles a los 3, cdo no sean atacables por simulacin o
fraude, sin perjuicio de lo cual los 3 pueden evitar la contratacin que los perjudique a travs de medidas precautorias.
b) Las obligaciones que nacen de los contratos autorizan, en ciertas hiptesis, el ejercicio por los acreedores de la accin
subrogatoria o de la accin directa.
c) Los contratos pueden contener estipulaciones a nombre de un 3, a cargo de un 3, o en beneficio de un 3.
d) Los contratos son oponibles a 3 en ciertas circunstancias.

Situacin de los sucesores universales y particulares: En caso de sucesin a titulo universal mortis causa los
efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente a los sucesores. Con relacin a las deudas, el heredero
aceptante queda obligado frente a los acreedores, debe cumplir las obligaciones q gravan la persona y el patrimonio del
difunto, y los acreedores disponen contra el heredero de los mismo medios de ejecucin q contra el difunto. El
heredero q acepta pura y simplemente la herencia queda obligado inclusive con sus propios bs, en tanto q el aceptante
con beneficio de inventario lo esta solo hasta la concurrencia del valor de los bs q ha recibido de la herencia. Los
legatarios de cuota o de parte alcuota nicamente estn obligados al pago de las deudas en proporcin a lo q
recibieren. Excepciones a la transmisin con relacin a los sucesores universales mortis causa:
- Si se trata de obligaciones inherentes a la persona
- Cdo una disposicin expresa de la ley impide la transmisin, como en el caso del pacto de preferencia en la
compraventa, o el de la muerte del mandante o del mandatario.
- Cdo se ha convenido expresamente la intransmisibilidad
- Cdo la transmisin es contraria a la naturaleza misma del contrato
- Cdo se trata de sucesin mortis causa a titulo particular hay un legado particular y, en principio, el legatario no es
alcanzado por los efectos de un contrato q haya sido celebrado por el causante.
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En materia de sucesin por actos entre vivos es preciso distinguir la transmisin particular de un bs, de la transmisin de
la posicin contractual en su integridad. En el 1 caso, en principio, el sucesor no queda alcanzado por los contratos del
transmitente; en el 2 el sucesor queda sometido a las virtualidades del contrato del cual es sucesor. Segn el CC el
sucesor particular puede prevalecerse de los contratos hechos con su autor, pero tal precepto tiene limitaciones toda
vez q solo abarca los casos en q en virtud de la ley o de un contrato esos D deben ser considerados como accesorios del
objeto adquirido; tb, segn el CC, pasan al sucesor particular las obligaciones q comprenden al q ha transmitido una
cosa, respecto a la misma cosa. Ello significa q, con relacin al sucesor particular, lo efectos del contrato le son oponibles
cdo se da un supuesto de necesaria conexidad entre la cosa transmitida y el contrato.

Contrato por 3: Se da cdo alguien contrata por otro careciendo de su representacin. Art. 1161: ninguno puede
contratar a nombre de un 3ro, sin estar autorizado por el, o sin tener por ley su representacin. El contrato celebrado a
nombre de otro, de quien no se tenga autorizacin o representacin legal, es de ningn valor, y no obliga ni a quien lo
hizo. El contrato valdr si el 3 lo ratificase expresamente o ejecutase el contrato. El contrato en tales circunstancias es
ineficaz y solo adquiere eficacia cdo se cumple un hecho condicionante suspensivo: la ratificacin. El falsus procurator
(quien carece de representacin) es responsable frente a los 3 q, de buena fe, contrataron con el. En materia de
mandato, el CC obliga a quien contrata pasando los limites del mandato, por el cumplimiento del contrato o por la
indemnizacin de perdidas e intereses, si la parte con quien contrato no conoca los poderes dados por el mandante.
Ratificacin: es un acto por el cual una persona aprueba los actos q otra ha hecho en su nombre sin haber recibido el
correspondiente apoderamiento; es equivalente a la autorizacin previa. Esto resulta del art. 1162: la ratificacin hecha
por el 3 a cuyo nombre, o en cuyo inters se hubiese contratado, tiene el mismo efecto q la autorizacin previa, y le da
D para exigir el cumplimiento del contrato. Las relaciones de D del q ha contratado por el, sern las del gestor de
negocios. La ratificacin puede ser expresa o tacita. Se discrepa sobre el modo de de realizar la ratificacin tacita: un
sector sostiene q solo puede resultar de la ejecucin del contrato y otro, q tb puede provenir de cualquier acto q importe
aceptacin. Tras la ratificacin del dueo del negocio, sus relaciones con el falsus procurator, sern las del gestor de
negocios.

A cargo de 3: Existe cdo quien contrata se compromete a obtener una determinada conducta de un 3ro ajeno al
contrato. Art. 1163: el q se obliga por un 3ro, ofreciendo el hecho de este, debe satisfacer prdidas e intereses, si el 3ro
se negara a cumplir con el contrato. Los alcances de la obligacin del prometiente del hecho de un 3ro son distintos: cdo
se obliga a procurar obtener la aceptacin del 3ro y cdo se obligo q el 3ro ejecute el contrato. En el 1 caso su obligacin
queda cumplida cdo el 3ro acepta; en el 2, queda obligado en caso de q el 3ro no cumpla la obligacin. En este ltimo
supuesto el prometiente es asimilado al fiador, pero con diferencias: cdo no cumple el obligado principal, el fiador debe
satisfacer la prestacin en especie, en tanto en el caso de la promesa del hecho del 3 el prometiente solo esta obligado
a indemnizar. En la practica es usual la clusula de buenos oficios, o de poner los mejores esfuerzos, por la q el
prometiente solo se obliga a gestionar determinados actos, pero sin garantizar resultado alguno; asume entonces una
obligacin de medios, y por ello no contrae responsabilidad cdo acto diligentemente para obtener el fin buscado,
aunque este no haya sido obtenido. El prometiente dispone de un plazo prudencial para obtener la aceptacin o, en su
caso, la ejecucin del 3. Si el prometiente no obtiene del 3 lo q prometi debe la indemnizacin, por falta de
aceptacin o de ejecucin. El Cd. Com. establece q si la promesa consistiere en una obligacin de dar, debe el
prometiente, en todos los casos, dar lo prometido, sin q se le admita indemnizacin, a no ser q la dacin se hubiere
hecho imposible. El 3ro no puede ser obligado a la satisfaccin de la prestacin impuesta por un contrato a q ha sido
ajeno. Pero el q acepta la promesa del hecho de un 3ro, queda obligado a este, como si con el se hubiera contratado, lo
cual significa q el aceptante de la promesa asume el carcter de acreedor del 3ro si este acepta la promesa de su propio
hecho; y en su caso, es deudor de la contraprestacin a favor del 3ro q haya sido establecida por el promitente.

En favor de 3: Art. 504: si en la obligacin se hubiere estipulado alguna ventaja a favor de un 3ro, este podr exigir
el cumplimiento de la obligacin, si la hubiese aceptado y hecholo saber al obligado antes de ser revocada. Las
relaciones jurdicas resultantes son triangulares. Quien hace la estipulacin es estipulante. Quien la realizara a favor del
3 prometiente. El 3 lo es con relacin al contrato, pero como la convencin ha sido concebida a su favor, es su
beneficiario y, en determinadas circunstancias, se convierte en acreedor de la obligacin nacida de dicho contrato:
1. El beneficiario debe aceptar la ventaja estipulada a su favor, pues solo el puede juzgar acerca de su conveniencia.
2. Debe hacerlo saber al obligado, q es quien promete su comportamiento.
3. Todo ello antes de ser revocada.
Adems:
- El 3ro beneficiario debe ser determinado o determinable, aunque no exista al momento de la conclusin del contrato
- El estipulante confiere al beneficiario ciertos D o facultades resultantes de lo q ha convenido con el prometiente
- El estipulante puede revocar la estipulacin mientras no reciba la aceptacin til del 3ro beneficiario; pero no puede
hacerlo sin la conformidad del prometiente si este tiene inters en q ella sea mantenida
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- El 3ro beneficiario q acepto obtiene directamente los D y las facultades resultantes de la estipulacin a su favor
- Las facultades del 3ro beneficiario de aceptar la estipulacin, y de prevalecerse de ella luego de haber aceptado, no se
transmiten a sus sucesores universales, salvo q haya clusula expresa q lo autorice
- Si el 3ro no acepta, el prometiente queda obligado hacia el estipulante, salvo q resulte lo contrario de la voluntad de las
partes, o de la naturaleza de la obligacin
- La estipulacin es interpretada estrictamente
- Aunque haya habido aceptacin, el estipulante tiene D a revocar o modificar la estipulacin: si se reservo
expresamente esas facultades; si la estipulacin debi ser cumplida luego de su muerte, y el tercero beneficiario fallece
antes q el (estas clusulas no pueden ser ejercidas por los herederos del estipulante)
- La estipulacin a favor de 3 puede ser solo una clusula del contrato u ocupar ntegramente el acto bsico
- En la medida en q la estipulacin a favor de un 3 implique una donacin, queda sujeta a las clusulas de revocacin y
reduccin.

En perjuicio de 3: Art. 961: "todo acreedor quirografario puede demandar la revocacin de los actos celebrados por el
deudor en perjuicio o en fraude de sus D". De ese modo concede accin al acreedor, respecto del contrato celebrado por
su deudor que sea perjudicial o fraudulento. La accin procede contra "todo acto fraudulento en perjuicio de los
acreedores". La accin compete a los acreedores: 1. Quirografarios; 2. Con privilegio general; 3. Con privilegio especial
"cuando les quede un saldo impago"; y 4. A plazo y sujetos a condicin "si demuestran un inters legtimo". Art. 962:
"Para ejercer esta accin es preciso: 1) Que el deudor se halle en estado de insolvencia. Este Edo se presume desde que
se encuentra fallido; 2) Que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o que antes ya se hallase
insolvente; 3) Que el crdito, en virtud del cual se intenta accin, sea de una fecha anterior al acto del deudor". En el
caso de los contratos onerosos hay 2 requisitos especiales: 1) La intencin fraudulenta del deudor, que se presume por
su estado de insolvencia; 2) La complicidad en el fraude del adquirente, que se presume si ste conoca el estado de
insolvencia del deudor. El contrato revocable es inoponible, porque se mantiene su validez entre las partes, pero es
ineficaz en relacin a los 3 que plantean la accin.

Contrato por persona a designar: El contrato puede ser celebrado por persona a designar, por persona a nombrar o
con un amigo que ser elegido. En tal situacin, las partes incluyen en el contrato una estipulacin por la cual una, o
cualquiera de ellas, se reserva la facultad de designar a un 3 para que asuma su posicin contractual. Es frecuente en
las compras en comisin. Esta modalidad de contrato no es un negocio representativo, pues el contratante acta a
nombre propio. No puede ser celebrado cuando es indispensable la determinacin de los contratantes ni los contratos en
los cuales no es admitida la representacin. Involucra dos declaraciones: 1. La que realiza el contratante frente a la otra
parte; 2. La que resulta de la eleccin del amigo, por la cual un 3 es designado por el contratante, y acepta incorporarse
al contrato. Queda sujeto a las reglas de la condicin suspensiva, cuyo hecho condicionante es la nominacin del 3. La
transmisin al 3 de los D adquiridos a nombre propio por el contratante requiere el cumplimiento del modo necesario
(por ejemplo, la tradicin de la cosa mueble).

UNIDAD 10: EFECTOS PARTICULARES DE LOS CONTRATOS BILATERALES

a) La excepcin de contrato incumplido. Concepto. Antecedentes histricos. Fundamento. Especies: La
doctrina distingue el sinalagma gentico del sinalagma funcional En el 1 caso se toma en cuenta simplemente la
circunstancia de haber nacido obligaciones recprocas. En el 2, se aprecia la mutua dependencia que media entre los
efectos de las obligaciones de ambas partes, la cual influye tambin en el momento de su ejecucin. Habiendo
obligaciones correlativas el CC prev diversos mecanismos para asegurar el mantenimiento de tal sinalagma:
a) Cuando la prestacin del demandante debi ser cumplida antes que la del demandado, o debe serlo simultneamente
con la de ste, el demandado dispone de la excepcin de contrato no cumplido (exceptio non adimpleti contractus), o de
cumplimiento mal efectuado (exceptio non rite adimpleti contractus).
b) Si la prestacin del demandante debe ser cumplida despus que la del demandado, pero en razn de la insolvencia del
primero no es de esperar dicha prestacin, cabe la excepcin de caducidad del plazo.

Excepcin de contrato incumplido: Art. 1201: "En los contratos bilaterales una de las partes no podr demandar su
cumplimiento, si no probase haberlo ella cumplido u ofreciese cumplirlo, o que su obligacin es a plazo".
- Naturaleza jurdica: Se considera que no es un requisito necesario de la accin, sino que una defensa o excepcin,
que debe ser opuesta por la parte a quien se le reclama el cumplimiento. El actor no est precisado a expresarse sobre
su propia obligacin, incumbindole al demandado articular el incumplimiento de aqul como defensa. Como se trata de
una defensa de fondo puede ser opuesta hasta la contestacin de la demanda, o ulteriormente como hecho nuevo si el
plazo para cumplir de que goza el actor vence con posterioridad. Sin perjuicio de ello, se admite que la exceptio sea
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introducida por va reconvencional, vale decir, que el demandado no se limite a defenderse, sino que contrademande
pretendiendo que el actor haga efectiva su prestacin incumplida.
- Carga de la prueba: El actor tiene la carga procesal de acreditar, como hecho constitutivo de su reclamo, que ha
cumplido, u ofrecido cumplir, o que lo beneficia un plazo. La exceptio non adimpleti contractus rige: 1. En los contratos
bilaterales, as como en todas las obligaciones correlativas, aunque no sean de fuente contractual. 2. Tanto enjuicio como
fuera de juicio: puede oponerla el destinatario de un reclamo extrajudicial de pago, as como quien impugne por esa
razn el ejercicio de la facultad resolutoria por la contraparte. 3. Tanto en los contratos de ejecucin nica como en los
de duracin.
- Condiciones de aplicacin: Para que la exceptio tenga viabilidad es preciso: 1. Que se trate de obligaciones
correlativas (sinalagma funcional). 2. Que la obligacin a cargo del reclamante sea exigible, es decir, que no est
sometida a plazo inicial ni a condicin suspensiva. 3. Que la obligacin exigible del reclamante no haya sido cumplida, o
que no promedie ofrecimiento suyo de cumplir. 4. Que el reclamante no est en situacin de imposibilidad de pago
derivada de caso fortuito. En ese caso la relacin contractual ha quedado extinguida, y slo caben las restituciones de los
pagos a cuenta. En el supuesto de imposibilidad de pago derivada de culpa, el reclamante debe la indemnizacin
sustitutiva. 5. Que el excepcionante no haya incurrido a su vez en incumplimiento. 6. Que el excepcionante no haya
causado el incumplimiento del reclamante. Efectos: En principio, la sentencia que la acoge se limita a rechazar la accin
promovida, sin producir cosa juzgada sustancial, pues la cuestin puede ser ventilada nuevamente en otro proceso y, una
vez superado el incumplimiento del actor, su propia accin por cumplimiento puede prosperar.

Excepcin de contrato parcialmente incumplido: Procede cuando se da un mal cumplimiento, sea parcial,
defectuoso o irritual; el cumplimiento al que se refiere ha fallado en cuanto a la integridad o a la identidad del pago. El
CC no la regula genricamente, pero la acepta en materia de compraventa en el Art. 1426 que versa sobre el caso en
que el deudor no entrega exactamente lo que deba, siendo que, conforme al Art. 505, slo tiene efecto liberatorio "el
cumplimiento exacto de la obligacin". Para autorizar esta excepcin el incumplimiento debe alcanzar cierto grado de
intensidad, de otro modo, habra desproporcin entre la actitud del excepcionante y la causa generadora de ella. Se
aplican las reglas de la exceptio non adimpleti contractus, con ciertas salvedades.
- Naturaleza jurdica: La ley, en cuanto autoriza a negar el cumplimiento de la propia prestacin, abona el criterio de
que se trata de una excepcin.
- Carga de la prueba: Quien la opone tiene a su cargo la prueba del mal cumplimiento. Por hiptesis necesaria, el
reclamante ya ha realizado la prestacin a su cargo, tachada de inadecuada por el excepcionante, y por lo tanto es a ste
a quien incumbe demostrar ese mal cumplimiento como presupuesto de hecho de su defensa. Efectos: El efecto propio
de esta defensa es, tambin, el rechazo de la demanda, que sin embargo puede ser reproducida en otro proceso, para
cuya procedencia es necesario superar el mal cumplimiento que motiv la oposicin victoriosa de la defensa en la
contienda anterior. No obstante, si la exceptio non rite adimpleti contractus es desestimada por falta de gravedad de la
falla en el cumplimiento, cabe que el tribunal condene al demandado a cumplir la prestacin a su cargo, con deduccin
del valor de lo incumplido por el actor.

b) La sea, seal o arras. Concepto. Antecedentes. Rgimen civil y comercial. Efectos: Es la cosa o suma de
dinero q uno de los contratantes entrega al otro para asegurarle el cumplimiento contractual, o garantizarle la
indemnizacin de los perjuicios q le cause en caso de arrepentimiento. Especies de sea:
a) Arras de consentimiento. Las arras de consentimiento, frecuentes en la antigedad, consisten en la entrega de un
objeto de poco valor, como demostracin de haber sido celebrado el contrato. La 1 funcin de la sea fue confirmatoria
del contrato, de manera que su entrega constitua seal de la voluntad de cumplirlo. En los raros casos en que son
usadas en la actualidad, estas arras pueden tener consecuencias a los fines del Art. 1191 [principio de prueba por
escrito] cuando, no habindose instrumentado el contrato, se ha dado, sin embargo, recibo por ella.
b) Arras confirmatorias: Aseguran lo convenido, y se dan "en signo de ratificacin del contrato" (art. 475, Cd. Com.).
c) Pacto de "arrha dando": Promesa o contrato preliminar de sea.
d) Arras penitenciales: Son las del Art. 1202 CC y debilitan el contrato, pues permiten el arrepentimiento y dan lugar a la
resolucin de aquel. En D Comercial es posible asignar carcter penitencial a la sea, si se lo pacta expresamente (art.
475.). No obstante el silencio del CC, se entiende que solo se puede pactar sea en los contratos bilaterales ya
concluidos o an no perfeccionados. El convenio sobre sea es real (el Art. 1202 prev que se haya "dado" la sea; hay,
por lo tanto, un tradens y un accipiens), unilateral (el nico obligado es el que recibi las arras), oneroso (cada parte
recibe una ventaja y experimenta un sacrificio), accesorio (tiene razn de ser en el contrato principal). Las arras pueden
ser anteriores, posteriores o concomitantes con el contrato que las motiva. Objeto de la sea: El artculo 1202 no trata
expresamente el tema; el Art. 475 Cd. Com. parece referido al dinero. En el CC no hay nada previsto sobre el rgimen a
que est sometido lo dado en sea. En tal hiptesis se han considerado aplicables las reglas del depsito, y ms
modernamente, se ha sostenido que hay una obligacin condicional de transmitir la propiedad (la cosa ser tuya si no
cumplo el contrato). Si en un contrato civil se da una sea sin especificar su carcter, debe entenderse que es
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penitencial. Si lo mismo ocurre en un contrato comercial, ha de entenderse que es confirmatoria. Entre la sea
penitencial y la clusula penal existen diferencias:
1. La funcin aseguratoria o estimulativa de la clusula penal (art. 652), al instar al deudor a cumplir, fortalece el vnculo.
La sea penitencial, en cambio, lo debilita en tanto cuanto permite el arrepentimiento.
2. En la clusula penal el acreedor puede optar por reclamar la prestacin o la pena (art. 659), y el deudor no puede
liberarse ofreciendo satisfacer la pena, salvo reserva expresa de tal derecho (art. 658). La sea penitencial, en cambio,
autoriza a ambas partes a arrepentirse, an cuando una de ellas pretenda el cumplimiento.
- La facultad de arrepentirse es propia de la sea penitencial: conforme al Art. 1202 pueden arrepentirse tanto "quien la
dio" como "el que la recibi". Si se arrepiente quien dio la sea, la pierde; y que, si se arrepiente quien la recibi, debe
devolverla "con otro tanto de su valor". La sea, por lo tanto, implica el precio del arrepentimiento. Las partes pueden
convenir hasta que momento es til el arrepentimiento. En caso de silencio el arrepentimiento procede si no hay principio
de ejecucin del contrato y cabe hasta la constitucin extrajudicial en mora de quien se arrepiente; y, de no haberla,
hasta el vencimiento del plazo para contestar la demanda. En caso de incumplimiento recproco corresponde devolver la
sea, sin perjuicio de las responsabilidades de cada parte en razn del incumplimiento. El arrepentimiento es de
interpretacin restrictiva, aunque puede exteriorizarse expresa o tcitamente. Si se arrepiente quien dio la sea, basta su
mera declaracin de voluntad. 2. Si lo hace quien la recibi, "debe devolver la seal con otro tanto de su valor".
Diferencias con el pacto comisorio:
1. El arrepentimiento puede ser ejercitado por cualquiera de las partes del contrato, en tanto el ejercicio de la facultad
resolutoria que emana del pacto comisorio slo compete a la parte no incumplidora.
2. El ejercicio del pacto comisorio supone que la otra parte sea culpable, situacin ajena al derecho de arrepentirse.
3. Quien se arrepiente pierde la sea o s u valor como toda indemnizacin; en cambio, el responsable de la resolucin
derivada del pacto comisorio debe los daos calculados conforme a los Art. 520 y 521, o 622, segn sea el caso, o de los
tarifados de antemano si se h a convenido una clusula penal o intereses punitorios.
- Si el contrato es cumplido y la sea fuere de la misma especie que lo que por el contrato deba darse, sta se tendr
como parte de la prestacin". En cambio, si es de distinta especie, o si la obligacin es de hacer o de no hacer, "la seal
debe devolverse en el estado en que se encuentre". Si el contrato no es cumplido por caso fortuito slo procede la
devolucin de la sea tal cual ha sido recibida. En caso de incumplimiento culpable, se debe el valor de la sea como
precio del arrepentimiento; en el caso de la clusula penal, se debe la indemnizacin tarifada convencionalmente.

- Discordancia de regmenes entre CC y de Com.: La sea propia de los contratos civiles es penitencial, mientras
que la propia de los comerciales es confirmatoria: Art. 475 Cd. Com.: "las cantidades que con el nombre de sea o arras
se suelen entregar en las ventas, se entiende siempre que lo han sido por cuenta de precio y en signo de ratificacin del
contrato, sin que pueda ninguna de las partes retractarse, perdiendo las arras". La sea confirmatoria puede tener estas
modalidades:
1. Sea confirmatoria a cuenta de precio. En tal caso la sea, por ser confirmatoria, no permite el arrepentimiento, pero
es imputable a cuenta del total del precio.
2. Sea confirmatoria penal. Tampoco permite el arrepentimiento. Pero, por convencin expresa, las partes le han
asignado funcin de clusula penal.
En caso de cumplimiento, lo dado como sea confirmatoria a cuenta de precio se imputa al total debido; si se dio como
sea algo que no es dinero, debe ser devuelto y se debe pagar el precio integro. En la hiptesis de incumplimiento de
quien la dio, si los daos no existieren o fueren menores que el valor de lo entregado, deber devolverse
proporcionalmente lo recibido en sea; si el incumplidor es quien la recibi, debe restituirla, y abonar adems los daos
que haya de resarcir. Cuando se trata de sea confirmatoria penal, en caso de incumplimiento de quien dio las arras, el
que las recibi puede a su arbitrio demandar la ejecucin o quedarse con las arras, que desempean entonces
el papel de una indemnizacin predeterminada; si el incumplimiento fuera de quien las recibi, el tradens podra
demandar la ejecucin o la devolucin de las arras con otro tanto.


c) El pacto comisorio. Concepto. Antecedentes histricos. Naturaleza jurdica. Condiciones de aplicacin.
Operatividad. Efectos: El pacto comisorio (expreso o tcito) autoriza a la parte cumplidora a optar por declarar
resuelto el contrato ante el incumplimiento de la otra, sin perjuicio de su derecho a obtener la indemnizacin
correspondiente. Es decir que, ante el incumplimiento de la contraparte, el contratante cumplidor tiene D a exigir la
ejecucin forzada, pero tiene adems la facultad de resolver el contrato. En el 1 caso, cabe el reclamo de daos
moratorios, en el 2, el de daos compensatorios y moratorios.

Pacto comisorio expreso: Es una clusula accidental del contrato debe ser introducida expresamente, en virtud de
la cual la parte cumplidora tiene D a resolver el contrato ante el incumplimiento de la otra. Esta regulado por los Arts.
1203 y 1204, 3 prrafo. La convencin expresa del pacto comisorio no requiere frmulas sacramentales y no est
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limitada a los contratos bilaterales, por lo cual puede regir en los unilaterales onerosos. Las partes pueden convenir
libremente las modalidades a que someten el pacto comisorio expreso. As, por ej., pueden establecer que la mora en el
cumplimiento de las obligaciones se producir de pleno D, o que ser menester la interpelacin. El 3 prrafo del Art.
1204 prev que las partes pueden determinar qu incumplimientos autorizan la resolucin en los contratos con
prestaciones recprocas. Es menester que la parte interesada comunique a la incumplidora, en forma fehaciente, su
voluntad de resolver. Ello denota que la parte cumplidora tiene a su favor una opcin, de lo cual se sigue que el efecto
resolutorio no resulta automtico. Tal es una diferencia entre el pacto comisorio expreso y la condicin resolutoria: en el
pacto comisorio expreso, a pesar del incumplimiento, la obligacin no se resuelve mientras no lo quiera la parte que ha
estipulado esa condicin especial. Una vez formulada por la parte no incumplidora la declaracin recepticia, la resolucin
se producir de pleno D, con efectos desde la comunicacin a la incumplidora. Es decir que no es necesario obtener
pronunciamiento judicial que decrete la resolucin del contrato.

Clusula resolutoria tcita. La redaccin originaria del CC estableca que, en defecto de pacto expreso, el contrato no
podr disolverse, y slo podr pedirse su cumplimiento. Conforme a esto, la parte cumplidora deba cumplir, pese a que
la contraparte hubiera infringido su propio deber de cumplimiento. Con la ley 17711, el Art. fue modificado, y el pacto
comisorio tcito es regulado por el Art. 1204 (ley 17.711), en trminos idnticos a los del Art. 216 Cd. Com. Es una
clusula natural de los contratos con prestaciones recprocas, en virtud de la cual no cumplida la prestacin, el acreedor
podr requerir al incumplidor el cumplimiento de su obligacin y, fracasado este requerimiento, quedarn resueltas las
obligaciones emergentes del contrato. Diferencia con la condicin resolutoria: el contratante cumplidor deba requerir a la
otra parte (que est en mora) el cumplimiento de sus obligaciones pendientes, como requisito previo a la resolucin. Es
posible que en un mismo acto interpelatorio se pueda acumular la constitucin en mora y a su vez la concesin del plazo
para cumplir previo a la resolucin del contrato. Queda descartada la opinin que exige dos interpelaciones por actos
distintos. La intimacin: a) Debe exigir el cumplimiento en las condiciones pactadas. b) Debe ser expresa y clara. c) Debe
ofrecer la cooperacin del requirente cuando ella sea menester, as como el cumplimiento de su obligacin correlativa si
sta es exigible. d) Debe conceder un plazo no inferior a 15 das (plazo mx.), salvo que los usos o u n pacto expreso
establecieran uno menor. e) Debe contener el apercibimiento de tener por resuelto el contrato. f) Es conveniente que en
la intimacin se exija tambin el pago de la indemnizacin. Actitudes que puede adoptar el requerido:
1. Cumplir la obligacin: no queda eximido del pago de los daos moratorios causados al requirente.
2. Cuestionar el requerimiento.
3. No impugnar el requerimiento y no cumplir. Transcurrido el plazo sin que la prestacin haya sido cumplida, quedarn
resueltas, sin ms, las obligaciones emergentes del contrato.

Cuestiones comunes al pacto comisorio expreso y a la clusula resolutoria tcita: El ejercicio del pacto
comisorio es habilitado por el incumplimiento del contratante. El incumplimiento parcial, en principio, equivale al total
salvo en los casos en los que cabe el cumplimiento fraccionado, originario o derivado. En el caso de la clusula
resolutoria tcita, para extinguir el contrato es necesario que promedie en incumplimiento esencial. En ciertos contratos
hay obligaciones secundarias que pueden ser incumplidas. Si se previo el pacto comisorio expreso involucrando tales
incumplimientos, aqul funciona sin inconvenientes. Pero en el caso de la clusula resolutoria tcita habr de analizarse
la entidad relativa de la obligacin secundaria de que se trate, para que el ejercicio de la facultad resolutoria no resulte
abusivo. Frente al cumplimiento defectuoso, la facultad resolutoria se justifica nicamente si son importantes.
Segn el Art. 1204, el titular de la facultad resolutoria es la parte en el contrato; por lo tanto esa facultad se
transmite a los herederos. Esa parte debe ser: 1. Acreedor insatisfecho de la obligacin. 2. Parte cumplidora de las
obligaciones a su cargo. Cuando hay pluralidad de personas en la parte que tiene D a ejercer la facultad resolutoria, la
pretensin debe ser formulada por todas ellas.
El deudor moroso tiene D de pagar, siempre que perviva la obligacin que le sirve de causa al pago. Habiendo un
pacto comisorio, en tanto no haya declaracin resolutoria, la obligacin subsiste y, por lo tanto, se mantiene el D de
pagar que corresponde al moroso. La parte no incumplidora tiene D a ser indemnizada por la parte incumplidora, tanto
en el caso de cumplimiento tardo como en el caso de resolucin del contrato.
La resolucin podr pedirse aunque se hubiese demandado el cumplimiento del contrato; pero no podr
solicitarse el cumplimiento cuando se hubiese demandado por resolucin, es decir que quien reclama judicial o
extrajudicialmente el cumplimiento puede igualmente utilizar con posterioridad el mecanismo resolutorio. Pero quien
declara la resolucin o intima bajo apercibimiento de resolver el contrato en el caso de clusula resolutoria tcita, no
puede ya optar por exigir luego el cumplimiento. Cuando ambos contratantes son culpables del incumplimiento: a) Si
ambas pretenden la resolucin, sta debe tenerse por producida. b) Si una resiste la resolucin, corresponde mantener la
vigencia del contrato.
No existe impedimento legal para que la parte cumplidora, en vez de emplear los mecanismos extrajudiciales de
resolucin, encare una accin judicial tendiente a que se decrete esa resolucin, En este caso, los efectos de la sentencia
se retrotraen a la fecha de promocin de la accin o de la excepcin de resolucin. La promocin de la demanda implica
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opcin del actor por la resolucin, de manera que la contraparte incumplidora no podra ya pretender cumplir sus
obligaciones. Cuando se trata de la clusula resolutoria tcita, y la parte cumplidora opta por el procedimiento judicial, se
discute si es menester o no cursar, dentro del juicio, la intimacin que concede el plazo de gracia previsto en el segundo
prrafo del Art. 1204. Para la opinin mayoritaria es suficiente la mora del demandado para que la parte no incumplidora
pueda encarar directamente la accin por resolucin judicial, quedando reservada la necesidad de la concesin del plazo
a la hiptesis de la resolucin extrajudicial por la autoridad del acreedor.
Quedan fuera de la rbita del Art. 1204 los casos en los que el acreedor tiene D a resolver en hiptesis de
prdida, aumento o mejora de la cosa cierta debida; de imposibilidad de pago et. El pacto comisorio, en s mismo, no
puede ser abusivo. Pero su ejercicio en trminos adversos a los parmetros de buena fe, moral y buenas costumbres, as
como a los perfiles ideolgicos que fundamentan la facultad resolutoria, puede configurar un abuso del D. Se ph el pacto
comisorio expreso en el contrato de prenda y como no es un contrato "con prestaciones recprocas", no rige en l la
clusula resolutoria tcita. Tambin el ejercicio del pacto comisorio est expresamente ph en los casos en que el
comprador de inmuebles en mensualidades ha abonado el veinticinco por ciento (25%) del precio de compra, o realizado
mejoras equivalentes al cincuenta por ciento (50%) de ese precio. El pacto comisorio tiene vigencia en el D Comercial:
adems de en los casos previstos por el Art. 216 Cd. Com., en la compraventa comercial y en ciertas sociedades, donde
cabe la exclusin del socio en casos de grave inconducta. Cuando se trata del concurso preventivo, no se produce
automticamente la resolucin de los contratos en curso de ejecucin con prestaciones recprocas, pero el 3 puede
resolver el contrato cuando no se hubiere comunicado la decisin de continuarlo luego de los treinta das de abierto el
concurso. En caso de quiebra se resuelven de pleno D los contratos intuitus personae del fallido, los de ejecucin
continuada y los de mandato, cuenta corriente, agencia y concesin o distribucin, de renta vitalicia, y los contratos a
trmino en que No haya diferencias a favor de una u otra de las partes. La quiebra hace inaplicables las reglas de pacto
comisorio expreso o tcito cuando la resolucin no se produje efectivamente o demand judicialmente con anterioridad.
nicamente cuando hay prestaciones recprocamente pendientes, el contratante no fallido tiene D a requerir la resolucin
del contrato.

Efectos:
1. Contratos de ejecucin nica. Si el cumplimiento debi ser ntegro, y no se produjo, la resolucin del contrato
determina la necesidad de que la parte cumplidora restituya la contraprestacin que haya recibido. Pero las prestaciones
que se hayan cumplido quedarn firmes si el acreedor recibi pagos parciales, o si se trat de una obligacin divisible.
En estas hiptesis de ejecucin parcial "quedarn firmes" las prestaciones de ambas partes, si las hubo.
2. Contratos de duracin.
a) Si la obligacin es susceptible de cumplimiento parcial, las prestaciones cumplidas "quedarn firmes".
b) En cambio, si la parte que resuelve el contrato es deudora de una obligacin indivisible, la resolucin alcanza tambin
a las prestaciones parciales realizadas por el incumplidor, las que deben ser restituidas.

UNIDAD 11: EFECTOS PARTICULARES DE LOS CONTRATOS ONEROSOS

a) Garanta por eviccin y por redhibicin. Fundamentos comunes: El contratante que realiza una enajenacin a
ttulo oneroso est obligado al saneamiento del bs transmitido, garantizando al adquirente la existencia y la legitimidad
del D que le ha transmitido (garanta por eviccin), as como por los defectos que hagan a la cosa impropia para su
destino, o disminuyan extremadamente su utilidad (garanta por vicios redhibitorios).

b) Eviccin. Concepto. Quien transmite una cosa por ttulo oneroso, est obligado a garantizar la legitimidad del D que
transmite; debe asegurar al adquirente que su ttulo es bueno y que nadie podr perturbarlo alegando un mejor D. Esta
es la llamada garanta de eviccin, que el CC define as: Habr eviccin, en virtud de una sentencia y por causa anterior o
contempornea a la adquisicin, si el adquirente por ttulo oneroso fue privado en todo, o en parte del D que adquiri, o
sufriese una turbacin de derecho en la propiedad, goce, o posesin de la cosa (art. 2091). De esta definicin se
desprende que para que funcione esta garanta es indispensable que: a) se trate de una turbacin de D, de la cual
resulte una prdida total o parcial de la propiedad o posesin; b) el 3 invoque un ttulo anterior o contemporneo a la
adquisicin. El CC enumera casos en que la procedencia de la eviccin podra ser dudosa, estableciendo que procede:
1. Cuando la persona a la cual se transmite un D, lo hubiera adquirido realmente por un ttulo distinto de aquel acto de
enajenacin; en tal caso, aunque no haya decisin judicial, el comprador tendr D a la eviccin que se concede al que
fuese vencido (art. 2092).
2. Cuando el que por ttulo oneroso transmiti inmuebles hipotecados, o los dividi con otros, si el adquirente o
copartcipe no puede conservarlos sin pagar a1 acreedor hipotecario (art. 2090).
3. Cuando un acto del PL, o del PE, privase al adquirente en virtud de un derecho preexistente (art. 2094).
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4. No habr lugar a eviccin, Art. 2091, en razn de las turbaciones de D, procedentes de la ley, o establecidas de una
manera aparente, por el hecho del hombre, o de pretensiones formadas en virtud de un D real o personal de goce, cuya
existencia era conocida al tiempo de la enajenacin.

Garanta por eviccin. Naturaleza. Presupuestos: Para que haya eviccin es necesario que la turbacin de D emane
de una sentencia judicial. Este requisito evita que el enajenante pudiera ser llamado a cada paso a defender los D del
adquirente ante una simple amenaza o peligro de turbacin de su D. El adquirente podr invocar la garanta de eviccin
en el caso de que el 3 que pretenda D sobre la cosa, ostente un ttulo anterior o contemporneo a la adquisicin. El
enajenante slo puede garantizar la bondad del D que ha transmitido; pero no asegura al adquirente contra la
eventualidad de que alguien con posterioridad adquiera un D mejor, como ocurrira si lo adquiere por prescripcin.
La demanda entablada por un 3 contra el adquirente, tiene los siguientes efectos respecto del enajenante: a) tiene
participacin en el juicio, al que debe ser citado; b) si el adquirente fuere vencido, deber indemnizarle todos los daos y
perjuicios sufridos. Dispone el Art. 2108 que el enajenante, citado por el comprador, debe salir en su defensa en los
juicios que le promuevan los 3 con relacin a la propiedad o posesin de la cosa transmitida. Nuestro Cd. sigue as la
opinin comn de que la defensa enjuicio es uno de los efectos de la garanta debida por el enajenante. El vendedor
debe ser citado a juicio por el comprador, bajo pena de eximir de responsabilidad al 1, si no lo hiciere. La citacin del
vendedor no significa eximir al comprador del proceso; por el contrario, sigue siendo el demandado y tiene todos los D
de parte (contestar demanda, producir prueba, etc.), sin perjuicio de su facultad de abandonar la defensa de sus d en el
vendedor y de pedir que en atencin a ello se lo excluya del proceso. La obligacin que produce la eviccin es indivisible,
y puede demandarse y oponerse a cualquiera de los herederos del enajenante; pero la condenacin hecha a los
herederos del enajenante sobre restitucin del precio de la cosa o de 1os daos e intereses causados por la eviccin, es
divisible entre ellos. Una cosa es clara en este precepto: que la obligacin de indemnizar se divide entre los herederos.
Una cuestin interesante se plantea con motivo de la venta de inmuebles que, al tiempo de celebrarse el contrato, estn
en posesin de un tercero, quien al cabo de algunos aos los adquiere por usucapin haciendo valer el tiempo de
posesin anterior y posterior a / la venta. El codificador las zanj con una disposicin expresa, segn la cual cuando el
derecho que ha causado la eviccin es adquirido posteriormente a la transmisin de la cosa, pero cuyo origen era
anterior, los jueces estn autorizados para apreciar todas las circunstancias, y resolver la cuestin. Titular de la accin de
eviccin es el adquirente y sus sucesores universales, quienes pueden ejercerla contra el vendedor y sus sucesores
universales, no as entre los legatarios particulares, que slo responden en caso de que la sucesin sea insolvente. Pero
la eviccin puede ser tambin invocada por los sucesores singulares del adquirente en el dominio de la cosa enajenada.
Los actuales adquirentes pueden dirigir su accin ya sea contra el anterior vendedor, ya sea contra cualquiera de sus
antecesores en el dominio que la hubieran enajenado por ttulo oneroso. Esta accin puede dirigirse omisso medio, vale
decir, sin necesidad de demandar primeramente al enajenante inmediato. La garanta de eviccin funciona de pleno D y
sin necesidad de convenio alguno de las partes, pero stas pueden modificar sus efectos y aun renunciarlos, pues no es
una institucin de orden pblico. La garanta por eviccin se extingue: a) por conocimiento que tenga el adquirente del
peligro de eviccin; b) por la omisin de la citacin a juicio del enajenante; c) por el allanamiento a la demanda; d) por la
omisin por parte del adquirente de defensas o recursos en el juicio que le ha promovido el 3; e) por haber sometido el
adquirente el pleito a rbitros.

Modificacin convencional. La garanta de eviccin no es de orden pblico. Las partes pueden por tanto aumentar,
disminuir o suprimir la obligacin que nace de la eviccin. Slo en un caso ser nula tal estipulacin: cuando se libere al
enajenante de la responsabilidad emergente de su mala fe, pues tales clusulas seran contrarias al principio de moral
que debe regir las relaciones contractuales. Para que haya mala fe del vendedor no bastar con que l sepa que la cosa
perteneca un 3, si ha puesto en conocimiento del comprador esa circunstancia; no basta con que se transmita con
plena conciencia un ttulo imperfecto de dominio, pues el ttulo debe ser exhibido al comprador que celebra el contrato.
Para que haya mala fe del enajenante ser necesario que oculte al adquirente la existencia de un mejor D de un 3 sobre
la cosa que transmite. Ningn inconveniente hay en que las partes acuerden una garanta ms amplia para el caso de
eviccin. Las clusulas q suprimen la garanta o disminuyen son perfectamente legitimas. Y naturalmente habr que estar
a lo que las partes dispongan en el contrato. Pero como esas estipulaciones pueden ser de significado dudoso, hay que
aceptar como principio general que toda clusula que limite las obligaciones legales derivadas de la eviccin, es de
interpretacin estricta, como que comporta la renuncia de un D. La clusula que de una manera general exime de toda
responsabilidad al enajenante, debe entenderse en el sentido de que queda exento nicamente de la obligacin de pagar
daos y perjuicios, pero no de la de devolver el precio.

La garanta de eviccin en los contratos en particular.

c) Vicios redhibitorios. Concepto. Presupuestos. La responsabilidad por defectos ocultos abarca los vicios
redhibitorios, q son aquellos defectos ocultos q deterioran la esencia de una cosa de tal forma q, de haberse conocido
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por el adquirente, no habra celebrado el contrato o habra pagado un precio menor. Si bien los defectos pequeos no
son vicios redhibitorios, ello no excluye q puedan dar lugar a reclamos del adquirente. Si luego de contratar resulta q la
cosa tenia un vicio o defecto, la lealtad q preside las relaciones contractuales obliga al enajenante a apresurarse a ofrecer
al adquirente la rescisin del contrato o la indemnizacin del perjuicio; y si no lo hace la ley le da acciones al adquirente.
Esta garanta es debida aun en el caso de q el enajenante sea de buena fe respecto de los vicios. Tcnicamente es una
responsabilidad contractual sin culpa. Es aplicable en todos los contratos onerosos, no alcanzan a aquellos adquiridos por
titulo gratuito, sea q tengo por objeto transmitir el dominio o simplemente el uso y goce de la cosa.

Acciones que originan. Los vicios redhibitorios originan 2 acciones:
- Accin redhibitoria: priva a los contratos sus efectos al provocar la rescisin (debe devolver la cosa y exigir la
restitucin del precio)
- Accin quantis minoris: para la compraventa, q consiste en reducir el precio (nicamente reclamar la disminucin del
precio).
Los adquirentes y enajenantes q no son ni compradores ni vendedores el vicio solo da D a la accin redhibitoria y no a la
quantis minoris, salvo el contrato de locacin de cosas. El comprador puede plantear cualquiera de esas acciones, pero
no tendr D para intentar una de ellas, despus de ser vencido o de haber intentado la otra.

Prescripcin de las acciones. La prescripcin de las acciones se opera a los 3 meses.

Modificacin convencional. Las partes pueden restringir, renunciar o ampliar su responsabilidad por los vicios
redhibitorios, del mismo modo q la responsabilidad por la eviccin, siempre q no haya dolo en el enajenante.
La estipulacin en trminos generales de q el enajnate no responde por vicios redhibitorios de la cosa, no lo exime de
responder por el vicio redhibitorio de q tenia conocimiento y q no declaro al adquirente

d) La imprevisin contractual o excesiva onerosidad sobreviniente. Nocin. Antecedentes histricos. La
doctrina de la imprevisin modifica el rigor del principio pacta sunt servanda, pues lo condiciona a q las cosas
permanezcan de igual modo. Este principio conocido por el D romano, fue desarrollado por los glosadores.
La doctrina q ahora examinamos enfrenta hechos q por su ndole son idnticos a los constitutivos del caso fortuito y fza
mayor y solo difieren en q mientras aquellos impiden absolutamente el cumplimiento de la obligacin, este no lo
impide pero hace a la ejecucin debida excesivamente onerosa para el deudor. La teora de la imprevisin fue
introducida en el CC a partir de la ley 17711; esta N dispone: en los contratos bilaterales conmutativos y en los
unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una de las partes se
tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podr
demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicara a los contratos aleatorios cdo la excesiva onerosidad
se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato. En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no
alcanzara a los efectos ya cumplidos. No proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese
en mora. La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato.

Fundamento. La posibilidad de desligarse de un contrato q por causas sobrevinientes a su constitucin resulta ruinosa
o, en su caso, el reajuste de los trminos del contrato, tiene fundamento en la teora de las bases del negocio jurdico.
Windscheid adopto la nocin de presuposicin subjetiva, y la concibi como una condicin no desarrollada. Adems de lo
q las partes ponen en el contrato, esta lo q ellas presuponen q, desde luego, no queda fuera de sus voluntades: los
contratantes exteriorizan aquello q puede dar lugar a ulteriores desinteligencias, y tratan de expresarlo en la forma mas
clara posible para evitar posibles discusiones; pero ocurre q, por mas q tomen las mximas precauciones, es imposible q
expresen todo lo q han tenido e cuenta al contratar, por cuanto dan algunas circunstancias por presupuestas y por eso
no las incluyen expresamente. Si llega a faltar ese presupuesto q integra la voluntad contractual el acto celebrado pierde
eficacia, y las obligaciones q nacen de el dejan de existir por carecer de causa. Por otra parte, si los contratantes
hubieran pensado en la circunstancia imprevisible, la habran puesto como condicin para disolver el contrato.
Esta teora tiene una variante objetiva en la formula de la presuposicin tpica de PISKO, q no toma en cuenta la voluntad
real de las partes, o la voluntad presupuesta de ellas, sino aquellas circunstancias q deben aparecer en el acto, por ser
tpicas de la naturaleza de este, o por ser propias del caso.

Requisitos de invocacin.
- Hecho fortuito: la excesiva onerosidad de la prestacin a cargo de la parte q invoca la doctrina de la imprevisin debe
reunir los caracteres semejantes a los del caso fortuito: imprevisibilidad, irresistibilidad, extraneidad, actualidad y
sobreviniencia.
- Excesiva onerosidad: el hecho en cuestin debe provocar una excesiva onerosidad en el cumplimiento de la prestacin
debida, de manera tal q el mantenimiento de la obligacin importe la consumacin de una flagrante injusticia. El
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desbarataje en la situacin econmica debe perjudicar al deudor para q la teora de la imprevisin sea aplicable; el q
beneficiare al acreedor, sin perjudicar al deudor es irrelevante.
- Circunstancias del cumplimiento: no es preciso q quien invoca la doctrina de la imprevisin no haya cumplido aun.
- Contratos susceptibles de aplicacin: deben ser permanentes o de duracin; siendo permanentes incluye a los
bilaterales conmutativos y a los unilaterales q sean onerosos y conmutativos; los contratos aleatorios en principio estn
excluidos, salvo cdo la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato.

Efectos.
A) Extincin del contrato.
B) Restituciones: el aniquilamiento del contrato obliga a restituir lo recibido en razn de el, quedando eximido el
demandado de cumplir su propia prestacin. Para q la demanda sea procedente, el actor debe estar en condiciones de
devolver lo recibido.
C) Efectos para lo futuro: la rescisin del contrato no alcanzar a los efectos ya cumplidos, lo cual significa q opera para
el futuro.
D) Suspensin de los efectos del contrato: la demanda por rescisin produce la suspensin de los efectos del contrato.
En caso de ser decretada por el juez, la sentencia remontara sus efectos a la fecha de iniciacin de la demanda.
E) Revisin del contrato: la parte no perjudicada por la excesiva onerosidad podr impedir la resolucin ofreciendo
mejorar equitativamente los efectos del contrato. El ofrecimiento debe ser formulado al contestar la demanda.
F) Criterio de revisin: se trata de expurgar el contrato de la injusticia, revisando sus condiciones en trminos tales q el
aprovechamiento del acreedor no resulte abusivo, pero no de equilibrar absolutamente las prestaciones.
G) La rescisin solo puede ser ofrecida por la contraparte (no la perjudicada).
Acciones.

UNIDAD TEMATICA X: Efectos particulares de los contratos bilaterales.
c) El pacto comisorio. Concepto. Antecedentes histricos. Naturaleza jurdica. Condiciones de aplicacin.
Operatividad: El pacto comisorio autoriza a la parte cumplidora a declarar resuelto el contrato ante el incumplimiento de
la otra, sin perjuicio de su D a obtener la indemnizacin correspondiente. Es decir que, ante el incumplimiento de la
contraparte, el contratante cumplidor tiene D a exigir la ejecucin forzada, pero tiene adems la facultad de resolver el
contrato. En el 1 caso, cabe el reclamo de daos moratorios, en el 2, el de daos compensatorios y moratorios.
Pacto comisorio expreso: Es una clusula accidental del contrato debe ser introducida expresamente, en virtud de
la cual la parte cumplidora tiene D a resolver el contrato ante el incumplimiento de la otra. Esta regulado por los Arts.
1203 y 1204, 3 prrafo. La convencin expresa del pacto comisorio no requiere frmulas sacramentales y no est
limitada a los contratos bilaterales, por lo cual puede regir en los unilaterales onerosos. Las partes pueden convenir
libremente las modalidades a que someten el pacto comisorio expreso. As, por ej., pueden establecer que la mora en el
cumplimiento de las obligaciones se producir de pleno D, o que ser menester la interpelacin. El 3 prrafo del Art.
1204 prev que las partes pueden determinar qu incumplimientos autorizan la resolucin en los contratos con
prestaciones recprocas. Es menester que la parte interesada comunique a la incumplidora, en forma fehaciente, su
voluntad de resolver. Ello denota que la parte cumplidora tiene a su favor una opcin, de lo cual se sigue que el efecto
resolutorio no resulta automtico. Tal es una diferencia entre el pacto comisorio expreso y la condicin resolutoria: en el
pacto comisorio expreso, a pesar del incumplimiento, la obligacin no se resuelve mientras no lo quiera la parte que ha
estipulado esa condicin especial. Una vez formulada por la parte no incumplidora la declaracin recepticia, la resolucin
se producir de pleno D, con efectos desde la comunicacin a la incumplidora. Es decir que no es necesario obtener
pronunciamiento judicial que decrete la resolucin del contrato.
Clusula resolutoria tcita. La redaccin originaria del CC estableca que, en defecto de pacto expreso, el contrato no
podr disolverse, y slo podr pedirse su cumplimiento. Conforme a esto, la parte cumplidora deba cumplir, pese a que
la contraparte hubiera infringido su propio deber de cumplimiento. Con la ley 17711, el Art. fue modificado, y el pacto
comisorio tcito es regulado por el Art. 1204 (ley 17.711), en trminos idnticos a los del Art. 216 Cd. Com. Es una
clusula natural de los contratos con prestaciones recprocas, en virtud de la cual no cumplida la prestacin, el acreedor
podr requerir al incumplidor el cumplimiento de su obligacin y, fracasado este requerimiento, quedarn resueltas las
obligaciones emergentes del contrato. Diferencia con la condicin resolutoria: el contratante cumplidor deba requerir a la
otra parte (que est en mora) el cumplimiento de sus obligaciones pendientes, como requisito previo a la resolucin. Es
posible que en un mismo acto interpelatorio se pueda acumular la constitucin en mora y a su vez la concesin del plazo
para cumplir previo a la resolucin del contrato. Queda descartada la opinin que exige dos interpelaciones por actos
distintos. La intimacin: a) Debe exigir el cumplimiento en las condiciones pactadas. b) Debe ser expresa y clara. c)
Debe ofrecer la cooperacin del requirente cuando ella sea menester, as como el cumplimiento de su obligacin
correlativa si sta es exigible. d) Debe conceder un plazo no inferior a 15 das (plazo mx.), salvo que los usos o u n
pacto expreso establecieran uno menor. e) Debe contener el apercibimiento de tener por resuelto el contrato. f) Es
conveniente que en la intimacin se exija tambin el pago de la indemnizacin. Actitudes que puede adoptar el
requerido: 1. Cumplir la obligacin: no queda eximido del pago de los daos moratorios causados al requirente. 2.
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Cuestionar el requerimiento. 3. No impugnar el requerimiento y no cumplir. Transcurrido el plazo sin que la prestacin
haya sido cumplida, quedarn resueltas, sin ms, las obligaciones emergentes del contrato.
Cuestiones comunes al pacto comisorio expreso y a la clusula resolutoria tcita: El ejercicio del pacto comisorio
es habilitado por el incumplimiento del contratante. El incumplimiento parcial, en principio, equivale al total salvo en los
casos en los que cabe el cumplimiento fraccionado, originario o derivado. En el caso de la clusula resolutoria tcita,
para extinguir el contrato es necesario que promedie en incumplimiento esencial. En ciertos contratos hay obligaciones
secundarias que pueden ser incumplidas. Si se previo el pacto comisorio expreso involucrando tales incumplimientos,
aqul funciona sin inconvenientes. Pero en el caso de la clusula resolutoria tcita habr de analizarse la entidad relativa
de la obligacin secundaria de que se trate, para que el ejercicio de la facultad resolutoria no resulte abusivo. Frente al
cumplimiento defectuoso, la facultad resolutoria se justifica nicamente si son importantes.
- Segn el Art. 1204, el titular de la facultad resolutoria es la parte en el contrato; por lo tanto esa facultad se transmite a
los herederos. Esa parte debe ser: 1. Acreedor insatisfecho de la obligacin. 2. Parte cumplidora de las obligaciones a su
cargo. Cuando hay pluralidad de personas en la parte que tiene D a ejercer la facultad resolutoria, la pretensin debe ser
formulada por todas ellas.
- El deudor moroso tiene D de pagar, siempre que perviva la obligacin que le sirve de causa al pago. Habiendo un pacto
comisorio, en tanto no haya declaracin resolutoria, la obligacin subsiste y, por lo tanto, se mantiene el D de pagar que
corresponde al moroso. La parte no incumplidora tiene D a ser indemnizada por la parte incumplidora, tanto en el caso
de cumplimiento tardo como en el caso de resolucin del contrato.
- La resolucin podr pedirse aunque se hubiese demandado el cumplimiento del contrato; pero no podr pedirse el
cumplimiento cuando se hubiese demandado por resolucin: quien reclama judicial o extrajudicialmente el cumplimiento
puede igualmente utilizar con posterioridad el mecanismo resolutorio. Pero quien declara la resolucin o intima bajo
apercibimiento de resolver el contrato en el caso de clusula resolutoria tcita, no puede ya optar por exigir luego el
cumplimiento. Cuando ambos contratantes son culpables del incumplimiento: a) Si ambas pretenden la resolucin, sta
debe tenerse por producida. b) Si una resiste la resolucin, corresponde mantener la vigencia del contrato.
- No existe impedimento legal para que la parte cumplidora, en vez de emplear los mecanismos extrajudiciales de
resolucin, encare una accin judicial tendiente a que se decrete esa resolucin, En este caso, los efectos de la
sentencia se retrotraen a la fecha de promocin de la accin o de la excepcin de resolucin. La promocin de la
demanda implica opcin del actor por la resolucin, de manera que la contraparte incumplidora no podra ya pretender
cumplir sus obligaciones. Cuando se trata de la clusula resolutoria tcita, y la parte cumplidora opta por el
procedimiento judicial, se discute si es menester o no cursar, dentro del juicio, la intimacin que concede el plazo de
gracia previsto en el segundo prrafo del Art. 1204. Para la opinin mayoritaria es suficiente la mora del demandado para
que la parte no incumplidora pueda encarar directamente la accin por resolucin judicial, quedando reservada la
necesidad de la concesin del plazo a la hiptesis de la resolucin extrajudicial por la autoridad del acreedor.
- Quedan fuera de la rbita del Art. 1204 los casos en los que el acreedor tiene D a resolver en hiptesis de prdida,
aumento o mejora de la cosa cierta debida; de imposibilidad de pago et. El pacto comisorio, en s mismo, no puede ser
abusivo. Pero su ejercicio en trminos adversos a los parmetros de buena fe, moral y buenas costumbres, as como a
los perfiles ideolgicos que fundamentan la facultad resolutoria, puede configurar un abuso del D. Se ph el pacto
comisorio expreso en el contrato de prenda y como no es un contrato "con prestaciones recprocas", no rige en l la
clusula resolutoria tcita. Tambin el ejercicio del pacto comisorio est expresamente ph en los casos en que el
comprador de inmuebles en mensualidades ha abonado el veinticinco por ciento (25%) del precio de compra, o realizado
mejoras equivalentes al cincuenta por ciento (50%) de ese precio. El pacto comisorio tiene vigencia en el D Comercial:
adems de en los casos previstos por el Art. 216 Cd. Com., en la compraventa comercial y en ciertas sociedades,
donde cabe la exclusin del socio en casos de grave inconducta. Cuando se trata del concurso preventivo, no se
produce automticamente la resolucin de los contratos en curso de ejecucin con prestaciones recprocas, pero el 3
puede resolver el contrato cuando no se hubiere comunicado la decisin de continuarlo luego de los treinta das de
abierto el concurso. En caso de quiebra se resuelven de pleno D los contratos intuitus personae del fallido, los de
ejecucin continuada y los de mandato, cuenta corriente, agencia y concesin o distribucin, de renta vitalicia, y los
contratos a trmino en que No haya diferencias a favor de una u otra de las partes. La quiebra hace inaplicables las
reglas de pacto comisorio expreso o tcito cuando la resolucin no se produje efectivamente o demand judicialmente
con anterioridad. nicamente cuando hay prestaciones recprocamente pendientes, el contratante no fallido tiene D a
requerir la resolucin del contrato.
Efectos:
1. Contratos de ejecucin nica. Si el cumplimiento debi ser ntegro, y no se produjo, la resolucin del contrato
determina la necesidad de que la parte cumplidora restituya la contraprestacin que haya recibido. Pero las prestaciones
que se hayan cumplido quedarn firmes si el acreedor recibi pagos parciales, o si se trat de una obligacin divisible.
En estas hiptesis de ejecucin parcial "quedarn firmes" las prestaciones de ambas partes, si las hubo.
2. Contratos de duracin.
a) Si la obligacin es susceptible de cumplimiento parcial, las prestaciones cumplidas "quedarn firmes".
b) En cambio, si la parte que resuelve el contrato es deudora de una obligacin indivisible, la resolucin alcanza tambin
a las prestaciones parciales realizadas por el incumplidor, las que deben ser restituidas.

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UNIDAD TEMATICA XI: Efectos particulares de los contratos onerosos.
d) La imprevisin contractual o excesiva onerosidad sobreviniente. Nocin. Antecedentes histricos: La doctrina
de la imprevisin modifica el rigor del principio pacta sunt servanda, pues lo condiciona a q las cosas permanezcan de
igual modo. Este principio conocido por el D romano, fue desarrollado por los glosadores. La doctrina q ahora
examinamos enfrenta hechos q por su ndole son idnticos a los constitutivos del caso fortuito y fza mayor y solo
difieren en q mientras aquellos impiden absolutamente el cumplimiento de la obligacin, este no lo impide pero hace a la
ejecucin debida excesivamente onerosa para el deudor. La teora de la imprevisin fue introducida en el CC a partir de
la ley 17711; esta N dispone: en los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de
ejecucin diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa, por
acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la resolucin del contrato. El
mismo principio se aplicara a los contratos aleatorios cdo la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al
riesgo propio del contrato. En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzara a los efectos ya
cumplidos. No proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora. La otra parte
podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato.
Fundamento. La posibilidad de desligarse de un contrato q por causas sobrevinientes a su constitucin resulta ruinosa
o, en su caso, el reajuste de los trminos del contrato, tiene fundamento en la teora de las bases del negocio jurdico.
Adems de lo q las partes ponen en el contrato, esta lo q ellas presuponen no queda fuera de sus voluntades: los
contratantes exteriorizan aquello q puede dar lugar a ulteriores desinteligencias, y tratan de expresarlo en la forma mas
clara posible para evitar posibles discusiones; pero ocurre q, por mas q tomen las mximas precauciones, es imposible q
expresen todo lo q han tenido e cuenta al contratar, por cuanto dan algunas circunstancias por presupuestas y por eso
no las incluyen expresamente. Si llega a faltar ese presupuesto q integra la voluntad contractual el acto celebrado pierde
eficacia, y las obligaciones q nacen de el dejan de existir por carecer de causa. Por otra parte, si los contratantes
hubieran pensado en la circunstancia imprevisible, la habran puesto como condicin para disolver el contrato.
Esta teora tiene una variante objetiva en la formula de la presuposicin tpica de PISKO, q no toma en cuenta la
voluntad real de las partes, o la voluntad presupuesta de ellas, sino aquellas circunstancias q deben aparecer en el acto,
por ser tpicas de la naturaleza de este, o por ser propias del caso.
Requisitos de invocacin.
- Hecho fortuito: la excesiva onerosidad de la prestacin debe reunir los caracteres semejantes a los del caso fortuito:
imprevisibilidad, irresistibilidad, extraneidad, actualidad y sobreviniencia.
-Excesiva onerosidad: el hecho debe provocar una excesiva onerosidad en el cumplimiento de la prestacin debida, de
manera tal q el mantenimiento de la obligacin importe la consumacin de una flagrante injusticia. El desbarataje en la
situacin econmica debe perjudicar al deudor; el q beneficiare al acreedor, sin perjudicar al deudor es irrelevante.
- Circunstancias del cumplimiento: no es preciso q quien invoca la doctrina de la imprevisin no haya cumplido aun.
- Contratos susceptibles de aplicacin: deben ser permanentes o de duracin; siendo permanentes incluye a los
bilaterales conmutativos y a los unilaterales q sean onerosos y conmutativos; los contratos aleatorios en principio estn
excluidos, salvo cdo la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato.
Efectos:
H) Extincin del contrato.
I) Restituciones: el aniquilamiento del contrato obliga a restituir lo recibido en razn de el, quedando eximido el
demandado de cumplir su propia prestacin. Para q la demanda proceda, el actor debe poder devolver lo recibido.
J) Efectos para lo futuro: la rescisin del contrato no alcanzar a los efectos ya cumplidos.
K) Suspensin de los efectos del contrato: la demanda por rescisin produce la suspensin de los efectos del contrato.
En caso de ser decretada por el juez, la sentencia remontara sus efectos a la fecha de iniciacin de la demanda.
L) Revisin del contrato: la parte no perjudicada por la excesiva onerosidad podr impedir la resolucin ofreciendo
mejorar equitativamente los efectos del contrato. El ofrecimiento debe ser formulado al contestar la demanda.
M) Criterio de revisin: se trata de expurgar el contrato de la injusticia, revisando sus condiciones en trminos tales q el
aprovechamiento del acreedor no resulte abusivo, pero no de equilibrar absolutamente las prestaciones.
N) La rescisin solo puede ser ofrecida por la contraparte (no la perjudicada).
Acciones.

UNIDAD TEMATICA XII: La interpretacin de los Contratos.
Reglas especificas de interpretacin de los contratos: El principio de la buena fe: La interpretacin de los contratos
consiste en desentraar su significado, sentido y alcance. La interpretacin se efecta para conocer con exactitud los D
y obligaciones de las partes de un contrato. Se realiza la labor interpretativa cuando las partes asignan al contrato
distinto sentido ya sea por no estar completa la clusula, por contradictoria o ambigua, dudosas o imprecisa. Se tiene
muy en cuenta la buena fe como principio de D rector: 'el obrar con prudencia y diligencia del buen hombre de negocios'.
La buena fe objetiva o lealtad que es la actuacin honesta y de hombra de bien que poseen los contratantes y la buena
fe subjetiva o creencia que es el actuar convencido de hacer lo correcto. Reglas de interpretacin: Estn dispersas en el
orden jurdico. Existe un principio (Art. 1198) que habla de que '... los contratos deben celebrase, interpretarse y
ejecutarse de buena fe y de acuerdo a los que las partes verosmilmente entendieron o pudieron entender... obrando
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con cuidado y prudencia. A su vez el Art. 16 reza que se puede aplicar la analoga legal. Esto hablita a utilizar las reglas
establecidas en el Cd. Com.
Se debe tener en cuenta quin interpreta el contrato: las partes, el juez cmo intrprete final pero de acuerdo al
contexto general del contrato,
Qu se interpreta: el contenido del contrato.
Cmo se interpreta: el juez est obligado a dar el significado de las palabras del lenguaje comn entendido por las
partes, la ley tiene un carcter general y el contrato es particular por eso la forma de interpretare debe ser en todo de
acuerdo al contrato en cuestin. Salvo que suceda lo siguiente:
o cuando se suele redactar al inicio del contrato un glosario de trminos para favorecer su interpretacin.
o que los usos y costumbres den otro significado a las palabras.
o que existan significados cientficos o tcnicos con significado propio a los que las partes tienen acceso.
Las normas del Cd. Com.: Desde el Art. 217 al 220 establece las reglas de interpretacin de contratos:
Uso general de las palabras (Art. 217): Las palabras en un contrato deben entenderse segn su uso general, aunque
se le pretenda dar otro sentido.
Interpretar las clusulas: el Art. 218 Cd. Com. establece algunas pautas de interpretacin a tener en cuenta:
o Intencin de ambas partes: si existe ambigedad en las palabras o contradiccin se debe buscar la intencin comn
de las partes y no la literalidad terminolgica.
o Contexto contractual: las clusulas equvocas deben interpretarse por medio de trminos precisos empleados en otra
parte del contrato para darles el sentido que corresponda de acuerdo al contexto general del contrato. La interpretacin
de una clusula de manera asilada es incorrecta, de interpretarse de manera conjunta como un todo integral.
o Conservacin del contrato: ante la validez o nulidad del contrato que surja de una aplicacin negativa o positiva de
las clusulas se deber proponer la vigencia del contrato. Si ambas dieran validez y vigencia debern tenerse presente
el valor de la equidad y la regla general de los contratos ('favor contractus').
o Actuacin posterior de las partes: todo hecho de las partes subsiguientes o anteriores a la celebracin del contrato y
relacionado con lo que se discute debe ser tenido en cuenta para interpretar su sentido y alcance. Se trata de una
interpretacin fctica (Doctrina de los actos propios: implica la prohibicin de una persona contradiga sus actos
anteriores que han creado confianza o expectativa en otra parte).
o Onerosidad de los actos comerciales: estos actos nunca se presumen gratuitos.
o Usos y costumbres del lugar de ejecucin: prevalecen sobre cualquier inteligencia que se pretenda dar al contrato.
o A favor del deudor: en los casos dudosos que no puedan resolverse segn otras pautas, se deber estar a favor del
deudor. El 'favor debitoris' es la doctrina que se encuentra a favor del deudor al momento de interpretar una relacin
jurdica. En los contratos bilaterales, como ambas partes son deudores y acreedores en distintas posturas, no se puede
determinar a priori quien es deudor, ya que en algn momento del desarrollo de vnculo es deudor y luego ser acreedor.
Esto hace que se establezca que siempre debe atender a la equivalencia de las prestaciones. Tambin se debe ver
quien es la parte ms dbil ('favor debilis'). Ya que no en todos los casos el deudor es la parte dbil, entonces no se
puede equiparar deudor con parte dbil. En el contrato de trabajo el obrero generalmente es parte dbil pero es acreedor
de la patronal. El criterio que se debe seguir para marcar la debilidad en una parte contractual es la desinformacin o
falta de profesionalidad de aquella. No siempre se debe asimilar la parte dbil al menor econmicamente en un contrato
sino al menor informado. Por eso se pregona no establecer el 'favor debitoris' sino el 'favor debilis' sea o no el deudor.
Disposiciones especificas para determinados contratos:
Contratos predispuestos: Las clusulas especiales prevalecen sobre las generales, aunque stas no hayan sido
canceladas; y las incorporadas, sobre las predispuestas. En caso de duda, una clusula debe interpretarse contra aquel
que ha estipulado alguna cosa y en descarga del que ha contrado la obligacin, pues al acreedor debe imputarse el no
haberse expresado mejor. Se trata de la interpretacin contra el redactor, segn la cual los formularios impresos, en
cuanto consagran ventajas para quien los proporciona a la otra parte, deben ser interpretados restrictivamente.
Contratos de consumo: Se estar siempre a la interpretacin ms favorable al consumidor y cuando existan dudas
sobre los alcances de su obligacin se estar a la que le sea menos gravosa. En los contratos con clusulas
predispuestas, la autoridad de aplicacin vigilar que no contengan clusulas abusivas.
Cadena de contratos. Los contratos que estn vinculados entre s por haber sido celebrados en cumplimiento del
programa de una operacin econmica global, son interpretados los unos por medio de los otros, y atribuyndoles el
sentido apropiado al conjunto de la operacin.
Contrato marco. Cuando un contrato marco define las reglas a las que sern sometidas las relaciones ulteriores de las
partes, sus clusulas prevalecen sobre las de los contratos de aplicacin, salvo estipulacin en contrario.
Reglas internacionales de interpretacin: La interpretacin de tales trminos comerciales resulta de los INCOTERMS,
que reflejan los usos de prctica, y cuya codificacin realiza la Cmara de Com. Internacional de Pars a partir de 1920.
Integracin del contrato. Interpretacin integradora: La idea de integracin del contrato considera que el contrato,
una vez expurgado de la clusula ineficaz, es eficaz en el resto. Por eso, en caso de nulidad parcial corresponde que el
juez integre el contrato, salvo esto afecte el equilibrio negocial. A tal fin corresponde emplear sucesivamente: a) las
normas imperativas, en sustitucin de las clusulas que sean incompatibles con ellas, b) las normas supletorias, c) los
usos y costumbres. La Ley de Defensa del Consumidor, dispone que "cdo el juez declare la nulidad parcial,
simultneamente integrar el contrato, si ello fuera necesario". El rgimen de la ley asume 2 situaciones: a) los casos en
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que ciertas clusulas abusivas se tienen por no convenidas; y b) los casos en que procede la nulidad, por haber sido
violado el deber de buena fe, el deber de informacin, la legislacin de defensa de la competencia o de lealtad comercial.
El tipo contractual. Estructura y funcin del tipo. Tipicidad legal y tipicidad social. El contrato es un instrumento
para la realizacin de actividades econmicas, es una relacin entre partes en el proceso de programacin de
intercambios en el futuro. Para q ello sea posible, el D debe subsidiarlo concediendo acciones para q esas promesas
sean ejecutables. Una de las posibilidades es conferir accin solo a aquellas relaciones jurdicas q renen los elementos
de un tipo legal previamente definido. As, en nuestro D, la obligacin tiene su causa en el contrato, en el
cuasicontrato, delito, cuasidelito, la voluntad unilateral y la ley. El contrato como tal, es entonces un tipo legal, cuyos
elementos deben darse en la relacin jurdica para q surja una obligacin. Durante un largo tiempo se legislo sobre tipos
de contratos, de modo q solo los q estaban nombrados tenan accin. Actualmente se admiti q fuera la autonoma
privada la fuente de las obligaciones, sin necesidad de ajustarse a los tipos prescriptos por la ley, surgiendo el fenmeno
de la atipicidad. A posteriori, admitindose la costumbre como fuente del D, se llego a la conclusin de q la reiteracin de
conductas pueden crear un tipo de contrato q no es establecido por la ley, sino por la costumbre, dando origen a la
tipicidad social. As, configurada la tipicidad legal o social, como la atipicidad, son conceptos q en materia contractual
tienen un doble campo de aplicacin:
- Uno de primer orden, que est dado por el concepto mismo de contrato. Toda relacin jurdica que no rena los
requisitos que la ley establece para el contrato, no causa obligaciones, salvo que sea otra fuente jurdica.
- Otro, de segundo orden, est referido a la descripcin de las diversas clases de contratos que se pueden celebrar.
La cuestin del tipo es ms conocida en relacin a la parte especial que contempla las diferentes clases de contratos
tpicos o atpicos. En este campo pueden destacarse dos aspectos: la estructura y la funcin del tipo. La primera est
dada por la regulacin propia de cada tipo contractual, como una suerte de concrecin en el caso de lo dispuesto en la
parte general. La funcin describe la finalidad prctico-jurdica econmica que se le requiere al contrato, es decir, la
denominada causa objetiva o econmico-social.
Tendencias modernas. La nocin del tipo legal contractual no es inmutable. Hay dos tendencias:
- En la cultura jurdica de influencia talo-franco-germana hay una fuerte gravitacin de la nocin de tipo contractual. En
los CC que nacieron inspirndose en el Napolenico fue comn que se pensara en establecer apriorsticamente los
distintos aspectos de un contrato, de modo tal que las partes slo tuvieran que optar entre distintas tipologas a la hora
de celebrar un vnculo. Se pretenda as una sociedad ms ordenada racionalmente.
- En la cultura anglosajona no se piensa que los tipos de contratos sea un asunto que pueda determinar el legislador,
sino que surge de la multiplicidad de decisiones emanadas de la autonoma privada. La accin se otorga siempre que
exista una causa para obligarse y no un contrato tpico. Se admite la intervencin legislativa, pero sta no establece un
orden apriorstico, sino que se limita a receptar algunas formas contractuales a fin de darles proteccin jurdica y
establecer los lmites; su actuacin es ulterior y basada en el dato emprico: no es racional-apriorstica.
- Actualmente la doctrina del tipo ha tenido que admitir una gran cantidad de combinaciones de los contratos creados por
el legislador, y tambin, la nocin de tipicidad social que se remite a la costumbre como fuente de D. La postura que
rechaza toda nocin apriorstica ha tenido que enfrentar una profunda legislacin nacional e internacional, que tiende a
homogeneizar las contrataciones mediante regulaciones tpicas. La globalizacin econmica plantea la necesidad de
armonizar legislaciones y ello slo puede hacerse tomando en cuenta elementos esenciales, mnimos, dejando libertad a
los individuos para que las recepten y las adecuen a sus intereses. En esta tendencia se busca un "tipo mnimo", menos
exhaustivo y detallista, pero ms efectivo para enfrentar los cambios. La evolucin y creatividad de los particulares ha
puesto en crisis los modelos extensos, abarcativos, propios de los CC del siglo pasado, para establecer nociones
generales en determinados grupos de contratos, pero dejando un amplio campo a la autonoma privada.
Calificacin del contrato. El 1 paso lgico frente a una relacin jurdica es su calificacin jurdica. La calificacin es la
operacin a travs de la cual se tiende a identificar el tipo aplicable al contrato celebrado. Es un juicio de subsuncin, ya
que se trata de examinar la obra de los contratantes comparndola con las clasificaciones del D contractual para
establecer sus coincidencias y diferencias y aplicarles sus normas. Este anlisis no se basa slo en las palabras
empleadas ni en la designacin dada por las partes, las que no son relevantes ni obligan al juez. Lo trascendente a la
hora de calificar un vnculo lo encontramos en las obligaciones y en la finalidad perseguida por las partes. Una vez
calificado el contrato encontramos un campo de anlisis: las reglas establecidas por las partes por un lado, y por el otro,
las disposiciones legales pertenecientes al tipo general y especial. Ello permite avanzar en las etapas siguientes:
A) Interpretar el contrato, es decir, darle un sentido a las reglas pactadas por las partes, ya que la autonoma privada
tiene preferencia en la jerarqua normativa de los contratos atpicos. Este sentido debe ajustarse a las normas generales
(objeto, causa, etc.) y al tipo especial aplicable.
B) Integrar el contrato, es decir, encontrar las normas aplicables a los supuestos no previstos por las partes. Tanto la
parte general como la especial proveen un arsenal de reglas que suplen la voluntad de las partes.
C) Rectificar el contrato, ajustar la autonoma privada al orden pblico. De este modo, las reglas privadas pueden ser
modificadas porque se apartan de normas imperativas. En que en los contratos atpicos se aplican:
- Las normas generales relativas a las obligaciones y contratos, teniendo prioridad las imperativas por sobre las
supletorias.
- Las normas imperativas correspondientes al contrato tipo ms afn.
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- Las normas supletorias correspondientes al contrato tipo ms afn. En este ltimo caso hay que tener en cuenta que en
los contratos de consumo, el D supletorio tiene una importancia relevante porque una clusula privada, que se aleje del
derecho supletorio sin una causa econmica justificante, puede ser declarada abusiva porque "desnaturaliza" los D y
obligaciones de las partes.
- En el caso de la tipicidad social, cuya fuente es la costumbre, se debe aplicar el concepto de buenas costumbres, ya
que aquellas prcticas contrarias a la axiologa del ordenamiento jurdico pueden ser descalificadas.
Hechas estas operaciones podemos estar en condiciones de resolver la mayora de los problemas que se presentan. Si
hubiera necesidad de emplear las reglas relativas a un tipo contractual especial, y se tratara de una relacin jurdica que
pudiera ser subsumida en varios tipos, como ocurre con los atpicos mixtos, la doctrina ha distinguido tres teoras:
A) La de la absorcin: deben identificarse las prestaciones o el objeto o la finalidad y aplicar al contrato las normas que
correspondan al tipo que las contempla, porque ste "absorbe" toda la relacin jurdica y desplaza a otros tipos.
B) La de la extensin analgica: deben aplicarse las normas que regulan la parte general de los contratos y, por
analoga, las del contrato tpico ms afn.
C) La teora de la combinacin: pretende que a cada obligacin le aplique el contrato tpico que corresponda, "armando"
una suerte de nuevo tipo contractual. En Argentina, por propio imperativo legal que dispone el uso de la analoga (art. 16,
Cd. Civ.), la doctrina mayoritaria se inclina por la utilizacin de la analoga, tomando en cuenta las obligaciones y el tipo
contractual que contempla mejor esa temtica.
Los contratos atpicos puros y mixtos. El contrato es calificado como atpico puro cuando es obra de las partes sin
referencia a ninguna previsin tpica. La creacin de un contrato novedoso presenta el problema de su admisibilidad,
pero no de calificacin, ya que no se adapta a ninguna categora. Una vez admitido se aplican los preceptos elaborados
por las partes. Los contratos atpicos son una subespecie del contrato, segn Arts. 1137 y 1143 CC, razn por la cual
rigen todos los preceptos correspondientes a la parte general. Se proceder a calificarlo como discrecional o de
consumo, de cumplimiento instantneo o de duracin, oneroso o gratuito, y a aplicar las normas referidas a la buena fe,
abuso del derecho, reciprocidad prestacional, y el orden pblico de coordinacin, proteccin y direccin, todo lo cual
constituye una envoltura legal de la autonoma privada lcita. Entre un contrato que se ajusta por entero a la descripcin
legal y otro que es absolutamente novedoso hay posibilidades intermedias que constituyen modificaciones parciales del
tipo. En la actualidad una enorme cantidad de contratos caen en esta calificacin. Se pueden discernir dos categoras:
A) Prestacin principal y accesorias pertenecientes a distintos tipos: Hay un tipo bsico con una o ms prestaciones
accesorias que pertenecen a otros tipos. En estos vnculos la calificacin corresponde a la que surge de la finalidad
principal, resultando til la teora de la absorcin, puesto que existiendo un elemento preponderante se pueden aplicar
las normas del contrato tpico principal. Es conveniente aclarar que las obligaciones accesorias o deberes secundarios
de conductas, pertenecientes a otro tipo, si bien tienen una accesoriedad tpica, pueden tener una importancia mayor a
la hora de solucionar un caso, si es sa la obligacin incumplida.
B) Prestaciones principales pertenecientes a distintos tipos: Existen varas prestaciones principales que corresponden a
distintos contratos. Se los suele denominar dobles porque el contrato encaja en 2 tipos distintos, sin que pierda su propia
individualidad. Para ellos es til la teora de la combinacin, que permite al juez construir las normas aplicables tomando
elementos de ambos tipos contractuales aplicables, y la teora de los problemas tpicos.
Uniones de contratos. La conexidad contractual: Cdo existen varios contratos el fenmeno es distinto de la atipicidad.
En el contrato atpico existe una deformacin del tipo en virtud de clusulas que las partes incorporan a un contrato. En
el supuesto de varios contratos, ellos mantienen su tipicidad y autonoma, pero existe una finalidad "supracontractual",
un negocio que se quiere hacer y para el cual se utilizan varios tipos contractuales. Las partes pueden perseguir fines
econmicos combinando varios contratos. En estos supuestos no existen clusulas incorporadas a un solo vnculo, que
representan combinacin de diferentes tipos contractuales, sino contratos distintos celebrados entre las mismas partes.
No siempre es sencillo diferenciar la unin de contratos del contrato atpico nico. Para distinguir cundo hay uno o
varios contratos es irrelevante que estn vinculados por su celebracin en un mismo momento, por la unidad del
documento en que se celebran o por otra causa. En este supuesto la influencia es mnima, puesto que lo nico que
muestra cierta vinculacin entre ellos es el momento de celebracin o su desarrollo en un mismo documento, y ambos
son datos que no producen efectos. En cambio, es importante establecer si hay un o varios fines econmico-sociales ya
que es el elemento determinante para constatar la pluralidad de contratos. Hay que distinguir aquellos casos en que hay
una "conexin funcional de las prestaciones", puesto que en ellos hay un solo contrato: clusulas principales o
accesorias pertenecientes a distintos tipos. En cambio, puede haber 2 o ms contratos distintos, tpicos o atpicos, que
normalmente responden a una finalidad econmico-social diferente, pero que en el caso estn vinculados entre s. Para
examinar este tema hay que distinguir uniones de origen legal y convencional.
1) Uniones de contratos de origen legal: La ley regula varios casos en los que hay contratos que, si bien son distintos,
tienen algn nexo. Como consecuencia de ello se trasladan algunos efectos: la creacin de una accin directa, la
propagacin desde uno hacia el otro de la nulidad o la extincin, o bien la conexin entre ambos para la creacin de D.
1. Contratos autnomos recprocos: Entre las mismas partes se celebran dos contratos en relacin de dependencia
mutua, de modo tal que la ejecucin o validez de uno queda subordinada a la ejecucin o validez del otro; cada contrato
es la causa del otro. Este fenmeno no tiene ninguna relacin con la atipicidad, puesto que hay una vinculacin
econmica que no afecta la fisonoma jurdica de los contratos'". Un ejemplo de este supuesto en nuestro Derecho son
las donaciones mutuas que dos o ms personas se hacen recprocamente entre s, cuyo efecto es que la nulidad de una
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causa la nulidad de la otra. Cuando hay un nico contrato con prestaciones recprocas es aplicable la excepcin de
incumplimiento contractual o el pacto comisorio. En cambio, cuando son dos contratos autnomos en relacin de
reciprocidad, estos institutos no son aplicables.
2. Contrato principal y accesorio: Un contrato depende de otro cuando uno es la razn de la existencia del otro. El
contrato principal influye sobre el accesorio en el sentido de que si se extingue el crdito produce, por efecto derivado, la
extincin de la garanta. Tampoco hay influencia sobre la tipicidad, puesto que cada uno la conserva con toda nitidez.
3. El subcontrato: Hay aqu un contrato principal y uno derivado, generalmente en grado de dependencia unilateral. El
efecto principal que se reconoce como consecuencia de esta dependencia es la accin directa.
4. Sucesin de contratos: Puede darse el caso de que un contrato preparatorio est vinculado con el contrato definitivo,
en el sentido temporal y causal, sin que se afecte la tipicidad.
2) Uniones de contratos de origen convencional:
1. Negocio realizado a travs de varios contratos: Para alcanzar la finalidad econmica perseguida, y las partes
combinan distintos contratos sin que ellos pierdan su tipicidad. La idea de "negocio" (en su acepcin comn y no referida
a la teora del negocio jurdico) es ms amplia que la de "contrato". Cuando se quiere hacer un "negocio" se utiliza a los
"contratos" como instrumentos, agrupndolos de modo tal que produzca el efecto deseado. Las redes contractuales
plantean problemas propios. En las contrataciones propias de la sociedad de masas es necesario instrumentar redes de
contratos: redes de usuarios de tarjetas de crdito, de consumidores, de distribuidores. En ellos la existencia de un
contrato slo se explica porque hay otros que funcionan como un sistema; no se justificara el negocio si hay uno solo.
2. Finalidad supracontractual: Necesitamos de un concepto para tratar estos fenmenos. As como hay una finalidad
perseguida a travs de un contrato, y ello motiv una categorizacin muy til para el Derecho, hay una finalidad
supracontractual. En ella, las finalidades econmico-sociales son distintas o ms amplias de las que existen en los
contratos social o legalmente tpicos, de modo tal que estos ltimos son usados instrumentalmente para lograr aqullas.
Esta finalidad supracontractual sustenta la conexidad entre los contratos.

UNIDAD TEMATICA XIII: Extincin de los Contratos.
a) Cumplimiento y extincin: La extincin del contrato puede producirse por va principal, cuando deja de subsistir la
causa fuente porque se rompe de alguna manera el acuerdo generador; o por va de consecuencia, en razn de la
extincin del objeto contractual, es decir, de las obligaciones generadas por l.
La nulidad, la prescripcin y la caducidad:
- Prescripcin: La prescripcin es un medio de libertarse de una obligacin por el transcurso del tiempo (Art. 3947). Es
una "excepcin para repeler una accin por el solo hecho que el que la entabla, ha dejado durante un lapso de
intentarla, o de ejercer el derecho al cual ella se refiere". La prescripcin liberatoria se da, pues, cuando transcurre cierto
tiempo sin que el titular de un D lo ejercite. Extingue la relacin juridica que tiene virtualidades, pero deja subsistente una
relacin de D natural. La prescripcin liberatoria exige la concurrencia de los siguientes elementos: 1. El transcurso del
tiempo que prescribe la ley; 2. La inaccin del titular del derecho creditorio; y 3. La posibilidad de actuar. Art. 4017: "por
slo el silencio o inaccin del acreedor, por el tiempo designado por la ley, queda el deudor libre de toda obligacin civil].
Plazos de prescripcin: 1. De un ao, para la accin revocatoria, "desde el da en que el acto tuvo lugar, o desde que
los acreedores tuvieron noticia del hecho". 2. De 2 aos: a) Para la accin de nulidad del contrato por vicios de la
voluntad desde que la violencia o intimidacin hubiese cesado, y desde que el error, el dolo, o falsa causa fuese
conocida; b) Para la accin de nulidad del contrato celebrado por "los menores de edad y los que estn bajo cratela",
"desde el da en que llegaron a la mayor edad o salieron de la cratela". 3. De 3 aos para la accin revocatoria
concursal. 4. De 4 aos, para la accin de nulidad del contrato comercial. 5. De 5 aos, para la accin de nulidad por el
vicio de lesin. 6. De 10 aos, para los dems casos si el contrato es civil.
- Nulidad: Sancin legal q priva a un acto jurdico de sus efectos propios o normales, por adolecer de defectos
originarios, orgnicos y esenciales, a travs de un proceso de impugnacin y declaracin. ! Formas de invocarla: por va
de accin o de excepcin. Clasificacin:
- Expresas y virtuales: Los jueces no pueden declararla sino por causa fluyente de la ley misma. Nulidades virtuales: hay
una nulidad implcita correspondiente a cada ph legal. Se acepta la existencia de nulidades q, derivando de la ley, no
estn consagradas por ellas de manera expresa o literal, sino q puedan imponerse mediante un razonado
sobreentendido de su letra y de su espritu.
- Actos nulos y anulables: En los 1 el defecto es manifiesto y rgido. En los 2 no manifiesto y graduable.
- Manifiesta y no manifiesta: coincide con la anterior. El Cd. Civil: la nulidad de un acto es manifiesta cuando la ley
expresamente lo declara nulo; en los actos anulables es dependiente de un juzgamiento.
- Absoluta y relativa: La 1, obedece a una razn de orden pblico, de inters social, se da cuando el efecto del acto
afecta al orden pblico. La 2, se da cuando afecta a un inters particular, de las partes intervenientes.
- Total y parcial: La 1, afecta a todo el acto. En materia contractual normalmente se da porque la nulidad de 1 clusula
conlleva muchas veces la nulidad del todo. La 2 afecta 1 parte del acto, determinadas clusulas que se viciadas.
" Efectos de la nulidad: La nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo o igual estado en que se
hallaban antes del acto anulado (Excepcin: a favor de los 3ros de buena fe q hubiesen adquirido D reales o personales
a titulo oneroso). Si el acto no fue ejecutado, declarada la nulidad, no es posible exigir el cumplimiento de las
obligaciones que de l derivan. Si fue parcial o totalmente ejecutado: hay 1 obligacin de restituir. Los actos jurdicos
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invlidos pueden ser confirmados cuando la nulidad sea relativa. Dado q la nulidad absoluta se funda en la existencia de
un vicio q compromete al inters general, la accin para declararla es imprescriptible.
- Caducidad: La excepcin de caducidad de plazo procede cuando la prestacin del reclamante debe ser cumplida
despus que la del demandado, pero ste se halla en situacin de no contar con dicha prestacin en razn de la
insolvencia del reclamante. La cuestin est regida por los Art. 572 y 753 CC, y 20 y 128 de la ley 24.522 de Concursos.
El Art. 1419 hace una aplicacin particular en materia de compraventa, pues autoriza al vendedor a rehusar la entrega
de la cosa cuando hubiera un plazo para el pago del precio, "si despus de la venta el comprador se halla en estado de
insolvencia". Cdo el reclamante dispone de un plazo, la otra parte tiene D a plantear la caducidad de ese plazo, o sea la
exigibilidad inmediata de la obligacin del reclamante, si ste se halla en estado de insolvencia. La prueba de esta
excepcin de caducidad incumbe a quien la plantea. Al resultar exigible inmediatamente la obligacin del actor, la falta
de cumplimiento de esta obligacin es un obstculo para su reclamo. La existencia de una garanta impide oponer la
excepcin de caducidad de plazo.
b) Las causales de extincin: cuestin terminolgica: Extincin del contrato por va principal: deja de subsistir la
causa fuente porque se rompe el acuerdo generador. As como el consentimiento crea el vnculo contractual, ese vnculo
se puede terminar por rescisin, resolucin o revocacin. Cuestin terminolgica: no se ha logrado entre los autores un
acuerdo total sobre el concepto de cada uno de estas causales: 1) la nota al art. 1200 CC entiende que la revocacin
permitir a las partes revocar los contratos por las causas que la ley autoriza, como un acuerdo que extingue
retroactivamente actos viciados. Es decir, se produce cuando el acto es nulo, pero no cuando es anulable, lo cual hace
inapropiado los ejemplos que se utilizan en la misma nota; 2) se entiende a la rescisin como sinnimo de resolucin
c) La rescisin. Concepto: La extincin del contrato depende de: 1) la voluntad de ambas partes o, 2) de la voluntad
de una sola de ellas, si as ha sido previsto en el contrato mismo, o si tal surge de la ley. Distracto (contrarius
consensus, contrarias disensos o contraus actus), est contemplado en el art. 1200 del CC como rescisin derivada del
"mutuo consentimiento". La denominacin de distracto aparece en la nota al art 1493 del CC, en la cual se alude al
"distracto de locacin". Conforme al texto del citado art. 1200 del CC, mediante el mero distracto las partes podran
"retirar los derechos reales que se hubiesen transferido", lo cual es inexacto: para ello es menester, adems del acuerdo
rescisorio, la tradicin (art. 577, CC) y, tratndose de derechos reales sobre inmuebles, la escritura pblica y la
inscripcin registral.1); la inscripcin registral tambin es imprescindible en el caso de muebles sujetos a inscripcin
constitutiva 2) Se considera que el distracto est sometido a la misma forma que el contrato al que se refiere.
La rescisin unilateral: Rescisin unilateral. Existe conformidad anticipada de las partes para que una de ellas tenga
D a rescindir el contrato por su voluntad. Por ejemplo, en la locacin de cosas, cuando se pacta el derecho de rescindir a
favor del locador o del locatario. Rescisin legal. La ley atribuye la facultad rescisoria en distintos contratos: por ej.
locacin de cosas, locacin de obra, etc. Tambin en el caso de excesiva onerosidad sobreviniente a que se refiere el
Art. 1198, 2 parte, segn ley 17.711 Caracteres de la rescisin. Sin perjuicio de lo ya expuesto, es caracterstico de la
rescisin su operatividad para el futuro; nota al Art. 1200: "las partes pueden extinguir las obligaciones creadas, o retirar
los D reales que hubieren transferido, mas no pueden hacer que esas obligaciones y esos derechos no hubiesen existido
con todos sus efectos". Se discute si la rescisin cabe, o no cabe, en los contratos unilaterales. Quienes responden por
la negativa la excluyen del depsito y el comodato, cuyas extinciones comportaran hiptesis de revocacin
d) La revocacin. Concepto. Supuestos. Efectos: Revocacin: La revocacin depende de la declaracin de una
parte, y conserva resabios de su origen histrico, en los que se refera exclusivamente a los actos unilaterales (por ej., el
testamento). "Significa un acto jurdico unilateral incausado".Casos: La donacin es revocable en los casos previstos en
el art 1848; el mandato lo es conforme al art 1963. Por el mencionado resabio histrico se explica que en la donacin
opere la revocacin, porq se trata de un contrato unilateral. En el mandato se justifica tambin porque el poder es
unilateral. Caracteres: Es caracterstico de la revocacin su operatividad para el futuro (ex nunc) En ciertos supuestos
la facultad de revocar es discrecional (por ej., mandato, art. 1970.), pero en otros est sujeta al cumplimiento de ciertos
presupuestos (por ej., en materia de donacin, slo procede cuando el donatario queda en mora en la ejecucin de los
cargos que le hayan sido impuestos; o cuando incurre en ingratitud; o si han nacido nuevos hijos del donante, siempre
que ste haya hecho constar expresamente dicha circunstancia como antecedente de la facultad de revocar.
e) La resolucin. Concepto. Supuestos. Efectos: Se produce en diversas circunstancias:
1) Condicin resolutoria. El efecto resolutorio en el caso de la condicin resolutoria es automtico (art. 543), pues ella
opera ipso jure o de pleno D. "En la condicin resolutoria nota al art. 555, desde que sta se cumple, la obligacin
queda para ambas partes como no sucedida", criterio que es extensivo al caso de la condicin suspensiva fracasada.
2) Pacto comisorio. "Cuando la condicin a que se subordina la resolucin de un contrato bilateral es el incumplimiento
de la prestacin estamos frente a un pacto comisorio, que puede ser convencional o legal".
3) Resolucin potestativa. La facultad resolutoria compete a una o a otra de las partes, segn el caso, en las hiptesis de
sea penitencial, pacto de displicencia y clusula penal. El efecto resolutorio de la clusula penal es discutido; pero, si
bien es cierto que una de sus funciones es asegurar el cumplimiento, la facultad que tiene el acreedor de elegir
directamente el cobro de la pena (art. 659) la aproxima al pacto comisorio, por lo cual "la clusula penal encierra un
pacto comisorio, sin perjuicio de ser algo ms que un simple pacto comisorio" y algunos otros casos.
Caracteres: En principio, la resolucin opera retroactivamente o ex tune (doc. art. 543, CC). No obstante, en los
contratos de duracin quedan a salvo los efectos cumplidos (art. 1204).
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La excesiva onerosidad sobreviviente: La teora de la imprevisin, o de la excesiva onerosidad sobreviviente, est
consagrada en nuestro CC a partir de la ley 17711: "En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales
onerosos y conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una de las partes se tornara
excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la
resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se
produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato. En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no
alcanzar a los efectos ya cumplidos. No proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese
en mora. La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato".
La condicin resolutoria: El efecto resolutorio en el caso de la condicin resolutoria es automtico (art. 543), pues ella
opera ipso. En la condicin resolutoria, desde que sta se cumple, la obligacin queda para ambas partes como no
sucedida, criterio que es extensivo al caso de la condicin suspensiva fracasada.
La imposibilidad sobreviviente: La ineficacia de los actos jurdicos, cdo una causa sobreviviente a la constitucin de la
relacin jurdica, obsta a su subsistencia sin culpa de las partes. La relacin generada por el acto se hizo imposible en
tiempo posterior al otorgamiento del negocio tornndolo ineficaz. A lo imposible nadie esta obligado.
La frustracin del fin del contrato: El contrato se extingue en los casos en los que, aunque la prestacin siga siendo
posible, se produce la frustracin del fin por causas ajenas a las partes, haciendo el contrato intil y carente de inters.
La frustracin de la finalidad es distinta de la obtencin de la finalidad. Se obtiene la finalidad cuando, sin que el deudor
haya cumplido, el acreedor queda igualmente satisfecho. La frustracin del fin es relevante cuando no promedia mora
del deudor. En caso de mora de ste, si el fin del acreedor se frustra en razn de tal mora, tiene D a rehusar el recibo de
la prestacin. Para que la frustracin del fin tenga virtualidad extintiva han de concurrir varios requisitos:
a) Debe tratarse de un contrato con obligaciones correlativas, en el cual existe un sinalagma funcional.
b) El contrato debe ser de ejecucin diferida, o de duracin, no de ejecucin inmediata.
c) Debe frustrarse el fin del contrato, concebido como la finalidad ltima de ambas partes en la concertacin.
d) Tal frustracin no debe ocurrir por hecho de una de las partes.
- Cdo la frustracin de la finalidad es temporaria se aplican las reglas de la suspensin del cumplimiento.

CONTRATOS EN PARTICULAR

UNIDAD TEMATICA XIV: Compraventa.
a) Concepto: CC Art. 1323: habr compra y vta cuando una de las partes se obligue a transferir a la otra la propiedad de
una cosa, y sta se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero. Art. 1326 dispone que si falta algn
elemento esencial no habr compraventa, aunque las partes le den ese nombre:
1. Obligacin de transferir: El contrato no produce la transferencia del dominio, sino la obligacin de hacerlo.
2. Fin de transferir el dominio sobre una cosa: La transmisin incluye la obligacin de entrega de la cosa por tradicin.
3. Pago de un precio: La idea de dinero abarca tb a la moneda extranjera e instrumentos como el cheque.
Comparacin con otras figuras jurdicas:
a) Con la permuta: Mientras la compraventa es el intercambio de una cosa por un precio en dinero, la permuta supone el
trueque de una cosa por otra. En los casos de permuta con saldo en dinero habr permuta si la cosa entregada tiene
mayor valor que el saldo en dinero y compraventa si el saldo en dinero es superior al valor de la cosa entregada. Si
ambos valores fueran iguales, el contrato se considera permuta (Art. 1356 y nota 1485).
b) Con la cesin de crditos: La cesin de crditos puede hacerse por un precio en dinero, a cambio de otro crdito o
gratuitamente. En estos 2 ltimos casos, la distincin es clara, pues falta el precio. Pero sutil en el 1 pues en ambos
contratos hay la enajenacin de un D por un precio en dinero. En nuestra legislacin, la palabra compraventa est
reservada para el contrato cuyo objeto es la transmisin del dominio sobre una cosa (art. 1323). En verdad, lo que se
promete transferir es la cosa misma, con la cual est identificado el D de propiedad. En todos los dems casos de
transmisin de D, sean reales o personales, hay cesin. Cumplido el contrato de compraventa, el comprador adquiere un
D absoluto sobre la cosa, que puede hacer valer por s mismo, sin intermediarios; en la cesin, el cesionario tendr D a
exigir del deudor lo que ste deba al cedente. La distincin tiene un valor solo terico, puesto que el Art. 1435 dispone
que si la cesin de D es por un precio en dinero, el contrato se regir por las reglas de la compravta.
c) Con la locacin de cosas: Puesto que la locacin supone tan slo un compromiso de entregar el uso y goce de una
cosa y no su propiedad, la distincin entre ambos contratos es clara. Hay casos dudosos:
1) Cdo los contratantes estipulan el pago del precio en mensualidades y establecen una clusula segn la cual, si el se
atrasare en el pago de ellas, el contrato se resolver y las mensualidades pagadas quedarn en poder del vendedor. O
se suscribe entre ambas partes un contrato de locacin, con una clusula en la que, pagadas tantas mensualidades, la
cosa ser propiedad del locatario. Habr compraventa siempre que las partes hayan pactado la transmisin de la
propiedad de la cosa, sea que sta sea inmediata o despus de cierto tiempo y de cumplidas ciertas condiciones.
2) La venta de frutos o de cosechas en pie, cdo el comprador toma posesin del inmueble para recolectarlas. Lo esencial
es indagar si el contrato concede o no el disfrute de la cosa; en el 1 caso, habr locacin, aunque el dueo se hubiere
reservado para s algunos frutos. Igual solucin debe admitirse cdo se trata de la venta de productos. Segn el Art. 1495,
en el contrato de locacin estn comprendidos los productos ordinarios de la cosa; el Art. 1569 dispone que el locatario
no incurre en culpa por la prdida o deterioro de la cosa arrendada cuando ella est destinada a extinguirse
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progresivamente por la extraccin de sus productos. Por tanto, la circunstancia de que la cosa disminuya su valor por la
extraccin de sus productos, no hace perder al contrato su naturaleza de locacin.
- Importancia de la distincin: a) el comprador puede usar de la cosa libremente, mientras que el locatario debe hacerlo
segn lo convenido o segn la naturaleza o destino de la cosa y devolverla en buen estado; b) los riesgos de la cosa
corren desde el momento de la tradicin por cuenta del comprador; en la locacin, son sufridos por el propietario-locador;
c) ciertas cosas fuera del comercio pueden ser objeto de locacin, pero no de venta; d) el privilegio del vendedor se rige
por disposiciones distintas (arts. 3893-3896 y 3924-3926 ) a las del locador (arts. 3883-3885 ); e) los impuestos que
gravan a unos y otros contratos son diferentes.
d) Con la locacin de obra: La distincin es clara cdo quien encarga la obra suministra los materiales, pero no ocurre lo
mismo cuando quien los provee es el empresario. Segn el punto de vista predominante, hay siempre locacin de obra,
cualquiera sea la importancia relativa de la materia y del trabajo ejecutado sobre ella. Esta opinin se funda en el Art.
1629, segn el cual puede contratarse un trabajo o la ejecucin de una obra, conviniendo en que el que la ejecute ponga
slo su trabajo o su industria o que tambin provea la materia principal. El inters de ubicar con precisin este tipo de
convenciones como compraventa o locacin de obra, reside en las siguientes consecuencias jurdicas: 1) la
responsabilidad del vendedor es ms amplia que la del empresario: el 1 responde por eviccin y redhibicin, el 2 slo
responde por la ruina total o parcial de la cosa (art. 1646); 2) los privilegios son diferentes: los del vendedor estn
regidos por los arts. 3893-3896 y 3924-3926 en tanto que los del empresario lo estn por los arts. 3891, 3932 y 3933.
e) Con la dacin en pago: Segn el Art. 779, la dacin en pago se opera cuando el acreedor recibe voluntariamente por
pago de la deuda alguna cosa que no sea dinero en sustitucin de lo que se le deba entregar o hacer. Cdo la deuda
tuvo origen en la entrega de una suma de dinero al deudor, la semejanza es tal que el art. 781 dispone que si se
determinase el precio por el cual el acreedor recibe la cosa en pago, sus relaciones con el deudor sern juzgadas por las
reglas de la compraventa. Esta semejanza no excluye, sin embargo, una diferencia radical: la dacin en pago supone
una obligacin preexistente, que queda extinguida por ese acto; la compraventa constituye de por s la fuente de las
obligaciones recprocas de comprador y vendedor. Es por eso que si la cosa se hubiere entregado en pago de lo que no
se debe, la cosa puede ser repetida por el pagador, no solamente de la persona que la recibi, sino tambin de terceros
de buena fe a quien aqul la hubiere transmitido aun a ttulo oneroso (art. 787 ). As lo dispone expresamente el art.
1325: el que da en pago una cosa est sujeto a las consecuencias de la eviccin, de los vicios redhibitorios y de las
cargas reales no declaradas; mas la deuda que se paga ser juzgada por las disposiciones del ttulo Del pago.
f) Con la donacin con cargo: El cargo que imponen los donantes a los beneficiarios no modifica el carcter liberal del
acto. Pero ocurre a veces que el cargo resulta econmicamente equivalente a los bienes donados. Si el beneficiario del
cargo es un 3, la distincin con la compraventa es sencilla. Ms difcil es la distincin cuando el beneficiario es el propio
donante. Regla general: cdo el cargo consiste en una prestacin en dinero ms o menos equivalente a la cosa, hay
compraventa oculta tras una apariencia de donacin. Pero las circunstancias del caso pueden demostrar que la intencin
del transmitente de la cosa fue realmente liberal. En suma, los jueces deben tener en cuenta las circunstancias del caso.
g) Con el depsito: La duda puede presentarse en cierto tipo de contratos en los que una persona remite a otra ciertas
cosas para ser vendidas. Los tribunales franceses la han resuelto en el sentido de que es una compraventa, pues el
depsito exige necesariamente la restitucin de la cosa misma; por ello, la alternativa entre restituir la cosa o venderla
convierte la operacin en una compraventa condicional.
Caracteres: Es un contrato:
1. Tpico y nominado: Es un contrato regulado legalmente y nombrado en la ley.
2. Consensual: Produce sus efectos desde que las partes manifestaron recprocamente su consentimiento.
3. Bilateral: Produce obligaciones recprocas; a cargo del vendedor la de transferir la propiedad de una cosa, y a cargo
del comprador la de pagar el precio.
4. Oneroso: La ventaja dada a la otra parte est en relacin al sacrificio, lo que resulta de la relacin precio/bs adquirido.
5. Conmutativo: Las ventajas se conocen desde el momento de la celebracin. Excepcionalmente es aleatorio, cuando
media una convencin al respecto.
6. Forma libre: La ley no impone, como regla, una solemnidad para su existencial. En muchos supuestos, y en relacin a
la transmisin dominial, se requiere el cumplimiento de formalidades, cuyo incumplimiento produce la conversin del
negocio, como ocurre en la compraventa de inmuebles. En otros supuestos se exige una forma, ad probationem.
7. Atributivo de D creditorios: El contrato de compraventa sirve de ttulo para la transmisin de dominio, razn por la cual
no es por si solo traslativo de D reales.
8. Puede ser celebrado discrecionalmente o por adhesin a condiciones generales.
Compraventa civil y comercial. Criterio de distincin: Desde el punto de vista de su estructura jurdica, son contratos
idnticos. Sin embargo, hay diferencias en su regulacin legal. Es compraventa civil toda aquella a la cual el Cd. Com.
no le haya atribuido naturaleza comercial. Todo contrato de compraventa est regido por el CC a menos que lo contrario
est dispuesto en el de Com. Se debe entonces precisar qu es una compraventa comercial. Segn el art. 450, Cd.
Com., la hay cuando alguien compra una cosa para revenderla o alquilar su uso. En otras palabras, es necesario un
propsito de lucro, bastando que este propsito exista en una sola de las partes. Cdo un acto es comercial, lo es
respecto de su totalidad y respecto a ambas partes. Es la solucin consagrada por el Art. 7 Cd. Com. El Art. 452 limita
el concepto de compraventa comercial. No se consideran mercantiles:
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a) Las compras de bienes races y muebles accesorios; sin embargo, sern comerciales las compras de cosas
accesorias al comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean accesorias a un bien raz.
b) Las de objetos destinados al consumo del comprador o de la persona por cuyo encargo se haga la adquisicin.
c) Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados. Aunque hay propsito
de ganancia no est configurada esa actividad tpicamente comercial que es comprar para revender. Si la venta se
hubiese hecho a un cerealista o acopiador de granos o frutos, el acto ser comercial. Tambin es comercial la actividad
de quien compra ganado para revenderlo en otra plaza o para faenarlo y vender la carne.
d) Las que hacen los propietarios y cualquier clase de personas, de los frutos y efectos que perciban por razn de su
renta, donacin, salario, emolumento o cualquier otro ttulo remuneratorio o gratuito.
e) La reventa que hace cualquier persona del resto de los acopios que hizo para su consumo particular. Sin embargo, si
fuere mayor cantidad la que vende que la que hubiese consumido, se presume que obr en la compra con nimo de
vender y se reputan mercantiles la compra y la venta.
- Lo que confiere carcter de comercial al acto es el nimo de lucro, aunque luego no se consume ese propsito. El
propsito de revender es aquel que puede inferirse de la declaracin de voluntad o conducta del que otorg el acto. As,
por ejemplo, se presumen actos de comercio todos los realizados por los comerciantes, salvo prueba en contrario. Pero
esa presuncin se limita a la rbita de las actividades del comerciante. Consecuencias jurdicas de la distincin:
a) Competencia judicial civil o comercial.
b) Prescripcin: la compraventa mercantil tiene algunos plazos especiales: 1) 2 para demandar el pago de mercaderas
fiadas, sin documento escrito. 2) 4 aos las deudas justificadas por cuentas de venta aceptadas, liquidadas o que se
presumen liquidadas. Estas disposiciones derogan el art. 4035 CC, segn el cual se prescribe por 1 ao la obligacin de
pagar a los mercaderes, tenderos o almaceneros el precio de los efectos que venden a otros que no lo son o que aun
sindolo, no hacen el mismo trfico. En la compraventa civil comn, el plazo de prescripcin es el de 10 aos, trtese de
exigir el precio o la entrega de la cosa. 3) 4 aos las acciones de nulidad o rescisin de la compraventa comercial.
Dichas acciones civiles tienen el plazo comn de prescripcin salvo las que derivan de violencia, dolo o falsa causa, que
prescriben a los 2 aos (art. 4030).
c) Art. 1329, CC, las cosas ajenas no pueden venderse en tanto que el Cd. Com. dispone lo contrario (art. 453 ).
La compraventa y la transmisin de dominio: La compraventa tiene un efecto obligacional: causa la obligacin de
transmitir el dominio; su celebracin no produce la transmisin de la propiedad, sino que es un ttulo que junto al modo
produce el efecto traslativo. El modo es el que sirve inmediatamente para la transmisin del dominio, mientras que el
ttulo es un acto que explica y justifica el modo. La entrega de una cosa en un contrato es diferente de la tradicin. Esta
es un acto jurdico bilateral que sirve como medio para para transmitir el dominio, y que est constituida por la
declaracin del tradens de dar una cosa en propiedad al accipiens y por la entrega material de la cosa. La entrega de la
cosa, por lo tanto, es el contenido de la obligacin de dar, y es elemento material de la tradicin. La tradicin es: a)
Autntica cuando se hace la entrega fsica de la cosa, y b) simblica: se concreta mediante actos o hechos que
representan la entrega de la cosa. Luego de celebrada la compraventa (ttulo), si no se produjo la tradicin o inscripcin
registral en materia de automotores (modo), el vendedor contina siendo propietario, porque antes de la tradicin no se
transmiten derechos reales. La tradicin (el modo) no es un acto abstracto sino causado ya que tiene su fuente en el
ttulo. De modo que, si se celebra la compraventa y se produce su ineficacia porque hay resolucin o nulidad, la tradicin
queda sin efecto, debiendo el comprador restituir la cosa a su dueo. Distintos casos en el D Argentino:
1. Muebles no registrables: La compraventa es el ttulo y la tradicin es el modo, esta debe ser por un ttulo suficiente
para transmitir el dominio. La tradicin debe ser hecha por el propietario, las partes deben tener capacidad suficiente
para dar y recibir. En estas condiciones, la compraventa (ttulo) ms la tradicin (modo) tienen por efecto producir la
transmisin del D real. La posesin de buena fe de una cosa mueble crea a favor del poseedor la presuncin de tener la
propiedad de ella. En estos casos, la tradicin tiene prioridad frente al ttulo, de manera que si el deudor hiciere tradicin
de la cosa mueble a otro distinto de aquel a quien se la prometi, el acreedor no tendr D contra los poseedores de
buena fe. Si el deudor prometi entregar la cosa a varios, pero no hizo la tradicin a ninguno tiene prioridad el que
presenta un ttulo anterior. En este ltimo caso no hubo tradicin.
2. Compraventas manuales: Una persona entrega una cosa y la otra le paga el precio en forma simultnea. Un sector de
la doctrina ha considerado que no seran compraventas de acuerdo al CC. En realidad hay simultaneidad entre el
consentimiento y el cumplimiento. La transmisin dominial se produce por la tradicin.
3. Automotores: Los automotores son bienes registrables. La compraventa es el ttulo, pero la tradicin no es suficiente,
siendo necesaria la inscripcin registral, que es constitutiva'. De tal manera, quien est registrado como titular es el
propietario, aunque haya vendido el vehculo a otra persona.
4. Inmuebles: La compraventa es ttulo, la tradicin es modo, y la inscripcin registral es un modo de publicidad del acto
frente a 3. La transmisin del dominio se perfecciona con la inscripcin registral, ya que "esas adquisiciones o
transmisiones no sern oponibles a 3 mientras no estn registradas".
5. Caballos de pura sangre: Es necesaria la inscripcin registral constitutiva de los equinos de sangre pura de carrera, lo
cual acredita su origen, pedigree y la propiedad a favor del titular. La transmisin del dominio slo se perfeccionar entre
las partes y respecto de 3, mediante la inscripcin de los respectivos actos en el registro genealgico.
6. Ganado: Todo acto jurdico mediante el cual se transfiera la propiedad del ganado mayor o menor deber
instrumentarse con un certificado de adquisicin que ser autenticado por autoridad local competente.
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7. Armas de fuego: La adquisicin o transmisin de armas de fuego est sujeta a la fiscalizacin de la polica federal y
provincial, requirindose mayora de edad para adquirirlas y requisitos especiales para ser vendedor.
8. Cesin-compra: Cuando se trata de una venta de D, la transmisin del dominio se produce por el solo consenso,
mientras que la notificacin de la cesin al deudor cedido es un requisito de la eficacia, pero no de la transmisin.
b) Capacidad. Incapacidades de hecho y de D: Siendo la compraventa un contrato se exige capacidad para disponer.
En algunos casos, no significa un acto de disposicin, y puede ser realizada por quien slo tiene capacidad para
administrar, por ej., en el caso de una firma dedicada a la compraventa de bs.
1. Incapacidades de hecho: El contrato no puede ser celebrado por incapaces de hecho, aunque pueden hacerlo a
travs de sus representantes legales; son incapaces: las personas por nacer, los menores de edad, dementes,
sordomudos que no pueden darse a entender por escrito, los condenados en las condiciones previstas en el CP. Los
menores que hubieran cumplido 18 aos pueden comprar y vender los bs que hubieran adquirido con su trabajo
personal. Los menores emancipados adquieren capacidad de administracin y disposicin de sus bs, pero respecto de
los adquiridos por ttulo gratuito slo tienen la administracin y para disponer de ellos debern solicitar autorizacin
judicial, salvo acuerdo de los cnyuges y uno de stos fuere mayor de edad. Los menores emancipados no pueden
vender, sin autorizacin judicial, los bs races de sus mujeres o hijos.
2. Incapacidades de D: Consagradas algunas en el Art. 1361. Impiden la celebracin del contrato, sea por s mismo o por
medio de representantes. La falta de legitimacin en estos supuestos busca no permitir que existan intereses
contradictorios entre quienes la ley supone que deben tener unidad:
A) Ph de la compraventa entre cnyuges: El contrato no puede tener lugar entre marido y mujer, aunque hubiese
separacin judicial de los bs de ellos. La ley se refiere a los cnyuges, y por lo tanto no abarca a los futuros cnyuges, a
los separados por divorcio vincular, o cdo uno de los cnyuges vende a una sociedad, y uno de cuyos socios es el otro
cnyuge, porque el sujeto de D es la persona jurdica. La ph es respecto del contrato de compraventa. No rige, entonces,
en los casos de las compraventas forzosas (Art. 1324) o cdo la venta es judicial. La compraventa celebrada entre
cnyuges provoca la nulidad absoluta del contrato.
B) Representantes voluntarios: Se la ph aunque sea en remate pblico, por s o por interpuesta persona a los
mandatarios, de los bs que estn encargados de vender por cuenta de sus comitentes. No podr el mandatario por s ni
por persona interpuesta, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante,
lo que ste le ha ordenado comprar, sin su aprobacin expresa. Subjetivamente, la ph se refiere slo al mandatario.
Objetivamente se alude a la compraventa de bienes objeto del mandato y no a otros. El efecto de la violacin de esta
regla es la nulidad relativa, ya que si el acto es ratificado, equivale al mandato.
C) Padres, tutores y curadores: Es ph aunque sea en remate pblico, por s o por interpuesta persona a los padres, de
los bienes de los hijos que estn bajo su patria potestad. Tb se ph la compra o venta aunque sea en remate pblico a los
tutores y curadores, de los bs de las personas que estn a su cargo y comprar bs para stas. Los albaceas no pueden
comprar los bienes de las testamentarias que estn a su cargo, disposicin que se extiende a los bienes que administra.
La nulidad es relativa y susceptible de confirmacin.
D) Magistrados y auxiliares de la justicia, ministros de gobierno y empleados pblicos: Es ph la compra, aunque sea en
remate pblico, por s o por interpuesta persona a los jueces, abogados, fiscales, defensores de menores, procuradores,
escribanos y tasadores, de los bienes que estuviesen en litigio ante el juzgado o tribunal ante el cual ejerciesen, o
hubiesen ejercido su respectivo ministerio, porque el sujeto podra influir en el litigio o en el precio resultante. ElLa ph se
ha considerado aplicable a los rbitros o amigables componedores designados por las partes y a los auxiliares de la
justicia. Los empleados pblicos no pueden comprar los bienes del Edo o de las municipalidades de cuya administracin
o venta estuviesen encargados. Aqu la nulidad es absoluta.
c) El consentimiento. Las llamadas ventas forzosas: Los autores sostienen que hay un principio CN de libertad de
contratacin (art. 19 CN). Qu pasa cdo se lo hace porque hubo expropiacin, o subasta judicial, o una obligacin
surgida de un contrato, o un testamento? El CC recepta las denominadas "ventas forzosas" (Art. 1324). Para algunos
autores, en muchos de los casos enumerados en el CC falta el consentimiento, lo que autoriza a sealar que no son
contratos. Para otros el que uno est obligado a contratar no significa ausencia de consentimiento, puesto que
igualmente debe manifestarse sobre el acto de enajenar la cosa y el precio, es decir: hay consentimiento y contrato. Para
la mayora de los autores, deben analizarse los distintos casos. Lo importante es que la compraventa, como contrato,
requiere de consentimiento, el que presupone la libertad de contratar, y que hay algunos casos en que existe una
obligacin jurdica de celebrar el contrato. Cdo esa obligacin jurdica existe, no est afectada la libertad ni el principio
constitucional, sino que hay una obligacin. En otros casos, como veremos, no hay contratos sino otros procedimientos
de adjudicacin de D sobre bienes. Ej.:
A) Expropiacin: Segn el CC es un caso de venta forzosa. El CC prev la expropiacin con indemnizacin que tiene
virtualidad extintiva del dominio, estableciendo que no es necesario el consentimiento. La mayora de la doctrina actual
entiende que hay expropiacin y no compraventa.
B) Venta impuesta por convencin o testamento: En los casos en los que el adquirente de un bien se ha comprometido,
en ese mismo acto, a venderlo a 3 o al mismo enajenante, como ocurre con el pacto de retroventa, o cuando existe un
contradocumento que obliga a la reventa, todo lo cual tiene por objeto, en la mayora de los casos, ocultar al verdadero
titular del bien. No es un caso de venta forzosa sino voluntaria. En la mayora de los casos no hay un problema de
consentimiento ya que el mismo ha sido prestado en el acto que causa la obligacin de vender.
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C) Divisin de bs: Cdo la cosa fuese indivisible y perteneciese a varios individuos, y alguno de ellos exigiese el remate,
los condminos tienen D a solicitar la divisin del condominio, pero ello no configura una venta forzosa, porque los
condminos tienen la opcin entre vender su parte o conservarla comprndola al que exige la divisin; lo forzoso no es la
venta sino la divisin.
D) Subasta judicial: Cdo los bienes del propietario de la cosa hubieren de ser rematados en virtud de ejecucin judicial:
a) Una tesis considera que la subasta judicial es una verdadera venta forzosa. La parte vendedora es el dueo
ejecutado, aunque no presta el consentimiento porque vende forzadamente. B) Para otros, no es una venta forzosa sino
voluntaria. Se sostiene que el consentimiento es previo, porque al dejar de cumplir la deuda ha dado un consentimiento
tcito para la ejecucin. C) Para la 3 tesis es el juez quien hace la venta, y por lo tanto, es una transferencia autnoma,
sujeta a reglas procesales y no a un contrato. La tendencia mayoritaria se inclina por diferenciar la transmisin producida
por subasta judicial de la compraventa. En la 1 no hay voluntad del vendedor, por ms que quiera fabricrsela a travs
de una ficcin. No hay compraventa sino un acto de adquisicin derivada (porque conoce un propietario anterior),
onerosa, realizada por un procedimiento forzoso de carcter procesal. Esta calificacin tiene importantes consecuencias:
a) El vendedor no es parte; b) no es legitimado activo de la obligacin del comprador de pagar el precio, ni ste ingresa
en su patrimonio; c) no responde por eviccin; d) no hace falta una escritura pblica; e) las cuestiones se resuelven
mediante la aplicacin de las normas procesales; f) no se aplica la ph de compra entre cnyuges; g) los impuestos, tasas
y contribuciones devengadas hasta la toma de posesin de un inmueble subastado judicialmente, no son soportados por
el comprador sino por el anterior propietario y h) no hay impugnacin por el vicio de lesin.
E) Vta por administrador de bs ajenos: Para el CC tb hay venta forzosa cdo la ley impone al administrador de bs ajenos,
la obligacin de realizar todo o parte de las cosas que estn bajo su administracin. El administrador puede ser un tutor
o curador que debe provocar la venta de la cosa que el menor tuviese en comunidad con otro, como tb la divisin de la
herencia en que tuviese alguna parte; o el liquidador de los bienes de una sociedad que est obligado a vender; o el
sndico de una quiebra.
d) La forma: Como regla general es un contrato de forma libre. Sin embargo, existen excepciones:
- Para celebrar el contrato de compraventa de inmuebles se requiere de escritura pblica (art. 1184). Es una forma
solemne relativa, ya que si no se la cumple se produce la conversin del negocio, pudindose solicitar la escrituracin y,
si mediare negativa, puede ser suscripta por el juez. Cuando la adquisicin del inmueble es mediante subasta judicial no
es necesaria la escritura, siendo suficiente el acta de remate aprobada, pago del precio, entrega de la posesin y la
inscripcin registral para los efectos publicitarios.
- En materia de bs muebles no registrables, la venta sigue siendo un contrato consensual y no formal.
- Para algunos autores, la compraventa de automotores puede celebrarse bajo cualquier forma, obligndose a las partes
a entregar la cosa y formalizar la inscripcin, en cambio, para producir la anotacin registral constitutiva del D real de
dominio, se exige una forma especial; la compraventa es el titulo, la inscripcin registral es el modo. Otros, opinan que la
celebracin de un contrato de compraventa privado es una mera promesa o contrato preliminar.
- La compraventa de aeronaves se encuentra regulada en el Cd. Aeronutico, que establece la obligatoriedad de la
registracin del contrato para su oponibilidad a 3. La compraventa de aeronaves se encuentra sujeta al rgimen general
de la compraventa de muebles, siendo consensual y no formal.
- Respecto a la compraventa de buques se distingue entre la venta de buques mayores, que requieren una solemnidad
para su celebracin, y menores, que deben cumplir una forma para la oponibilidad a los 3, pero su incumplimiento no
acarrea la nulidad del contrato entre las partes.
- Para la compraventa de ganado equino de pura sangre de carrera se requiere una inscripcin registral constitutiva en
los registros genealgicos reconocidos por el Ministerio de Agricultura'. Para el ganado en general rige un rgimen
obligatorio de marcas para el ganado mayor y de seales para el ganado menor. Tambin se prevn certificados de
transferencia, los que constituyen documentos probatorios para la acreditacin de la propiedad.
- La compraventa de bienes destinados al consumo, en los supuestos regulados por la ley 24.240, es formal.
- La compraventa internacional presenta una particularidad, ya que se requiere la forma escrita.
La prueba: Debe remitirse a las reglas de la prueba de los contratos en general y el rgimen procesal aplicable (art.
1190 CC). La regla general para la prueba del contrato de compraventa es que puede ser acreditado por cualquier
medio. Es de aplicacin el Art. 1193. El Cd. Com. tambin menciona medios de prueba. En la compraventa, es de
especial relevancia la conducta de las partes, que asume un rol significativo tanto en materia de interpretacin,
integracin, como en la prueba. La aplicacin de la regla de la buena fe, y la que ph ir contra los propios actos, es muy
utilizada en la doctrina y jurisprudencia, tanto en la compraventa nacional como intemacional.
Los boletos de compra, la opcin de compra y la reserva: En lo que atae a la compraventa de inmuebles, el art.
1184, dispone que debe hacerse por escritura pblica. Pero desde que la jurisprudencia ha admitido que el comprador
por boleto privado puede no solamente reclamar la escrituracin del deudor tal como lo autoriza el art. 1185 , sino que
tambin puede pedir que la escrituracin sea suscripta por el juez en caso de negativa de aqul, la escritura pblica ha
dejado en nuestro D positivo de ser una exigencia formal del contrato de compraventa de inmuebles, para convertirse
solamente en una formalidad indispensable para la transmisin del dominio, problema muy diferente. Pues el contrato de
compraventa de inmuebles hecho por boleto privado obliga en definitiva al vendedor a transmitir el dominio, tanto como
la escritura misma. Lo que en la prctica ocurre actualmente es que el contrato en s se suscribe siempre en forma
privada; luego se otorga la escritura, simultneamente con la transmisin del dominio. Reservas: Es un contrato
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innominado mediante el cual el reservante da una suma de dinero al propietario de un inmueble, quien se obliga a no
venderlo a 3 durante el tiempo pactado. La reserva tiene todos los elementos de la compraventa, descripcin de la
cosa, precio, forma de pago, designacin del escribano, pero falta un consentimiento pleno. El vendedor o el comprador
no quieren vender o comprar en el momento de la celebracin, por alguna razn, y otorgan una declaracin de inters en
hacerlo o de no hacerlo durante un plazo. El dueo asume una obligacin de no hacer, consistente en no vender a un 3
el inmueble comprometido. Si el contrato definitivo no se celebra, la reserva se extingue, debiendo restituir el vendedor la
suma recibida. En la prctica se utiliza el boleto provisorio, el contrato de reserva de compra' o simplemente una sea.
Si la reserva tiene suficientes elementos definitorios del contrato, se le ha otorgado fuerza suficiente como para perseguir
la escrituracin. Sin embargo, para que ello suceda, deben existir elementos que permitan llegar a la conclusin de que
hubo una intencin de celebrar un contrato definitivo y no una mera reserva. Si slo existe el denominado boleto
provisorio, no cabe asignarle efectos definitivos, desnaturalizando lo que las partes quisieron pactar.
e) La cosa: La regla es que todas las cosas que pueden ser objeto de los contratos pueden serlo del de compraventa
(art. 1327 CC). Por cosas se entienden los objetos materiales susceptibles de tener un valor, incluyndose la energa y
las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin. El concepto de cosa es ms restringido que el de producto, y ste que
el de "bien". De modo que los "bs" son una categora que contiene a los productos y las cosas. Desde el punto de vista
juridico, un objeto es un bs cuando es susceptible de tener un valor (art. 2311), y es claro que alcanza tal valor cuando
es escaso. Los bienes incluyen tanto a los materiales como a los inmateriales. Los materiales son cosas (art. 2311). La
mayora de las legislaciones de proteccin del consumidor utiliza el trmino producto, porque es ms amplio que el de
cosas, e incluye el requisito de la elaboracin. Las cosas que toma en cuenta el D del consumo son aquellas elaboradas,
y, normalmente, las cosas sin elaboracin quedan reservadas al mbito del D comn. De tal manera, las cosas que
recepta el D del consumo: cosas elaboradas y con destino al uso final, son en realidad productos.
Requisitos: La cosa debe: no estar ph su enajenacin (art. 1327) y ser determinada o determinable (arts. 1328). No es
un elemento esencial que la cosa pertenezca al dominio del vendedor. Deben darse, adems, los requisitos propios del
objeto de todo contrato. La cosa es determinada cuando es cierta (art. 1333), aplicndose las reglas de las obligaciones
de dar cosas ciertas (art. 574). Con referencia a las cosas inciertas se cumple el requisito estableciendo su especie y
cantidad (art. 1333), siendo aplicables las normas referidas a las obligaciones de dar cosas inciertas (art. 601). En todos
los casos se requiere que, como mnimo, se establezcan las bases para una individualizacin (art. 1333). Tambin
puede someterse la determinacin a un 3, y subsidiariamente a peritos o al juez (art. 1171). La venta puede ser hecha
por "junto" (art. 1339), en masa, o en block: cdo las cosas son vendidas en masa, formando un solo todo y por un solo
precio. En los dems casos la venta es por cuenta, peso o medida, ya que las cosas y el precio son individualizados sin
formar un conjunto o por un precio nico (art. 1340). Cdo la venta es por un conjunto el contrato es perfecto, desde que
las partes estn convenidas en el precio y en la cosa (art. 1341). En cambio, en el otro caso hay que individualizarlas, y
por ello la venta no es perfecta, hasta que las cosas no estn contadas, pesadas o medidas (art. 1342). Estas reglas
significan que las partes pueden celebrar el contrato y establecer, en el momento gentico, un precio y una
determinacin de la cosa (venta por junto), o bien someterlas a criterios de determinacin ulterior (pesarlas, medirlas). La
cosa que integra el objeto del contrato debe existir y estar determinada en el momento de celebrarlo. Si la cosa no existe
o se transforme; se da un supuesto de venta de cosa inexistente. Si la cosa hubiese dejado de existir al formarse el
contrato, queda ste sin efecto alguno. Si slo una parte de la cosa hubiese perecido, el comprador puede dejar sin
efecto el contrato, o demandar la parte que existiese, reducindose el precio en proporcin. En estos casos se trata de
una prdida contempornea a la formacin del contrato, ya que si fuera posterior seria una imposibilidad de
cumplimiento. En el caso de prdida total, el contrato queda "sin efecto alguno", producindose la extincin el vinculo, lo
que puede darse por su destruccin completa, por estar fuera del comercio, o deformarse de modo que no sea la cosa
tenida en miras al contratar. En el 1 caso hay una desaparicin que afecta el principio de que la cosa debe existir, y en
el 2 una desnaturalizacin que modifica la determinacin de la cosa. Cuando es parcial, el comprador goza de 2
opciones: resolver el contrato, o demandar la entrega de lo que existiere, con reduccin del precio.
Venta de cosa ajena: El vendedor puede vender una cosa como propia, pero en realidad es de un 3. El Art. 1329 del
CC dispone que: "Las cosas ajenas no pueden venderse", ya que entonces el contrato no puede cumplir con la finalidad
perseguida. Cdo se trata de cosas definidas por un gnero o una cantidad, la regla no es aplicable, porque no hay un
dueo definido. Por aplicacin de esta regla, el contrato celebrado es nulo entre las partes e inoponible al 3 propietario
de la cosa. La nulidad es relativa y puede ser purgada por el propietario o por el vendedor. En la relacin interpartes, los
efectos de la nulidad obligan a la restitucin y a la reparacin de los daos causados al comprador. La accin resarcitoria
es procedente aunque el vendedor de la cosa ajena haya obrado de buena fe. La accin de nulidad o resarcimiento no
son procedentes si el vendedor ha entregado la cosa, o si el comprador saba que era ajena, o si el 3 propietario ratifica
la venta. El Cd. Com., Art. 453, dispone: "La compraventa de cosa ajena es vlida. El vendedor est obligado a su
entrega o, en su defecto, a abonar los daos y perjuicios, siempre que el comprador ignorase que la cosa es ajena. Si el
comprador, al celebrar el contrato, sabe que la cosa es ajena, la compraventa ser nula. La promesa de venta de cosa
ajena ser vlida. El vendedor estar obligado a adquirirla y entregarla al comprador so pena de daos y perjuicios".
Venta de cosa parcialmente ajena: La venta hecha por uno de los copropietarios de la cosa indivisa, es de ningn
efecto aun respecto de la porcin del vendedor. El vendedor debe satisfacer al comprador que ignoraba que la cosa era
comn con otros, los daos y perjuicios que le resulten de la anulacin del contrato. Si el comprador saba que la cosa
tena otros copropietarios, no hay lugar a indemnizacin. La venta de la cosa comn hecha por uno de los copropietarios
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queda convalidada: 1) Por la ratificacin hecha por los condminos, pero basta que uno solo no la ratifique para que la
venta no quede convalidada. 2) Por haber adquirido el vendedor las restantes partes de la cosa.
Venta de cosa futura. Venta de cosa sujeta a riesgos: Son cosas futuras las que no existen al momento de la
celebracin, pero hay un grado de probabilidad suficiente de que existan en el futuro. Esto puede darse, en algunos
casos, cdo las cosas ya se encuentran en el patrimonio del deudor, y slo falta un perodo de evolucin, de
especificacin o de separacin, lo que otorga mayor seguridad jurdica al acreedor. En otros supuestos, la cosa no est
en el patrimonio del deudor, pero se prometen las diligencias necesarias para que lo est. Como la compraventa es
conmutativa, si las partes contratan conociendo las ventajas y la cosa no llega a existir, hay un caso de inexistencia
sobreviniente. Si, en cambio, contratan desconociendo las ventajas y desventajas, asumiendo riesgos sobre la existencia
futura de la cosa, hay una compraventa aleatoria. Distintos supuestos:
1. Venta de cosa esperada: Si las partes contratan la venta de una cosa que puede o no llegar a existir, conociendo tal
circunstancia, estamos ante una venta sometida a una condicin suspensiva (Art. 173, 545). Si la cosa existe se
perfecciona el contrato y se produce la transmisin; si no llega a existir queda sin efecto. Del contrato se desprende que
el comprador no asumi el riesgo de la inexistencia.
2. Venta de una esperanza: el comprador asume el riesgo de que la cosa llegue o no a existir en el futuro; a diferencia
del anterior, si la cosa no existe, el comprador debe pagar el precio igual porque es un riesgo que el contrato pone a su
cargo. Es una compraventa aleatoria (Art. 1332, 1404 a 1407). Las partes no esperan la cosa, ya que la contratacin es
firme y el objeto es el riesgo de que exista o no; la mera esperanza de que exista.
3. Venta de cosas sujetas a riesgo: las cosas existen en la gnesis del contrato, pero estn sometidas a un riesgo. Se
debe pagar el precio aunque la cosa hubiere dejado de existir, porque se oblig aun en ese supuesto. Es aleatoria.
En la venta aleatoria el vendedor oferta una cosa informando que hay riesgos sobre sta y el comprador lo acepta.
Naturalmente, el precio ser menor y el comprador contratar, si es que asume riesgos, contra la perspectiva de buenas
ganancias. En cambio, en una venta de cosa futura, el riesgo de la inexistencia no forma parte del vnculo y el precio
era el de mercado para las cosas existentes. En el caso en que hay un alea, el precio es menor y el riesgo est asumido,
de manera que si la cosa no existe pierde el comprador, y no hay nulidad. La venta es aleatoria y si la cosa es
inexistente, el contrato es vlido, teniendo el acreedor D al pago del precio (art. 1406), a diferencia de la venta
condicional. ste es un contrato lcito siempre que el consentimiento haya sido informado y vlido. Si hubo algn
ocultamiento o dolo, la venta puede ser anulada. Como es aleatorio, no puede ser resuelto por vicio de lesin ni hay
responsabilidad por eviccin ni por vicios redhibitorios. El clculo que hace el comprador es respecto de un riesgo, lo que
significa que si la cosa no existe por un evento distinto, se trata de un supuesto que excede el alea prevista, razn por la
cual el contrato no se cumple, sino que se anula, aplicndose la regla general (art. 1328).
f) El precio. Requisitos: La doctrina ha sealado que el precio debe ser en dinero, serio y cierto. El precio pagado en
dinero es un elemento tipificante de la compraventa, de modo que si no existe, no se da este contrato. La seriedad del
precio es un requisito general de los negocios jurdicos y de las obligaciones. Si el objeto de la obligacin es simulado,
se aplican las normas que se prevn para estos casos. Si el precio es totalmente alejado del valor de mercado que
presenta la cosa, y al solo fin de justificar la existencia del contrato, puede llegarse a la conclusin de que estamos en
presencia de la falta de precio, y anular el contrato por falta de un elemento esencial. Si el precio es simplemente
simulado se establece el valor real de la cosa, pero no se paga o bien se paga pero con un contra documento. En este
caso existe el elemento esencial, y la accin no es la nulidad sino la simulacin. El 3 requisito es que el precio debe ser
cierto, lo que plantea el problema de la determinacin. El objeto de las obligaciones debe ser determinado o
determinable, siendo el pago del precio una obligacin de dar una cosa cierta debe ajustarse a este requisito. Sino, la
obligacin carece de un elemento esencial en su objeto y es nula. Se considera que es determinado cdo:
1. El precio es determinado en una suma fija en el momento gentico, es decir, cuando "las partes lo determinaren en
una suma que el comprador debe pagar..." (art. 1349, Cd. Civ.).
2. El precio es determinable en un momento posterior a la celebracin del contrato, fijndose una regla procedimental a
seguir. Debemos distinguir entre reglas ilcitas, como dejar que lo fije una de las partes (art. 1355), o lcitas. En esta
ltima hiptesis se admite que:
a) Se deje su designacin al arbitrio de una persona determinada (art. 1349);
b) se fije el precio con referencia a otra cosa cierta (art. 1349), y c) tratndose de cosa mueble las partes se refieran al
precio comente (art. 1353).
- Si las partes utilizaran una frmula demasiado amplia es un supuesto de indeterminacin. La falta de determinacin del
precio en la contratacin mercantil es vlida si va acompaada con la entrega de la cosa vendida. Si se entrega la
factura y la misma no es cuestionada en el plazo de diez 10 se entiende que el precio consignado en la misma es
aceptado. Si no hay entrega de factura o no se logra probar la entrega o la recepcin de la factura debe estarse al precio
corriente de la cosa, porque lo debido es el precio de sta y no el monto de las facturas. Es que la regla debe ser que, si
el precio no est fijado y se entrega la cosa, el comprador debe averiguarlo.
- Reglas ilcitas: El precio no puede ser determinado por una de las partes.
- Reglas lcitas:
1) Determinacin del precio por el valor de mercado: Se fija el precio de bs muebles a travs de la oferta y demanda de
dicho bien. Pero como los precios cambian de un da a otro, o incluso en horas, en cuanto a la fecha habr que estar a lo
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estipulado por las partes, que pueden haberse referido a un da y hora expresos, o al da de la entrega, o al del depsito,
o cualquier otra expresin similar. Es subsidiario el Art. 458 Cd. Com., que remite al da de la entrega.
2) Precio fijado por un 3.
3) Fijacin por referencia al valor de una cosa cierta: Las partes pueden referir el precio al que tiene fijado otra cosa
cierta en el mercado, utilizando de este modo el procedimiento de la analoga (art. 1349, Cd. Civ.).
Precio fijado por 3: Se cumple el requisito de la determinacin cuando la fijacin del precio se deja al arbitrio de una
persona determinada (art. 1349 CC). El 3 puede ser una persona fsica o jurdica. La obligacin de pago del precio est
sometida a una condicin suspensiva, puesto que la eficacia est sujeta a un hecho jurdico externo, futuro e incierto. De
manera que entre las partes, la obligacin est sometida a un estado de pendencia durante el cual pueden ejercer actos
conservatorios, y luego de cumplida tiene efectos retroactivos al da de la celebracin, salvo los D de 3. Si la condicin
no se cumple es considerada como si no se hubiera celebrado; no se trata de un acto inexistente, sino de un acto
ineficaz. El vnculo entre los sujetos de la compraventa y el 3 encargado de fijar el precio es un mandato irrevocable,
que debe ser aceptado. Es irrevocable porque sino no habra seguridad. Al someterse al arbitrio de un 3, las partes
asumen el nesgo y deben soportar sus efectos. Si el 3 incurre en un error manifiesto, es vctima de dolo o violencia, se
aparta de la base de estimacin fijada por las partes en el contrato, o fija un valor desproporcionado o abusivo, es
posible impugnar la decisin del 3. La regla general es que si hay una condicin suspensiva no cumplida, porque una de
las partes lo impide voluntariamente, se considera como cumplida la condicin. En la compraventa habra precio, pero no
se sabe cul es. De manera que cumplida la condicin, el contrato tiene una obligacin con objeto indeterminado, por lo
que hay nulidad por falta de un elemento esencial. Tambin puede establecerse que el precio se fijar por un 3, que se
designar ms adelante. En este caso, las partes asumen un deber de diligencia, y si se niegan a designar al 3, el juez
no puede suplirlo, pero la otra parte podr reclamar daos por la frustracin. El Art. 1354 CC: Si la cosa se hubiere
entregado al comprador sin determinacin del precio, o hubiere duda sobre el precio determinado, se presume que las
partes se sujetaron al precio corriente del da en el lugar de la entrega de la cosa". En esta hiptesis, slo vlida para
bienes muebles, la ley presume que lo que las partes en realidad quisieron es sujetarse al precio corriente.
g) Obligaciones del vendedor:
1. Obligacin de entregar la cosa para transmitir el dominio (Arts. 1409 y 4510, CC y 461, Cd. Com.). Debe
entregar la cosa prometida con todas las caractersticas que tena en el momento gentico (integridad del pago), con
todos sus accesorios (art. 1409, Cd. Civ.). Los accesorios de la cosa se deben, aunque no se mencionen o hayan sido
separados de ella (art. 575). El acreedor no puede ser obligado a recibir otra cosa distinta, aunque fuere de mayor valor
(art. 740), ni pagos parciales (art. 742). La obligacin debe cumplirse en el lugar convenido, y si no hubiese lugar
designado debe ser entregada en el lugar en que se encontraba la cosa vendida al momento de la celebracin del
contrato. La obligacin debe cumplirse en el da convenido y si no lo hubiere, el da en que el comprador lo exija. Como
se trata de una obligacin de dar para transmitir el dominio, la cosa debe entregarse mediante tradicin (art. 1417),
porque antes de ella no se adquiere ningn D real. La tradicin importa la entrega y recepcin voluntaria de la cosa
segn las formas autorizadas. Para cumplir esta obligacin se requiere: 1) Que la cosa exista; 2) que est en el
patrimonio del deudor, y 3) que ste tenga la posesin de la cosa debida. Si la cosa ya no existe, la obligacin deviene
de cumplimiento imposible y se convierte en la de pagar daos y perjuicios, salvo que el deudor demuestre el caso
fortuito como causa de ese resultado. Si la cosa ya no est en el patrimonio del vendedor, no podr lograrse la ejecucin
forzada'. El vendedor cumple la obligacin de dar una cosa para transmitir el dominio sobre ella, con la tradicin libre de
todo otro poseedor, salvo que se haya pactado lo contrario.
2. Deberes colaterales de conservacin: conservar la cosa (arts. 1408, CC y 465, Cd. Com.). Art. 1408 CC: "El
vendedor no puede cambiar el estado de la cosa vendida, y est obligado a conservarla tal como se hallaba el da del
contrato, hasta que la entregue al comprador". Se trata de un deber secundario de conducta de proteccin de la cosa
debida hasta la tradicin de la misma. Su vigencia comprende el perodo que va desde la celebracin del contrato hasta
la tradicin. El deber se refiere a toda clase de cosas objeto de la obligacin de dar. Cdo la obligacin es de dar
cantidades de cosas o cosas definidas por el gnero, el deber est disminuido, ya que si hay deterioro o prdida se
puede cumplir mediante la entrega de otra cosa perteneciente al gnero. En este caso, el deber de proteccin surge
despus de la individualizacin de la cosa. El contenido del deber es una prestacin de hacer, que consiste en el
cuidado diligente de la cosa. El standard de cuidado es el que corresponde a un buen hombre de negocios de la
especialidad. Los gastos que demande ese cuidado son a cargo del vendedor (art. 1415) y no puede trasladarlos, salvo
pacto en contrario. El incumplimiento del deber se configura por la omisin de las diligencias exigibles (art. 512), lo que
significa que el vendedor responde por el deterioro o la prdida de la cosa si ocurre por su culpa (arts. 579 y 581), y se
exime si concurre una causa ajena (art. 578).
3. Deberes colaterales de colaboracin: recibir el precio (art. 1411, CC) y extender el recibo; pagar los gastos de la
entrega (Arts. 1415, CC, 460, Cd. Com.); otorgar la documentacin necesaria para el acto de disposicin. El vendedor
est obligado a recibir el precio en el lugar convenido. No se trata de una obligacin, ya que es un deber secundario de
conducta referido a la obligacin del comprador de pagar el precio. El comprador tiene obligacin de dar una suma de
dinero y queda liberado con la entrega. Como contrapartida, el acreedor est obligado a aceptar el pago y si se negare,
procede el pago por consignacin. El vendedor debe satisfacer los gastos de la entrega de la cosa vendida, si no
hubiese pacto en contrario. Tambin es un deber secundario de conducta, ya que la obligacin de dar una cosa, importa
la de hacerlo con sus accesorios y con los gastos para la entrega. Los gastos son los necesarios para dar la cosa en el
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lugar comprometido, comprendiendo los referidos al transporte, depsito, etc. El vendedor debe poner a disposicin del
comprador todos los documentos requeridos por los usos y particularidades de la venta.
4. Deberes colaterales de informacin: Tradicionalmente la informacin exigida era la vinculada a los vicios ocultos de
la cosa. Es decir que el vendedor tena una obligacin muy limitada, ya que se refiere solamente a los vicios que la
hacen impropia para su destino, que sean ocultos y que adems sean conocidos por l. Actualmente el deber de
informacin es mayor y se discute si se extiende a toda la informacin privada en poder del vendedor que pueda afectar
la decisin del comprador. Las consecuencias de este incumplimiento pueden llevar a la resolucin del contrato, si fue un
ocultamiento importante, al resarcimiento de los daos y a una accin penal.
5. Garantas: por eviccin (art. 1414, CC); por vicios redhibitorios (arts. 1414, CC, y 473, Cd. Com.). Garanta implcita
de comercialidad, de seguridad. Garanta de buen funcionamiento en la compraventa de consumo. Garanta de ttulos
perfectos en la venta de inmuebles. Estas garantas son efectos naturales de los contratos onerosos, y por lo tanto
existen, aunque no hayan sido estipuladas. La ley admite su modificacin o supresin porque se trata de efectos
naturales y de un D supletorio, pero se trata de clusulas que deben ser interpretadas restrictivamente, en tanto
modifican los efectos naturales del vnculo. El vendedor garantiza al comprador por la eviccin, debiendo indemnizarlo si
fuere vencido en un juicio por reivindicacin. La eviccin comprende: a) Toda turbacin de D total o parcial, que recae
sobre el bien, por causa anterior o contempornea a la adquisicin; b) las cargas ocultas; c) las turbaciones de hecho
causadas por el propio enajenante, y d) los reclamos de 3 fundados en D resultantes de la propiedad industrial o
intelectual. Quedan excluidas las meras turbaciones de hecho. Frente a la demanda contra el comprador, es citado el
vendedor, quien est obligado a comparecer. Terminado el proceso, la eviccin se configura cuando hay una sentencia
que establece que por una causa anterior o concomitante a la adquisicin, la cosa pertenece total o parcialmente a otro o
le produce una turbacin de D en la propiedad, posesin o goce de la cosa, tiene accin contra el vendedor por
incumplimiento de la garanta. En el reclamo de la garanta el afectado puede pretender ser indemnizado con la
devolucin del precio. Adems de la obligacin de restitucin del precio, hay una obligacin de indemnizar daos
sufridos (art. 2119). El importe de esos daos se determinar por la diferencia entre el precio de la cosa y el mayor valor
que sta tenga el da de la eviccin. En el caso de que la eviccin sea parcial, el comprador tiene la eleccin de
demandar una indemnizacin proporcionada a la prdida sufrida o exigir la rescisin del contrato. Frente a la amenaza
de eviccin, el comprador tiene D a suspender el pago del precio. El vendedor responde por los vicios redhibitorios, salvo
que la transmisin sea por subasta o adjudicacin judicial. stos son vicios ocultos de la cosa, cuyo dominio, uso o goce
se transmiten por ttulo oneroso, existentes al tiempo de la adquisicin, que la hagan impropia para su destino, o que
diminuyan de tal modo el uso de ella que, de conocerlos, el comprador no la habra adquirido o habra dado menos por
ella. Al comprador se le exige una diligencia media y por ello no hay responsabilidad del vendedor por los vicios que el
comprador conoca o deba conocer en razn de su profesin u oficio. Por ello tampoco hay responsabilidad por los
vicios aparentes. El adquirente debe probar el vicio y que el mismo exista al momento de la adquisicin. Cuando el vicio
existe, el comprador tiene opcin por la accin redhibitoria o la accin quanti minoris. La 1 permite la devolucin de la
cosa con restitucin del precio. La 2 persigue la disminucin del precio hasta el menor valor que la cosa tiene. Adems
de ambas acciones, el comprador tendr la accin indemnizatoria de los daos sufridos. Si son defectos que no llegan a
ser vicios la jurisprudencia y doctrina han admitido una accin de solicitud de la reparacin de la cosa. Las partes
pueden restringir, renunciar o ampliar la responsabilidad por estos vicios, salvo el dolo (arts. 2166 y concs.), o la falta de
declaracin de vicios conocidos y no declarados (art. 2169).
6. Obligaciones especiales que surgen de los pactos;
7. Obligaciones precontractuales de informacin, custodia, conservacin y negociacin leal, y
8. Obligaciones poscontractuales de no competencia desleal. Los servicios "posventas" son obligaciones que pueden
ser contractuales o poscontractuales, si no estn previstas y el vnculo se agota con la entrega.
Derechos del vendedor
1. Exigir la recepcin de la cosa y, en caso de demora del comprador en recibirla, reclamarle los gastos en que haya
incurrido y consignar judicialmente la cosa vendida y resolver la venta si se trata de cosa inmueble (Art. 1430, 1431, CC);
2. Exigir el pago del precio (Art. 505). Si no le es pagado puede reivindicar la cosa vendida (Art. 3923); es acreedor
privilegiado por el precio impago (arts. 3923, 3924), y en su caso tiene D a resolver el contrato (arts. 1203, 1429 y 1432);
3. Rehusar la entrega de la cosa vendida al contado en tanto no le sea pagado el precio (arts. 1418 y 1428) o el
comprador no le ofrezca pagarlo contra la entrega o en el plazo de que disponga (art. 1201), y tambin cuando el
comprador a plazo se halle en estado de insolvencia (art. 1419);
4. En materia comercial, si los efectos son entregados en fardos o bajo cubiertas que impidan su examen y
reconocimiento tienen D a exigir que el comprador compruebe su calidad y cantidad en el momento de la entrega.
h) Obligaciones del comprador:
1. Obligacin de pagar el precio (arts. 1424, CC, 450 y 465, Cd. Com.). El comprador debe pagar el precio de la cosa
comprada, en el lugar y tiempo determinados en el contrato (art. 1424, CC). El comprador contrae una obligacin de dar
una suma de dinero, Art. 616 CC, y debe cumplirse conforme a los requisitos exigibles para el pago (arts. 724). El lugar
del pago, salvo estipulacin expresa de las partes, es el domicilio del comprador, al tiempo del cumplimiento de la
obligacin. Cuando se trata de una "venta de contado", en la que la entrega de la cosa es inmediata, el pago, como
obligacin recproca, debe hacerse en el mismo momento, y por consecuencia en el lugar que se haga la entrega de la
cosa, salvo pacto en contrario. La compraventa, como todo contrato, puede ser de larga duracin, de ejecucin
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inmediata o diferida. En el 1 caso, el tiempo es un presupuesto necesario para que el contrato cumpla sus efectos,
perdurando en el tiempo mediante ejecuciones continuadas o peridicas, producindose una multiplicidad de
compraventas que derivan en suministro. En el 2, la ejecucin no est sometida a modalidad alguna. En el 3, la
ejecucin es diferida, porque existe un plazo suspensivo o una condicin suspensiva. Cdo la ejecucin es diferida puede
afectar las dos obligaciones nucleares (pago del precio y entrega de la cosa), o ser una modalidad de una sola de. En
este marco debe ser analizada la compraventa de contado y a crdito. Si ambas obligaciones nucleares se cumplen en
un mismo momento es una compraventa de contado, porque se entrega la cosa y se paga el precio; si la obligacin de
entrega se cumple y la de pago se difiere es una compraventa a crdito. Siendo el plazo una modalidad accidental que
puede pactarse expresamente, si las partes nada han previsto, la obligacin debe cumplirse en forma inmediata.
Tratndose de obligaciones nucleares recprocas, y siendo ambas exigibles, puede suspenderse el pago de una si la
otra no es satisfecha o se ofrece el cumplimiento o hay amenaza de incumplimiento, siendo aplicable la excepcin de
contrato incumplido (art. 1201). Si la cosa es entregada sin reunir los requisitos pactados, o le faltasen accesorios, o es
de una calidad o cantidad diversa, el comprador puede rehusar el pago. Como contrapartida, el incumplimiento de la
obligacin de pagar el precio puede dar lugar a que el vendedor suspenda la entrega de la cosa. Se aplica el Art.1204
que considera implcita la facultad resolutoria en los contratos con prestaciones recprocas, frente al incumplimiento de
una de las partes. No ejecutada la prestacin se puede requerir el cumplimiento por un plazo no inferior a quince das o
el que establezcan los usos o un pacto expreso, transcurrido los cuales queda extinguido el contrato por resolucin,
debindose las partes restituir lo dado, salvo las prestaciones cumplidas y firmes, y el resarcimiento de daos.
2. Deberes colaterales de colaboracin: recibir la cosa (arts. 1427, 1430 y 1431, CC) y extender el recibo; pagar el
instrument de la venta y los costos del recibo de la cosa (arts. 1424, CC y 460, Cd. de Com.). El comprador debe
pagar el instrumento de la venta, y los costos del recibo de la cosa comprada. Se entiende por instrumento de venta
tanto la redaccin del boleto como la de la escritura. En cuanto a los gastos de recibo de la cosa, debe armonizarse con
el deber del vendedor de pagar los gastos de la entrega: se impone al vendedor los gastos de entrega, entendiendo por
tales los necesarios para que la cosa llegue al lugar en que debe. Si hubiera otros gastos adicionales para un traslado a
otro lugar distinto, corresponden al comprado. El comprador est obligado a recibir la cosa, al igual que el vendedor lo
est a recibir el precio. Es un deber de colaboracin, y si hubiere negativa hay un D a consignarla judicialmente. La ley
prev que frente a esta negativa de recibir la cosa mueble, el acreedor tiene D a constituirlo en mora y a cobrarle los
costos de la conservacin y las prdidas e intereses.
3. Deberes colaterales de informacin;
4. Deberes colaterales de conservacin, y
5. Deberes poscontractuales.
Derechos del comprador
1. Exigir la entrega de la cosa (Art. 1412, 1420, 1421 y 1422 CC), estando facultado en caso negativo para resolver el
contrato (Art. 1412 y 1203), aunque el vendedor se halle imposibilitado para realizar la entrega (Art. 1413);
2. Rehusarse a recibir la cosa si el vendedor no le entrega lo convenido (Art. 505, 725, 779 y 1409, CC, y 470, Com.);
3. Rehusarse a pagar el precio en el caso del Art. 1426 CC, y cdo tiene motivos fundados de ser molestado en el pleno
ejercicio de su propiedad sobre la cosa (Art. 1425), sin perjuicio de los D que resultan de la garanta por eviccin;
4. En materia de compraventa comercial, examinar los efectos entregados bajo fardo o cubierta (art. 472, Cd. Com.);
5. En la misma rea mercantil, poner su marca en los efectos comprados (doc. art. 463, inc. 2).

UNIDAD TEMATICA XV: Clusulas especiales del Contrato de compraventa.
Regla general: Puesto que en el mbito contractual impera el principio de la libertad (Art. 1197), las partes pueden
pactar las clusulas y modalidades que estimen convenientes (Art. 1363). En toda esta materia, las disposiciones del
CC, salvo excepciones, slo tienen carcter supletorio y rigen en caso de que las partes no hayan acordado
expresamente otra cosa. El CC se ha limitado a reglamentar las clusulas ms frecuentes.
Pacto de no enajenar: Art. 1364 ph la clusula de no enajenar la cosa vendida a persona alguna, pero autoriza la ph
referida a persona determinada, ya que una restriccin general e ilimitada al D de transmitir la propiedad sera contraria a
la libre circulacin de la riqueza, con grave perjuicio social. En los actos de disposicin a ttulo gratuito se autoriza una
limitacin temporaria al D de enajenar la cosa (Art. 2513 CC), pero en la compraventa tal clusula no est autorizada.
a) Ph absoluta: Tal clusula est expresamente ph por el Art. 1364, pero no anula el contrato, sino que debe tenerse por
no escrita, conservando el resto del acuerdo toda su validez. Algunos han sostenido que esta clusula es nula respecto
de los 3 adquirentes de D reales sobre la cosa; pero que entre las partes conserva su validez, de tal modo que el
comprador que enajen la cosa debe pagar al vendedor los daos y perjuicios consiguientes. Esta opinin se funda en
que el principio de la libre circulacin de los bs que se quiere dejar a salvo, est suficientemente protegido con la validez
del acto de enajenacin hecho por el comprador; resguardado ese inters social, no hay inconvenientes en que el pacto
produzca entre las partes sus efectos normales. Borda no comparte ese punto de vista, en base al Art. 1364 que ph tal
clusula, lo que significa que las partes no pueden incluirla en sus contratos y si lo hacen debe tenerse por no escrita.
b) Ph respecto de persona determinada: Son vlidas. No necesita ser designada por nombre y apellido: basta su
individualizacin. Tampoco hay inconveniente en que la determinacin se haga en forma genrica; por ej., si se ph
vender el bien a todo descendiente de Prez. Sin embargo, a veces esta determinacin genrica puede implicar una
injustificada limitacin al D de libre disposicin, como por ej., si se ph vender a cualquier argentino. Tales clusulas
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caeran sin duda dentro de las prescripciones del art. 1364. Los casos dudosos deben ser resueltos por los jueces. Si el
comprador enajen el bien a la persona ph: 1) Si la ph ha sido puesta con el carcter expreso de condicin resolutoria, el
vendedor puede demandar la nulidad y reivindicar la cosa del 3. 2) Si la ph se estipul bajo pena de multa, la
enajenacin ser vlida y el vendedor slo tendr D a reclamar el pago. 3) Lo ms frecuente es que la clusula se limite
a establecer la ph, sin darle carcter expreso de condicin ni fijar una multa. Aqu, la violacin de la ph da D al vendedor
a perseguir la devolucin de la cosa del 3 que la adquiri sabiendo la ph. Esta solucin, slo jugar en materia de
inmuebles, puesto que en el ttulo de adquisicin figura la ph, de tal modo que el 3 comprador no puede ignorarla. En
materia de muebles, la regla de que la posesin vale ttulo paralizar la accin reivindicatoria del vendedor contra el 3.
Ventas condicionales: El CC ha dedicado a la compraventa celebrada bajo condicin los Arts. 1370 y siguientes. Estas
disposiciones son innecesarias: hubiera bastado referirse a los principios generales de las obligaciones condicionales.
En la "compraventa condicional" ambas obligaciones son afectadas por el hecho condicionante, de modo que su
cumplimiento o frustracin las afecta por igual, jugndose toda la suerte de la finalidad econmica del negocio celebrado.
La condicin afecta la reciprocidad de las prestaciones. En la "compraventa aleatoria" no est afectada la eficacia de la
obligacin ni del contrato, sino las ventajas que las partes persiguen a travs del vnculo. En caso de duda, el contrato es
considerado condicional. La condicin puede ser suspensiva o resolutoria. En caso de duda se entiende que es
resolutoria, siempre que antes del cumplimiento de la condicin, el vendedor hubiese hecho tradicin de la cosa al
comprador (art. 1372), ya que entonces ya se comenz con el cumplimiento. En la compraventa sujeta a condicin
suspensiva se dilata el cumplimiento hasta que se produzca el hecho condicionante, producindose entretanto un estado
de pendencia. En ese Edo, ni el vendedor debe entregar la cosa, ni el comprador pagar el precio, y slo caben las
medidas conservatorias (art. 1370). Si durante este Edo de pendencia, el vendedor hubiese entregado la cosa vendida al
comprador, ste no adquiere el dominio de ella, y ser considerado como administrador de cosa ajena. Cdo la condicin
no se cumple se frustra la eficacia del contrato y las partes deben restituirse lo dado recprocamente (art. 548). La
condicin resolutoria somete a un hecho futuro e incierto la resolucin extintiva del contrato (art. 553). Pendiente la
condicin, los contratantes estn obligados al cumplimiento como si no hubiera modalidad alguna (art. 1371), y si se
hubiera entregado la cosa vendida, el vendedor slo tendr D a pedir medidas conservatorias sobre la cosa. Si la
condicin no se cumple los contratantes estn obligados como si la compraventa no fuera condicional (doctrina art. 554).
Cumplida la condicin las partes debern restituirse lo entregado en virtud de la obligacin (art. 555).
Ventas a trmino: La compraventa puede estar sujeta a trmino, sea suspensivo o resolutorio. El trmino puede
referirse a la entrega de la cosa y al pago del precio. Una especie de esta modalidad es la llamada venta a plazos. La
aplicacin de los principios generales relativos a las obligaciones bajo trmino no ofrece en nuestro caso ninguna
particularidad digna de mencin; basta, pues, con referirse a las reglas generales.
Clusula de arrepentimiento: Las partes pueden acordar una clusula de arrepentimiento unilateral a favor del
vendedor, del comprador o de ambos, la que se caracteriza porque debe ser ejercida antes de que se haya producido el
cumplimiento de alguna de las obligaciones nucleares: entrega de la cosa o pago del precio. El pacto de retroventa
confiere una potestad resolutoria al vendedor (art. 1366), mientras el pacto de reventa la otorga al comprador (art. 1367),
y ambas se ejercen despus del cumplimiento, es decir de la tradicin de la cosa o del pago del precio, lo que las
diferencia de las clusulas de arrepentimiento. En el D del consumidor se utiliza la figura del consentimiento contractual
en marcha lenta, para defender el libre albedrio de la parte dbil. La tcnica consiste en dar un plazo para la aceptacin
de las ofertas, y un D de "poderse arrepentir" con los alcances del Art. 1373 CC. En la ley 24.240 se prev que en las
ventas domiciliarias o celebradas por correo o por telfono, el consumidor dispone de 5 das corridos, contados desde la
fecha en que se entregue la cosa o se celebre el contrato, para revocar la aceptacin, sin responsabilidad.
Pacto de retroventa: Permite al vendedor recuperar la cosa vendida entregada al comprador, restituyendo a ste el
precio recibido, con exceso o disminucin (Art. 1366). La finalidad del vendedor es transmitir la cosa, pero con el D a
rescatarla al cabo de un tiempo, devolviendo el precio o la suma pactada. El pacto requiere como presupuesto el
cumplimiento bilateral de las obligaciones nucleares. Si hubiera una compraventa sin pacto y luego del cumplimiento se
acordara volver las cosas al estado anterior, no estamos ante una venta con pacto de retroventa, sino a 2 contratos. El
mbito del pacto es el de los inmuebles, est expresamente ph respecto de las cosas muebles (art. 1380), con
excepcin de algunos bs como los buques. La venta con pacto de retro respecto de muebles es nula en su totalidad, no
slo respecto del pacto. Conforme al pacto, el vendedor tiene una potestad resolutoria que debe ejercitar mediante una
declaracin unilateral de voluntad recepticia dirigida al comprador, notificndole el ejercicio del pacto y restituyendo el
precio. El ejercicio del D de retro puede ser sometido a un plazo de caducidad, el que no puede exceder de 3 aos,
desde la celebracin del contrato. Para que tenga efectos respecto de 3, es precisa la inscripcin registral. El D que
confiere el pacto puede ser cedido. Cdo se celebra el contrato las partes estn obligadas al cumplimiento, entregando la
cosa en propiedad contra el pago del precio convenido. El comprador adquiere el dominio de la cosa, pero es revocable
conforme al pacto; si el mismo es inscripto registralmente es oponible a 3 adquirentes que tambin adquieren un
dominio revocable. Ejercitado el pacto mediante declaracin de voluntad del vendedor comienza la fase de ejecucin del
pacto, debindose transmitir la cosa por parte del comprador hacia el vendedor, con devolucin del precio por parte de
ste. Si el vendedor ha notificado su voluntad, pero todava no recibi el dominio de la cosa, no es el dueo y no puede
vender la cosa, salvo que lo haga como cosa ajena o se obligue mediante una promesa. Si el vendedor no hace uso del
pacto, la cosa pasa al dominio pleno del comprador. Las obligaciones prescriben en el plazo ordinario del artculo 4023.
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Pacto de reventa: El pacto de reventa faculta al comprador a restituir al vendedor la cosa comprada, recibiendo el
precio que hubiere pagado, con exceso o disminucin (art. 1367). Las analogas con el pacto de retroventa son totales,
cambiando slo el titular, pasando a ser ahora el comprador, por lo que se aplican las reglas del pacto de retroventa.
Pacto de preferencia: Mediante este pacto la venta se perfecciona, pero si el comprador se decide a venderla
nuevamente se obliga a preferir al vendedor, siempre que ste ofrezca condiciones similares a los 3 interesados (Art.
1368). No hay aqu un D resolutorio, ni una obligacin de revender, sino que, ante la decisin voluntaria de quien ha
comprado una cosa de desprenderse de ella, debe preferir a aquel de quien la compr. Para algunos autores hay una
promesa de venta con una doble condicin suspensiva: que el comprador venda a un 3 y que el titular del D de
preferencia quiera ejercer su prelacin. Esta tesis ha sido refutada porque no puede haber venta si no hay precio. Para
otra tesis es un contrato tpico, que puede ser autnomo o accesorio de la compraventa. Esta es la correcta. Puede ser
en favor del vendedor o de un 3. El Cdigo trata la preferencia como un pacto accesorio de la compraventa y por eso
establece que se fija en favor del vendedor, pero en realidad puede ser dada a cualquier otra persona. El pacto no da
una accin para obligar al comprador a vender, sino a preferir. En el supuesto en que voluntariamente decida la venta
debe preferir al vendedor. La preferencia se otorga a alguien por sus cualidades personales, razn por la cual se lo
considera intuitu personce. La preferencia se aplica a bienes muebles e inmuebles. Puede fijarse un plazo resolutorio
o suspensivo para la preferencia. El pacto de preferencia es inoponible a 3. Efectos: 1) La iniciativa corresponde al
comprador, quien, decidido a vender, debe notificar al titular del D de preferencia las condiciones en que lo har (art.
1394). Esta declaracin unilateral de voluntad debe contener el precio y dems aspectos importantes (art. 1393). 2) Si el
titular del D lo acepta, se celebra el contrato y si no lo acepta, o vence el plazo para hacerlo, queda el comprador
liberado para vender a un 3. La aceptacin por parte del titular debe hacerse en un plazo de 3 das para los bienes
muebles y de 10 para los inmuebles (art. 1393), transcurridos los cuales caduca su D. Este es un plazo para el ejercicio
de la preferencia, distinto del plazo para la existencia de la preferencia. El vendedor que acepta la preferencia debe
comunicarlo al comprador mediante una comunicacin inequvoca que no requiere formas especiales pero que debe
ofrecer iguales condiciones que los 3. Se puede ofrecer venderle la cosa bajo la condicin resolutoria de que, si el titular
del derecho de preferencia decide comprarla, queda sin efecto. Si el comprador no cumple con la notificacin, y vende a
un 3, la venta es vlida porque la preferencia es inoponible a los 3, pero el comprador debe indemnizar al titular del
derecho por los daos causados. La prelacin no rige cuando la cosa se vende en subasta pblica.
Pacto de mejor comprador: Es la estipulacin de quedar deshecha la venta si se presentase otro comprador que
ofreciese un precio ms ventajoso (art. 1369 CC). Las partes celebran un contrato de compraventa, pero se incluye un
pacto que modifica su efecto natural porque se dice que si en un plazo determinado aparece otro comprador la misma
queda sin efecto. El pacto admite ser realizado bajo una condicin suspensiva o resolutoria, pero si las partes no lo han
especificado se presume es resolutoria (art. 1398). En ambos casos el hecho condicionante es la oferta hecha por otro
comprador. Naturalmente, la sola oferta sera intil de modo que el hecho condicionante resulta ser, en la prctica, el
consentimiento. Si la oferta de este 3 no es aceptada, la condicin no se cumple y el contrato sigue siendo eficaz, pero
si es aceptada se cumple la condicin y el contrato pierde su eficacia. No se trata de cualquier oferta, sino de una
"mejor". El mejor comprador debe ser un 3 ajeno al contrato. El pacto se aplica solo a los inmuebles, con un plazo de
caducidad de 3 meses (art. 1400). El pacto no es intuitu personce y puede ser cedido entre vivos o mortis causa (art.
1397). Recibida la oferta del 3, el vendedor debe notificarla al comprador original (art. 1401), y si ste le ofrece mayores
ventajas tiene un D de preferencia (art. 1401). Si el comprador originario no contesta o no mejora, el vendedor puede
aceptar la oferta del 3 y la compraventa originaria queda ineficaz por cumplirse la condicin, perfeccionndose la venta
con el 3. Si el comprador originario no mejora su oferta y el vendedor no acepta la del 3, la venta originaria queda
perfeccionada, porque no se cumple el hecho condicionante.
Pacto de reserva de dominio: Tiene una funcin de garanta en las operaciones de venta de bienes a crdito. La venta
se celebra, pero no se transfiere el dominio hasta que el comprador pague el precio ntegro; de este modo, si el
comprador no paga, el vendedor no tiene solamente una accin personal derivada del contrato de compraventa, sino
tambin una accin real fundada en que sigue siendo titular dominial, lo que le da D de perseguir la cosa y de ser
preferido frente a 3. Es discutida la naturaleza jurdica de este pacto. Aunque tiene una finalidad de garanta, no es una
prenda. Se discute si es una venta sometida a condicin suspensiva o resolutoria. La mayora de la doctrina se inclina
por lo 1, ya que el comprador slo es propietario cuando ha pagado el precio. Pero para el CC el pacto funciona al
revs: se pretende que los efectos se produzcan si paga el comprador, y si no paga se resuelva el contrato. Si se aplica
el rgimen de la condicin resolutoria (CC), los efectos son los siguientes:
a) El vendedor debe traditar la cosa al comprador, porque los efectos se producen hasta que se cumpla la condicin;
b) Los riesgos de la cosa, sean deterioros o aumentos, perjudican o benefician al comprador que es propietario,
pendiente la condicin, de un dominio revocable.
c) Si el comprador no paga, el vendedor puede demandar el cumplimiento del contrato o bien resolverlo.
d) Si se produce la resolucin, los efectos son los del pacto comisorio.
Se ha discutido si se aplica el pacto de reserva de dominio en la venta de cosas muebles. La opinin negativa se funda
en el Art. 1374 que ph el pacto comisorio para cosas muebles. Para la opinin positiva, mayoritaria, debe admitrselo con
la salvedad de que en estos casos no es oponible a 3 de buena fe que hubieran adquirido D sobre ellas.
Venta a satisfaccin del comprador: La compraventa a satisfaccin del comprador es la que somete la eficacia del
contrato a que la cosa vendida agrade al comprador (art. 1365), de modo que se trata de una condicin suspensiva.
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Segn el Art. 1377 el comprador ser considerado como un comodatario, mientras no declare expresa o tcitamente que
la cosa le agrada. La aceptacin tcita ocurre con el pago sin reservas, o cuando hay un plazo para expedirse y no hay
declaracin alguna. Si no hay plazo para efectuar la declaracin, el vendedor puede, bajo apercibimiento de extinguir el
D de resolver la compra (art. 1379).
Venta ad gustum: Es aquella en la cual el comprador se reserva la facultad de degustarla o probarla y de
rechazar la cosa si no le satisficiera. Se discute la naturaleza jurdica de este contrato: a) Para algunos, no hay una
compraventa pues no existe consentimiento del comprador respecto de uno de los elementos esenciales del contrato,
como es la cosa vendida; todo lo que hay es una promesa unilateral de venta. b) Para otros hay una venta condicional; el
contrato est sujeto a la condicin suspensiva de que la cosa resulte de su agrado. Para Borda la correcta es la 1, pero
nuestro D adopt la 2. Si se admite la 1 teora (solo ofrecimiento unilateral), cdo el vendedor cae en quiebra o concurso
antes de la aceptacin, la cosa entra a formar parte de la masa; en cambio, si se admite la 2, el comprador puede
retener la cosa que se encuentra en su poder y reclamarla de la quiebra si no le ha sido entregada. En el 1 caso el
comprador no podra impedir que los acreedores del vendedor ejecutasen el bien vendido, pero s puede hacerlo en el
2. La venta ad gustum no da D al vendedor a exigir el pago del precio, sino solamente a reclamar que la cosa sea
probada. La clusula de que la compraventa queda sujeta a la degustacin del comprador es innecesaria cuando esta
modalidad est incorporada a las costumbres del comercio con relacin a la mercadera vendida. Pero si no hubiera tal
costumbre, el comprador slo se puede reservar esta facultad por clusula expresa. La facultad de degustar la cosa y
eventualmente rechazarla, es un D absoluto, trtese de mercaderas adquiridas para su uso personal o para revender a
su clientela; y el vendedor no podra alegar que el rechazo sea abusivo (Art. 1336). Si la cosa est en poder del
comprador, mientras ste no haya notificado a la otra parte que la cosa le agrada, se encuentra en la condicin del
comodatario. El D comprador tiene la obligacin de pronunciarse sobre si la cosa es o no de su agrado. Si el contrato fija
un plazo y dicho plazo se venciere, la cosa se tendr por aceptada y el contrato queda perfeccionado. El comprador slo
podr excepcionarse probando que el vendedor no puso la cosa a su disposicin para realizar la degustacin. Si el
contrato no fijase plazo, el vendedor podr pedir que se lo fije judicialmente, bajo apercibimiento de tenerse por firme el
contrato si guardare silencio. Cdo el comprador paga el precio de la cosa recibida a prueba sin reserva alguna, debe
entenderse que la cosa ha sido aceptada y el contrato queda firme, pero el juez podr no darle ese significado al pago, si
de las circunstancias del acto resultare que tal interpretacin es inadmisible. El acuerdo posterior al contrato de venta ad
gustum, segn el cual la calidad de las mercaderas ser apreciada por peritos, importa renuncia al D de degustacin.
Salvo estipulacin en contrario, la cosa debe ser probada en el lugar de pago o entrega (ver nota 15), esto es, el lugar en
donde estaba la cosa al tiempo de contraerse la obligacin. Por excepcin la prueba se har en el domicilio del
comprador, si por la naturaleza de la cosa resultare necesario que ella se entregue al comprador para que ste pueda
hacer la prueba eficazmente. El D de rechazar la cosa gustada es absoluto y no puede dar origen a una reclamacin del
vendedor por ejercicio abusivo. Y puesto que esa decisin est sujeta al libre arbitrio del comprador, ste puede
rechazar la cosa aun antes de hacer la prueba. En caso de rechazo por el comprador, no podr exigir al vendedor la
entrega de otros productos, ni podr tampoco el vendedor imponerle una nueva degustacin de productos anlogos.
Mucho menos podrn demandarse recprocamente daos y perjuicios.
Venta sujeta a ensayo: Se diferencia con la venta ad gustum porque mientras que esta confiere al comprador
un D de aceptacin o rechazo absoluto, que puede ser ejercido a su libre arbitrio sin ningn gnero de restricciones, la
venta a prueba o ensayo slo confiere al adquirente una facultad amplia de apreciacin, pero que debe ser ejercida
dentro de lmites razonables y de buena fe; de tal modo que si el vendedor prueba que la cosa tena todas las cualidades
prometidas, el comprador no puede rechazarla. Mientras en el 1 caso no se concibe el abuso en el ejercicio del D de
repudiar la cosa, en el 2 no puede ejercerse abusivamente. Esto deriva de una diferencia en la naturaleza del contrato;
pues mientras la venta ad gustum es, en rigor, nada ms que una oferta unilateral de venta, la venta a prueba es
perfecta desde que se celebra el contrato. De esto se desprenden las siguientes consecuencias: a) que el comprador a
ensayo o prueba no puede rechazar la cosa antes de haberla sometido a prueba, pero puede hacerlo el comprador ad
gustum; b) que si el comprador a prueba rechaza la cosa, el tribunal puede, en base a peritos, decidir que la cosa tena
las calidades prometidas, obligndolo a cumplir el contrato cuando hay abuso en el rechazo. La prueba puede consistir
en un experimento o en varios y puede significar la necesidad de que la cosa quede algn tiempo en poder del
comprador. Puede realizarse en presencia del vendedor o de un 3 o en ausencia de todo testigo, pero a defecto de
estipulacin, debe admitirse el D del vendedor de asistir a la prueba. No hay inconveniente en que el comprador renuncie
a la prueba; el contrato deviene puro y simple como si la prueba hubiera dado resultado positivo. La renuncia puede
inclusive ser tcita. Si el contrato no especifica cules son las calidades pactadas o aseguradas, debe entenderse que
son aquellas propias del uso al que la cosa est destinada. Si la prueba da resultado negativo, el contrato queda sin
efecto; el vendedor carece de toda responsabilidad a menos que haya garantizado la existencia de ciertas cualidades
faltantes o que sin haber asumido garanta expresa haya afirmado su existencia sabiendo que faltaban. Salvo en las
diferencias mencionadas, el rgimen legal de las ventas ad gustum y a prueba es idntico.
Venta de cosa de calidad determinada: A veces se fija en el contrato la calidad de la cosa vendida. En tal caso, el
vendedor cumple entregando cosas de igual calidad a la prometida y el comprador no podr rehusarse a recibirlas (art.
1338). Esta clusula tiene un punto de contacto con la venta a prueba o ensayo: el vendedor tiene D a demostrar que la
cosa entregada tiene las calidades prometidas y, como consecuencia, a exigir del comprador el cumplimiento del
contrato. Pero las diferencias son: a) en la venta a prueba, el comprador tiene una facultad discrecional, de apreciacin
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de las calidades o mritos de la cosa y el juez no podr obligarlo a adquirirla si l ha manifestado no ser de su agrado,
salvo que su actitud sea abusiva. En la venta de la cosa de calidad determinada, el criterio de apreciacin es objetivo; b)
en la venta a prueba, al comprador que no le satisface la cosa le basta con rechazarla; y si el vendedor pretende que su
conducta ha sido abusiva, ser a l a quien le corresponda demostrarlo; en cambio, cuando se ha prometido calidad
determinada, y el comprador entendiera que la cosa que se le ha entregado no la tiene, es l quien debe accionar; c) en
la venta a prueba, si la cosa no satisface al comprador, el contrato queda sin efecto, sin lugar a indemnizacin; muy
distintas son las consecuencias de la venta de cosa determinada.
- Es que mientras la venta a prueba es un acto sujeto a una condicin suspensiva (que la cosa resulte del agrado del
comprador, art. 1336), la venta de cosa de calidad determinada es perfecta desde el momento de la celebracin. Las
ventas realizadas con esta clusula producen ab initio los efectos normales de la compraventa. Si la cosa no tuviese las
calidades convenidas, el comprador puede: a) pedir la resolucin del contrato por incumplimiento de sus condiciones y,
desde luego, los daos y perjuicios consiguientes; b) exigir del vendedor la entrega de otras mercaderas que renan las
calidades prometidas; c) aceptar las mercaderas ofrecidas con reduccin de precio y daos y perjuicios.
Venta sobre muestras: Es una especie de venta de calidad determinada, pero aqu no se considera ya una
calidad apreciada segn la buena fe, sino de la precisa calidad que tiene la muestra. No se cumple por tanto con la
entrega de una calidad anloga, ni de valor similar; es necesario que sea igual. Lo que no impide que puedan admitirse
diferencias insignificantes. La muestra puede ser presentada por el vendedor o por el comprador. Debe quedar en
manos del comprador o de un 3 como testimonio de la calidad de la mercadera vendida; por ello, no es venta sobre
muestra la que se hace sobre la base de muestrarios que el vendedor conserva consigo y que no se entregan al
comprador en garanta de la operacin. La clusula de venta sobre muestra puede ser expresa o resultar tcitamente del
depsito de una muestra en manos del comprador o de un 3 o de los usos del comercio. Si la muestra se pierde, el
contrato conserva su validez, puesto que ha quedado perfeccionado por el solo consentimiento. El problema consiste en
tal caso en la dificultad prctica de probar la calidades pactadas; pero si esto es posible, la venta permanece vlida y
eficaz. Como toda venta de calidad determinada, es firme desde el mismo momento de celebrado el acto.
Si la mercadera entregada no se ajusta a la muestra, el comprador tendr a su disposicin las acciones que surgen de
la venta de calidad determinada. El que las cosas entregadas se ajusten a la muestra no excluye la responsabilidad por
los vicios redhibitorios. Si la muestra era viciosa, el comprador slo tendr a su disposicin la accin derivada de los
vicios redhibitorios; pero si la muestra no lo es, pero s la cosa vendida, el comprador tendr a su eleccin la redhibitoria
o bien las fundadas en que la cosa vendida no se ajusta a la muestra.
Venta en comisin: El comprador le hace saber al vendedor que celebra el contrato a nombre de otra persona que
asumir la calidad de la parte contractual y cuyo nombre se reserva. Es un contrato por persona a designar. No hay
representacin directa porque quien participa en el contrato declara en nombre propio y no en nombre de otro. No hay
representacin oculta porque quien compra no es parte del contrato que compra, y luego, en una doble transmisin, se
vincula con el mandante. Esta modalidad 2 dos declaraciones: la que realiza el contratante frente a la otra parte, y la que
resulta de la eleccin, por la cual un 3 es designado contratante. Para algunos queda sujeto a la condicin suspensiva
de designacin del 3, para otros es condicin resolutoria. El carcter resolutorio o suspensivo de la condicin depende
de lo que pacten las partes. Si es resolutorio, quien compra en comisin resulta obligado personalmente, hasta que la
otra persona asuma el carcter de parte. Si no se ha fijado un trmino para la designacin, la misma debe hacerse en el
tiempo que es verosmil que las partes entendieron que deba cumplirse (art. 541 CC).
Venta de inmuebles sujetos al rgimen de propiedad horizontal (ley 19.724): La ley 19.724 de prehorizontalidad
establece que "todo propietario de edificio construido o en construccin o en terreno destinado a construir en l un
edificio, que se proponga adjudicarlo o enajenarlo a ttulo oneroso por el rgimen de propiedad horizontal, debe hacer
constar, en escritura pblica, su declaracin de voluntad de afectar el inmueble a subdivisin y transferencia del dominio
de unidades por el rgimen. La ley establece formalidades de constitucin y declaracin de la voluntad de vender, que
tienden a proteger al adquirente. ste es un periodo preliminar que requiere de documentos preparatorios: 1- escritura
declarativa de la voluntad de proceder a la subdivisin, la que debe tener el proyecto de la obra del plano de subdivisin;
2-preinscripcin de un proyecto de reglamento, para inhibir al propietario para darle otro destino. Se trata de una clara
regulacin del perodo precontractual para proteger al adquirente de departamentos de propiedad horizontal. La oferta no
puede inducir a error o no indicar el precio total, o ser incompleta respecto de los planes de financiacin, u ofrecer
fnanciamiento con bancos que no hayan sido efectivamente acordados. Tambin se establecen deberes de informacin,
consistentes en la exhibicin de toda la documentacin relevante respecto del inmueble y de las personas que
intervienen. El incumplimiento de esta etapa impide al oferente perseguir el cobro del precio. Luego de la regulacin de
la oferta se establece una serie de reglas referidas al contrato preliminar de venta de departamentos. El "contrato de
enajenacin o adjudicacin de unidades" es aquel por el cual una de las partes se obliga a hacer adquirir una unidad en
propiedad horizontal de la otra, y sta se obliga a pagar en razn de ello un precio cierto en dinero, concertndose el
acto sujeto a registracin integrativa, por escrito, y con un determinado contenido, mientras la unidad se encuentra en
estado de prehorizontalidad. Este contrato puede referirse a edificios a construir o ya construidos, debiendo ser
calificados como compraventa si hay una obligacin de dar una cosa. Se trata de un contrato tipo con una enumeracin
de contenido legal mnimo establecido en la ley. La doctrina entiende que en el rgimen jurdico de la propiedad
horizontal hay un D real de dominio de cada propietario sobre las unidades funcionales, un condominio sobre los lugares
comunes, servidumbre sobre algunos usos compartidos', y finalmente un elemento asociativo, puesto que los que viven
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en un edificio tienen un tipo de relacin que se asemeja a la sociedad. Por esto ltimo, el legislador ha pensado que
estas personas necesitan de un reglamento de copropiedad y administracin. Este reglamento es un contrato,
habitualmente redactado por el vendedor y al que adhiere el adquirente. Tambin ha pensado el legislador que sera
mejor que todas esas personas actuaran unifcadamente frente a 3 y cre la figura del consorcio de propietarios, el que
puede obligarse. Tanto el perodo de prehorizontalidad como el de horizontalidad estn regulados por la ley 24.240, en
tanto se trate de la adquisicin de inmuebles nuevos destinados a vivienda, incluso los lotes de terreno adquiridos con el
mismo fin, cuando la oferta sea pblica y dirigida a personas indeterminadas.
Loteos (ley 14.005): La costumbre ha difundido los loteos (los propietarios de un inmueble, lo dividen en partes que
luego son vendidas en varias cuotas). Las dificultades se dieron porque los adquirentes eran propietarios al final del
pago de todo el precio, quedando desprotegidos. Era necesaria una norma para dar seguridad al instrumento que firme
el adquirente frente a los 3, y limitar las facultades resolutorias del vendedor. La ley 14.005 busca proteger a aquellos
compradores de "loteos" inmobiliarios que suscriben un boleto de compraventa, pagan el precio por mensualidades y
obtienen la escritura luego de un tiempo. El "lote" es una fraccin de la superficie de la tierra comprendida dentro de los
lmites de un inmueble cuyo propietario ha decidido dividir. La ley se aplica a la venta en mensualidades de una unidad
que el adquirente debe construir a su cargo bajo el rgimen de propiedad horizontal. El propietario que desee vender un
inmueble en estas condiciones debe verificar la legitimidad extrnseca de su ttulo mediante un estudio de escribano y
trazar un plano de subdivisin del inmueble dividindolo en lotes. Luego de ello debe anotar en el Registro Pblico
Inmobiliario su voluntad de proceder a la venta de las distintas fracciones. Esta inscripcin obliga al propietario a vender
en la forma prevista y protege al adquirente frente a 3. La omisin de esta formalidad no provoca la nulidad del acto,
pero permite al adquirente accionar para que se cumpla. El contrato de compraventa del lote debe contener los datos
personales de los contratantes, la individualizacin del lote, la forma de pago, los antecedentes del ttulo, los
gravmenes, y debe ser inscripto preventivamente. Cumplidas estas formas que la ley considera esenciales, el
comprador puede escriturar con preferencia a cualquier acreedor posterior y los embargos posteriores a la fecha del
instrumento slo pueden hacerse sobre las cuotas impagas. El comprador puede reclamar la escrituracin despus de
haber satisfecho el 25% del precio, siendo esa facultad irrenunciable, pudiendo el vendedor exigir garanta hipotecaria
por el saldo del precio. El plazo del pago del precio ha sido establecido en su inters, y por ello puede adelantar el pago
con descuento de los intereses. El vendedor no puede hacer valer el pacto comisorio despus del pago del 25% del
precio o de que el comprador haya realizado construcciones equivalentes al 50% del precio de compra. Es abusiva la
clusula que establece la caducidad de todas las cuotas frente al atraso de un da en el pago de una de ellas.
Venta de automotores: Son automotores: automviles, camiones, tractores, camionetas, rurales, jeeps, furgones de
reparto, mnibus, micromnibus y colectivos, sus respectivos remolques y acoplados, todos ellos aun cuando no
estuvieran carrozados, las maquinarias agrcolas, incluidos tractores, cosechadoras, gras, maquinarias viales y todos
aquellos que se autopropulsen. El ttulo para la transmisin es el contrato, estando sometida a un rgimen de inscripcin
dominial constitutivo: slo produce efectos entre las partes y con relacin a 3 desde la fecha de su inscripcin en el
Registro Nacional de la Propiedad Automotor. La autoridad de aplicacin es la Direccin Nacional de los Registros
Nacionales de la Propiedad del Automotor y de Crditos Prendarios. Aunque el automotor es una cosa fungible, debe
reunir sus atributos esenciales y accesorios. La obligacin de entrega conlleva el deber de suministrar la documentacin
necesaria para la transferencia y su incumplimiento da D a la accin de cumplimiento o al resarcimiento de daos por la
frustracin de la transmisin dominial y del uso y goce. Cualquiera de las partes puede solicitar la inscripcin dominial. El
automotor tiene como lugar de radicacin el del domicilio del titular del dominio o el de su guarda habitual. El comprador
tiene la carga de solicitar la inscripcin dentro de 10 das de celebrado el acto, presentando una solicitud. Si no lo hace,
el transmitente puede revocar la autorizacin para circular el automotor. Esta denominada denuncia de venta es una
facultad irrenunciable. La inscripcin de buena fe de un automotor en el registro confiere al titular de la misma la
propiedad del vehculo. Si el automotor hubiese sido hurtado o robado, el propietario podr reivindicarlo contra quien lo
tuviese inscripto a su nombre, debiendo resarcirlo de lo que hubiese abonado si la inscripcin fuera de buena fe. El que
tuviese inscripto a su nombre un automotor hurtado o robado podr repeler la accin reivindicatoria transcurridos 2 aos
de la inscripcin, siempre que durante ese lapso lo hubiese posedo de buena fe y en forma continua. Se presume que
los que adquieren D sobre un automotor, conocen las constancias de su inscripcin y de las dems anotaciones que
respecto de aqul obran en el Registro de la Propiedad del Automotor, aun cuando no hayan exigido del titular o del
disponente del bien la exhibicin del certificado de dominio. Hasta tanto se inscriba la transferencia, el transmitente ser
responsable por los daos y perjuicios que se produzcan con el automotor, como dueo de la cosa. No obstante, si con
anterioridad al hecho que motiva su responsabilidad, el transmitente hubiera comunicado al Registro que hizo tradicin
del automotor, se reputar que al adquirente el carcter de 3 por quien el propietario no debe responder, y que el
automotor fue usado en contra de su voluntad. La comunicacin operar la revocacin de la autorizacin para circular
con el automotor, si el titular la hubiese otorgado, sin que la inscripcin se hubiere peticionado, e importar su pedido de
secuestro si en un plazo de 30 das el adquirente no iniciara su tramitacin. El registro comunicar esa circunstancia al
adquirente, si su domicilio fuera conocido. Una vez transcurrido el plazo mencionado o si el domicilio resultara
desconocido, dispondr la prohibicin de circular y el secuestro del automotor. El automotor secuestrado quedar bajo
depsito, en custodia del organismo de aplicacin, el que lo entregar al adquirente cuando acredite haber realizado la
inscripcin y previo pago del arancel de rehabilitacin para circular y de los gastos de estada que hubiere ocasionado.
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Venta de ganado: Para el ganado rige la ley 22.939, que fija un rgimen de marcas para el ganado mayor y de seales
para el ganado menor. La marca es la impresin que se efecta sobre el animal de un dibujo o diseo, por medio de
hierro candente, de marcacin en fro, etc. La seal es un corte o incisin, o perforacin, o grabacin hecha a fuego, en
la oreja del animal. En los ejemplares de pura raza, la marca o seal podr ser sustituda por tatuajes o reseas, segn
especies, y su propiedad se probar por el respectivo certificado de inscripcin en los registros genealgicos y selectivos
reconocidos, que concuerde con los signos individuales que llevaren los animales. Se presume, salvo prueba en
contrario, que el ganado marcado o sealado, pertenecen a quien tiene registrado a su nombre la marca o seal
aplicada al animal. Se presume igualmente, salvo prueba en contrario, que las cras no marcadas o sealadas
pertenecen al propietario de la madre. Para que esta presuncin sea aplicable las cras debern encontrarse al pie de la
madre. El poseedor de hacienda orejana y de aquella cuya marca o seal no fuere suficientemente clara, quedar
sometido en su D de propiedad al rgimen comn de las cosas muebles. Todo acto jurdico mediante el cual se
transfiera la propiedad de ganado mayor o menor, deber instrumentarse con un certificado de adquisicin que, otorgado
por las partes, ser autenticado por la autoridad local competente. Dicho certificado deber contener: a) Lugar y fecha de
emisin. b) Nombre y apellido de las partes y en su caso de sus representantes, sus domicilios y la mencin de los
documentos de identidad. c) Especificacin del tipo de operacin de que se trata, matrcula del ttulo de la marca o seal,
y diseo de stas o el tatuaje o resea correspondientes en los animales de raza. d) Especificacin de la cantidad de
animales comprendidos en la operacin, con indicacin de su sexo y especie. e) Firma del transmitente o de su
representante, y si no pudiere o no supiere firmar, la firma a ruego de otra persona, junto con la impresin digital del que
no pudiere o no supiere firmar. La firma del transmitente podr ser suplida por la del consignatario. f) Firma y sello del
oficial pblico competente que autenticare el certificado. La transmisin de dominio de los animales de pura raza, podr
perfeccionarse mediante acuerdo de partes por la inscripcin del acto en los registros genealgicos y selectivos. La
intervencin del oficial pblico no subsana las nulidades o vicios que pudieren afectar el acto de transmisin.
La compraventa internacional de mercaderas: La Convencin NU sobre los Contratos de Compraventa Internacional
de Mercaderas, 1980, fue receptada mediante ley 22.765. La Convencin se aplica a los contratos de compraventa
internacional de mercaderas, de modo que se refiere al cambio de cosas por dinero, excluyendo a la permuta, e
incluyendo al leasing con opcin de compra. Los contratos de suministro son considerados compraventas, salvo que la
parte que encarga las mercaderas asuma la obligacin de entregar una parte sustancial de los materiales. No se aplica
a los casos en que no se entrega una cosa de modo principal. Mercaderas son los bs muebles de todo tipo. Quedan
excluidas las compraventas de consumo, las que se realizan en subastas, las judiciales, las de ttulos valores mobiliarios,
ttulos o efectos del comercio y las que tienen por objeto al dinero, electricidad, buques, embarcaciones,
aerodeslizadores y aeronaves. La Convencin no distingue la compraventa civil o comercial. El carcter internacional de
la compraventa surge cuando el contrato se celebra entre partes que tengan sus establecimientos en Edos diferentes y
cuando esos Edos sean contratantes, o las normas de DI Privado prevean la aplicacin de la ley de un Edo contratante.
La ubicacin del establecimiento debe ser reconocible para la otra parte, siendo irrelevante para la determinacin del
mbito de aplicacin la nacionalidad de las partes. Si hay establecimientos mltiples, la Convencin se inclina por el que
guarde la relacin ms estrecha con el contrato. La Convencin no regula todo lo referente al contrato, concentrndose
en la formacin y los D y obligaciones del vendedor y del comprador. Las normas de la Convencin son D de carcter
supletorio, ya que las partes pueden excluir total o parcialmente la aplicacin de sus disposiciones. En cuanto a la
interpretacin del contrato: 1) las declaraciones de las partes han de interpretarse conforme a su intencin cuando fuera
conocida por la otra parte o no pudiera ignorarla. 2) Si ello no fuera aplicable, conforme al sentido que les habra dado en
igual situacin una persona razonable de la misma condicin que la otra. 3) Debe estarse a las circunstancias del caso,
los usos y el comportamiento ulterior de las partes. La Convencin otorga a los usos y las prcticas comerciales el
carcter de fuente del D. Segn la Convencin, el contrato de compraventa no tendr que celebrarse o probarse por
escrito ni estar sujeto a ningn otro tipo de forma. Si bien el contrato podr modificarse o extinguirse por mero acuerdo
entre las partes, un contrato por escrito que contenga una estipulacin que exija que toda modificacin o extincin por
mutuo acuerdo se haga por escrito no podr modificarse ni extinguirse por mutuo acuerdo de otra forma. La oferta debe
ser dirigida a persona determinada o determinable, evidenciar la intencin de obligarse y ser suficientemente precisa (la
propuesta debe indicar las mercaderas y fijar la cantidad y el precio de una manera expresa o tcita). El comienzo de los
efectos de la oferta y la aceptacin se determinan por la teora de la recepcin. La oferta surte efecto cuando llega al
destinatario y se puede revocar hasta que el contrato sea perfeccionado, si la revocacin llega al destinatario antes de
que ste enve la aceptacin. La oferta es irrevocable cdo est sometida a plazo o el destinatario tena motivos para
considerar razonablemente que la oferta era irrevocable. El envo de la aceptacin no perfecciona el contrato pero
termina con el D del oferente a revocar su oferta. El silencio no importa aceptacin: se requieren actos positivos. La
Convencin opta por el sistema de la recepcin para fijar el momento en que el contrato se perfecciona, y la aceptacin
puede ser retirada si la retractacin llega al oferente antes de que la aceptacin haya surtido efecto o en ese momento.
Obligaciones del vendedor: Debe entregar las mercaderas, transmitir su propiedad y entregar los documentos
relacionados con ellos. En la venta con expedicin, si no hubiera un lugar fijado y el contrato implicara el transporte de
mercaderas, si el vendedor asume la obligacin de entrega y de expedicin, debe contratar el transporte. En la venta sin
expedicin, si el contrato versare sobre mercaderas y las partes supieran, al momento de la celebracin, que esas
mercaderas estn o deben ser elaboradas en un lugar determinado, la obligacin de entrega consiste en ponerlas a
disposicin en ese lugar y no hay expedicin a cargo del vendedor. En los dems casos, la obligacin se cumple
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poniendo las mercaderas a disposicin del comprador en el lugar donde el vendedor tenga su establecimiento al
momento de la celebracin del contrato, pero las partes pueden adoptar otro lugar. En cuanto al momento en que se
debe cumplir, si se ha fijado una fecha, en esa fecha; en cualquier otro caso, dentro de un plazo razonable a partir de la
celebracin. La obligacin de entrega debe reunir los requisitos del pago: identidad, integridad y puntualidad. El examen
de las mercaderas debe ser hecho por el comprador, el cual perder el D a invocar la falta de conformidad de las
mercaderas si no lo comunica al vendedor en un mximo de 2 aos desde que las mercaderas se pusieron
efectivamente en su poder. El vendedor debe entregar las mercaderas libres de cualesquiera D o pretensiones de un 3,
a menos que el comprador las acepte. Es una obligacin ms rgida que la de eviccin: abarca a las meras pretensiones.
Obligaciones del comprador: Tiene una obligacin nuclear que es la del pago del precio, y 2 deberes colaterales: el de
colaborar en la recepcin de la cosa, y el de posibilitar el pago. Tambin tiene la carga de examinar las mercaderas, y
de hacer un reclamo tempestivo, en caso de que encuentre alguna disconformidad con las mercaderas entregadas. La
Convencin admite la validez del contrato con precio indeterminado y establece un mtodo para determinarlo. Pero esto
no se aplica en aquellos pases en los que la ausencia de precio acarrea la nulidad del contrato. El lugar de pago es el
que establezcan las partes, o el del establecimiento del vendedor, o en el lugar en que se efecte la entrega, si la
compraventa es contra entrega de las mercaderas o de documentos. El tiempo del pago es, salvo pacto en contrario,
cuando el vendedor ponga la cosa o los documentos representativos a disposicin del comprador.
Las acciones por incumplimiento del vendedor: La Convencin no basa la responsabilidad en el anlisis de la conducta
del deudor, sino en la satisfaccin del inters del acreedor: predomina la responsabilidad objetiva ya que el deudor debe
garantizar la satisfaccin del inters. Como la responsabilidad contractual se construye sobre la base de la insatisfaccin
del inters del acreedor, siendo indiferente su causa, la accin por responsabilidad contractual es cubre situaciones
como: ausencia de cumplimiento, cumplimiento defectuoso, retraso, la indemnizacin por daos, y las acciones por error,
vicios, garantas. Las acciones del comprador frente al incumplimiento del vendedor se pueden agrupar en:
1) Acciones que persiguen la conservacin del contrato: a) el otorgamiento de un plazo de gracia para el cumplimiento
de las obligaciones (el comprador podr fijar un plazo adicional para el cumplimiento de la obligacin nuclear o de los
deberes secundarios de conducta, cuya duracin debe ser razonable para que el vendedor cumpla con las obligaciones
pendientes) y b) el cumplimiento especfico de la obligacin, cuando haya sido incumplida o cuando las obligaciones no
han sido entregadas, o cuando han sido entregadas mercaderas defectuosas. En los 2 ltimos casos de incumplimiento
parcial, el acreedor puede solicitar una reduccin del precio sobre la parte no entregada o defectuosa. Tambin puede
peticionar el resarcimiento de los daos causados por el incumplimiento parcial.
2) Acciones que persiguen la terminacin del contrato: a) resolucin por incumplimiento esencial; b) resolucin por
vencimiento del plazo de gracia, y c) resolucin anticipada por incumplimiento evidente y por declaracin del vendedor.
3) Remedios que persiguen el saneamiento del perjuicio sufrido: a) pago de los daos; b) ejercicio del D de retencin
sobre las mercaderas, o sobre el precio de la venta, y c) pago de los intereses por la suma adeudada o precio pagado.
- Si el comprador exige el cumplimiento de la obligacin, rechaza las dems acciones incompatibles con su voluntad de
mantener el vnculo. Si el incumplimiento es parcial y el comprador no desea que sean reparadas o sustituidas las
mercaderas, puede aceptar la cosa comprada y obtener una reduccin del precio. El comprador no puede ejercer esta
accin si el vendedor subsana el incumplimiento o se niega a aceptar la propuesta del vendedor de subsanar el vicio. El
comprador puede suspender el cumplimiento de su obligacin o resolver el contrato.
Acciones del vendedor frente al incumplimiento del comprador: El vendedor puede accionar persiguiendo la
conservacin del contrato y para ello puede otorgar un plazo de gracia para el cumplimiento, reclamar el cumplimiento
especfico de las obligaciones (pago del precio debido), disponer la suspensin del cumplimiento, y reclamar los daos
moratorios. El vendedor puede accionar pretendiendo la terminacin del contrato, solicitando la resolucin por
incumplimiento esencial o la resolucin por vencimiento del plazo de gracia, o la resolucin anticipada. Finalmente,
puede pretender el reclamo de los daos causados, puede ejercitar el derecho de retencin sobre las cosas, y puede
pretender el pago de intereses. La Convencin ph las conductas autocontradictorias, ya que si se pide el cumplimiento
no puede ejercitarse una accin tendiente a la resolucin. Adems, trata igual a la obligacin nuclear y los deberes
secundarios; cualquiera de ellos puede ser contenido de la pretensin de cumplimiento. Cdo las partes no han
especificado las caractersticas de las mercaderas y transcurrido el plazo acordado no se cumple con ello, el vendedor
puede requerir el cumplimiento de esa carga de determinacin por parte del comprador, y si no la cumple, el vendedor
puede hacer la especificacin l mismo de acuerdo con las necesidades del comprador que le sean conocidas.
- La excepcin dilatoria de incumplimiento contractual est prevista para ambas partes: cualquiera puede suspender el
cumplimiento de las obligaciones a su cargo si, luego de celebrado el contrato resulta manifiesto que la otra no cumplir
debido a un grave menoscabo en su capacidad para cumplir o en su solvencia, o debido a su comportamiento. El
comprador podr rehusar la aceptacin de las mercaderas si el vendedor las entregara antes de la fecha fijada o -
respecto del excedente- si entregara mayor cantidad de mercaderas que las convenidas. Este D tiene su base en la
correspectividad de las prestaciones. No tiene por finalidad la resolucin, y por lo tanto no se requiere que exista un
incumplimiento esencial. Debe tratarse de la previsibilidad de un incumplimiento sustancial que afecte la correspectividad
de las prestaciones. Se requiere de un aviso inmediato a la otra parte. Frente a la notificacin, la otra parte puede dar
seguridades suficientes de que cumplir con sus obligaciones, con lo cual desaparece la previsibilidad del
incumplimiento, y cesa la excepcin. Resolucin contractual: Solo procede si la parte que ha incumplido con sus
obligaciones contractuales ha incurrido en "incumplimiento esencial" (causa a la otra parte un perjuicio tal que la prive
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sustancialmente de lo que tena D a esperar en virtud del contrato, salvo que la parte que haya incumplido no hubiera
previsto tal resultado y que una persona razonable de la misma condicin no lo hubiera previsto en igual situacin). Si el
incumplimiento no fuera esencial no provocara la resolucin, sino que slo dara derecho a ejercer la accin de
cumplimiento, de reduccin del precio y daos y perjuicios. La resolucin es un remedio de excepcin, ya que lo que se
pretende es mantener en lo posible la vigencia del contrato, y puede ser declarada por cualquiera de las partes. El D a la
resolucin puede perderse si no se lo ejercita en un plazo razonable. La resolucin anticipada: Si antes de la fecha de
cumplimiento fuere patente que una de las partes incurrir en incumplimiento esencial del contrato, la otra podr
declararlo resuelto. Si hubiere tiempo para ello, la parte que tuviere la intencin de declarar resuelto el contrato deber
comunicarlo a la otra para que sta pueda dar seguridades de que cumplir sus obligaciones. Es una accin preventiva
que se concede a la parte cumplidora, puesto que no tendra sentido obligarla a seguir cumpliendo cuando la parte
contraria no lo har. Resarcimiento de daos: La indemnizacin de daos y perjuicios por el incumplimiento del contrato
en que haya incurrido una de las partes comprender el valor de la prdida sufrida y el de la ganancia dejada de obtener
por la otra parte como consecuencia del incumplimiento. Esta indemnizacin no podr exceder de la prdida que la parte
que haya incurrido en incumplimiento hubiera previsto o debiera haber previsto en el momento de la celebracin del
contrato, tomando en consideracin los hechos de que tuvo o debi haber tenido conocimiento en ese momento, como
consecuencia posible del incumplimiento del contrato. La indemnizacin del dao contractual no persigue fines
punitorios; debe probarse el dao; es un remedio general en cuanto resulta aplicable a cualquier tipo de incumplimiento
de cualquier obligacin. Si se resuelve el contrato y si, de una manera razonable y dentro de un plazo razonable despus
de la resolucin, el comprador procede a una compra de reemplazo o el vendedor a una venta de reemplazo, la parte
que exija la indemnizacin podr obtener la diferencia entre el precio del contrato y el precio estipulado en la operacin
de reemplazo, as como cualesquiera otros daos y perjuicios exigibles. Esta regla incentiva a las partes a satisfacer su
inters en forma autnoma: el comprador, frente a la resolucin, comprar la cosa no entregada en otro lado, y
reclamar la diferencia. La Convencin, por ltimo, consagra el deber de colaboracin del acreedor en disminuir la
entidad del dao. Se dispone que la parte que invoque el incumplimiento del contrato debe adoptar las medidas que
sean razonables para reducir la prdida, incluido el lucro cesante resultante del incumplimiento. El monto indemnizatorio
por daos y perjuicios tambin comprende los intereses.
Las clusulas C.I.F., F.O.B. y F.A.S: En el comercio martimo y transocenico son frecuentes las ventas sobre
documentos, que suelen incluir la clusula CIF (sigla de cost, insurance, freight), en la cual el precio de venta incluye el
costo de la mercadera, el seguro y el flete; la clusula FOB (free on board) en cuyo caso se incluyen todos los gastos
hasta poner la mercadera a bordo; la clusula FAS (free alongside ship) en cuyo supuesto slo se incluyen los gastos
de transporte hasta el costado del buque.
El contrato estimatorio: El contrato estimatorio es realizado cuando una persona entrega a otra una cosa, estimndola
en cierto precio, con el encargo de venderla y autorizndola a retener el mayor valor que obtenga de la venta. Una parte
entrega a otra mercaderas para que sta las comercialice en su propio nombre, aunque no sea el propietario; si las
vende debe pagar el precio, y si no las vende, las devuelve. Este contrato se ha utilizado con finalidad distributiva y
permite al distribuidor tomar los bs para venderlos, sin ser propietario ni pagarlos. Suelen presentase confusiones entre
este contrato y la comisin. En sta existe un encargo dado a otro para la realizacin de actos de comercio
individualmente determinados, quien los debe cumplir siguiendo las instrucciones y obrando a nombre propio. El Cd.
Com. la regula como una mandato no representativo para la venta de cosas muebles. Diferencias:
1. En el contrato estimatorio el distribuidor no se obliga a vender las cosas. En la comisin hay una obligacin de venta;
2. El comisionista no puede adquirir para s los efectos cuya enajenacin le ha sido confiada, mientras que el otro s;
3. La retribucin del comisionista consiste slo en un porcentaje sobre el precio de la venta, mientras que en el vnculo
estimatorio la utilidad es la diferencia entre el precio estimado y el que se obtenga de la venta a terceros;
4. el comisionista debe actuar conforme a las rdenes del comitente, en el contrato estimatorio no hay rdenes,
5. Los riesgos de la cosa por su prdida o deterioro son soportados por el comitente, mientras que en el contrato
estimatorio son cargados al distribuidor.
- Es decir que, mientras que la comisin es un contrato de colaboracin gestora y una especie de mandato (el
comisionista obra por cuenta ajena, debe rendir cuentas, debe seguir las rdenes del comitente, no soporta los riesgos
de la cosa, su remuneracin se determina teniendo en cuenta su trabajo; no puede entrar en colisin de intereses con su
mandante), el contrato estimatorio es un contrato de cambio con fin distributivo (no tiene ninguna de las obligaciones que
le incumben a quien cumple un encargo; su remuneracin se determina por la diferencia del precio de la venta-reventa y
no por su trabajo; soporta los riesgos de la cosa). Es un vnculo distributivo mediante el cual un sujeto para vender
entrega a otro una cosa, estimndola en cierto precio, con el encargo de venderla y autorizndolo a retener el mayor
valor que obtenga de la venta. La finalidad de cambio distributivo es esencial al contrato. No es una simple venta ni un
simple mandato. Es un modelo especfico de distribucin con las siguientes caractersticas:
1. El distribuidor no asume el riesgo de la venta: si las cosas no se venden no tiene obligacin de pagar el precio, y
puede devolver las cosas recibidas.
2. El distribuidor puede vender a 3: las cosas que el propietario entrega al distribuidor no incluyen la transmisin
dominial. De modo que el distribuidor vende cosas de las que no es propietario, pero se encuentra previamente
autorizado para ello. Se produce entonces una separacin entre titularidad dominial y legitimacin para vender.
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3. Es un contrato con tipicidad social, bilateral, oneroso. Se ha discutido si es consensual o real. En el origen de este
contrato, y en su formulacin italiana, es real porque de esa manera se protege al distribuidor y los 3|, ya que no hay
duda alguna de que la cosa es entregada como requisito para la celebracin, y no una mera promesa de cumplimiento
incierto. El objeto del contrato son cosas muebles. El precio es una estimacin efectuada al momento de la celebracin,
de modo que cuando el accipiens la recibe debe estar valorada. El distribuidor tiene las cosas pero reconoce en otro la
propiedad. Debe conservarlas asumiendo un deber de custodia que lo hace responsable de los riesgos de prdida o
deterioro, salvo pacto en contrario. Una vez recibidas las cosas puede disponer de ellas transfirindolas a un 3, y puede
fijar un precio para la celebracin de ese contrato. Puede comprarlas para s mismo y debe pagar el precio al tradens. El
tener las cosas entregadas sin ser el dueo importa que no estn en su patrimonio. De tal modo la traba de embargos
puede afectar la cosa slo si se trata de crditos contra el tradens.
El contrato de suministro: Una parte se obliga a entregar cosas en forma peridica o continuada y la otra a pagar un
precio por ellas. La periodicidad o continuidad de las prestaciones es un elemento esencial de este contrato, que permite
calificarlo como un vnculo de duracin. Estos vnculos de colaboracin prolongada poseen la caracterstica de que el
proveedor asume una obligacin de aprovisionamiento: no se trata slo de dar una cosa, o varias, o de darlas a lo largo
del tiempo, o de prometer cosas futuras, sino que adems incluyen la de estar a disposicin del suministrado atendiendo
puntualmente sus pedidos relacionados con el objeto de entrega. Ventajas:
a) Se evita un costo de seleccin cada vez que necesita un bien, porque es siempre dado por el mismo contratante;
b) se disminuye el costo de transaccin propio de los contratos separados, y
c) se obtiene fidelidad por parte de quien provee.
Desventajas: decae el inters del proveedor y disminuye su calidad, al no tener una presin competitiva.
- El suministro puede ser entendido como una especie de un contrato de compraventa. En este caso, el objeto est
constituido generalmente por cosas consumibles que se deben dar en propiedad, o no consumibles. La razn para esta
decisin est en la necesidad de presumir que las cosas se entregan en propiedad, y que pueda pactarse una obligacin
de transmitir la propiedad de cosas durante un plazo prolongado, o de cosas futuras, lo que da seguridad a los proyectos
o a las empresas de larga duracin. Sin embargo se diferencia de la compraventa porque:
1. En la compraventa hay una obligacin de entrega pura, mientras que en el suministro hay entrega y colaboracin,
incluyendo adems la puesta a disposicin para atender los pedidos;
2. la compraventa es un contrato tpico, el suministro atpico mixto;
3. las compraventas que involucran un plazo, si bien se extienden en el tiempo, tienen un objeto determinado ab initio,
slo que su cumplimiento est suspendido por el plazo. En cambio en el suministro, el contenido de la obligacin es
determinable a lo largo del tiempo, conforme a criterios fijados en el contrato;
4. la compraventa puede admitir el fraccionamiento, pero es una fase de ejecucin de la obligacin, mientras que en el
suministro la duracin y el cumplimiento fraccionado forman parte del objeto.
- El contrato es atpico, bilateral, consensual, conmutativo, no formal y generalmente es oneroso, aunque puede ser
gratuito. Es un vnculo de larga duracin que puede ser regulado por el D Administrativo. El contrato involucra la entrega
de cosas y servicios. Las cosas pueden entregarse de modo que se transmita la propiedad de ellas, o slo el uso y goce.
La tendencia es fijar un plazo mximo al suministro diferenciando si se trata de frutos o productos del suelo o subsuelo,
lo que debe motivar a las partes a pactarlo contractualmente, en ausencia de texto legal vigente. El proveedor se obliga:
a) A entregar cosas en propiedad o el uso de ellas segn la modalidad pactada, y b) A entregar las cosas en todo
momento que le sean requeridas por el suministrado. La 1 obligacin puede estar sometida a plazo, es decir, que cada
entrega deba hacerse en un lapso determinado. De dicho plazo derivar la mora. La 2 importa un deber de colaboracin
consistente en atender los pedidos del suministrado. Si no se han establecido, o se fijaron cantidades mximas y
mnimas, debe establecerse cul es el contenido de la obligacin. Cdo son obligaciones inciertas no fungibles, la
eleccin incumbe al deudor, debiendo elegir la calidad media; cuando son cosas descriptas por su peso, n o medida,
est determinada la cantidad. Si la obligacin es alternativa, la eleccin corresponde al deudor. Adems de la obligacin
nuclear de pagar el precio, existe 2 deberes colaterales: Estar a disposicin para la satisfaccin de los requerimientos del
suministrado referentes a pedidos de cumplimiento peridicos de la obligacin nuclear de entrega. Hacer llegar las cosas
al suministrado en las condiciones, calidad, y puntualidad requeridas. Tambin tiene un deber colateral de proteccin de
las cosas hasta la transmisin del riesgo sobre las mismas, aplicndose, y uno de informacin. El proveedor tambin
soporta las garantas por eviccin y vicios redhibitorios. Las causas de extincin son las habituales de todo contrato.
Alguna de las partes notifica, con base en una clusula pactada en el contrato, que lo deja sin efecto, puede ocasionar
grandes prdidas a la otra. Por eso, y de acuerdo a la doctrina de la CSJN, debe efectuarse un preaviso.
- La ley 24.240 define al consumidor incluyendo a los usuarios, las personas fsicas o jurdicas que contratan a ttulo
oneroso para su consumo final o beneficio propio o de su grupo familiar o social, y menciona, entre otros, la adquisicin
o locacin de cosas muebles y la prestacin de servicios. La ley excluye de su mbito de aplicacin a quienes adquieran,
almacenen, utilicen o consuman bienes o servicios para integrarlos en procesos de produccin, transformacin,
comercializacin o prestacin a 3. El suministro es un contrato de empresa, que, si bien es destinado al consumo final,
es para integrarlo en procesos de produccin, comercializacin o prestacin a 3. No obstante, es posible admitir un
suministro de consumo cuando consiste en la entrega reiterada y continua de bienes para el consumo final. ste es el
caso de los servicios pblicos domiciliarios que proveen cosas en forma continua, como agua. En estos supuestos
resultan de aplicacin las reglas de la compraventa de consumo, y las normas especiales de la ley 24.240. En el caso de
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los servicios que involucran la entrega de cosas, se pone a disposicin del cliente la posibilidad de aprovisionamiento, y
que ste los use conforme a sus necesidades. De tal modo, el contenido de la obligacin del proveedor es definido por
el suministrado, en base al consumo efectivo que realice y en base a condiciones de precio y entrega acordadas.
LA PERMUTA. Concepto. Comparacin con otros contratos. Normas aplicables: Permuta es el trueque de una
cosa por otra; desde el punto de vista jurdico, el contrato queda configurado desde que las partes se han prometido
transferirse recprocamente la propiedad de 2 cosas (art. 1485). Actualmente el papel econmico de este contrato es
muy modesto, aunque no ha desaparecido. Naturaleza jurdica: Al considerar la naturaleza jurdica de este contrato,
resalta de inmediato su analoga con la compraventa, que en el fondo no es otra cosa que el trueque de una cosa por un
precio en dinero. Ello explica la disposicin del art. 1492, segn el cual la permuta se rige por las disposiciones de la
compraventa, en todo lo que no tenga una relacin especial. Estas reglas especiales y propias de nuestro contrato son
pocas y bien pudo prescindirse de ellas. Los arts. 1490 y 1491 establecen dos reglas sobreabundantes: por ej., el 1
dispone que no pueden permutarse las cosas que no pueden venderse. Es innecesario, pues ya el art. 1492 remite al
rgimen de la compraventa para todo lo que no est regulado especialmente de otro modo. En lo que atae a las cosas
que pueden ser objeto de este contrato nuestro Cdigo que ha mantenido el principio de que slo las cosas pueden ser
objeto de estos contratos. Si, por tanto, una o ambas prestaciones consisten en un D, se dara un contrato innominado al
cual se aplicarn las reglas de la compraventa o de la cesin de crditos, segn los casos. Si una de las
contraprestaciones fuera parte en dinero y parte en especie, el contrato ser calificado como compraventa o permuta.
Caracteres: a) la permuta es consensual, porque produce efectos por el solo acuerdo de voluntades; b) no es formal; en
el caso de los inmuebles, la escritura pblica exigida por el art. 1184 es un requisito de la transferencia del dominio pero
no del contrato en s, que puede ser vlidamente celebrado en instrumento privado; c) es bilateral, porque engendra
obligaciones para ambas partes; d) es oneroso pues las contraprestaciones son recprocas; e) es conmutativo porque las
contraprestaciones recprocas son por naturaleza equivalentes. Normas aplicables:
a) Justos motivos de duda sobre el D del co-permutante: Si uno de los permutantes tiene justos motivos para creer que
la cosa recibida en permuta no era de propiedad del que la dio, no puede ser obligado a entregar la que l ofreci (art.
1486). Es un D de retencin anlogo al que el art. 1425 reconoce al comprador, pero diferente. El art. 1486 supone el
caso de que el permutante, que retiene la cosa que l ofreci, ha recibido ya la otra. El D del permutante que tiene justos
motivos para dudar de la legitimidad de la propiedad de la cosa que se le ofrece no se reduce a la retencin; puede
tambin pedir la resolucin del contrato, aunque no fuese molestado en la posesin de la cosa recibida (art.1486). Lo
que se protege no es slo el dao o turbacin actual, sino el peligro de que ello se produzca. En tal caso est obligado a
devolver por su parte la cosa que hubiera recibido. Pero el copermutante que hubiese enajenado la cosa que se le dio
en cambio, sabiendo que ella no perteneca a la parte de quien la recibi, no podr anular el contrato, mientras que el
poseedor a quien hubiese pasado la cosa, no demandase contra l la nulidad de su contrato de adquisicin (art. 1488).
b) Eviccin: El caso de eviccin total est regido por los arts. 1489, 2128 y 2129. El 1 dispone que el copermutante que
ha sufrido la eviccin puede reclamar la restitucin de la propia cosa o el valor de la que se le hubiese dado en cambio;
el 2 dispone que el permutante vencido puede reclamar la cosa que dio en cambio o que se le pague el valor de ella. Es
posible armonizar estas disposiciones admitiendo que el copermutante que ha sufrido la eviccin tiene a su disposicin
tres posibilidades: a) reclamar la restitucin de la cosa que entreg; b) reclamar su valor; c) demandar el valor de la cosa
que se le dio. En cualquier caso, tiene adems D a pedir se le indemnicen los daos y perjuicios sufridos (arts. 1489 y
2128). Si el permutante vencido en la eviccin optase por la resolucin del contrato y la restitucin de la cosa que dio, el
copermutante debe restituirla en el estado en que se halla, como poseedor de buena fe (art. 2129). El art. 2130 dispone
que si la cosa fue enajenada por ttulo oneroso por el copermutante, o constituy sobre ella algn D real, el permutante
no tendr D alguno contra los 3 adquirentes; pero si hubiese sido enajenada por ttulo gratuito, el permutante puede
exigir del adquirente, o el valor de la cosa o la restitucin de ella. Es claro que si el donatario ha enajenado a su vez la
cosa por ttulo oneroso a otro subadquirente, ste no ser alcanzado por la accin reivindicatoria.
c) Nulidad: Segn el art. 1487, la anulacin del contrato de permutacin tiene efecto contra los 3 poseedores de la cosa
inmueble entregada a la parte contra la cual la nulidad se hubiese pronunciado. Despus de la reforma del art. 1051, el
mbito de aplicacin de esta norma ha quedado reducido, respecto de los inmuebles, a los casos en que los 3
poseedores hayan adquirido el bien por ttulo gratuito o sean de mala fe. Dicho Art. cubre a los adquirentes de buena fe y
a ttulo oneroso contra cualquier accin de reivindicacin fundada en la nulidad de una de las transmisiones precedentes.
En cuanto a los muebles, la accin reivindicatoria contra el poseedor se vera detenida por el art. 2412.
d) Gastos del contrato: Segn el art. 1424, relativo a la compraventa, los gastos del contrato son a cargo del comprador.
Esta disposicin es inaplicable en la permuta, en la cual ambos contratantes soporten esos gastos por partes iguales.

UNIDAD TEMATICA XVI: Cesin de Derechos.
a) Transmisin de D. Concepto y especies. La transmisin de D es toda modificacin en la titularidad de los mismos.
Esta mudanza se puede producir por causa de muerte o por acto entre vivos. En este ltimo caso, la transmisin puede
referirse a la totalidad de los D patrimoniales de una persona (sucesin universal) o de una parte alcuota del patrimonio
(sucesin singular). La transmisin por actos entre vivos puede tener su causa en un contrato. Como la cesin surge del
patrimonio del cedente, nadie puede transmitir a otro un D mejor o ms D que el propio. El CC contiene una norma de
conflicto en las transmisiones que dice: cuando se ha transferido el derecho sobre una cosa a varias personas, tiene
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prioridad aquella que ha sido puesta en posesin de la cosa, aunque su ttulo sea ms reciente. Estas normas genricas
aplicables a toda transmisin, tienen su correlato en el contrato de cesin.
b) El contrato de cesin de D. El contrato de cesin de D puede tener por objeto la transmisin de un crdito, de una
deuda o de la posicin contractual que incluye tanto crditos como deudas. El CC dice que habr contrato de cesin de
crditos cuando una de las partes se obligue a transferir a la otra el D que le compete contra su deudor, entregndole el
ttulo del crdito si existiere. En doctrina hay definiciones restringidas (contrato mediante el cual, el titular de un D
creditorio, llamado cedente, por una causa conforme a la ley, como la venta, dacin en pago, permuta o donacin, y sin
necesidad de consentimiento del deudor, se obliga en favor de otra persona, llamada cesionario, a transferrselo con la
fuerza inherente al titulo del cual resulta su crdito, con la facultad de ejercerlos en idntica medida que l podra hacerlo
contra el deudor cedido) y amplias (contrato mediante el cual una de las partes transfiere a la otra un D", con lo cual se
deja abierta la posibilidad de que existan modalidades diferentes tanto por el tipo de D (personales, reales, intelectuales,
litigiosos, etc.), por la causa fuente (cesin-venta, permuta, donacin), o por la finalidad (traslativa, garanta, fiduciaria)).
La cesin de deudas es un contrato que da origen a una modificacin obligacional subjetiva pasiva, por cambio de
deudor. Como la figura de este ltimo no es indiferente para el acreedor, no basta la mera notificacin, sino que se
precisa del consentimiento del acreedor para liberar al deudor primitivo. Por ello la cesin de deudas admite formas
diversas: con liberacin del deudor primitivo, sin liberacin, la asuncin de cumplimientos y la expromisin. Por ltimo,
mediante un contrato de cesin puede pactarse la transmisin de la posicin contractual que un sujeto tiene, lo que
incluye crditos, deudas, y todo el complejo de D y deberes principales y accesorios que se derivan de la posicin
jurdica de parte en un contrato. Tambin aqu es necesario el consentimiento del contratante cedido.
Metodologa:
Antecedentes histricos: El D romano conceba a las obligaciones como un D personalsimo, insusceptible de ser
cedido. Luego se admiti la transmisin mortis causa, pero persisti la imposibilidad de cederse el crdito o la obligacin
por acto entre vivos. Luego se acepto la delegacin, que consisti en una novacin por cambio de acreedor, exiga el
consentimiento del deudor, que poda no prestarlo. Pero como era engorroso y complicado, se ideo este recurso. El D
moderno ha prescindido de estos artificios, admitiendo la cesibilidad de los derechos.
Comparacin con otras figuras jurdicas.
Con la subrogacin: La subrogacin convencional tiene lugar cuando el acreedor recibe el pago de un 3, y le transmite
expresamente todos los D de la deuda. La subrogacin convencional se juzga por las reglas de la cesin de crdito, lo
que ha provocado alguna perplejidad en la jurisprudencia sealando que hay una discordancia entre ambos institutos: el
cesionario ejerce todos los derechos de su acreedor cedente sin limitacin alguna, mientras que el subrogante slo
puede hacerlo hasta la concurrencia del capital desembolsado. La incompatibilidad no es relevante, toda vez que la
subrogacin convencional se hace hasta el monto de lo pagado por el 3; por el resto, el acreedor directo conserva su
accin y es, por lo tanto, una cesin parcial del crdito. La diferencia decisiva es que el pago con subrogacin puede
hacerse sin la intervencin o aun contra la voluntad del acreedor. De esa posible falta de intervencin o de voluntariedad
del acreedor se derivan consecuencias que distinguen a un contrato de otro: por ejemplo, no se garantiza la existencia y
legitimidad del crdito, como s lo hace el cedente. La subrogacin produce efectos desde el da del pago y no desde la
celebracin del contrato o de la notificacin; la subrogacin otorga la accin que el titular tena, adems de la que
corresponde a la causa por la que se pag (contrato de prstamo, gestin de negocios, etc.).
Con la novacin: Si bien, como dijimos, la novacin fue utilizada en el D Romano como modo de satisfacer la finalidad de
transmitir crditos, es un instituto diferente de la cesin. La novacin es un modo extintivo de las obligaciones, mientras
que la cesin es modificativo. La novacin puede producir el cambio de acreedor, pero como consecuencia de ello
extingue la obligacin anterior, lo que no ocurre con la cesin. Como se extingue la obligacin anterior, en la novacin
nace una nueva, necesitando el consentimiento del deudor cedido, mientras que en la cesin para ello es suficiente con
la notificacin. Al extinguirse la obligacin anterior, no hay una continuidad frente a los terceros ni se transmiten los
accesorios y garantas, salvo consentimiento.
Caracteres:
- Es consensual, ya que se perfecciona con el simple acuerdo de las partes. La entrega del ttulo donde consta el crdito
no es un requisito para el perfeccionamiento del contrato, sino una consecuencia de su cumplimiento.
- Es conmutativo, ya que las partes conocen las ventajas y desventajas desde la gnesis del vnculo.
- Cuando se trata de la cesin-venta es bilateral ya que causa obligaciones para ambas partes y es onerosa. Cuando es
una cesin-donacin es unilateral y gratuita.
- Es un acto causado, aunque hay instrumentos cesibles en forma abstracta.
- Es un acto de disposicin.
c) Capacidad. Incapacidad para ceder y para ser cesionario. La capacidad para ceder a ttulo oneroso es la que se
requiere para comprar y vender. Para ceder a ttulo gratuito se requiere la capacidad para donar.
Incapacidad de hecho: Se aplican las reglas relativas a los contratos de compraventa, si la cesin es onerosa, y de
donacin, si es gratuita. Pero hay que precisar algunas reglas especiales:
- Los menores emancipados, no pueden sin autorizacin judicial, ceder inscripciones de la deuda publica nacional o
provincial, acciones de compaas de comercio o industria, y crditos que pasen de 500$. Esta prohibicin se refiere a
los ttulos, acciones, y crditos adquiridos a ttulo gratuito.
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- Los padres no pueden ceder las inscripciones de las deudas pblicas que estn a nombre de sus hijos menores, sin
autorizacin judicial.
- En todos los casos en que se les ph vender a los tutores, curadores o administradores, albaceas y mandatarios, les es
prohibido hacer cesiones.
Los actos celebrados por los incapaces de hecho adolecen de nulidad relativa y son confirmables.
Incapacidad de D: Se aplican las reglas de la compraventa si la cesin es onerosa y las de la donacin, si es gratuita.
Pero en este ttulo se incluyen algunas disposiciones especiales:
- No se puede hacer cesin a los administradores de establecimientos pblicos, de corporaciones civiles o religiosas, de
crditos contra esos establecimientos.
- Los administradores particulares, mandatarios o comisionados, no pueden ser cesionarios de crditos de sus
mandantes o comitentes.
- Los abogados y procuradores no pueden ser cesionarios de acciones deducidas en los procesos en que ejercieren o
hubieran ejercido sus oficios.
- A todos los funcionarios de la administracin de justicia les esta prohibido ser cesionarios de acciones judiciales que
fuesen de la competencia del juzgado o tribunal en el que sirviesen.
Los actos realizados por los incapaces de derecho, son nulos, y el carcter de la nulidad vara segn los casos.
d) Objeto. Principio general: El objeto de la cesin puede ser todo objeto incorporal, todo D y toda accin sobre una
cosa que se encuentra en el comercio, expresin que tiene pocos lmites, pero que debe ser precisada. La ley se refiere
a "objeto incorporal", "D" y "accin" como objetos de la cesin, lo que ha dado lugar a crticas que no resultan relevantes,
toda vez que la intencin del legislador ha sido reafirmar la amplitud, utilizando trminos diversos que impidan establecer
limitaciones por la va de una interpretacin restrictiva de uno de ellos. La expresin comprende los derechos
denominados "personalsimos", los correspondientes a las relaciones familiares, los contractuales, los reales.
D q pueden cederse:
- Crditos condicionales o eventuales, los crditos exigibles, los aleatorios, a plazo, o litigiosos;
- D sobre cosas futuras;
- Resultantes de convenciones ya concluidas o an no concluidas. Se denominan "convenciones an no concluidas" a
los acuerdos preliminares o preparatorios a la formacin de cualquier tipo de contratos, que generan obligaciones;
- obligaciones naturales;
- Cesin de acciones legales a cuya legitimacin se accede en virtud de un contrato base: es el caso en que se vende
una cosa y se cede la accin por reivindicacin de la misma contra terceros;
- Cesin de papeles de comercio, aun prescindiendo de las formalidades propias de stos, si las partes han acordado la
forma de cederlos;
- Cesin de pagars, letras de cambio, conforme a la ley de su circulacin;
- Cesin de acciones de sociedades en las condiciones de la ley especial;
- Cesin de la calidad de parte procesal: la litis se traba con el cedente y por ello, la cesin no lo libera, salvo
conformidad de la parte demandada;
- Cesin de universalidades jurdicas, como el patrimonio cesible del causante, el fondo de comercio, y
- Cesin puede referirse tanto a obligaciones de dar sumas de dinero, como de hacer o de no hacer, ya que no hay
ninguna prohibicin al respecto.
Las simples facultades no pueden cederse, porque son meras posibilidades que no son ciertas hasta que el sujeto no
las ejerce. Dentro de los D, el CC ph la cesin de los inherentes a la persona. La categora involucra cuatro tipos de D:
1) Los D cuya accin est concedida en virtud de condiciones personales del titular;
2) Los D que se conceden en virtud de que el titular tiene un estatus jurdico incensible;
3) Los que son intuitu personce, o nacen de contratos de confianza;
4) Los D personalsimos son relativamente inajenables y en sta estn incluidos en la categora.
Se han declarado incesibles por ser inherentes a la persona del titular:
a) La accin de separacin de bienes de los esposos;
b) la accin de revocacin de una donacin por ingratitud o por inejecucin de los cargos;
c) el derecho de hacer valer la reversin de una donacin;
d) la accin de exclusin de herencia por indignidad del heredero;
e) el derecho de cumplir el mandato conferido por otro;
f) la accin de reparacin del agravio moral
g) los derechos patrimoniales subordinados a una accin de estado
h) el derecho adquirido por un pacto de preferencia.
i) aquellos para cuyo cumplimiento se requieren condiciones especiales del sujeto obligado.
La cesin puede ser descalificada cuando es contraria a la ley en sentido genrico o especfico. En el 1 caso, toda
cesin que sea de objeto ilcito y/o que tenga causa ilcita, es anulable. El CC menciona expresamente a los D que estn
fuera del comercio. Deben considerarse las ph especiales, entre las que pueden mencionarse:
- La cesin de D hereditarios futuros, las esperanzas de sucesin.
- La cesin de jubilaciones y pensiones civiles y militares, hasta el monto en que sean embargables.
- D de uso y habitacin
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- Los alimentos futuros
- El bien de familia
- El pacto de preferencia en la compraventa
- La cesin de la explotacin de medios de difusin
Insensibilidad: convencional (la prohibicin de ceder resulta del acuerdo de las partes. Debe constatarse en el titulo de
la obligacin) y legal (la disposicin de ceder puede derivar de una disposicin expresa o tcitamente establecida por la
ley, en virtud de un status especifico de la persona).
e) Forma. Principio general y excepciones. Como regla general, la forma exigida es la escrita. Es una formalidad
requerida para la prueba (forma ad probationem), y no es una solemnidad cuyo incumplimiento cause la nulidad del acto,
sino que concede al cesionario la accin para reclamar el cumplimiento de la formalidad. Se requiere escritura pblica:
-Cuando se trata de derechos litigiosos.
-Cuando se trata de la cesin de D o acciones procedentes de actos consignados en escritura pblica. La exigencia legal
se refiere a los derechos que deben, por disposicin de la ley, ser instituidos en escritura pblica.
-La cesin de D hereditarios.
f) Efectos de la cesin entre las partes y respecto de 3ros:
El cedente
A) Obligacin de ceder: Art. 1434: el cedente se obliga a transferir al cesionario el D que le compete contra su deudor,
entregndole el ttulo de crdito, si existiese. El cedente tiene una obligacin de ceder, cuyo contenido es distinto segn
se otorguen efectos traslativos al mero consentimiento o no. El cedente debe transmitir la propiedad del crdito al
cesionario, con el contenido que el crdito tenia (nadie puede transmitir un D ms extenso que el que tiene) ms los
accesorios y las clusulas del contrato incluidos los pactos, salvo que fueren incesibles, como el D de preferencia. Esta
regla admite estipulacin en contrario, puesto que pueden cederse los crditos parcialmente, o sin los intereses, o con
lmites o reservas de todo tipo. Tambin incluye la cesin de las acciones, no judiciales, sino las que correspondan al
contrato. El cesionario puede ejercer D que se desprendan de la titularidad del crdito, como por ejemplo, puede pedir la
suspensin del cumplimiento o la resolucin. Tambin puede pedir la nulidad, salvo sea una nulidad relativa y la cesin
sea un modo de confirmar el acto. Dentro de las limitaciones podemos sealar 2 aspectos importantes: la 1, que el
crdito se transmite con sus virtudes pero tambin con sus defectos; la 2, que los privilegios personales no se
transfieren. El cedente, como todo aquel que transmite la propiedad, no puede hacerlo a varias personas, pero lo puede
ceder parcialmente a distintos cesionarios, sin ninguna dificultad. La transferencia del crdito comprende tambin la
fuerza ejecutiva del mismo, lo que tiene un efecto procesal importante. Desde el momento de la cesin, y aun antes de la
notificacin al deudor cedido, el cesionario y el cedente pueden tomar medidas conservatorias del crdito.
B) Deberes colaterales: El cedente tiene un deber de informacin cuando conoce la insolvencia anterior y pblica del
deudor, debiendo transmitirle esa informacin al cesionario. El cedente tiene un deber de proteccin del crdito, y por
ello la ley le autoriza a adoptar las medidas conservatorias necesarias para no perjudicarlo. Tambin debe entregar el
ttulo donde consta el crdito, y los accesorios, lo que es una manifestacin del deber de colaboracin
C) Garantas: El CC regula la garanta de eviccin para la cesin de D. El cedente tiene a su cargo una garanta de D, ya
que responde por la existencia y legitimidad del crdito al tiempo de la cesin, a no ser que lo hubiese cedido como
dudoso o hubiera quedado liberado por convenio de partes. No tiene a su cargo una garanta de hecho, porque no
responde de la insolvencia del deudor o de sus fiadores, a no ser que fuese anterior y pblica, o la hubiera tomado a su
cargo mediante un pacto. La garanta de D, que es una aplicacin de la eviccin y de los vicios redhibitorios existentes
para la compraventa, se presume pero puede ser dejada sin efecto por las partes, salvo en los de los contratos de
consumo; en cambio, el sistema es inverso para la garanta de hecho: no existe salvo acuerdo de partes.
1) Garanta de existencia y legitimidad: Es D supletorio que puede ser dejado sin efecto, y las partes pueden
aumentar, disminuir o suprimir la obligacin que nace de la eviccin. Esto no se aplica en los contratos sometidos al
rgimen de la ley 24.240, porque sera una clusula limitativa de la responsabilidad, y por lo tanto abusiva. Rige para los
contratos de cesin onerosa y no gratuita y cdo el crdito se ha cedido como cierto, y no como dudoso; o litigioso porque
en este caso hay un riesgo asumido por el cesionario y se cede como aleatorio. Se refiere tanto al crdito como a sus
accesorios. Si nada se ha dicho al respecto, entendemos que es un efecto natural y una garanta implcita y por lo tanto
existe una posicin de garante respecto de la existencia y legitimidad de estos accesorios. Las partes pueden acordar
expresamente que no se establece ninguna garanta al respecto. En cuanto al contenido se refiere a la "existencia y
legitimidad del crdito al tiempo de la cesin". El cedente no da una garanta por vicios redhibitorios, porque se
transmiten D y no cosas, aunque se ceda la posicin contractual en un contrato de compraventa. Se trata en cambio de
una garanta de eviccin, a la que se aplican las reglas especficas de ese instituto entre comprador y vendedor, o entre
permutantes o en las donaciones, segn los casos. El crdito es inexistente cuando nunca existi, o cuando existi pero
se extingui con anterioridad a la cesin. No es inexistente, en cambio, el crdito que existe al momento de la cesin
pero se encuentra afectado por un vicio que acarrea su nulidad. La legitimidad se refiere a la titularidad para disponer: el
crdito existe, pero quien lo cede no es titular, o carece de legitimacin para transmitirlo a nombre de otro. Tanto la
existencia como la legitimidad deben darse al tiempo de celebracin de la cesin, no respondiendo el cedente de
eventos producidos por causa posterior. La regla general es que el incumplimiento de la garanta de D tiene como
consecuencia que el cedente debe devolver el precio recibido con ms los intereses y el resarcimiento de los daos
causados. Sobre esta cuestin puede decirse que se trata del incumplimiento de una garanta, por lo que el factor de
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atribucin es objetivo, siendo suficiente la demostracin de la mera inexistencia o ilegitimidad, sin que sea necesario
recurrir a la culpa. Por esta misma razn, el cedente no podr liberarse demostrando su ausencia de culpa, esto es, que
desempe todas las diligencias exigibles conforme a la obligacin; slo son admisibles eximentes basadas en la ruptura
del nexo causal. En relacin a la extensin del dao resarcible cabe sealar que se puede reclamar el precio, los
intereses y los daos. Con referencia a estos ltimos, se trata de los daos causados al inters negativo o de confianza,
y no a los de cumplimiento, porque estos ltimos estn expresamente excluidos por el Art. 1477. En cuanto al mbito de
responsabilidad, quienes sostienen que la eviccin es un supuesto de responsabilidad contractual, y como sta requiere
la existencia de un contrato, se ha planteado que al no existir el crdito no podra hablarse de responsabilidad
contractual, sino de responsabilidad precontractual por nulidad debida al objeto inexistente.
La regla general cambia sustancialmente cuando el cedente es de mala fe. La buena fe del cedente se presume,
corriendo a cargo de quien sostiene la mala fe el deber de probarla y se da en las siguientes situaciones:
- El cedente conoca la inexistencia del crdito, y no obstante lo transfiere ocultando esa informacin. En este caso
responde por "la diferencia del valor nominal del crdito cedido y el precio de la cesin".
- El cedente conoca la incobrabilidad. Responde de "todos los perjuicios que hubiese causado al cesionario"
Se ha cuestionado la distincin entre quien conoce la inexistencia y quien conoce la incobrabilidad, pues al ser ambos de
mala fe tienen distinto rgimen de responsabilidad, siendo ms grave el segundo, lo que no se justificara porque quien
conoce la inexistencia sabe que el crdito es incobrable, y debera tener igual responsabilidad.
2) Garanta de solvencia: El cedente no garantiza la solvencia, salvo pacto expreso, o insolvencia anterior y
pblica. El legislador ha considerado a la insolvencia un riesgo del negocio, y por lo tanto ha dejado a las partes la
decisin de dar o no esa garanta. Sin embargo, cdo hay un ocultamiento informativo, ste impacta sobre la
conmutatividad del negocio, al inducir a la otra parte a asumir riesgos que no habra asumido si hubiera obtenido la
informacin suficiente. Por ello, el CC considera que hay mala fe cuando la insolvencia es pblica, conocida, notoria y,
siendo conocida por el cedente, no la transmite al cesionario. El Art. 1479 CC ha producido alguna duda al sealar que si
la deuda exista, pero no ha sido pagada en tiempo, la responsabilidad del cedente se limita a la restitucin del precio y
los gastos. Ello podra dar la impresin de que el cedente responde siempre que no se pague la deuda, pero que sera
contrario a la regla sobre este tema, que es excepcional. Por ello, se ha interpretado que slo es aplicable cuando la
garanta de hecho es efectiva porque hay mala fe o porque hay un pacto expreso. Cdo la garanta de la solvencia se
origina en la mala fe del cedente, que conoca la insolvencia y no la manifest al cesionario que la desconoca, se lo
sanciona gravemente. Debe pagar el valor de la restitucin del precio pagado, los gastos hechos con ocasin del
contrato, la diferencia del valor nominal del crdito cedido y el precio de la cesin, y los dems daos que pruebe el
cesionario. Es obligacin del cesionario excutir los bienes del deudor y recin cumplida esta gestin puede recurrir contra
el cedente; otro tanto ocurre con las fianzas o hipotecas establecidas para seguridad del crdito. Como sancin a la
conducta del cesionario que deja perecer las seguridades del crdito transmitido o no lo reclama en tiempo, la ley le hace
perder esta excepcional garanta relativa a la solvencia.
3) Garanta pactada: En el caso de garanta fundada en un pacto expreso se discute si, frente al incumplimiento,
el cedente se convierte en fiador, existiendo opiniones encontradas. Diez-Picazo seala que el cedente no es fiador y
que en este caso no debe pagar el valor del crdito incobrable, sino que debe devolver el precio de la cesin porque la
misma se resuelve por incumplimiento de la garanta. En contra de esta opinin, el Proyecto de Unificacin de 1987 y el
de la comisin creada por decreto 468/92 introducen un texto que remite a la fianza, considerndolo fiador y por lo tanto,
obligado a pagar el monto del crdito.
El cesionario
A) Obligacin de pago del precio: El cesionario tiene la obligacin de pagar el precio en la cesin-venta, o de transmitir la
propiedad de la cosa o crdito dado en cambio en la cesin-permuta.
Una de las cuestiones que ha motivado discusin es la prueba del pago. Normalmente es suficiente un recibo, pero en el
caso de la cesin tiene enorme relevancia la fecha del pago, y la fecha de la notificacin: el pago al cedente es vlido
hasta la notificacin. Una vez cedido el crdito podra producirse la colusin entre el cedente y el deudor cedido,
emitiendo un recibo que perjudicara la posicin del cesionario.
Para la doctrina mayoritaria, el recibo es prueba suficiente del pago y no se requiere, para el caso, de fecha cierta, lo que
obliga al cesionario de un crdito a extremar sus precauciones para prevenir acuerdos resolutorios. Siempre estar
tambin el control judicial para desbaratar estos actos a travs de las acciones de fraude o de simulacin.
Entendemos que la interpretacin no se ajusta a derecho, toda vez que los instrumentos privados, aun despus de
reconocidos, no prueban contra los terceros o contra los sucesores a ttulo singular, la verdad de la fecha expresada en
ellos, requirindose por lo tanto la fecha cierta en los modos previstos en el Cdigo Civil.
B) Deberes colaterales: El cesionario debe soportar los gastos del contrato, salvo pacto en contrario, lo que constituye un
deber de colaboracin. La transmisin del riesgo se produce con la notificacin al deudor cedido. Por ello, el cedente
tiene el deber de proteccin hasta ese momento y con la notificacin cesa el D a adoptar medidas cautelares; a partir de
ese momento los riesgos se transmiten y es el cesionario quien debe adoptar medidas conservatorias. El incumplimiento
puede resultar gravoso, porque "el cesionario pierde todo D a la garanta de la solvencia actual o futura del deudor,
cuando por falta de las medidas conservatorias, o por otra culpa suya, hubiese perecido el crdito o las seguridades que
lo garantizaban". En este caso, el cesionario tiene D a una garanta de solvencia, sea porque fue pactada o porque hubo
mala fe del cedente, pero la pierde porque no hay nexo causal, ya que el hecho se debe a su propia contribucin.
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Los efectos entre las partes: La cesin de crditos produce efectos entre las partes a partir de la celebracin. Los
efectos obligacionales se producen a partir de ese momento, puesto que se puede exigir el cumplimiento de las
obligaciones, de las cargas y de las garantas. Los efectos reales, esto es, la transmisin de la propiedad del crdito, han
sido discutidos. Al estudiar la transmisin de la propiedad del crdito hemos expuesto las dos posiciones: la mayoritaria,
que afirma que la transmisin de la propiedad del crdito se produce por el solo acuerdo de partes; la minoritaria que
exige, adems, la notificacin al deudor cedido como tradicin simblica.
Los efectos frente a los 3: Las partes en el contrato de cesin son el cedente y el cesionario; los dems son 3. El
deudor cedido no es parte, sino 3, pero es el ms cercano, dado que es deudor en el crdito cedido. Consecuentemente
tiene un inters directo ya que debe conocer a quin pagar, lo que justifica que deba ser notificado. Pero ah se detiene
su facultad; siendo 3 no puede oponerse a la cesin. Los acreedores y otros cesionarios, tb son 3 con inters en la
cesin. Los acreedores del cedente estarn preocupados por la salida de un valor del patrimonio de su deudor; los
acreedores del cesionario estarn interesados en que ingrese un nuevo valor; los otros cesionarios tambin vern
incrementado o no su patrimonio si la cesin se concreta o no. Este inters es mediato, ya que no deviene de la cesin
en s, sino de la repercusin que sta tiene sobre un patrimonio. Consecuentemente, estos 3 tienen D a oponerse
probando estos elementos, pudiendo calificar al acto traslativo de simulado, fraudulento, etctera. Finalmente, estn los
3 sin inters, que no sufren los efectos jurdicos, sino materiales de la cesin, ya que como todo contrato, influye en la
economa. Pero ello no es suficiente para ingresar en la categora de sujetos afectados y no tienen accin.
A) Comienzo de los efectos: Frente a los 3, los efectos se computan desde la notificacin al deudor cedido o de la
aceptacin. La aceptacin no significa consentimiento, o reconocimiento, o renuncia, porque el deudor siempre puede
oponer excepciones y defensas aunque no hiciere reserva alguna. Es una manifestacin de voluntad unilateral de
conocimiento del deudor cedido, lo que la diferencia de la notificacin, que emana del cedente o del cesionario; tanto una
como la otra tienen contenido informativo o declarativo, pero no modificativo de derechos. La notificacin o la aceptacin
de la transferencia causan el embargo del crdito a favor del cesionario, independientemente de la entrega del ttulo
constitutivo del crdito. Si el deudor tiene crditos contra el acreedor puede extinguirlos por compensacin. Producida la
cesin y notificada la misma al deudor, hay un efecto importante: el deudor puede compensar sus crditos contra su
acreedor-cedente hasta ese momento; luego de la notificacin no puede compensarlos ni oponerlos al cesionario.
B) La notificacin: La notificacin y aceptacin de la transferencia causa el embargo del crdito a favor del cesionario,
independientemente de la entrega del ttulo constitutivo del crdito. Es un acto que produce el comienzo de los efectos
frente a los 3, el cesionario se transforma en propietario del crdito con efectos erga omnes y causa la transmisin del
riesgo entre las partes. El fundamento de esta notificacin es dar publicidad al acto, consolidar la situacin jurdica en
beneficio del deudor y definir la transmisin dominial frente a los 3. La notificacin al deudor cedido debe hacerse en
todo tipo de cesiones de D creditorios, incluso en los crditos futuros o eventuales. Puede ser realizada por cualquiera
de las partes del contrato de cesin. Tanto el cedente como el cesionario tienen legitimacin, aunque este ltimo tambin
tiene un inters especfico en obtener la oponibilidad de la cesin que ingresa a su patrimonio frente a los 3,
especficamente acreedores del deudor cedido. Si fuera moroso en la proteccin de su inters, los acreedores del
cesionario, que pretenden que el crdito cedido ingrese a su patrimonio, pueden ejercer la accin subrogatoria para que
se efecte la cesin. Las partes pueden encargar a un 3 la realizacin de este acto, por su cuenta y orden. El
destinatario de la notificacin es el deudor. Rigen al respecto las mismas normas de legitimacin pasiva para el pago, lo
que permite notificar al representante, al autorizado, al indicado para recibir el pago. Si hay varios deudores y la deuda
es mancomunada, siendo cada deudor legitimado pasivo de una fraccin de la deuda, todos deben ser notificados. Si es
solidaria, debiendo pagarse la totalidad por cualquiera de los deudores, puede notificarse a cualquiera de ellos.
El domicilio debe ser el del deudor. Si en el contrato del crdito que se cede, hay un domicilio distinto del domicilio
habitual del deudor debe notificarse en este ltimo porque la cesin es un contrato autnomo y no resulta obligatorio el
domicilio fijado contractualmente. La ley no establece ninguna forma de notificacin, pudiendo ser un acto expresa o
tcitamente celebrado. Del Art. 1467 se puede deducir que:
- Para los efectos obligacionales entre las partes basta la celebracin del contrato;
- Para los efectos respecto del deudor cedido y otros cesionarios es suficiente la notificacin directa, expresa o tcita;
- Para que tenga efectos respecto a otros interesados debe hacerse por acto pblico;
Sea expresa o tcita se requiere que sea directa, en el sentido de que el deudor sea avisado por el cedente o el
cesionario y no que se entere por otros medios. En la notificacin debe constar la cesin, o bien los elementos
suficientes para que el deudor tenga la posibilidad de controlar la seriedad del acto. La ley prev que la notificacin es
necesaria, pero hay casos en que el dolo o la culpa del deudor cedido eximen de ese acto. El Art. 1462 dispone que cdo
hay colusin entre el deudor y el cedente no es necesaria la notificacin. Ocurre lo mismo cuando hay negligencia grave,
y se ha considerado que ella existe cuando la locataria fue advertida reiteradamente por el locador originario de que, a
raz de la venta hecha, se haba operado la transmisin de la locacin a su respecto. La ley no fija plazo alguno para la
notificacin, aunque pueden fijarlo las partes. En ausencia de convenio puede efectuarse la cesin en cualquier tiempo
til. Desde el punto de vista de la poltica legislativa, el sistema de la notificacin se fundamenta en la necesidad de dar
publicidad al acto de transferencia. La realidad actual es que no cumple esa funcin, aun cuando se haga por escritura
pblica, puesto que los acreedores de las partes o los otros cesionarios no tienen forma de enterarse. Por ello debiera
ser sustituido por un sistema vinculado a la publicidad registral que sera ms adecuado a la realidad actual, sobre todo
en el caso de las cesiones de cartera, donde est involucrado el pblico consumidor.
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C) Situacin del crdito cedido no notificado: Mientras no se haya efectuado la notificacin, el cedente puede efectuar
todos los actos conservatorios de su crdito. Tambin puede reclamar del deudor el pago del crdito, o celebrar con ese
deudor algn otro acto extintivo, debiendo satisfacer luego al cesionario en virtud del contrato que ha celebrado. El
deudor puede pagar vlidamente al cedente mientras no se le haya notificado la cesin o no la haya aceptado.
D) Conflictos entre cesionarios, embargantes, acreedores:
1) Concurrencia de cesionarios: Tiene prevalencia el cesionario que ha efectuado 1 la notificacin. Si hubiera varias en
el mismo da quedan en igual situacin, aunque fueran en horas distintas, debiendo repartirse el crdito a prorrata. Si la
cesin es parcial, el cesionario no goza de ninguna preferencia sobre el cedente, a no ser que ste le haya acordado
expresamente la prioridad o le haya, de otra manera, garantizado el cobro de su crdito; es decir, en caso de cesin
parcial, el cedente y el cesionario cobran -en principio- a prorrata, pues entre ellos hay mancomunacin simple.
2) Concurrencia de cesionarios y embargantes: El dato decisivo para dirimir el conflicto es la notificacin: el embargo
anterior a ella prevalece, el posterior no es oponible. La importancia de la notificacin radica en que transmite la
propiedad frente a los terceros y causa un embargo a favor del cesionario con carcter preferente. Por ello, los
acreedores del cedente pueden embargar el crdito hasta la notificacin al deudor cedido.
- Si los acreedores del cedente embargaron despus de la notificacin o aceptacin por parte del deudor cedido,
su medida cautelar no tiene efectos, es inoponible al cesionario porque el bien ya sali del patrimonio del cdante;
- Si los acreedores del cedente embargaron antes de la notificacin, la regla es que tienen preferencia;
- Si los acreedores del cedente embargaron antes de la notificacin, pero despus de celebrada la cesin entre
las partes, hay discrepancias en la doctrina. La situacin legal es que se produjo la transmisin entre las partes por
efecto del consenso, pero no es oponible frente a 3 porque no se hizo la notificacin. En este caso, el acreedor se hace
fuerte porque no le es oponible, pero el cesionario invoca un D de propiedad, porque a l le ha sido transmitido el crdito.
Por aplicacin de la regla general, enunciada en el punto 2, al no mediar notificacin, tiene preferencia el acreedor. Ms
all de las sutilezas interpretativas que se pueden hacer comparando textos, lo cierto es que se precisan reglas claras
para los negocios, y, la jurisprudencia ha adoptado con claridad la regla de la preferencia del acreedor que embarga
antes de la notificacin.
- Cdo se hace la notificacin y hay un embargo sobre el crdito, la misma es inoponible a esta medida cautelar,
siendo "sin efecto". Sin embargo, aun cuando el crdito est embargado, conviene hacer la notificacin, porque de esta
manera se tiene preferencia respecto de otros pedidos de embargo no concretados.
3) Oponibilidad a otros interesados: La notificacin y aceptacin de la transferencia causa el embargo del crdito a favor
del cesionario, independientemente de la entrega del ttulo constitutivo del crdito y aunque un cesionario anterior
hubiera estado en posesin del ttulo, pero no es eficaz respecto de otros interesados si no es notificado por acto
pblico, de lo que surgen 2 reglas: los efectos respecto del deudor cedido y otros cesionarios se rigen por la notificacin
bajo cualquier forma, mientras que para otros interesados se requiere el acto pblico. Para estos 3, lo verdaderamente
relevante no es la publicidad del acto pblico, sino la fecha cierta que otorga el mismo. Los otros interesados que
menciona el artculo pueden ser acreedores del cedente, que ven disminuir el patrimonio de su deudor.
E) Acciones del deudor cedido: El contrato originario, cuyo crdito, deuda o posicin de parte se cede, permanece
inalterado, ya que la modificacin subjetiva que origina la cesin no tiene efectos novatorios, no extingue la deuda.
Consecuentemente, el deudor puede hacer valer contra el cesionario todas las defensas que tena contra el cedente
fundadas en el contrato. El Art. 1474 dice que el deudor puede oponer, contra el cesionario, todas las excepciones que
tena contra el cedente, excepto la compensacin. La compensacin es un modo extintivo de las obligaciones que se
produce cuando dos personas, por D propio, renen la calidad de acreedor y deudor recprocamente, siendo necesarios
crditos expeditos y de objeto compensable. El CC establece que no puede haber compensacin entre el deudor cedido
y el cesionario, en base a crditos posteriores a la cesin notificada. De todo ello surge que el deudor cedido no puede
oponer la compensacin cuando ha aceptado la cesin, porque se ha interpretado que es una renuncia tcita a
compensar. Si, en cambio, no hubo aceptacin sino mera notificacin, la compensacin es oponible. El deudor cedido
puede manifestar que ha pagado la obligacin oponiendo la excepcin al cesionario. El problema se plantea con la
prueba, y se ha sorteado diciendo que debe ser un pago documentado, escrito. All surge otro problema: la posible
colusin entre el cedente y el deudor, ya que el 1 puede dar recibos de pagos al 2. Se discute entonces si esos recibos
deben tener fecha cierta para su oponibilidad al cesionario. La regla del CC en este aspecto ha sido previsora: los
instrumentos privados, aun despus de reconocidos, no prueban contra los 3 o contra los sucesores, a ttulo singular, la
verdad de la fecha expresada en ellos, requirindose por lo tanto la fecha cierta en los modos previstos. La confusin es
otro modo extintivo, que se produce cuando se renen, en una misma persona y por cualquier causa, la calidad de
acreedor y deudor. Si el deudor hereda al cedente, con posterioridad a la notificacin, no puede oponerla, porque es una
defensa posterior a la notificacin. El deudor cedido no puede argumentar la falta de notificacin o aceptacin.
g) Cesin de contrato: Es un instituto distinto de la cesin de crditos o de deudas, que consiste en un nico negocio
traslativo del complejo de D y deberes que estn adheridos a la calidad de parte y que se encuentran unidos por la
posicin contractual. Por ello se ha dicho que "en la cesin de la totalidad de los D y obligaciones del contrato, la
cesionaria adquiere el rango de parte contractual, con su posicin activa y pasiva en las prestaciones recprocas; en
tales condiciones, el contratante cedido no es parte, limitndose a dar su asentimiento". La doctrina distingue el contrato-
base, que es el contrato transmitido, del contrato de cesin de la posicin contractual de aqul. En el contrato de cesin
participan el cedente y el cesionario solamente, pero para que se produzca la cesin del contrato, se requiere la
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participacin del cedente-cesionario y del contratante cedido; por ello, la cesin de la posicin contractual se configura
como un negocio trilateral, puesto que es celebrado por el cedente, el cesionario y el otro contratante que consiente para
liberar al cedente. La cesin del contrato se distingue claramente de la subcontratacin. En ambos hay una modificacin
subjetiva de una de las partes del contrato, pero tienen efectos diferentes. En la cesin se trasmite la posicin
contractual con liberacin del cedente, pasando el cesionario a ocupar su lugar: no hay extincin del contrato ni de la
obligacin, no hay un contrato nuevo ni uno derivado, simplemente hay una transmisin; por esta razn el cesionario
acta como acreedor directo contra la otra parte contractual y no precisa de acciones oblicuas. En cambio, en la
subcontratacin hay un contrato derivado unilateralmente: es otro contrato sin desplazamiento del primer contratante;
hay accin directa en virtud de que debe saltearse la posicin intermedia que ocupa el contratante no liberado. Como
presupuesto lgico para que se produzca la cesin de la posicin contractual deben existir obligaciones reciprocase
pendientes para ambas partes, porque de lo contrario sera una cesin de crdito o de deuda. Asimismo, se requiere que
las obligaciones no sean inherentes a las personas. Las partes cedente-cesionario deben notificar al otro contratante a
los fines de la oponibilidad de la cesin frente a los 3, por aplicacin de las reglas de la cesin de crditos. El
contratante cedido puede liberar al cedente producindose una sucesin en la parte contractual con liberacin de la
anterior, o no aceptar la liberacin, con lo que se da una accesin: quedan dos deudores a su disposicin, ya que si no
hay consentimiento no se produce la liberacin, quedando tanto el cedente como el cesionario obligados frente al deudor
cedido. El consentimiento del contratante cedido puede ser dado con anterioridad a la cesin, pero es necesario tener
presente la proteccin de la parte dbil. Por ello en todos aquellos supuestos en que hay contratos celebrados por
adhesin o de consumo, es posible descalificar la clusula por abusiva. En cuanto a la cesin de contratos que importen
la transferencia de cosas, cuya transmisin dominial slo se produce a travs de un registro, se ha sealado que "la
transmisin de cosas registrables por quien no es su titular debe, por regla, ser tenida como cesin de contrato en cuyo
caso el enajenante garantiza la existencia y legitimidad del o los contratos de los que surge su derecho, y debe al
cesionario los ttulos correspondientes.
- La cesin de contrato implica la transferencia al 3 de un conjunto de elementos activos y pasivos. Con relacin a las
garantas, deben incluirse expresamente, y en el caso en que hubiera fiadores, siendo terceros, se debe requerir la
autorizacin expresa de ellos. Efectos
A) D del cesionario: El cesionario adquiere el carcter de parte, con su posicin activa y pasiva en las obligaciones
reciprocase con el contratante cedido, y como consecuencia de ello puede ejercer todos los D de su transmitente:
a) Exigir el cumplimiento;
b) ejercer la suspensin del cumplimiento;
c) accionar solicitando la ineficacia a travs de la nulidad, anulabilidad, resolucin, rescisin, o la que corresponda.
Las acciones que tiene el cesionario contra el contratante cedido son las que tienen su causa en el contrato cedido, pero
no las que surgen del contrato de cesin, ya que stas debe oponerlas al cedente; no puede haber entrecruzamiento
entre el negocio traslativo y el objeto de la transmisin.
B) Relaciones entre el cedente y el cesionario: Debe aplicarse el rgimen de la cesin de crditos y de deudas. Como
consecuencia de ello, el cedente garantiza la existencia y legitimidad de la posicin contractual cedida. Con el
consentimiento de la otra parte, el cedente queda liberado. No obstante, pesan sobre l 2 deberes secundarios de
conducta poscontractual: 1) Deber de colaboracin: debe hacer lo necesario para que la cesin se perfeccione. 2) Deber
de colaboracin referido al contrato cedido: debe prestar su ayuda para que el contrato cumpla sus fines cuando existen
conductas materiales que influyan sobre el contrato, aun cuando haya cedido su posicin jurdica en el mismo.
Si no hubiera consentimiento de la otra parte, la cesin se produce sin liberacin del contratante cedente.
C) El contratante cedido: El contratante cedido tiene todas las acciones que surgen del contrato base contra el
cesionario. En los supuestos en que no ha dado su consentimiento tiene acciones contra el cedente (contratante
originario). En estos casos se producen situaciones que pueden llevar a un estado de sujecin del cedente, porque si el
cesionario no cumple, y no articula claramente sus defensas para no cumplir, o surge cualquiera de las alternativas
complejas que pueden darse en una relacin contractual que involucra un cmulo de derechos y deudas, el cedente
responder por todo ello, pero lo har, generalmente, al enterarse, cuando todo ya sucedi.
h) Transmisin de fondos de comercio: La transferencia del establecimiento es una cesin de posicin contractual
respecto del contrato-base que el comerciante-cedente tena con el tercero cedido. La ley 11.687 establece un sistema
de proteccin de 3, con diversas etapas. La 1 es informativa, y se da a travs de la notificacin al contratante cedido, la
que se hace por edictos. En 2 lugar se requiere que el contratante manifieste una oposicin expresa o una aceptacin
tcita, ya que si no formula objeciones dentro de 10 das de finalizada la publicacin de edictos se tiene por aprobada. 3
establece que no podr efectuarse ninguna enajenacin de un establecimiento comercial o industrial por un precio
inferior al de los crditos constitutivos del pasivo confesado por el vendedor, ms el importe de los crditos no
confesados por el vendedor, pero cuyos titulares hubieran hecho oposicin.
i) Cesin de D hereditarios. A pesar de que no hay una regulacin sistemtica existen normas dispersas que permiten
deducir algunas reglas aplicables a este contrato. La cesin de herencia se caracteriza por su objeto: se transfiere una
universalidad consistente en la totalidad de los D que corresponden al cedente en una sucesin. Debe ser distinguida de
la cesin de un bs de la herencia, puesto que en este ltimo caso el objeto no es una universalidad, sino un bien
individualizado, y constituye una cesin comn. Tambin debe ser separada de la cesin de la calidad de heredero, que
es incensible por ser un derecho inherente a la persona, y no puede hacerse una sucesin por contrato. No puede
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celebrarse antes de que hubiera fallecido la persona que se pretende heredar, ya que la cesin de D sucesorios futuros
es ph y nula. La cesin puede celebrarse despus de que falleci el causante y abierta la sucesin, ya que el D ingres
en el patrimonio de los herederos, lo que permite su cesibilidad. El legislador se ha ocupado de establecer solemnidades
que alerten sobre la importancia del acto que se celebra y que protejan a los 3. Esta cesin debe hacerse por escritura
pblica, o por acta judicial, en tanto la misma es un instrumento pblico. La escritura pblica es una forma ad
probationem, lo que admite que se celebre por instrumento privado y para ser presentado en la sucesin. Para la
publicidad frente a los terceros es necesaria, adems de la escritura, la tradicin e inscripcin registral en su caso. La
cesin de D hereditarios abarca los que corresponden al cedente en su calidad de heredero, una vez deducidas las
deudas y las cargas, sujeta al resultado de la particin que habr de fijarlos materialmente. Se transfieren al cesionario
las cargas que gravan la herencia, en la medida de lo cedido, pero la cesin no lo responsabiliza por las obligaciones
personales del cedente que sigue respondiendo por ellas con su patrimonio despus de efectuada la cesin. No integran
la universalidad los papeles, retratos y recuerdos de familia, as como las distinciones honorficas del causante o
antepasados, por ser derechos inherentes a la persona. La universalidad cesible est integrada por las ventajas y
derechos eventuales que la misma contenga.

UNIDAD TEMATICA XVII: Locacin de cosas.
a) Concepto: Hay locacin de cosa cuando una persona, denominada locador, se obliga a entregar el uso y goce de una
cosa durante un tiempo determinado a otra, denominada locatario, contra el pago de un precio determinado en dinero
(art. 1493). Son elementos de este contrato, la transferencia onerosa del uso y goce de una cosa sometida a un plazo
resolutorio determinado. Mediante la locacin se transmite un D personal, no real, de uso y goce de la cosa por un plazo;
por ello se debe sealar que si el uso y goce se hace por un D real, el contrato es usufructo; si se transfieren los frutos o
productos de un bien raz por un ttulo oneroso, es una venta de frutos. Como contrapartida, el locatario se obliga al pago
de un precio en dinero. El dinero en el D argentino, comprende tanto la moneda nacional como el dlar. Son elementos
esenciales de esta figura tpica el uso y goce de la cosa, el tiempo y el precio en dinero. El contrato causa 2 obligaciones
nucleares: para el locador, una obligacin de dar, toda vez que la cosa no puede ser usada ni gozada sino despus de la
entrega, y para el locatario una obligacin de dar suma de dinero. Finalidad tpica: El contrato persigue, como finalidad
tpica, la cesin del uso y goce sobre una cosa. Ello importa la transferencia de la tenencia, de modo que el locatario usa
y goza la cosa reconociendo en otro la propiedad; de all que la permanencia en el uso, al no ser posesin, no da lugar a
una prescripcin adquisitiva. Por ello este contrato causa D personales, aunque con un reforzamiento en el D del
locatario, propio de los D reales, lo que encuentra fundamento en el principio protectorio.
Comparacin con otras figuras jurdicas:
1) Con el depsito: El contrato de locacin es bilateral, consensual, oneroso, mientras que el depsito es bilateral, real y
gratuito. El problema puede surgir cuando el depsito es oneroso por convencin de partes (art. 2183, CC), diferencias:
1. El fin de la locacin es la transferencia del uso y goce, mientras que el del depsito la guarda y custodia, y por ello, el
depositario, no puede usar la cosa ni percibir los frutos, salvo pacto en contrario (art. 2183). Si se le otorga tal facultad, el
fin de custodia obliga al depositario a usarla teniendo en miras el inters del depositante, lo que no ocurre en la locacin.
2. El depsito es real y se perfecciona con la entrega de la cosa (art. 2242), mientras que la locacin es consensual (art.
1494). 3. Al depositario se le exige que ponga la misma diligencia en la guarda de las cosas depositadas, que en las
suyas propias (art. 2202), mientras que el locatario responde por toda falta de conservacin (art. 1561).
- Locacin con depsitos en garanta: En la costumbre negocial se utiliza la celebracin de la locacin conjuntamente
con el depsito de una suma de dinero, generalmente equivalente a un mes o dos de alquiler, en garanta frente al
posible incumplimiento por parte del locatario de su obligacin de pago del precio. Se ha discutido si es depsito o
prenda civil. El fin de las partes no es la custodia, sino la garanta, por lo que es una prenda civil.
- Caja de seguridad: Es un contrato bancario mediante el cual el banco cede el uso y goce de una cosa para que el
cliente deposite all efectos personales, con un fin de custodia. La doctrina considera que es una locacin porque se da
el uso y goce de una cosa por un tiempo y a cambio del pago de un precio en dinero; no es un contrato real ni gratuito
como el depsito; el banco no recibe el contenido de la caja, ni asume el deber de guardar y devolver ese contenido, ya
que ni siquiera sabe de qu cosa se trata. Esta calificacin tiene 2 consecuencias: 1. El bco responde por toda omisin
de diligencia, y no solamente por la que pondra en sus propios asuntos (arts. 1561 y 2202). 2. Los acreedores del
depositante no pueden ordenar al banco el embargo o retencin de las cosas depositadas.
- Contrato de garaje: Se cede el uso y goce de una cosa para el estacionamiento de un vehculo contra el pago de un
precio; pero hay tambin una obligacin de custodia, y en numerosas oportunidades, de servicios. Por esta razn la
doctrina y jurisprudencia han discutido su calificacin. Para algunos autores, se trata de un contrato atpico que participa
de los caracteres de la locacin de cosas, del depsito y de la locacin de servicios.
Con el comodato: El comodato, al igual que la locacin, confiere el uso sobre una cosa ajena, pero es un contrato real
(art. 2256), gratuito (art. 2255.), y el comodatario no tiene D a los frutos, como s lo tiene el locatario (art. 2271). Los
problemas entre ambos contratos no son de delimitacin, sino de simulacin relativa sobre la naturaleza jurdica del
negocio. La relacin jurdica entre las partes es una locacin, pero se encubre bajo la apariencia de un comodato,
porque de esa manera se evita la legislacin imperativa referida al plazo mnimo, ya que el comodante puede requerir la
devolucin cuando quisiere (art. 2285, CC). La gratuidad, propia del comodato se sortea, mediante la firma de
instrumentos abstractos como los pagars. Otro problema de calificacin se presenta cuando hay una ocupacin del
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bien, sin que exista una documentacin firmada; el propietario manifiesta que es un comodato para desalojar al ocupante
(art. 2285y la otra parte, invoca la existencia de una locacin para prevalerse del plazo mnimo y repeler el desalojo. La
doctrina ha dicho el propietario debe probar la existencia del comodato.
Con la locacin de servicios: La locacin de cosas transfiere el uso y goce sobre una cosa, mientras que en el contrato
de servicios se compromete una obligacin de hacer; en ambos casos, contra el pago de un precio. En muchos casos de
locacin de cosas, puede haber servicios anexos. Sin embargo, esos contratos siguen siendo de locacin, y los servicios
pueden ser una obligacin accesoria o un contrato en unin externa. Es lo que sucede con el alquiler de departamentos
con calefaccin, limpieza, y otros servicios. Inversamente, algunos servicios incluyen la locacin, como ocurre con los
telfonos, pero no hay duda alguna que siguen siendo contratos de locacin de servicios. Para resolver estos problemas
debe utilizarse el criterio de la finalidad tpica, cual es la concesin del uso y goce de una cosa, como elemento
prevalente del negocio. El contrato de hospedaje es la explotacin de un inmueble o parte del mismo, destinado a dar
ocupacin temporaria de una o ms habitaciones, constituya o no una unidad funcional de vivienda, siempre que dicha
actividad est debidamente habilitada, d a los ocupantes el uso y goce de las habitaciones, y una serie de servicios,
como luz, telfono, mucama, agua corriente, moblaje, tiles de toilette, ropa de cama, portera. Es un contrato atpico, en
tanto contiene elementos de la locacin, de servicios y de depsito.
Con los contratos asociativos: La locacin es un contrato de cambio, donde la obligacin de una de las partes est en
correspectividad con la obligacin de la otra; la sociedad y el contrato asociativo, presentan una finalidad comn que
est ausente en la primera. En contratos de locacin en los que el precio consiste en una participacin en las ganancias
del locatario, se ha presentado alguna duda, en razn de que este elemento es tpico de la sociedad. No obstante ello,
en la locacin, el precio debe ser en dinero no se comparten las prdidas (art. 1653), ni hay un propsito asociativo,
porque no existe finalidad comn. En algunas situaciones, puede existir un vnculo asociativo en forma conexa con la
locacin, como ocurre en el shopping center.
Con el prstamo de consumo: El prstamo de consumo es un contrato real (art. 2242), cuyo objeto son cosas muebles
consumibles o fungibles (art. 2241), mediante el cual se entregan cosas en propiedad al mutuario, el que est autorizado
a consumirlas, devolviendo, en el tiempo convenido, igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad (art. 2240).
La locacin es un contrato consensual, cuyo objeto pueden ser cosas inmuebles o muebles, que no se entregan en
propiedad, sino en tenencia para su uso y goce. La analoga se puede presentar entre el mutuo oneroso y la locacin, ya
que en ambos casos se entrega una cosa, recibiendo como contra-prestacin una suma de dinero. Pero las semejanzas
son slo externas, ya que difieren los caracteres, la finalidad y el carcter de la entrega, como hemos observado.
Con el usufructo y el D de uso: El usufructo es un D real de uso, mientras que la locacin da origen a un D personal. a)
El usufructo puede ser gratuito u oneroso, mientras que la locacin es esencialmente onerosa; b) la locacin no puede
exceder 10 aos (art. 1505), mientras que el usufructo no tiene plazo mximo y se extingue con la muerte del
usufructuario (art. 2822), y tratndose de una persona jurdica puede llegar hasta 20 aos (art. 2828); c) la locacin tiene
suficiente en un contrato, mientras que el usufructo puede surgir de un acto entre vivos o por una disposicin de ltima
voluntad (art. 2828), o por prescripcin adquisitiva (art. 2817); d) el usufructo no se transmite por causa de muerte (art.
2825), lo que es posible en la locacin (art. 1496); e) el usufructo da origen a acciones reales, mientras que el locatario
slo tiene acciones posesorias (art. 2469); f) el usufructo debe hacerse por escritura pblica (art. 1184), la locacin,
normalmente, no tiene esa forma. No obstante las diferencias, la funcin es equivalente, ya que ambos otorgan el uso y
goce sobre una cosa. En duda entre la existencia de una locacin disimulada bajo la apariencia de un usufructo debe
estarse por la negativa.
Locacin forzosa: Por analoga con lo que ocurre con la compraventa, se estudia la existencia de una locacin forzosa,
supuesto caracterizado por la obligacin de celebrar el contrato, afectndose la libertad de contratar. Borda ha puesto
como ejemplo de esta situacin el artculo 4 de la ley 13.581, que estableca que todo propietario de inmuebles
deshabitados podra ser intimado para que procediera a arrendarlo dentro de un plazo no mayor de 30 das, vencido el
cual el PE poda incautar el inmueble al slo efecto de arrendarlo por cuenta de sus dueos. Se trata de un supuesto
marginal, al que se aplica lo estudiado en materia de compraventas forzosas.
Caracteres:
1. Bilateral: origina obligaciones recprocas para ambas partes: la entrega del uso y goce contra el pago de un precio.
2. Consensual: sus efectos se producen a partir del mero consentimiento, sin necesidad de entregar la cosa (art. 1494)
3. Oneroso y conmutativo: las prestaciones recprocas se dan por la relacin de equivalencia existente y no hay un
hecho jurdico incierto del que dependan las ventajas que las partes obtienen del contrato.
4. De tracto sucesivo: el cumplimiento de los fines del contrato requiere del transcurso del tiempo y las obligaciones se
devengan por perodos
5. No es exigible el cumplimiento de una forma. Sin embargo, deben celebrarse por escrito: las locaciones urbanas,
modificaciones y prrrogas (art. 1, ley 23.091), los arrendamientos y aparceras rurales (art. 40, ley 13.246), la locacin
de cosas muebles con destino al consumo (art. 1, inc. a, ley 24.240).
6. Tpico: porque est disciplinado legalmente.
7. De cambio: porque se basa en la finalidad de cambiar el uso y goce de una cosa por el precio pagado.
8. Puede ser un contrato celebrado por adhesin a condiciones generales.
9. Es civil, pero es comercial la locacin de cosas muebles entre comerciantes y para actividades de su giro
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Naturaleza jurdica del D del locatario: Hemos sealado que el D del locatario, siendo creditorio, fue reforzado de tal
modo que adopta algunas caractersticas de los D reales. En el sistema argentino, el D del locatario es de fuente
contractual y por lo tanto personal, pero tiene unas caractersticas de los D reales:
a) En caso de venta de la cosa, el contrato de locacin subsiste durante el tiempo convenido (art. 1498, CC);
b) cuando el dominio es revocable, y se produce la revocacin, debe respetarse el contrato de locacin (art. 2670);
c) el tenedor, cuando es turbado, tiene acciones posesorias (art. 2469).
En nuestro D, no hay una obligacin que corresponda a D reales (art. 497, CC), y en el caso de la locacin, el locador
puede vender y el nuevo propietario debe respetar el contrato, pero el locador no queda desobligado frente al locatario
que son caractersticas de los D personales. La doctrina califica al D del locatario como creditorio y a la obligacin como
in rem scriptce, puesto que se trata de una obligacin inherente a la cosa y afecta a los adquirentes de la misma, pero, a
diferencia de las obligaciones propter rem, el transmitente no queda liberado con la transmisin de la cosa. Borda
justifica el tratamiento de este D como real para incrementar la proteccin del locatario. Actualmente, el D del locatario es
reforzado en virtud del principio protectorio, lo cual no significa que sea real, sino que se trata de un D creditorio con una
proteccin especial destinada a asegurar el uso y goce de la cosa. Adems, la venta produce la modificacin de la parte
denominada "locador", por lo que aplicando las reglas generales, el vendedor no puede transmitir un D mejor que el que
tena (art. 3270, CC), sino el D de propiedad con el contrato de locacin que debe ser respetado.
b) Capacidad. Principio general CC. Actos de administracin y de disposicin: La celebracin de un contrato de
locacin es un acto de administracin para ambas partes (Art. 1510). Esta regla general y tiene excepciones, referidas al
acto de dar una cosa inmueble en locacin: a) En el perodo de legislacin de emergencia, era un acto de disposicin,
toda vez que el derecho de propiedad se vea sustancialmente afectado al no poder desalojar al locatario por el plazo
legalmente impuesto; b) dar una cosa en locacin por ms de 6 aos es un acto de disposicin (Art. 1881).
Incapacidades de D. Representantes legales y convencionales. Los condminos:
1) En cuanto a la capacidad de hecho pueden sealarse las siguientes reglas:
- Los menores emancipados pueden celebrar el contrato de locacin, porque tienen la libre administracin de sus bienes.
- Los administradores de bs ajenos pueden celebrar este contrato (art. 1511), salvo: los padres pueden arrendar bienes
de los hijos, pero con la condicin implcita de que acabarn cuando concluya la patria potestad (art. 300). Los tutores y
curadores pueden arrendar bienes del menor por un plazo inferior a 5 aos y, por mayor plazo, necesitan de autorizacin
judicial; en todo caso se extinguen con la mayora de edad o la emancipacin del menor (art. 443). Los mandatarios y
administradores pueden dar en locacin por menos de 6 aos, porque por mayor plazo es un acto de disposicin.
- Art. 1277: es necesario el consentimiento de ambos cnyuges si es un acto de disposicin. Art. 1278: el marido no
puede dar en arrendamiento los predios rsticos de la mujer por ms de 8 aos, ni los urbanos por ms de 5, y si el
contrato est celebrado y se disuelve la sociedad conyugal, debe ser cumplido por el tiempo que no exceda el lmite
sealado. Esta norma slo es aplicable al caso en que el marido o la mujer hubieran recibido mandato expreso para dar
en arrendamiento un inmueble sin especificacin de plazo. En la locacin entre cnyuges se la mayora de la doctrina
entiende que no son aplicables las ph de la compraventa sino las especficas de la locacin, que exigen capacidad para
administrar y no de disponer, lo que habilita este contrato entre cnyuges.
2) En cuanto a la incapacidad de D, la regla es que quienes no pueden celebrar la compraventa, tampoco pueden locar.
3) Locacin ph en la hipoteca: Si el inmueble est gravado con hipoteca, existe una ph de arrendar para el propietario.
Frente a 3, especialmente el locatario que ha celebrado un contrato con el locador-propietario sobre el cual pesa la ph,
es vlida si la hipoteca est debidamente inscripta. En estas condiciones, el contrato celebrado mediante ph es
inoponible al acreedor hipotecario, y al locatario slo le cabe accin contra el propietario locador por los daos sufridos.
c) Objeto. Principio general: El objeto de este contrato es una operacin jurdica consistente en la entrega del uso y
goce de una cosa a cambio de un precio en dinero. En materia de poltica legislativa la regla es la amplitud admitindose
la locacin de cosas muebles e inmuebles, presentes o futuras. Se discute en cambio si las cosas que estn fuera del
comercio y los D pueden ser objeto del contrato de locacin, y si deben incluirse las locaciones de bienes productivos.
Inmuebles. Muebles. Cosas fuera del comercio. Cosas indeterminadas. Cosas inexistentes y futuras: La cosa
puede ser inmueble o mueble no fungible. Se aplican aqu las reglas generales del objeto de los contratos y de las
obligaciones. La nica excepcin relevante es que las cosas que estn fuera del comercio pueden ser objeto de la
locacin, salvo que fueren nocivas al bien pblico, u ofensivas a la moral y buenas costumbres (art. 1501), con lo que el
objeto de la locacin es ms amplio que el de los actos jurdicos en general (art. 953). No pueden ser objeto de la
locacin las cosas nocivas al bien pblico, lo que podra excluir a bienes que afecten al ambiente, protegido CN.
Tambin se mencionan cosas que son ofensivas a la moral y buenas costumbres, lo que no debe conducir a buscar esa
caracterstica en las cosas, sino que se trata de un problema de ilicitud de causa, censurndose toda locacin cuya
finalidad se contraponga con los standards mencionados. Tambin se excluyen de la locacin los sepulcros pblicos. En
el momento de la celebracin, la cosa debe ser determinada o ser determinable y existente. Pueden ser objeto las cosas
futuras y en este caso el contrato queda concluido bajo la condicin de que la cosa llegue a existir. Si luego de celebrado
el contrato, la cosa fuere destruida por caso fortuito, el contrato queda extinguido; si fuere parcialmente destruida, el
locatario puede pedir la disminucin del precio o la rescisin del contrato (art. 1521, CC). El alquiler de una cosa
comprende tambin el de sus accesorios. En cuanto a los frutos, se incluyen los pendientes, ya que los percibidos
pertenecen al locador.Cosas total o parcialmente ajenas: Se puede alquilar vlidamente una cosa ajena si se obra en
virtud de una representacin convencional o legal del propietario, si se promete una diligencia tendiente a obtener el
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consentimiento del titular dominial o si se tiene un D sobre el uso y goce de la cosa que permita la celebracin de un
contrato derivado (sublocacin, usufructo, uso y habitacin). El caso que motiva dudas es la posibilidad de alquilar una
cosa ajena sin tener derecho a hacerlo. El contrato es vlido entre las partes, si stas son de buena fe, y debe ser
cumplido entre ellas, pero es inoponible al dueo; la duracin de la locacin slo se extiende hasta que el propietario
ejerza su derecho tomando la posesin. Si las partes no son de buena fe, el contrato es nulo, pudiendo ser planteada la
accin en cualquier momento por parte del locatario y por el locador hasta la entrega de la tenencia de la cosa. El
locatario tiene accin para: demandar la nulidad, la resolucin o continuar en la locacin hasta el desalojo. En todos los
casos, haya o no conocido que la cosa locada era ajena, el locatario tiene la accin de daos contra el locador, porque
ste incumpli su obligacin de garanta de goce pacfico de la cosa. La nica manera de eximirse de esta
responsabilidad sera que las partes acordaran expresamente sobre la asuncin del riesgo del desalojo, porque se pacta
conscientemente sobre una cosa ajena. En algunos casos puede configurarse una estafa.
Locacin de fondos de comercio: Diversas situaciones:
1. Locacin del inmueble sin el fondo de comercio: si se alquila el inmueble en el cual funciona el fondo,o los muebles
que se utilizan para la actividad, no hay ningn impedimento, porque la celebracin de este contrato es ajena al fondo
como tal y no se halla involucrada ninguna modificacin subjetiva en la titularidad del mismo.
2. Locacin del inmueble con el fondo de comercio: si el propietario de un inmueble quiere alquilarlo, conjuntamente con
el fondo que funciona en el mismo, debe celebrar el contrato de locacin y adems seguir el procedimiento legal para la
cesin de los D unidos al fondo.
3. Transferencia de un fondo de comercio en el que est incluida la locacin: si el titular de un fondo de comercio quiere
transferirlo debe seguir el procedimiento de transferencia previsto en la ley 11.687. Si dentro de la universalidad hay un
contrato de locacin de un bien inmueble y el titular del fondo no es propietario, sino mero locatario, puede cederlo
siempre que tenga autorizacin para ceder, como veremos ms adelante.
4. Locacin del fondo de comercio: se ha discutido en la doctrina la posibilidad de que el fondo de comercio, como
universalidad jurdica, sea objeto del contrato de locacin, predominando la tesis negativa. La incompatibilidad surge, en
la legislacin vigente, porque el contrato de locacin puede tener por objeto a cosas y no a derechos, y menos an a
universalidades jurdicas como es un fondo de comercio.
Locacin de mquinas:
d) Precio. Requisitos:
- Determinacin: Debe ser determinado o determinable. En este ltimo caso, son de aplicacin subsidiaria las reglas de
la compraventa (art. 1349), pudiendo las partes dejar librada la fijacin a un 3, remitirlo al valor del canon locativo de
una cosa igual, a tarifas preestablecidas, o al precio de plaza. Si no est establecido en el contrato, o no surge de sus
clusulas, es nulo. En materia de locacin debe tenerse en cuenta la proteccin del locatario, de modo que si la cosa se
ha entregado, el contrato no es nulo por falta de determinacin del precio: se entiende que las partes se sometieron al
precio que fuere corriente o normal o el lugar, para las cosas de la misma especie y calidad (arts. 1494 y 1354).
- Periodicidad: El pago puede ser en forma total o peridica y, en ambos casos, en forma anticipada o vencida. La
modalidad ms utilizada es el pago peridico y por adelantado, es decir, en los 1 das del mes en que se devenga el
uso y goce de la cosa. No hay inconveniente legal en que se pacte que el precio se pague de una sola vez, por
adelantado o al fin del contrato. En las locaciones de inmuebles urbanos destinadas a vivienda, la ley 23.091 dispuso
una serie de normas con finalidad protecteria del locatario: a) El alquiler se debe estipular por mes; b) no podr
requerirse al locatario el pago de alquileres anticipados por perodos mayores de un mes; c) no se pueden exigir
depsitos en garanta o exigencias similares por una cantidad mayor del importe equivalente a un mes de alquiler por
cada ao de locacin contratado; d) est prohibido el pago de valor llave o equivalentes.
- Carcter dinerario, precio mixto y accesorios: El precio debe ser en dinero (art. 1493). Se han discutido los supuestos
en los que se entrega dinero con contraprestaciones de cosas no dineradas, como frutos o mercaderas:
a) El precio mixto es dinero y obligaciones accesorias, siempre que la suma en dinero sea mayor;
b) El precio mixto es dinero y cosas cuyo valor dinerario sea determinable, y
- El precio pactado en proporcin a la facturacin del locatario, siempre que sea determinable en dinero y no responda a
la necesidad de cubrir expectativas inflacionarias. El precio puede ser pactado en moneda nacional o en dlares (Art.
617). Los impuestos y contribuciones de mejoras que gravan el inmueble pueden ser objeto de convenio de partes,
disponiendo que el pago integre el precio a cargo del locatario o permanezcan adeudados por el locador. Tambin las
expensas y pago de servicios integran el alquiler y su incumplimiento autoriza el desalojo.
Fijacin. Modificacin: El precio, determinado o determinable por acuerdo de partes, no puede ser modificado
unilateralmente en la etapa de cumplimiento. Tampoco puede ser alterado en el perodo postcontractual, ya que una vez
agotado el plazo, si el locatario contina en la ocupacin, el locador no puede incrementar el precio porque la
continuacin es en las mismas condiciones (art. 1622, CC); slo tiene el D de desalojarlo. El precio puede ser pactado
en forma progresiva o escalonada: con un valor para un perodo, otro mayor para el perodo siguiente y aumentando a
un ritmo de progresin fijado por las partes, hasta el final del vinculo. Para que la modificacin sea posible:
- La clusula debe ser bilateral, porque si la modificacin fuera unilateral, sera nula al dejar la determinacin de un
elemento esencial del contrato a la potestad de una de las partes.
- La causa de este pacto puede ser: a) La intencin de combatir a inflacin; b) reflejar el aumento del valor locativo del
inmueble, o una financiacin para el locatario.
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- Esta modalidad est sujeta siempre a los lmites que surgen del ejercicio abusivo de los D, o en fraude a la ley,
El pacto es lcito porque se basa en la autonoma privada pero hay dos normas que debemos considerar al respecto.
La primera es el artculo 1507, CC, que en "la locacin de casas, departamentos o piezas destinadas a la habitacin,
comercio o industria" establece un plazo mnimo, "sin que durante los mismos puedan alterarse los precios".
Concluyendo, el pacto sobre alquileres progresivos es lcito siempre que no tenga por causa una actualizacin contra la
inflacin, y no sea abusivo.
e) Causa: El contrato debe tener causa real, lcita, cuya existencia se presume (arts. 500, 501, 502, CC), dndosele el
sentido de finalidad perseguida al contratar, o razn determinante del acto. Estos mviles no tienen relevancia jurdica en
tanto permanezcan en la intencin de una de las partes, pero adquieren el rango de "causa" cuando son comunicados a
la otra. El CC reitera algunos de estos conceptos en materia de locaciones. As, se dice que la causa es ilcita cuando es
contraria a las leyes o al orden jurdico (art. 502) y que la cosa arrendada debe tener "un uso honesto y que no sea
contrario a las buenas costumbres" (art. 1503). Frente a este principio general no cabe invocar una autorizacin
administrativa de habilitacin del local, como ocurrira si, por ejemplo, se habilitara una "casa de tolerancia". Frente a la
causa ilcita, por resultar afectado un elemento esencial del contrato, el efecto es la nulidad, pero sus caracteres varan
atendiendo a distintas situaciones. Si fue celebrado con una causa ilcita, es de ningn valor (art. 1503), de modo que las
partes no pueden exigir su cumplimiento. Pero si el cumplimiento ya comenz, si la cosa fue entregada, el locador no
tiene accin para cobrar los alquileres, pero s para obtener el desalojo. En el caso del locatario, no es necesario
plantear ninguna accin, ya que si la ilicitud deviene del uso deshonesto, es suficiente con que termine con ello, o bien
que devuelva la cosa al locatario; no puede iniciar una accin de nulidad cuando la misma tiene su fuente en su propia
conducta. La nulidad es absoluta, y puede ser declarada de oficio (art. 1047). La causa es la intencin comunicada o
comn, pero no la de una sola de las partes, de modo que si hubiera un uso ilcito por parte del locatario, la
consecuencia no sera la nulidad del contrato, sino la accin del locador para pedir el resarcimiento de los daos, la
resolucin o la supresin de las causas del perjuicio (art. 1559, CC). Destino y uso de la cosa locada: El rgimen de la
locacin vara si el destino es habitacional, empresario, agrario, de turismo, diplomtico. El destino dado a la cosa puede
ser determinado subjetiva u objetivamente: en el 1 supuesto son las partes las que establecen cul es el uso a dar a la
cosa; en el 2, es la cosa la que determina el uso que las partes deben darle. Las cosas tienen un destino que surge de
sus propias condiciones funcionales, de sus usos anteriores al contrato que se analiza o de la habilitacin municipal, y es
a ello que denominamos determinacin objetiva. Este distingo es relevante, porque las partes pueden pretender ocultar
el destino real a fin de obtener los beneficios de una legislacin menos protectora del locatario u otro propsito en fraude
a la ley. Se trata de un contrato con falsa causa o causa simulada, que puede ser examinado atendiendo a la
determinacin objetiva del uso que debe darse a la cosa. El destino puede ser mixto. En estos supuestos se ha sealado
que debe aplicarse el rgimen protectorio ms amplio. Lmites a la determinacin convencional: El contrato es
regulado por los Art. 1493 y siguientes, y en forma subsidiaria por las de la compraventa (art. 1494). Es muy importante
determinar si el contrato es tpico o atpico, puesto que, en este segundo supuesto, no se aplican los plazos mnimos ni
las causales de desalojo. Los elementos del tipo especial son: el derecho personal al uso y goce de la cosa, el tiempo y
el precio en dinero. El contrato sigue siendo tpico aunque: 1. Existan prestaciones como expensas, gravmenes y
contribuciones, servicio telefnico o de energa elctrica, o la prestacin consistente en mejorar el inmueble, siempre que
dichas prestaciones sean de menor valor que lo efectivamente pagado en dinero; 2. exista un precio determinable,
aunque el mismo consista en una parte de las ganancias del locatario.
f) Tiempo en la locacin: El plazo en la locacin es resolutorio, de modo que su cumplimiento extingue el vnculo. Esta
modalidad no es accidental, sino necesaria en la locacin, porque no se conciben los vnculos a perpetuidad. El plazo
puede ser expreso o tcito (el tiempo necesario para llenar el objeto del contrato), cierto o incierto, aunque la validez del
plazo incierto es discutida en doctrina. . Se ha discutido la validez de una locacin con un plazo incierto, sometido a la
voluntad del locatario, extinguindose. Plazo mximo: En la poca de la sancin del CC, se permitan los
arrendamientos de hasta 99 aos, lo que no pareci razonable a Vlez. Por eso el CC fij un plazo mximo de 10 aos.
Este lmite es de orden pblico, de modo que una locacin por un plazo mayor, se entiende limitada a 10 aos. Se han
discutido algunas clusulas que tienden a evitar este lmite, como la opcin de prorroga o el D de preferencia usando
como criterio si violan o no este lmite mximo y la circulacin de los bs. Esa clusula no es ilcita, porque afecta el uso
productivo del bien. El contrato es renovable expresamente por un lapso que no exceda los mximos previstos contados
desde su inicio (art. 1129). La ley de Arrendamientos Agrarios (13.246, art. 45) impone un plazo mximo de 20 aos,
cuando el arrendatario se obligue a realizar obras que retarden la explotacin por un plazo de 2 aos. El contrato de
locacin est sometido a un plazo extintivo, vencido el cual, las partes pueden prorrogarlo. La opcin es un acuerdo
celebrado conjuntamente con el contrato originario, o bien durante su ejecucin, mediante el cual las partes prevn que,
al vencimiento del plazo, una de ellas tiene la facultad de renovarlo. La opcin es un pacto mediante el cual una de las
partes se obliga a celebrar un contrato futuro, si la otra parte manifiesta su voluntad de perfeccionarlo. La fuente de la
opcin puede ser un contrato o una clusula, que establece una declaracin unilateral de voluntad del locador, que
queda obligado sin necesidad de dar un nuevo consentimiento, y la prrroga se produce por la sola declaracin del
beneficiario de la opcin. Las partes deben establecer las bases de determinacin del precio en el futuro: si consignaren
que el precio ser el que convinieran y no hay acuerdo, debe fijarse judicialmente. El ejercicio de la opcin puede ser
puro y simple, bastando una declaracin unilateral de voluntad de carcter recepticio, emanada del locatario hacia el
locador. Puede ocurrir tambin que se agreguen requisitos adicionales, como ejercerla dentro de un plazo. La ley 23.091
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(Ley de Locaciones Urbanas) exige la forma escrita para las modificaciones o prrrogas ulteriores del contrato, pero
nada dice sobre el ejercicio de la opcin, que no tiene forma reglada. En cuanto a la legitimacin, corresponde al
beneficiario de la opcin, que es normalmente el locatario. Si fuere una parte plural, debe estarse a lo pactado y si no
hubiera especificacin, se plantea la duda de si cualquiera de los locatarios puede en forma autnoma ejercitar la opcin,
o bien se requiere la actuacin conjunta. Plazo mnimo: El art 1507 del CC dispone que "en la locacin de casas,
departamentos o piezas destinados a la habitacin, comercio o industria, cuando no hubiere contrato escrito que estipule
un plazo mayor de 2 aos, se entender que el locatario tiene opcin para realizarlo por los trminos que a continuacin
de establecen, a pesar de cualquier declaracin o convenio que lo limite..." En el 2 prrafo establece que esos plazos
mnimos son de 2 aos para los destinados a comercio e industria, y de un 1 y 1/2 para habitacin. La ley 23.091
dispone que, para los contratos de locaciones urbanas con destino a vivienda, con o sin muebles, el plazo mnimo ser
de 2 aos, mientras que ser de 3 aos para los restantes destinos. Los contratos que se celebren por trminos menores
sern considerados como formulados por los plazos mnimos precedentemente fijados. De la interpretacin de ambas
normas, surge lo siguiente sobre plazos mnimos:
1. Que los dos primeros prrafos del artculo 1507 mencionado han perdido virtualidad;
2. Que el plazo mnimo para las locaciones urbanas destinadas a vivienda es de 2 aos;
3. Que el plazo mnimo para las locaciones urbanas que tengan cualquier otro destino es de 3 aos;
4. Que en las locaciones urbanas con destino no habitacional locadas con muebles, sigue vigente el 3 prrafo del art
1507, es decir, que si no hay plazo, pero el precio se fj por aos, meses, semanas o das, el arrendamiento se juzgar
hecho por el tiempo fijado al precio;
5. Qn las locaciones urbanas con destino mixto (actividad comercial o industrial, y vivienda) rige el plazo mnimo legal
que corresponda al destino principal; si no lo hay, debe estarse al plazo ms largo de ambos mnimos legales, siempre
que el inmueble sea indivisible.
La norma que impone el plazo mnimo es de orden pblico de proteccin de la parte dbil, razn por la cual es
obligatorio para el locador, pero el locatario puede: a) renunciarlo, aunque no anticipadamente; b) rescindir
unilateralmente el contrato antes del vencimiento del plazo mnimo, devolviendo la cosa. Siendo una norma de orden
pblico, no puede ser derogada por convenio de partes. Los plazos mnimos legales se aplican a los originarios y no a
las prrrogas del contrato o a las cesiones, tampoco a las sublocaciones. Cuando existen plazos mnimos, la ley prev
un plazo especial para el desalojo: "En los arrendamientos de casas, piezas o departamentos, el locatario que, por haber
vencido el plazo legal que reconoce a su favor el art 1507, fuese demandado por desalojo y acreditare haber pagado el
alquiler correspondiente al mes anterior, tendr 90 das para el desalojo, contados desde aquel en que se intime el
desahucio por el juez competente para conocer de la demanda" (art.1509, CC). El beneficio del plazo cesa, en el caso de
inmuebles urbanos (art. 1507) por las siguientes causas:
a) Falta de pago de dos perodos consecutivos de alquiler;
b) Uso deshonesto o contrario a las buenas costumbres; uso distinto del que por su naturaleza est destinado a prestar,
o goce abusivo que cause perjuicios al locador o a los dems sublocadores, declarados por sentencia judicial;
c) subarriendo de la cosa arrendada cuando hubiere sido prohibida en el contrato por el locador;
d) ejecucin de mejoras destinadas a aumentar la capacidad locativa de la propiedad o que importen por lo menos un
10% del valor asignado al inmueble para el pago de la contribucin directa. En este ltimo caso, si se produce el
desalojo y no se hacen las mejoras, el inquilino tiene derecho a una indemnizacin equivalente al valor de los alquileres
por el tiempo de la ocupacin de que ha sido privado (art. 1507, CC).
De conformidad con el artculo 2 de la ley 23.091, no rige el plazo mnimo en las locaciones urbanas, cuyo destino sea:
1. Las contrataciones para sedes de embajadas, consulados y organismos internacionales, as como tambin las
destinadas a personal diplomtico y consular o pertenecientes a dichos organismos internacionales.
2. Las locaciones de viviendas con muebles que se arrienden con fines de turismo, en zonas aptas para ese destino
Cuando el plazo del alquiler supere los 6 meses, se presumir que el contrato no es con fines de turismo.
3. Las ocupaciones de espacios o lugares destinados a la guarda de animales, vehculos u otros objetos y los garajes y
los espacios que formen parte de un inmueble destinado a vivienda u otros fines que hubieran sido locados, por
separado, a los efectos de guarda de animales, vehculos u otros objetos.
4. Las locaciones de puestos de mercados o ferias.
5. Las locaciones en que los Edos nacional o provincial, los municipios o entes autrquicos sean parte como inquilinos.
g) Forma y prueba. Regulacin en materia de locaciones urbanas y arrendamientos y aparceras rurales:
Forma: La locacin es un contrato no formal (art. 1494). La ley 23.091 (ley de locaciones urbanas) dispone en su artculo
1: "Los contratos de locaciones urbanas, sus modificaciones y prrrogas, debern formalizarse por escrito. Cdo el
contrato no celebrado por escrito haya tenido principio de ejecucin, se considerar como plazo el mnimo fijado en esta
ley y el precio y su actualizacin los determinar el juez de acuerdo al valor y prctica de plaza. En todos los supuestos,
los alquileres se establecern en moneda de curso legal al momento de concertarse. Ser nula la clusula por la cual se
convenga el pago en moneda que no tenga curso legal. En este caso, el precio quedar sujeto a la determinacin
judicial". Aunque hay autores que consideran que se trata de una solemnidad, la mayora de la doctrina y jurisprudencia
se ha inclinado por calificarla como formalidad ad probationem. Segn la Corte mendocina sera absurdo exigirla, pues la
locacin de inmuebles (un acto de administracin) tendra un rgimen ms riguroso que la compraventa inmobiliaria
(acto de disposicin). La prrroga requiere una forma escrita porque es un acuerdo bilateral, propio del contrato de larga
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duracin, mediante el cual se modifica el plazo, y por ello debe acreditarse con la forma adprobationem exigida
legalmente. La continuacin del vnculo no requiere forma escrita, porque el contrato se extingue por cumplimiento del
plazo resolutorio, no hay prrroga, pero la ocupacin contina; en ese supuesto la ley otorga efectos a la mera
ocupacin, estableciendo que rigen las mismas condiciones. En este caso, obviamente, no se requiere un acuerdo con
forma escrita, sino acreditar la mera ocupacin. La Corte mendocina, ha dicho que "la continuacin del contrato (Art.
1622 CC), no exige nueva declaracin negocial, sino que surge del silencio. Por eso, probada la prrroga deviene
inoperante el art 1622, pues las partes se han sometido al nuevo plazo pactado; el Art. 1622, en cambio, parte de un
supuesto distinto: no hay acuerdo alguno entre las partes; es la ley la que dispone que la locacin contine en los
mismos trminos y, consecuentemente, no requiere la forma escrita ni siquiera ad probationem. El Art. 1 de la ley
23.091 nada tiene que hacer con el Art. 1622. La prolongacin de la vida del contrato de locacin, por va de inercia, es
una hiptesis que nunca se podra estimar incluida en la necesidad de ser formalizada por escrito. Pretender lo contrario
sera concluir, sin que nada lo autorice, en que la Ley de Locaciones Urbanas habra sentado una regla especfica
suprimiendo para las locaciones urbanas el rgimen del Art. 1622, aunque muchos tribunales no hacen este distingo.
Tambin deben respetar la forma escrita los arrendamientos y aparceras rurales (Ley 13.246) y la locacin de cosas
muebles con destino al consumo (Ley 24.240). La forma expresa debe contener los elementos esenciales del contrato.
Prueba:
1. Prueba de la existencia del contrato: Cuando no hay forma exigida ad probationem, puede probarse por cualquier
medio (limite: Art. 1193). Consecuentemente debe presentarse un principio de prueba por escrito, o la ejecucin del
contrato, para permitir la prueba de testigos. Es suficiente prueba de la existencia del contrato la demostracin del pago
peridico mediante recibos de pago de alquiler, pero no el pago de impuestos. Es insuficiente la mera ocupacin de la
cosa, porque no prueba el ttulo. La conducta de las partes es fuente de prueba, y por ello se ha dicho que cdo las partes
han concertado por escrito el contrato original de locacin, el no haberse acudido al mismo medio para la presunta
prrroga constituye una presuncin adversa a quien la invoca. La apreciacin de los medios de prueba es estricta.
2. Prueba del pago: El deudor carga con la demostracin del cumplimiento. El pago es un acto jurdico, y por lo tanto su
prueba puede ser llevada a cabo por cualquiera de los medios CC (art. 1190) y CPC, pero no siendo un contrato, no es
aplicacin el lmite Art. 1193. El locatario debe demostrar el cumplimiento de la obligacin de dar sumas de dinero,
probar que pag los alquileres. Esta carga le incumbe aun cuando no se hubieren pactado, ya que el contrato se
presume oneroso. La demostracin del pago en este tipo de obligaciones se hace con el recibo, que es un instrumento
escrito emanado del acreedor, con su firma, en el cual consta la recepcin del pago. Si bien el acreedor puede incluir
aclaraciones en el recibo, no puede adicionar aquellas que sean perjudiciales para el deudor, so pretexto de no
otorgarlo, porque en ese caso el deudor-locatario tiene el D de requerir el recibo constituyendo en mora al acreedor. El
recibo otorgado por instrumento pblico, o privado reconocido, produce la prueba del pago (arts. 994 y 1026, CC). Cdo,
como en la locacin, el pago deba ser hecho en prestaciones parciales y en perodos determinados, el pago hecho por el
ltimo perodo hace presumir que se ha efectuado el de los anteriores, salvo evidencia en contrario (art. 746),
consecuentemente, el recibo extendido por un perodo, hace presumir iuris tantum el pago de los anteriores.
h) Obligaciones del locador. Rgimen de las mejoras:
Entrega de la cosa: El locador est obligado a entregar la cosa al locatario con todos los accesorios que dependan de
ella al tiempo del contrato, en buen estado de reparacin para ser propia al uso para el cual ha sido contratada, salvo si
conviniesen en que se entregue en el estado en que se halle. Este convenio se presume, cuando se arriendan edificios
arruinados, y cuando se entra en posesin de la cosa sin exigir reparaciones en ella (art. 1514, CC). La entrega de la
cosa es una obligacin causada por el contrato: no es un modo de perfeccionamiento del mismo. La entrega tampoco es
tradicin: no se transmite el dominio, sino la tenencia. La cosa debe ser entregada en un estado apropiado para el uso
que ha sido contratada. Se trata del pago ntegro de la obligacin de entrega, cuyo contenido no slo surge de la
voluntad del deudor-propietario, sino de la expectativa del locatario y de las propiedades de la cosa tenida en miras al
contratar. La cosa entregada debe ser apta para su destino, pero hay dos excepciones a esta regla:
a) La ley permite que, mediante pacto expreso, la cosa se entregue en el estado en que se halle, lo que se presume
cuando se trata de edificios arruinados. El juez se encuentra habilitado para examinar la existencia del vicio de lesin, de
abusividad de este pacto o la ausencia de causa.
b) Si el locatario ocupa la cosa sin hacer reserva alguna se presume que la cosa est en buen estado de (art. 1514).
- La cosa debe ser entregada con sus accesorios El Art. 1514 alude a los accesorios que dependan de la cosa al tiempo
del contrato, lo que debe ser interpretado conforme a la finalidad de la cosa y de la voluntad de las partes. Accesorios:
a) Las llaves necesarias para el acceso, sea un inmueble o muebles, como automotores o cajas de seguridad;
b) las servidumbres activas del inmueble (art. 1495);
c) los frutos y productos ordinarios de la cosa, que se encuentren pendientes y no percibidos por el locador (art. 1495);
d) los servicios accesorios, como ocurre en los inmuebles con los servicios sanitarios, de electricidad, de calefaccin, de
portera, electricidad, gas, calefaccin y agua caliente;
e) el servicio telefnico no es accesorio, y su inclusin requiere pacto expreso;
f) el contrato de portera puede formar parte del contrato de locacin como accesorio;
g) en las locaciones con destino a comercio, la fachada del edificio no es accesorio.
Pago de cargas y contribuciones: Los gastos de entrega de la cosa locada son a cargo del locador, quien cumple su
obligacin de dar, como en el caso de la venta (arts. 756, 740 y 1415). No siendo una norma de orden pblico, admite
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pacto en contrario. El incumplimiento de la obligacin de entrega, total o parcial, se rige por las disposiciones de la parte
general de los contratos, pudiendo el locatario exigir el cumplimiento o la resolucin.
Conservacin de la cosa: Despus de entregada la cosa, el locador "est obligado a conservarla en buen estado y a
mantener al locatario en el goce pacfico de ella por todo el tiempo de la locacin, haciendo todos los actos necesarios a
su objeto, y abstenindose de impedir, minorar, o crear embarazos al goce del locatario" (art. 1515). Esta regla es de
carcter supletorio, lo que habilita a las partes a modificarla. La obligacin presenta 2 facetas: un hacer: "las
reparaciones que exigiere el deterioro de la cosa, por caso fortuito o fuerza mayor, o el que se causare por la calidad
propia de la cosa, vicio o defecto de ella, cualquiera que fuese, o el que proviniere del efecto natural del uso o goce
estipulado, o el que sucediere por culpa del locador, sus agentes o dependientes" (art. 1516), y un no hacer: abstencin
de conductas que obstaculicen el disfrute de la cosa (art. 1515). La 1 es tratada dentro de los riesgos derivados del
deterioro y la 2 en la parte destinada a la garanta. El proyecto de reformas de 1998 prev, entre las obligaciones del
locador, la de conservar la cosa (art. 1133) "en estado de servir al uso y goce convenido y efectuar a su cargo la
reparacin que exija el deterioro originado en su calidad o defecto, en su propia culpa, o la de sus dependientes o en
hechos de terceros o caso fortuito. Si efectuar la reparacin o innovacin interrumpe o turba el uso y goce convenido, el
locatario tiene D a que se reduzca el canon temporariamente en proporcin a la gravedad de la turbacin o, segn las
circunstancias, a resolver el contrato".
Mantenimiento del locatario en el uso y goce: El locador debe asegurar el goce pacfico (art. 1515), lo que importa
una obligacin de abstencin. El locador responde por las perturbaciones atribuidas al portero. La garanta relativa al
uso y goce pacfico de la cosa, comprende el deber de evitar las turbaciones de hecho para el uso y goce de la cosa,
aunque provengan de fuerza mayor o de 3 (art. 1526, CC). El art 1528 dispone que no alcanza a los hechos de 3 "que
no pretendan la propiedad, servidumbre, uso o goce de la cosa", de modo que no cualquier hecho del 3 est
garantizado, sino slo los que estn relacionados con disputas sobre la cosa entregada por el locador. En estos casos el
locatario no tiene accin contra el locador, ni siquiera de repeticin frente a la insolvencia del tercero (art. 1528), salvo
que constituyeren un caso fortuito (art. 1529) y en ese caso son a cargo del locador (art. 1517). Se ha discutido si hay
una garanta para evitar injurias a la persona del locatario. Sobre este aspecto, cabe sealar que debe existir un nexo
causal adecuado, de modo que las injurias al locatario deben provenir del locador o de persona vinculada al mismo, ya
que no hay una garanta de "vida tranquila" del locatario que lo ponga a cobijo de los problemas con vecinos u otros 3.
Deterioros. Reparaciones: El locador debe conservar la cosa en buen estado, y es garante por los vicios o defectos
graves: son a su cargo los deterioros que sufra la cosa por el paso del tiempo, el caso fortuito o el uso normal que haga
el locatario. Son a cargo del locador las reparaciones importantes, los daos ocasionados por filtraciones, los deterioros
de la pintura, el desgaste de un calefn derivado de su uso norma los gastos por la adecuacin de instalaciones de agua
mal trazadas, los necesarios para transformar el servicio de gas. El locador no puede invocar el caso fortuito para
liberarse de la responsabilidad por los deterioros, porque no se trata de un caso de responsabilidad, sino de atribucin
de riesgos. El casus comprende los hechos de la naturaleza, como el incendio, o del hombre, y particularmente de
terceros, aunque sea por motivos de enemistad o de odio al locatario. Debe tratarse del hecho de un tercero que no
dependa del locatario, ya que ste ltimo responde por los daos que causen las personas de su familia que habiten con
l o de sus domsticos, trabajadores, huspedes o subarrendatarios (art. 1561). Son excepciones a esta regla:
1. La existencia de un pacto en contrario, que la ley admite porque no es imperativa.
2. Que los deterioros se deban al uso anormal por parte del locatario.
3. Que el locatario no diera aviso tempestivo al locador: en este caso se interrumpe el nexo causal, porque el locador no
se niega a reparar, pero no se entera porque el locatario no le avisa, producindose deterioros que podran haberse
evitado. El locatario debe avisar al locador, a la brevedad, sobre los deterioros, desperfectos o vicios que sobrevengan,
cuya reparacin no competa al inquilino en los trminos del articulo 1573 del CC.
- Esta obligacin de hacer consiste en la reposicin, renovacin o sustitucin de alguno de los accesorios de la cosa
arrendada, o de la cosa arrendada misma, por otra similar. En tales casos los jueces pueden condenar al locador a
reponer los accesorios inutilizados, reemplazndolos por otros de caractersticas anlogas. Para que se configure el
incumplimiento, es necesaria la intimacin por parte del locatario al locador, salvo que demuestre una urgencia que le
haya impedido la constitucin en el incumplimiento de esta obligacin del locador autoriza al locatario a:
1. Efectuar por su cuenta las reparaciones urgentes, esto es "cuando, sin dao de la cosa arrendada, no podan ser
demoradas, y le era imposible al locatario avisar al locador para que las hiciera o lo autorizase para hacerlas". Debe
tratarse de refacciones necesarias en caso de deterioros producidos por la accin de terceros o fuerza mayor que
producen impedimentos al uso y goce de la cosa. El D a hacerlas por su cuenta ha sido juzgado restrictivamente. En
estas condiciones est autorizado a retener el precio. Si el locatario ha efectuado las mejoras y no las paga al
empresario de obra, ste no tiene accin contra el propietario para el cobro de las mismas.
2. Cdo no hay urgencia, para hacerlas realizar por otro a costa del deudor, previa autorizacin judicial, con ms daos y
perjuicios.
3. Peticionar su cumplimiento, conjuntamente con el resarcimiento de los daos.
4. Para resolver el contrato.
5. Para reclamar una indemnizacin dineraria que lo resarza de la disminucin en el uso y goce y dems daos sufridos
6. O bien para "retener la parte del precio correspondiente al costo de las reparaciones o trabajos".
i) Obligaciones del locatario:
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Pago del precio: La obligacin de pagar el precio incumbe al locatario, y en caso de muerte, a sus herederos (art.
1496,). La obligacin puede ser subjetivamente plural, mancomunada o solidaria, en el caso de varios locatarios. No
siendo una obligacin intuitu personae, el pago puede ser hecho por un 3, aplicndose los principios generales del pago
(arts 727, 728 y 729 del CC). La mora ser, normalmente automtica, aunque en perodos anteriores el locador haya
sido tolerante con los plazos. En el caso de locaciones de bs inmuebles, la ley sustantiva (art. 1578) confiere a quien
resulta titular del crdito accin ejecutiva para el cobro de los alquileres y toda otra deuda originada en el contrato de
locacin. El locador tiene privilegio sobre los frutos existentes de la cosa arrendada y todos los objetos con que se halle
amueblada y que pertenezcan al locatario, juzgndose como tales los que estn en el predio arrendado, salvo prueba en
contrario (art. 1558). El pago debe hacerse en el lugar designado en la obligacin, y si no lo hubiere, y se tratase de un
cuerpo cierto y determinado, en el lugar donde ste exista al tiempo de contraerse la obligacin, y sino, en el domicilio
del deudor al tiempo del cumplimiento de la obligacin (art. 747, CC). El acreedor tiene una obligacin de cooperar con el
deudor y de no obstaculizar el cumplimiento de su obligacin, derivacin de la buena fe en la etapa de cumplimiento (art.
1998), y si el pago es en el domicilio del deudor, el locador debe concurrir al mismo para facilitar el pago. Frente a la
negativa del locador a recibir el pago, procede la consignacin judicial (art. 757).
D de retencin: El incumplimiento de la obligacin nuclear de garantizar el uso y goce de la cosa, autoriza a la
suspensin del cumplimiento de la obligacin pago del precio que pesa sobre el locatario. Se autoriza la retencin, frente
al incumplimiento por parte del locador del pago de los gastos efectuados por el locatario en la cosa locada. Se trata de
la facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena para conservarla hasta el pago de lo que es debido por razn
de esa misma cosa (art. 3939). En la locacin, el locatario es un tenedor de cosa ajena, y puede ejercer la retencin
cuando ha hecho mejoras en la cosa y no se le ha pagado. Son requisitos de la procedencia:
a) La extincin del contrato, porque de lo contrario no habra obligacin de restitucin ni posibilidades de retener;
b) la existencia de un crdito, lquido o ilquido, por las causas ya mencionadas, y
c) mora del locador. Procesalmente puede ser articulado como excepcin dilatoria y se mantiene hasta el pago o el
afianzamiento por parte del locador (art. 1618, CC).
Los casos contemplados en la ley son los siguientes:
1. Cdo el locador no efecta las reparaciones que le competen (art. 1518), el locatario puede retener la parte del precio
correspondiente al costo, y si fuesen urgentes, a realizarlos por su cuenta.
2. Cdo la ejecucin de esas reparaciones interrumpe el uso y goce o resulta muy incmoda al locatario, ste puede
suspender el pago o pedir la reduccin del arrendamiento, o la cesacin (art. 1519).
3. Cdo el propietario colindante efecta trabajos en las paredes divisorias (art. 1520).
4. Cuando la cosa locada es destruida total o parcialmente por caso fortuito, puede pedir la disminucin del precio o la
extincin (art. 1521).
5. Cuando se hace imposible el uso y goce de la cosa locada por caso fortuito o fuerza mayor, puede solicitar la
disminucin del precio o la rescisin (art. 1522).
6. Cdo el locador fuese vencido en juicio sobre una parte de la cosa arrendada y el locatario se ve privado del uso de
una parte principal de la cosa, puede pedir disminucin del precio o rescisin ms resarcimiento de los daos (art. 1531).
7. D de retencin sobre el precio para realizar mejoras urgentes: cdo hubiere deterioros de la cosa, el locatario debe
notificar su existencia al locador, intimndolo a efectuar las reparaciones; si no las efecta tiene derecho a demandar el
cumplimiento de la obligacin de mantener la cosa en buen estado (arts. 505 y 630). Si el locador es condenado y no
ejecuta las mejoras, el locatario puede pedir autorizacin para retener el precio probable de las reparaciones, sin
perjuicio del resarcimiento de los daos por el cumplimiento moroso del locador. La ley otorga una tutela preventiva (art.
1544). Configurado el supuesto de hecho (necesidad de reparaciones), y en caso de urgencia (no pueden ser
demoradas sin dao a la cosa) (art. 1544), el locatario puede proceder a realizar las mejoras o a incurrir en gastos (pago
de impuestos), con derecho de retencin sobre los alquileres debidos.
8. D de retencin sobre la cosa por gastos realizados sobre ella frente a la extincin del vnculo (Art. 1539): si el locatario
ha realizado mejoras o gastos sobre la cosa y el contrato se extingue, tiene la obligacin de restituirla, pero puede
ejercer un D de retencin sobre ella hasta ser pagado el valor de lo gastado por tales conceptos, en los siguientes casos:
a) Si el locador lo autoriz a hacerlos y se oblig a pagarlos; b) si lo autoriz para hacerlos y despus de hechos se
oblig a pagarlos; c) si fueren reparaciones o gastos a cargo del locador, que el locatario hizo en caso de urgencia; d) SI
la locacin se resuelve sin culpa del locatario y se trata de mejoras necesarias o tiles, aunque el locador no las haya
autorizado ni se hubiera obligado a pagarlas; e) si la locacin se resuelve por culpa del locador, aunque se trate de
mejoras voluntarias, y ) si el locador lo autoriz a hacerlas y siendo la locacin por tiempo indeterminado exigi despus
la restitucin de la cosa sin que el locatario hubiera disfrutado de las mejoras.
Uso y goce de la cosa conforme a D: El locatario tiene el D de usar y gozar de la cosa, de modo regular (arts. 1071 y
1559), ajustado a la causa fin (art. 1503) y al destino expresado en el contrato (art. 1504). Los lmites al D de uso y goce
pueden surgir de la autonoma privada, ya que el locatario est obligado a limitarse al uso y goce estipulados (art. 1554).
El uso debe ser honesto, conforme a las buenas costumbres (art. 1503). La convencin expresa sobre un uso
determinado, impide al locatario darle otro destino (art. 1504), aunque los conceptos indeterminados o abiertos deben
interpretarse siempre en el sentido de no frustrar la finalidad del contrato, es decir, debe, aplicarse una regla inclusiva: si
el uso no est prohibido, o hay ambigedad o imprecisin, debe autorizrselo. Si las partes omiten prever este punto, se
aplican diversos standards que surgen de la ley: En 1 lugar, debe tenerse en cuenta la funcin de la propiedad: la cosa
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debe usarse conforme al uso "que por su naturaleza est destinada a prestar, o el que la costumbre del lugar le hace
servir" (art 1504), debiendo tenerse en cuenta el uso que se le ha dado a la cosa con anterioridad y el que se les da a
cosas semejantes (art. 1554). En 2 lugar se debe tener en cuenta la funcin ambiental: "Ser un goce abusivo en los
predios rsticos, arrancar rboles, hacer cortes de montes, salvo si lo hiciera para sacar madera necesaria para los
trabajos de cultivo de la tierra, o mejora del predio, o al fin de proveerse de lea o carbn para el gasto de su casa" (art.
1560). La violacin del deber se produce cuando el locatario da un uso distinto a la cosa, aunque no se cause dao al
locador (art. 1555). Cualquier desvo da D al locador a la tutela inhibitoria o la rescisin del arrendamiento. Si como
consecuencia del uso irregular o abusivo se causa un dao, el locador podr pedir, adems, indemnizacin (art. 1559).
Debe tratarse de un desvo sustancial, relevante, con aptitud para desequilibrar la correspectividad de las prestaciones,
para poder hacer uso de la tutela inhibitoria o llevar a la ineficacia; de all que la interpretacin debe ser estricta.
Conservacin de la cosa en buen estado: Uno de los lmites del d de uso y goce est dado por el deber de proteccin
respecto de la cosa: el locatario debe usarla de modo que no la dae, y debe conservarla en buen estado (art. 1556) y
responde de todo dao o deterioro que se causare por su culpa o por el hecho de las personas vinculadas a la
ocupacin (art. 1561, CC). El uso es abusivo si se deteriora el inmueble. El locatario debe hacer las reparaciones de
aquellos deterioros menores que regularmente son causados por las personas que habitan el edificio (art. 1573). Puede
hacer otras mejoras salvo que estn contractualmente ph, o que supongan una modificacin de la cosa locada o un
cambio de destino de la misma. Uno de los aspectos de este deber de no daar la cosa es el de no abandonarla. El
abandono configura incumplimiento cuando hay un dao a la cosa, ya sea el deterioro por falta de cuidado o la
ocupacin por terceros al estar deshabitada (art. 1562). La amenaza de un dao da lugar a la tutela inhibitoria,
permitiendo al locador la constatacin del estado y la disolucin del contrato (art. 1564). El incumplimiento del locatario
puede encontrar una causa de justificacin, como la fuerza mayor (necesidad de abandonar la cosa por guerra,
inundaciones). Otro de los modos de daar la cosa es haciendo obras nocivas a la cosa arrendada, o que muden su
destino, o mejoras que alteren su forma sin autorizacin del locador (art. 1562). En este caso el locador puede impedirlas
o, si ya estuvieren construidas, pedir su demolicin, y extinguir el contrato (arts. 1565, 1566).
Rgimen de las mejoras: Segn el CC el locador tiene la obligacin de pagar mejoras (arts. 1533). El locatario puede
hacer en la cosa arrendada todas las mejoras que tuviere a bien para su utilidad o comodidad, con tal que no altere su
forma (art. 1533), o su destino, o fueren nocivas (arts. 1562 y 1566). Si las reformas alteran la forma o el destino de la
cosa, no podr hacerlas si no est autorizado por el locador, en el contrato o posteriormente (art. 1537). Cesa el D de
hacer reformas cuando el locatario haya sido citado por desalojo (art. 1533); a partir de ese momento, toda mejora o
reforma sera abusiva. Pero debe tratarse de una demanda que concluya con la sentencia de desalojo. Si citado por
desalojo el inquilino, realiza posteriormente mejoras y luego la demanda es rechazada, su conducta se ajusta a D. El CC
contiene algunas referidas a ciertos supuestos especiales de locacin:
a) En las casas y predios urbanos, y en los edificios de los predios rsticos, no podr el inquilino hacer obras que
perjudiquen la solidez del edificio, o causen algn inconveniente, como el rompimiento de paredes maestras para abrir
puertas o ventanas. Puede, sin embargo, quitar o mudar divisiones internas, abrir en esas divisiones puertas o ventanas,
o hacer obras anlogas, con tal que desocupada la casa, la restituya en el estado en que se oblig a restituirla o en que
la recibi, si as lo exigiese el locador (art. 1534).
b) La ley presume que la edificacin es el destino normal de un predio urbano; de ah que el locatario est facultado para
edificar en ellos, salvo que lo contrario resulte expresa o tcitamente del contrato.
c) Si la locacin ha sido de terrenos incultos, entindese tambin que ha sido hecha con autorizacin al locatario de
poder hacer en ellos cualquier trabajo de cultivo, o cualesquiera mejoras rsticas (art. 1536).
- Si el locatario realiza mejoras que no estn autorizadas por la ley o convencionalmente, el locador (Art. 1565), tiene D:
a) a impedir su realizacin, para lo cual se har valer el interdicto de obra nueva; b) demandar la demolicin de las ya
realizadas; c) exigir al fin de la locacin que la cosa se le restituya en el estado en que la entreg. Pero no tiene D a
pedir la rescisin del contrato. Segn el art. 1539, a falta de convencin en contrario, estn a cargo del locador:
a) Reparaciones urgentes. El locatario puede hacerlas por s, y luego reclamar su importe del locador (art. 1539). Las
reparaciones son hechas en caso de urgencia, cuando sin dao de la cosa arrendada no podan ser demoradas y le era
imposible al locatario avisar al locador para que las hiciera o lo autorizase. Puede ocurrir tambin que el locatario haya
dado aviso al locador y ste no haga las reparaciones, y el inquilino queda autorizado a realizarlas.
b) Mejoras necesarias o tiles. El locador debe cargar con las mejoras necesarias o tiles introducidas por el locatario,
siempre que el contrato se haya resuelto sin culpa de ste (art. 1539).
c) Mejoras voluntarias: Puesto que estas mejoras son de mero lujo o recreo o de exclusiva utilidad para el que las hizo
(art. 591), no tienen por qu ser a cargo del locador, sin perjuicio del D que tiene el locatario de retirarlas, si al hacerlo no
daa la cosa (arts. 2427 y 2441). Pero, cuando el contrato se resuelve por culpa del locador, debe ste pagarlas (art.
1539), pues el locatario cont con gozarlas hasta el trmino normal del contrato y por ello las hizo.
- Esas reglas se aplican en defecto de convencin contraria de las partes; existiendo tal convencin, ella prevalece. La
simple autorizacin concedida por el locador para hacer mejoras no lo obliga a pagarlas; es menester, adems, que
expresamente se comprometa a ello (arts. 1539 y 1540) y que la autorizacin contenga el mximo que el locatario puede
gastar. Esta autorizacin slo puede ser suplida por acto posterior del locador a la realizacin de las obras, por el que se
obligue a pagarlas (art. 1539). Si en el contrato el locador hubiese autorizado al locatario a hacer mejoras, sin otra
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declaracin, entindese que tal autorizacin se refiere nicamente a las mejoras que el locatario tiene D a hacer sin
necesidad de autorizacin especial (art. 1541). Pero ser innecesario el compromiso expreso de pagar las mejoras:
a) Si la autorizacin para hacer obras se refiere a las reparaciones o mejoras que de cualquier modo est autorizado
para hacer y cobrar el locatario (art. 1540).
b) Si la locacin fue por tiempo indeterminado y el locador autoriz al locatario a realizarlas y luego exigi la devolucin
de la cosa, sin que el locatario hubiera disfrutado de ellas (art. 1539).
- La autorizacin puede hacerse en el mismo contrato de locacin o posteriormente, por separado (arts. 1539 y 1541); si
ella contiene adems el compromiso de pagarlas al locador, debe hacerse por escrito (art. 1543) indicndose esa
circunstancia y el mximo que el locatario queda autorizado a gastar, sin eso la autorizacin es nula (art. 1542).
- En los contratos por tiempo indeterminado en los que no hay estipulacin sobre mejoras, el locatario slo podr cobrar
del locador las reparaciones urgentes por su valor de costo y las necesarias por el mayor valor subsistente al tiempo de
la entrega de la cosa; pero no tendr D el inquilino a cobrar el valor de las tiles ni de las voluntarias por ms que el
locador resuelva el contrato antes de que el inquilino haya tenido tiempo de gozarlas. Pero si el locador hubiera
autorizado la realizacin de las obras y exige la restitucin de la cosa antes de que el locatario haya podido gozar de las
mejoras, debe pagarlas, aunque no hubiera asumido este compromiso (art. 1539).
- Puede ocurrir que el locatario asegure la cosa arrendada; si el contrato no lo autoriza a hacerlo es obvio que l debe
cargar con el premio cuya restitucin no podr reclamar del locador. Igual solucin se aplicar al caso de que el locador
haya autorizado la contratacin del seguro, pero no haya asumido la obligacin de pagarla (art. 1540). Este artculo
agrega que el locador ser responsable si constare expresamente que el locatario deba asegurarla por cuenta del
locador.
- A las reglas arts. 1539 y siguientes sobre la distribucin del peso de las mejoras entre locador y locatario, se agregan
otras disposiciones:
a) Contrato resuelto sin culpa de las partes (por fuerza mayor), al locador no le incumbe pagar: 1) Las mejoras
necesarias o tiles, si se estipul que haban de cederse en beneficio de la cosa arrendada o de no poder el locatario
exigir indemnizacin por ellas (art. 1550). 2) Las mejoras que el locatario hizo por haberse obligado a hacerlas, aunque
no conste haber para ello recibido alguna cantidad u obtenido una baja en el precio de la locacin (art. 1550). 3) Las
mejoras voluntarias que no se oblig a pagar, aunque autorizase al locatario para hacerlas (art. 1550).
b) Contrato resuelto por culpa del locador: incumbe a ste pagar todas las mejoras y gastos, con excepcin de las que el
locatario hubiere realizado sin tener D para hacerlas (art. 1551).
c) Contrato resuelto por culpa del locatario: no incumbe al locador pagar sino las mejoras y gastos a cuyo pago se oblig
y las hechas por el locatario en caso de urgencia (art. 1552).
- Imperando el principio de la libertad nada se opone a que el locatario se obligue a realizar ciertas mejoras que, al
trmino del contrato, quedarn en beneficio de la propiedad. Es una estipulacin frecuente, a la que se suele avenir el
inquilino a cambio de una disminucin en los alquileres. Tal estipulacin conserva toda su fuerza a pesar de que el
contrato haya quedado resuelto con anterioridad al trmino previsto por caso fortuito o fuerza mayor (art. 1550), pero no
si el contrato se resuelve por culpa del locador (art. 1551). Esa clusula no impedir al locatario cobrar las mejoras: 1)
Las hechas en caso de urgencia (art. 1545); 2) Las hechas por el locatario con autorizacin del locador, si el contrato era
de tiempo indeterminado y el locador exigi la restitucin de la cosa, antes de que el inquilino pudiera gozarlas (arts.
1539 y 1545). Esta conducta sera evidentemente abusiva. La interpretacin de la clusula segn la cual todas las
mejoras introducidas quedan en beneficio de la propiedad debe ser hecha de buena fe.
- Determinacin del valor de las mejoras: El CC toma bases diferentes para la valuacin de las mejoras, segn los casos:
a) Las mejoras que el locador se oblig a pagar, y las reparaciones que el locatario ha hecho en caso de urgencia, son
pagadas por lo que hubieren costado, existan o no a la fecha de la terminacin del contrato (art. 1548). La prueba del
costo de las mejoras corre por cuenta del locatario. Pero si se tratase de mejoras autorizadas por el locador, su costo
nunca podr exceder de lo que se fij en el contrato (art. 1548).
b) Si se trata de mejoras necesarias, tiles o voluntarias que el locador tiene a su cargo, se pagarn por su valor a la
fecha de la terminacin del contrato (art. 1549). La medida de la indemnizacin est dada por el enriquecimiento del
locador, de tal modo que si tales mejoras hubieran dejado de existir, nada se deber al locatario.
- El valor de las mejoras y gastos hechos por el locatario y cuyo pago corresponda al locador se compensar con los
alquileres vencidos aunque el valor cierto de ellos dependa de liquidacin (arts. 1546 y 1580). Esto permite al locatario
oponer una excepcin de compensacin cuando es demandado por cobro de alquileres, o por desalojo, excepcin que
es viable aunque el importe de las reparaciones no fuera lquido y hubiere necesidad de acreditarlo en el mismo juicio
ejecutivo. En las hiptesis previstas por el art. 1546 (mejoras que el locador se oblig a pagar y reparaciones urgentes)
el locatario no slo tiene D a oponer tal compensacin, sino tambin a exigir el pago inmediato, sin esperar la
terminacin del contrato ni que su crdito se vaya amortizando con los alquileres sucesivos.
- Mientras el locador no haya pagado mejoras que estn a su cargo, el locatario tiene D a retener la cosa arrendada (art.
1547). Esta atribucin se refiere a cualquier clase de mejora o reparacin. Es una medida de coaccin destinada a
asegurar al locatario el pago de su crdito. Por ello, el D de retencin cesa si el locador afianzare suficientemente su
pago (art. 1618), a las resultas de la liquidacin que oportunamente se practique en el juicio. El locador no puede
eximirse del pago de las mejoras haciendo abandono de la cosa (art. 1619).
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Deterioros. Reparaciones: El locatario est exento de la responsabilidad por los deterioros originados en el desgaste
natural de la cosa, o por caso fortuito, que son a cargo del locador. Debe responder por los causados por su culpa o por
el uso anormal, porque es su deber conservar la cosa en buen estado (art. 1561); debe realizar las reparaciones
ordinarias de aquellos deterioros menores, y responde de todo dao o deterioro que se causare por su culpa o por el
hecho de familiares, dependientes, huspedes o subarrendatarios; debe "restituir la misma cosa", r la cosa en buen
estado (art. 1556). Debe realizar las "mejoras locativas", que son las inversiones necesarias para subsanar los
desperfectos que ocasiona el uso y goce de la cosa, y que por ello quedan a cargo del locatario. Pero dentro de los
deterioros derivados del uso, quedan excluidos aquellos que no provienen del uso especfico, sino general: las mejoras
que deban hacerse para facilitar el uso y goce de la cosa, son tiles, y no locativas. El locatario debe devolver la cosa en
el mismo estado, y se presume que le fue entregada en buen estado. No es responsable por los deterioros por caso
fortuito o "por el tiempo o por causas inevitables", pero s por aquellos derivados del uso anormal. Frente al
incumplimiento de esta obligacin, y la pretensin del locatario de devolver la cosa deteriorada, el locador puede
reclamar el cumplimiento especfico o por equivalente. En el 1 caso, peticiona la ejecucin de las mejoras que coloquen
la cosa en el estado debido, por la va de la ejecucin forzada directa o bien de la indirecta, efectuada por un tercero a
costa del deudor. En el 2, constata su existencia y reclama el pago de la indemnizacin. La falta de protesta formal del
propietario al hacerse entrega de la cosa no lo inhibe de reclamar los daos sufridos.
Obligacin de restitucin: a) Debe restituir el inmueble tal como lo recibi (art. 1615); b) sin perjuicio de los deterioros
derivados del uso normal, el desgaste, envejecimiento de la cosa locada por "el tiempo o causas inevitables" (art. 1615);
c) salvo un pacto en contrario que le obligue a realizar "mejoras locativas" para mantener la cosa en perfecto estado
(arts. 1137, 1197 y cons.), y d) si la cosa se hubiere entregado por el locador sin "descripcin de su estado", debe
restituirse en el mismo "buen estado" salvo prueba en contrario, que debe aportar el locatario (art. 1616).
Aviso al locador por turbaciones: El locador garantiza al locatario por las turbaciones de D (art. 1527), lo que abarca
las acciones judiciales fundadas en D personales o reales incoadas por 3, y los simples actos materiales que se
sustenten en D reales, que sean puestos en conocimiento del locador por parte del locatario (art. 1530). El locador tiene
la obligacin de asumir la defensa en juicio del locatario; si no compareciere, la sentencia le ser ejecutable aunque no
haya sido parte, por efecto de la obligacin de saneamiento. Si se produce la privacin total del uso y goce en forma
efectiva, porque se perdi el juicio promovido por el tercero, el locatario puede resolver el contrato solicitando la
indemnizacin de los daos por la extincin anticipada. Si la privacin es parcial, corresponde una opcin de: a)
Reclamar la disminucin del precio; b) la rescisin si la parte afectada es sustancial, c) el resarcimiento de los daos (art.
1531), salvo que hubiera conocido el peligro de la eviccin al momento de celebrar el contrato (art. 1532).
Privilegio del locador: Segn el art. 3883 gozan de privilegio los crditos por alquileres o arrendamientos de fincas
urbanas o rurales, sean los acreedores los propietarios de ellas o sean los usufructuarios o locatarios principales, a
saber: por dos aos vencidos si se trata de una casa; por tres aos vencidos, si se trata de una hacienda de campo. Las
cosas sobre las que se ejerce este privilegio son todos los muebles que se encuentran en la casa o que sirven para la
explotacin de la hacienda rural, salvo las excepciones consagradas por este CC, aunque no pertenezcan al locatario,
introducidas all de una manera permanente o para ser vendidos o consumidos. El dinero, los ttulos de crdito que se
encuentren en la casa y las cosas muebles que slo accidentalmente estn all, de donde deben ser sacadas, no estn
afectadas al privilegio del locador, cuando l ha sido instruido de su destino o cuando ste le ha sido conocido por la
profesin del locatario, por la naturaleza de la cosa o por cualquier otra circunstancia, como tambin los muebles que el
locador saba que no pertenecan al locatario y las cosas robadas o perdidas, que no son comprendidas en este
privilegio. Por su parte, el art. 3884 establece que el privilegio del locador garantiza no slo los alquileres que se deban,
sino tambin todas las otras obligaciones del locatario, que se derivan del contrato de arrendamiento. Finalmente, el art.
3885 dispone que si los muebles gravados con el privilegio hubiesen sido sustrados de la casa alquilada, el propietario
de ella puede, durante un mes, hacerlos embargar para hacer efectivo el privilegio, aunque el poseedor de ellos sea de
buena fe.
j) Cesin de la locacin y sublocacin. Ph. Efectos. Acciones directas: La posicin contractual del locador o del
locatario puede ser cedida, ya que no son obligaciones intuitupersoae. En el CC, se distingue claramente entre cesin y
sublocacin, aunque estn reguladas conjuntamente: mientras en la 1 el cesionario ingresa en la relacin contractual
primitiva en calidad de parte sustituyente, en 2 el subcontratista no integra la relacin bsica. Se aplican las normas de
la cesin de la posicin contractual. Producida la sustitucin, "el cesionario tiene una accin directa contra el arrendador
para obligarlo al cumplimiento de todas las obligaciones que l haba contrado con el locatario; y est directamente
obligado, respecto del arrendador, por las obligaciones que resulten del contrato de locacin". La calificacin de la accin
como "directa" no es exacta, puesto que "se denomina 'accin directa' la que tienen ciertos acreedores para obtener que
un 3 les pague lo debido a su deudor, hasta el importe de su propio crdito", o sea que pone en contacto a quienes
carecen de relacin jurdica sustancial entre s; se trata de la actio locati, que es la misma accin derivada del contrato
de locacin que por efecto de la cesin pasa a favor, o en contra, de una persona distinta de la originaria. No siendo una
nueva locacin es natural que el cedente no tenga los D del locador; que carezca, por ejemplo, de privilegios, y a la vez
no tenga el cesionario los D del locatario de exigir, por ejemplo, "que el cedente le entregue la cosa en buen estado".
Cuando la cesin se produce con el consentimiento de la otra parte del contrato cedido, hay liberacin del cedente; en
cambio, cuando no se presta el consentimiento, el cedente "no puede por clusula alguna, librarse de sus obligaciones
respecto al locador", "sin que el cedente quede exonerado de sus obligaciones de locatario". Sublocacin: En la cesin
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hay una modificacin de la posicin contractual, en la que cambia la figura del locador o locatario, permaneciendo el
mismo contrato; en cambio, en el subcontrato una de las partes celebra otro negocio distinto con un tercero surgiendo un
vnculo nuevo y derivado con dependencia unilateral del originario. Hay efectos caractersticos de esta dependencia:
a) El subarriendo se juzgar hecho bajo la clusula implcita de que el subarrendataro usar y gozar "de la cosa
conforme al destino para que ella se entreg por el contrato entre locador y locatario";
b) "Cesando la locacin aunque sea por falta de pago del alquiler o renta, se resuelven o pueden ser resueltos los
subarriendos, cuyo tiempo an no hubiese concluido, salvo el D del subarrendatario por la indemnizacin que le
correspondiese contra el locatario" se establece una relacin entre el precio de la locacin y la sublocacin.
Para calificar el vnculo y entender sus efectos, debe tenerse en cuenta que "constituye una nueva locacin, y ser
regido por las leyes sobre el contrato de locacin", "y los efectos del subarriendo sern juzgados slo por lo que el
locatario y subarrendatario hubiesen convenido entre ellos, y no por el contrato entre el locador y locatario". Por esta
razn continuarn del mismo modo las obligaciones del locador para con el locatario, y las del locatario para con el
locador, sin que ste quede constituido en obligacin alguna directa con el subarrendatario. "Ser nula toda convencin
que importe elevar en ms de un 20% el precio del subarriendo o de los subarriendos en conjunto sobre el alquiler
originario". Esta regla, aplicable solamente a las locaciones urbanas con destino a vivienda o comercial, persigue la
censura de la especulacin y, por lo tanto, no resulta aplicable cuando no es un mero incremento especulativo, sino que
hay mejoras u otras circunstancias que permiten excluir al vnculo de ilicitud finalstica que establece la ley. El efecto de
la violacin de esta prohibicin, es la nulidad de la clusula, no del contrato, y, una vez declarada, surge la obligacin de
restituir el precio cobrado en exceso del lmite y sin causa, aunque se ha intentado disminuir la crudeza de estas
consecuencias por la va de la aceptacin tcita de las partes. El arrendador originario (art. 1592) "tiene accin directa
contra el subarrendatario por el cumplimiento de las obligaciones resultantes de la sublocacin", y el artculo 1591
acuerda igual accin al subarrendatario frente al arrendador, por "el cumplimiento de las obligaciones que ste hubiese
contrado con el locatario". La sublocacin es un efecto natural del contrato en tanto es transmisible y no es intuitu
personae (art. 1583,), de ah que la ph de sublocar debe resultar de una clusula expresa directa, como la prohibicin del
subcontrato, o indirecta, por la censura de la cesin, que hace presumir la de la sublocacin. No importa ph, en cambio:
a) La clusula de "que el locatario no pueda ceder el arrendamiento, o subarrendar sin consentimiento del locador", pues
la ley infiere de ella una autorizacin condicionada a la "solvencia y buen crdito" del candidato a una u otra relacin (art.
1598), y b) la ph de sublocar no impide dar en comodato por el tiempo de la locacin, ya que es un gravamen menor.
k) Conclusin de la locacin: El CC enumera las causas de extincin (art. 1604) de modo no taxativo. El proyecto de
1998 clasifica a las causas de la extincin distinguiendo las generales, comunes a cualquier contrato, de las especiales,
que, aun siendo generales, muestran particularidades. Se debe discernir las que son consecuencia del cumplimiento del
contrato, como el agotamiento del plazo resolutorio, de las que devienen de la ineficacia, como la resolucin. Dentro de
estas ltimas, hay causas que son inherentes al contrato y otras que provocan la extincin por va derivada, como ocurre
por ejemplo cuando se extingue la sublocacin por efecto de lo que sucede en el contrato principal. La doctrina tambin
adopta el distingo entre normales y anormales. Las 1 se caracterizan porque existe un incumplimiento del deudor,
cualquiera sea el factor de atribucin de responsabilidad. En las 2, la inejecucin obedece a una "anormalidad", como
ocurre con la imposibilidad de servir al destino, por causas inimputables. Este distingo en realidad no es sino una
aplicacin de las reglas generales: incumplimiento imputable por dolo, culpa, o un factor objetivo, o bien la extincin por
una causa ajena. Se reconocen como de categora autnoma las causas que producen la extincin de pleno D, en las
que no hace falta otro requisito que el cumplimiento del supuesto de hecho contemplado en la norma, como ocurre en:
a) La falta de pago de dos perodos consecutivos;
b) la cesin o sublocacin cuando se viola la prohibicin impuesta en el contrato o en la ley, y
c) el cumplimiento del plazo.
En cambio en otras, que no son de pleno D, la conclusin es consecuencia de la resolucin, a pedido de parte y en virtud
de una decisin judicial que aprecia las "circunstancias" del caso. Siendo la locacin de cosa un contrato de tracto
sucesivo o de ejecucin continuada, en el cual las prestaciones y contraprestaciones se reiteran o repiten en el tiempo,
no puede hablarse de conclusin por "agotamiento" o cumplimiento del objeto, sino del plazo resolutorio. Tampoco la
muerte del locador o del locatario son hechos con aptitud extintiva, ya que no se trata de un vnculo celebrado intuitu
persones, sino transmisible.
El vencimiento del plazo: Contemplada en el Art. 1604 del CC y en 1149 del proyecto de 1998, esta causa no presenta
mayores inconvenientes ya que es un efecto normal del plazo extntivo, que debe ajustarse a los plazos mnimos y
mximos en cuanto resulten aplicables conforme lo hemos estudiado. Dentro de estos parmetros, el plazo puede ser
determinado o no, y en este ltimo caso, debe producirse una declaracin de parte extintiva.
Tcita reconduccin: La locacin est sujeta a un plazo resolutorio cuyo vencimiento produce la extincin del vinculo y
la obligacin de restituir la cosa locada a su dueo. El plazo puede ser expreso o el plazo mnimo previsto en la ley. Cdo
el plazo es determinado, vence el da y hora designada; cuando no lo es, vence cuando cualquiera de las partes
manifieste su voluntad extintiva, salvo cdo existe plazo mnimo. El Art. 1622 dispone que si una vez terminado el contrato
el locatario permanece en el uso y goce de la cosa arrendada, no se juzgar que hay tcita reconduccin, sino
continuacin de la locacin concluida, y bajo sus mismos trminos, hasta que el locador pida la devolucin de la cosa, y
podr pedirla en cualquier tiempo, sea cual fuere el que el arrendatario hubiese continuado en el uso y goce de la cosa.
Del mismo modo, el proyecto de 1998 dispone que "Si vence el plazo, y el locatario contina en la tenencia de la cosa,
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no hay tcita reconduccin, sino la continuacin de la locacin en los mismos trminos contratados, hasta que cualquiera
de las partes d por concluido el contrato". La regla es clara: no hay tcita reconduccin ni prrroga, sino continuacin
del vnculo en los mismos trminos. La regla es que, agotado el plazo resolutorio, la mora del deudor es automtica y
surge la obligacin de restitucin. En esta lnea se anota el proyecto de 1998 que dispone que al extinguirse la locacin
debe restituirse la tenencia de la cosa locada. En contra, se ha sostenido que, en la locacin, la mora no es automtica,
y que hay que interpelar al locatario para que se produzca la mora. As, se ha dicho que el locatario no est obligado a
devolver hasta que sea interpelado ya que no es una norma supletoria de las que regulan la mora, sino especfica de la
materia locativa, que parte del supuesto de presumir el asentimiento del propietario frente a la ocupacin, requiriendo
una manifestacin de voluntad expresa en sentido contrario. El fundamento ha sido que el slo vencimiento del plazo, si
bien produce la mora, no tiene como efecto necesario la devolucin del bien, ya que podra continuarse en la locacin,
de modo que se precisa de una declaracin de voluntad expresa. La continuacin de la locacin por parte del locatario
con el asentimiento del locador, no tiene por efecto un nuevo contrato, sino continuacin del contrato ya vigente, en los
mismos trminos. Como consecuencia:
a) No es necesario un contrato escrito porque no es una prrroga;
b) el locatario mantiene el disfrute de la cosa hasta que el locador lo requiera, no pudiendo invocar el plazo mnimo;
c) el locador puede cobrar el precio, pero no aumentarlo unilateralmente; puede pedir el desalojo en cualquier momento;
d) el fiador debera quedar liberado si se pact la fianza como accesoria del contrato, que se encuentra extinguido.
Es distinto cdo las partes pactaron una opcin de prrroga. Puede presentar diversas modalidades, pero la ms
frecuente es la de un pacto incorporado al contrato principal, el que puede ser calificado como un contrato preliminar,
bilateral, que da origen a una oferta irrevocable de un contrato futuro, el que queda perfeccionado con la declaracin de
voluntad recepticia de la parte en favor de la cual se pacta la opcin. Es un pacto mediante el cual se modifican los
efectos naturales del contrato, que en este caso son extintivos: vencido el plazo, una de las partes puede manifestar su
voluntad de renovar el vnculo por un perodo pactado. Mediante la opcin no se puede renovar el contrato ms all del
plazo legal mximo, salvo que exista una causa justificada. La opcin bilateral da origen a una oferta unilateral que,
aceptada, conforma el contrato definitivo, y a la que se le deben aplicar las reglas de la oferta y la aceptacin. Si las
partes no hubieran establecido los elementos necesarios para determinar el precio, se estar al precio de plaza.
Falta de pago: El incumplimiento del deudor autoriza al acreedor a pedir la resolucin, por aplicacin de la regla del
pacto comisorio implcito. En materia de locaciones, el Art. 1579 especifica aquella regla general, estableciendo la
resolucin por falta de pago de dos perodos consecutivos. Es una norma supletoria, y por lo tanto es legtima la clusula
que establece como causal la falta de pago de un mes, o de las expensas. El 1 requisito es la mora del deudor, que es
automtica, y se produce por el slo vencimiento del plazo de pago del alquiler o de las expensas. El 2 elemento es la
exigencia de un plazo de gracia para el pago. El deudor ya est en mora, pero la ley exige darle un plazo adicional para
otorgarle una ltima oportunidad de pago que evite la resolucin, que es de quince das por aplicacin de la regla
general, y que en las locaciones urbanas es de diez das.
Violacin a la ph de ceder o subarrendar: Si el inquilino incurre en esta transgresin, tendr el locador los siguientes
recursos: a) hacer cesar el uso y goce del cesionario o sublocador; b) demandar la rescisin del contrato; c) en
cualquiera de las hiptesis anteriores tendr, adems, accin por los daos y perjuicios sufridos (art. 1602). Se admite
generalmente que cuando la cesin o sublocacin ha cesado ya al promoverse la demanda por resolucin del contrato o
cesare antes de trabada la litis, la accin no ser ya procedente. El cesionario o sublocatario es tiene que desalojar la
cosa, si el locador lo exige. En cambio, al locatario-sublocador no podra negarse a entregarle la cosa aduciendo que su
contrato originario le impeda tal cesin. l est obligado a cumplir sus obligaciones contractuales hasta que el locador
originario plantee su oposicin (art. 1588). Si en el momento de firmar el contrato de cesin o sublocacin el cesionario o
sublocatario conoca la existencia de la ph legal, no podr negarse a recibir la cosa (art. 1588). Si contrat ignorando la
ph legal, est autorizado a negarse a recibir la cosa (Art. 1588), y podr exigir. A falta de prueba en contrario producida
por el locatario sublocador, debe presumirse que el cesionario o sublocatario ignoraba la existencia de la ph.
Ejecucin de obras: El locador tiene D a poner fin a la locacin para ejecutar obras destinadas a aumentar la capacidad
locativa de la propiedad o mejoras que importen por lo menos un 10% del valor asignado al inmueble para el pago de la
contribucin directa (art. 1507). Las leyes de emergencia han aumentado sustancialmente la importancia de las mejoras
que permiten al propietario poner fin al contrato.
Prdida de la cosa: La prdida de la cosa arrendada pone fin al contrato, se haya producido por caso fortuito o por
culpa de las partes. Si media culpa, el culpable deber indemnizar a la otra parte los daos y perjuicios, pero el contrato
concluye, pues carecera ya de objeto. Cuando la destruccin es parcial, el contrato no termina ipso iure pero el locatario
tiene derecho a darlo por concluido, si no prefiere optar por una disminucin proporcional del alquiler (art. 1521). Una
hiptesis muy importante de fuerza mayor que pone fin a este contrato es la expropiacin.
Imposibilidad de usar la cosa: La figura de la frustracin del fin nace en el campo de la locacin y se aplica en
contratos en los que la finalidad perseguida por una de las partes haya sido conocida por la otra, y sea fundamental en la
determinacin de la voluntad de alguno de los contratantes. Si finalidad no ha podido ser lograda y que esa falla es
producida por alguna razn externa y ajena a la voluntad de las partes, se permite la resolucin. Para que sea
procedente, se requiere un contrato vlido, con obligaciones bilaterales y recprocas, de ejecucin diferida o de tracto
sucesivo. El titular de la pretensin no debe estar en mora y debe invocar una frustracin del fin, probando que ste es
relevante y conocido por la otra parte, y que obedece a causas ajenas. El efecto de la frustracin definitiva es la
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resolucin; si es temporaria, no conduce a la ineficacia, salvo que impida el cumplimiento oportuno de una obligacin
sometida a un plazo esencial. Con relacin a la frustracin definitiva, el CC prev (art 1604) la extincin por imposibilidad
del destino especial para el cual la cosa fue expresamente arrendada. La doctrina ha estudiado este supuesto sealando
que ocurre cuando, por ejemplo, se alquila una fbrica y se prohibe su funcionamiento, y no se puede disfrutar de la cosa
locada de modo inculpable, orientndose a sealar que aunque la norma dispone que el destino debe ser expreso, no
necesariamente debe ser escrito y puede desprenderse de la circunstancias del caso. Este instituto ha sido utilizado
tambin en materia de locaciones celebradas en hipermercados de consumo, que tratamos al estudiar este contrato.
Vicios redhibitorios: La obligacin de dar el uso y goce pacfico sobre una cosa, conlleva una garanta, que comprende
tanto los vicios o defectos de la cosa locada como las turbaciones de hecho que sufra el locatario (art. 1525) y las de D
(art. 1527, CC). En ambos casos, no interesa que fueran conocidos por el locador, o que fuesen sobrevinientes a la
entrega pero se requiere que sean graves, es decir, que impidan el uso y goce, y esta relacin causal debe ser
demostrada por el locatario (art. 1525). Configurado el vicio, el locatario puede:
a) Continuar en la locacin exigiendo disminucin del precio;
b) Rescindir el contrato, salvo que hubiere conocido los vicios de la cosa. El locatario tiene la carga de notificar al
locador, exigindole el cumplimiento; caso contrario, podra considerarse que consiente la situacin. Como Las partes
pueden aumentar la garanta por vicios, incluyendo en el concepto otros rubros que consideren necesarios.
Los vicios son aquellos defectos de la cosa locada que impiden o obstaculizan el uso y goce, como la ausencia de una
calidad prometida, los defectos de la construccin, el mal estado de las chimeneas que impide su uso, el exceso de calor
dado por los aparatos instalados, el humo excesivo de una chimenea vecina, la obstruccin de las caeras de desage,
la existencia de humedad en las paredes, las infiltraciones en las bodegas o stanos, la falta o la mala calidad del agua
potable, las enfermedades contagiosas que han contaminado el inmueble, la existencia de insectos o animales dainos
en la casa arrendada (ratones, chinches, pulgas, cucarachas, araas, etc.), la existencia de malos olores, la inundacin
peridica de un stano. El CC considera vicio redhibitorio el "volverse oscura la casa por motivo de construcciones en las
fincas vecinas, o amenazar ella ruina" (art. 1605). Se ha criticado esta norma diciendo que no debera ser vicio, ya que
no constituye un defecto de la cosa. Si como consecuencia de vicios graves y ocultos de la cosa locada, se producen
daos a los locatarios, habr responsabilidad contractual. La garanta relativa al uso y goce pacfico de la cosa,
comprende el deber de evitar las turbaciones de hecho para el uso y goce de la cosa, aunque provengan de fuerza
mayor o de 3. Art. 1528 dispone que no alcanza a los hechos de 3 "que no pretendan la propiedad, servidumbre, uso o
goce de la cosa", de modo que no cualquier hecho del 3 est garantizado, sino slo los que estn relacionados con
disputas sobre la cosa entregada por el locador. El locatario no tiene accin contra el locador, ni siquiera de repeticin
frente a la insolvencia del tercero (art. 1528), salvo que constituyeren un caso fortuito (art. 1529) y en ese caso son a
cargo del locador (art. 1517). Se ha discutido si hay una garanta para evitar injurias a la persona del locatario. Sobre
este aspecto, cabe sealar que debe existir un nexo causal adecuado, de modo que las injurias al locatario deben
provenir del locador o de persona vinculada al mismo, ya que no hay una garanta de "vida tranquila" del locatario que lo
ponga a cobijo de los problemas con vecinos u otros terceros'
l) La ley de Locaciones Urbanas. Antecedentes. Actual regulacin de la locacin urbana: Los contratos de
locaciones urbanas, modificaciones y prrrogas, debern formalizarse por escrito. Cdo el contrato no celebrado por
escrito haya tenido principio de ejecucin, se considerar como plazo el mnimo fijado en la ley y el precio lo determinar
el juez de acuerdo al valor y prctica de plaza. El plazo mnimo de la locaciones con destino a vivienda, con o sin
muebles, es de 2 aos. Ser de 3 para los restantes destinos. Los contratos que se celebren por menos tiempo sern
considerados como formulados por los plazos mnimos precedentemente fijados. Quedan excluidas del plazo mnimo:
a) Las contrataciones para sedes de embajadas, consulados y organismos internacionales, as como tambin las
destinadas a personal diplomtico y consular o pertenecientes a dichos organismos internacionales;
b) Las locaciones de viviendas con muebles que se arrienden con fines de turismo, en zonas aptas para ese destino.
Cuando el plazo del alquiler supere los seis meses, se presumir que el contrato no es con fines de turismo;
c) Las ocupaciones de espacios o lugares destinados a la guarda de animales, vehculos u otros objetos y los garajes y
espacios que formen parte de un inmueble destinado a vivienda u otros fines y que hubieran sido locados, por separado,
a los efectos de la guarda de animales, vehculos u otros objetos;
d) Las locaciones de puestos en mercados o ferias;
e) Las locaciones en que los Edos nacional o provincial, los municipios o entes autrquicos sean parte como inquilinos.
De las locaciones destinadas a vivienda: El precio deber ser fijado por mes. No podr requerirse del locatario:
a) El pago de alquileres anticipados por perodos mayores de un mes;
b) Depsitos de garanta o exigencias asimilables, por cantidad mayor a un mes de alquiler por cada ao de locacin;
c) El pago del valor llave o equivalentes.
- El locatario podr, a los 6 meses, resolver la contratacin, debiendo notificar en forma fehaciente al locador con una
antelacin mnima de 60 das. El locatario, de hacer uso de la opcin resolutoria en el 1 ao de vigencia de la relacin
locativa, deber abonar al locador, como indemnizacin, la 1 mes y 1/2 de alquiler y de 1 solo si la opcin se ejercita
transcurrido dicho lapso. En caso de abandono de la locacin o fallecimiento del locatario, el arrendamiento podr ser
continuado en las condiciones pactadas, y hasta el vencimiento del plazo contractual, por quienes acrediten haber
convivido y recibido del mismo ostensible trato familiar.
- La ley contiene un Captulo destinado a la promocin de locaciones destinadas a vivienda, con beneficios impositivos.
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- Adems, establece que los inmuebles que carezcan de autorizacin, permiso, habilitacin, licencia o sus equivalentes,
por la autoridad administrativa competente, para la explotacin de hotel, residencial, pensin familiar u otro tipo de
establecimiento asimilable no gozarn de aptitud comercial para dicha explotacin debiendo regirse las relaciones por
las normas en vigencia en esta ltima materia. Estarn caracterizadas de igual forma las relaciones existentes o futuras
en aquellos establecimientos comerciales oportunamente habilitados a partir de quedar firme el acto administrativo o la
sentencia judicial correspondiente que determine el retiro de dicha autorizacin comercial.
M) Arrendamientos y aparceras rurales. Antecedentes y rgimen legal vigente. El contrato de arrendamiento:
Ley 13.246: Es de orden pblico. Habr arrendamiento rural cuando una de las partes se obligue a conceder el uso y
goce de un predio, ubicado fuera de la planta urbana de las ciudades o pueblos, para la explotacin agropecuaria en
cualquiera de sus especializaciones y la otra a pagar por ese uso y goce un precio en dinero. Los contratos tendrn un
plazo mnimo de 3 aos. No se considerar contrato sucesivo la prrroga que se hubiere pactado como optativa por las
partes. El arrendatario no podr ceder el contrato ni subarrendar, salvo conformidad expresa del arrendador. Si ocurriere
la muerte del arrendatario, ser permitida la continuacin del contrato por sus descendientes, ascendientes, etc. que
haya participado directamente en la explotacin, o su rescisin. Queda ph toda explotacin irracional del suelo que
origine su erosin o agotamiento, y si se viola esto el arrendador podr rescindir el contrato o solicitar judicialmente el
cese de la actividad ph. Son las clusulas que obliguen a:
a) Vender, asegurar, transportar, depositar o comerciar los cultivos, cosechas, animales y dems productos de la
explotacin a/o con persona o empresa determinada;
b) Contratar la ejecucin de labores rurales incluidos la cosecha y el transporte, o la adquisicin o utilizacin de
maquinarias, semillas y dems elementos necesarios para la explotacin del predio, o de bienes de subsistencia a/o con
persona o empresa determinada;
c) Utilizar un sistema o elementos determinados para la cosecha o comercializacin de los productos o realizar la
explotacin en forma que no se ajuste a una adecuada tcnica cultural."Quedan excluidos de las precedentes
prohibiciones los contratos en que sean parte criaderos, semilleros o establecimientos multiplicadores de semillas
selectas, sometidos a fiscalizacin del Ministerio de Agricultura y Ganadera, y que sean homologados por las Cmaras
de Arrendamientos y Aparceras Rurales". Sern asimismo insanablemente nulas y carecern de todo valor y efecto
cualesquiera clusulas que importen la prrroga de jurisdiccin o la constitucin de un domicilio especial distinto del real
del arrendatario.
- Son obligaciones del arrendatario y arrendador adems de las establecidas en el Cdigo Civil:
Del arrendatario:
a) Dedicar el suelo a la explotacin establecida con sujecin a las leyes y reglamentos agrcolas y ganaderos.
b) Mantener el predio libre de plagas y malezas si lo ocup en esas condiciones y contribuir con el 50% de los gastos
que demande la lucha contra las mismas, si estas existieran al ser arrendado el campo.
c) Conservar los edificios y dems mejoras del predio, los que debern entregar al retirarse en las mismas condiciones
en que los recibiera, salvo los deterioros ocasionados por el uso y la accin del tiempo.
Del arrendador:
d) Contribuir con el 50% de los gastos de la lucha contra las malezas y plagas si el predio las tuviera al contratar.
e) Cuando el nmero de arrendatarios exceda de 25 y no existan escuelas pblicas a menor distancia de 10km del
centro del inmueble, proporcionar a la autoridad escolar el local para el funcionamiento de una escuela que cuente como
mnimo un aula para cada 30 alumnos, vivienda para el maestro e instalacin para el suministro de agua potable.
-El abandono injustificado de la explotacin por parte del arrendatario o la falta de pago del precio del arrendamiento,
dan D al arrendador a rescindir el contrato y exigir el desalojo del
De las aparceras: Habr aparcera cuando una de las partes se obligue a entregar a otra animales, o un predio rural
con o sin plantaciones, sembrados, animales, enseres o elementos de trabajo, para la explotacin agropecuaria en
cualesquiera de sus especializaciones, con el objeto de repartirse los frutos. Son obligaciones del aparcero y del dador:
Del aparcero:
a) Realizar personalmente la explotacin, sindole prohibido ceder su inters en la misma, arrendar o dar en aparcera la
cosa o cosas objeto del contrato;
b) Dar a la cosa o cosas comprendidas en el contrato el destino convenido o en su defecto el que determinen los usos y
costumbres locales, y realizar la explotacin con sujecin a las leyes y reglamentos agrcolas y ganaderos;
c) Conservar los edificios, mejoras, enseres y elementos de trabajo que deber restituir al hacer entrega del predio en
las mismas condiciones en que los recibiera, salvo los deterioros ocasionados por el uso y la accin del tiempo;
d) Hacer saber al aparcero dador la fecha en que se comenzar la percepcin de los frutos y separacin de los
productos a dividir, salvo estipulacin o usos en contrario;
e) Poner en conocimiento del dador, de inmediato, toda usurpacin o novedad daosa a su derecho, as como cualquier
accin relativa a la propiedad, uso y goce de las cosas.
Del aparcero dador:
f) Garantizar el uso y goce de las cosas dadas en aparcera y responder por los vicios o defectos graves de las mismas;
g) Llevar anotaciones con las formalidades y en los casos que la reglamentacin determine. La omisin o alteracin de
las mismas constituir una presuncin en su contra.
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- La prdida de los frutos por caso fortuito o de fuerza mayor ser soportada por las partes en la misma proporcin
convenida para el reparto de aqullos. Cualquiera de las partes podr pedir la rescisin del contrato y el desalojo y/o
entrega de las cosas dadas en aparcera si la otra no cumpliese. El contrato de aparcera concluye con la muerte,
incapacidad o imposibilidad fsica del aparcero. El contrato no terminar, salvo opcin contraria del aparcero, por muerte
del dador o por enajenacin del predio. Toda accin emergente del contrato de aparcera prescribir a los 5 aos.
De las aparceras agrcolas: Las partes podrn convenir libremente el % en la distribucin de los frutos. Es ph como
retribucin el pago de una cantidad fija de frutos o su equivalente en dinero. El aparcero tendr D para destinar sin cargo
una parte del predio para el asiento de la vivienda, pastoreo y.
De las aparceras pecuarias: Cdo la cosa dada en aparcera fuese solamente animales, los frutos y productos o
utilidades se repartirn por 1/2 entre las partes, salvo estipulacin o uso contrario. El dador de animales que sean objeto
del contrato estar obligado a mantener al aparcero en la posesin de los mismos y en caso de eviccin a sustituirlos por
otros. El aparcero no responder de la prdida de animales producida por causas que no le sean imputables, pero debe
rendir cuenta de los despojos aprovechables. Salvo estipulacin en contrario ninguna de las partes podr disponer, sin
consentimiento de la otra, de los animales dados en aparcera o de los frutos y productos de los mismos. Salvo
estipulacin o uso contrario los gastos de cuidado y cra de los animales corrern por cuenta del aparcero.
Los contratos excluidos:
a) Los contratos en los que se convenga, por su carcter accidental, la realizacin de hasta 2 cosechas, como mximo,
ya sea a razn de 1 por ao o dentro de un mismo ao agrcola, cuando fuera posible realizarlas sobre la misma
superficie, en cuyo caso el contrato no podr exceder el plazo necesario para levantar la cosecha del ltimo cultivo.
b) Los contratos en virtud de los cuales se concede el uso y goce de un predio con destino exclusivo para pastoreo,
celebrados por un plazo no mayor de 1 ao. En caso de prrroga o renovacin entre las mismas partes y sobre la misma
superficie, mediante la cual se totalicen plazos mayores que los establecidos, o cuando no haya transcurrido por lo
menos 1 ao entre el nuevo contrato y el vencimiento del anterior, se considerar incluido el contrato en la ley.
" Los contratos a que se refiere la ley debern redactarse por escrito, salvo que, omitida tal formalidad, se pudiere
probar su existencia de acuerdo con las disposiciones generales. El contrato podr ser inscripto por cualquiera de las
partes en los registros inmobiliarios. En los contratos a que se refiere la presente ley se aplicarn en el orden siguiente:
a) Las disposiciones de la presente ley. b) Los convenios de las partes. c) Las normas CC. d) Los usos y costumbres
locales. Se ph convenir como retribucin, un % fijo en la distribucin de los frutos o suma determinada de dinero, un
adicional a abonarse en dinero o especie y de acuerdo con la cotizacin o la cantidad de frutos obtenidos, o en trabajos
ajenos a la explotacin del predio arrendado a efectuarse bajo la dependencia del arrendador por el arrendatario,
aparcero o sus familiares. Los contratos en los cuales el arrendatario o aparcero se obligue a realizar obras de
mejoramiento del predio tales como plantaciones, obras de desmonte, irrigacin, avenamiento que retarden la 20 aos.

UNIDAD TEMATICA XVIII: Locacin de Servicios.
A) Concepto y caracteres: Tiene lugar cdo una de las partes se obligare a prestar un servicio, y la otra a pagarle por
ese servicio un precio en dinero. Sus efectos sern juzgados por las disposiciones CC sobre las obligaciones de hacer.
Locar significa obtener el uso de algo perteneciente a otro, mediante el pago de una suma de dinero, y as como en la
locacin de cosas, lo que se obtiene mediante el pago de una suma de dinero es el uso y goce de una cosa
perteneciente a otro; en la locacin de servicios, se obtiene el uso del trabajo de otro destinado a obtener ciertos fines.
En la idea de servir, presente la idea de disponibilidad para atender las necesidades de otro, de hacer algo para otro.
Siempre que exista una obligacin de hacer que tenga por objeto genrico cuidar intereses o satisfacer necesidades del
acreedor, podemos decir que estamos, en principio, frente a una locacin de servicios, que ha sido definida como "el
contrato mediante el cual una parte se obliga a realizar uno o ms actos lcitos no jurdicos, en beneficio de la otra, cuyo
resultado cuando est pactado no importa la produccin o modificacin de un ente material o intelectual, obligndose la
otra, a su vez, a pagar por ello un precio en dinero". Las disposiciones del CC se aplican a los trabajadores autnomos o
independientes, comprendiendo a los profesionales liberales (abogados, mdicos,), siempre que la prestacin no
constituya una obligacin de resultado, en cuyo caso nos encontraramos frente a una locacin de obra.
Comparacin con otras figuras jurdicas:
La locacin de servicios y el contrato de trabajo.
1) El servicio dependiente: el contrato de trabajo:
a) La dependencia: El contrato de trabajo industrial est regulado en la ley 20.744 y el agrario en la ley 22.248. Para
ellas el trabajo es una actividad en favor de quien tiene la facultad de dirigirla, y el objeto del contrato es "prestar
servicios" bajo la dependencia de otra persona. La dependencia presenta 3 aspectos: jurdica, econmica y tcnica. En
el contrato laboral se trabaja por cuenta ajena, porque el beneficio que genera la actividad va al empresario y no al
trabajador. Se sigue de ello la ajenidad de riesgos que, al contrario de la locacin son asumidos por el patrono. El
trabajador percibe una retribucin gane o pierda el empleador en su actividad. El trabajador "depende" de ese ingreso
para su subsistencia. Por ello, aunque hay una gran variedad de remuneraciones que es posible pactar entre obreros y
patronos (fijas, variables, cuotificadas, etc.), lo importante es la funcin econmica de la prestacin dineraria. En el
contrato laboral la obligacin dineraria tiene una funcin retributiva, que pactan las partes. Pero adems la ley le asigna,
como mnimo, la funcin de asegurar alimentacin adecuada, vivienda digna, etc. De esta causa econmico-social que
se le asigna surge claramente el desnivel econmico. Para algunos, esta enajenacin de la energa de trabajo es un
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elemento fundamental para la calificacin. Sin embargo, aunque la dependencia econmica es el elemento fundante del
principio protectorio, no es suficiente para la tipificacin. Ello es as porque hay casos en que no se "depende"
econmicamente y hay vnculo laborativo. Por esta razn se busc un criterio ms seguro en el dato jurdico. El
dependiente est sometido al poder de direccin del empleador, a una direccin ajena, y en ese sentido es heternomo.
Ello es as porque la prestacin est encaminada a satisfacer una demanda indirecta: la clientela le llega al trabajador a
travs de su empleador. Por ello el empleador fija las modalidades de prestacin, "dirigiendo" el servicio del dependiente.
La ley 20.744 le concede expresamente ese D. La dependencia se caracteriza por ser algo ms que una simple
"injerencia", ya que no se limita al objeto del encargo. Alcanza al "elemento personal", al obrero, quien est jurdicamente
subordinado. El obrero se pone a disposicin de los requerimientos del empleador. En este sentido se ha dicho que no
es necesario que exista un ejercicio efectivo del poder de mando por parte del empleador; es suficiente la posibilidad
jurdica de mando, ya que la direccin y la fiscalizacin son los dos polos de la subordinacin jurdica. La ms importante
consecuencia es que en el contrato de servicios el obligado a ellos cede su derecho de autodeterminacin. El poder de
direccin afecta aquellos aspectos estructurales: el patrn puede disear el modo de prestacin con referencia a los
horarios, lugar, medios tcnicos a utilizar, ordenar la demanda en el sentido de fijar su ritmo. Qu limites tiene este
poder? La ley establece que debe ejercerse "con carcter funcional, atendiendo a los fines de la empresa, las exigencias
de la produccin, sin perjuicio de la preservacin y mejora de los derechos personales y patrimoniales del trabajador".
Esa funcin a que hace referencia la ley, es, a nuestro juicio, la causa econmico-social que ilumina el contrato que el
empleador hace con el tercero. Esta nota es muy importante por ejemplo en los contratos que celebran mdicos
dependientes; el poder de direccin de la clnica no puede estar en contra de la prestacin mdica a terceros que es la
funcin de la empresa; no podra darle indicaciones que prioricen la rentabilidad, un nmero de intervenciones
quirrgicas mensuales, etctera. La violacin de las rdenes que da el empleador es un incumplimiento contractual, que
puede dar lugar a penalidades como la suspensin disciplinaria, cuando est prevista legalmente.
El no uso del poder de direccin en aspectos puntuales no invalida la existencia del vnculo dependiente. Por ejemplo, si
no se le exige al operario que preste servicios en un local suministrado por el empleador, ello no obsta a que haya
trabajo, aunque es un elemento que sirve tambin como indicio para la calificacin. Ms an, puede un dependiente
como el abogado trabajar en su estudio; lo que interesa es que la demanda sea derivada por el patrono y que adems
exista subordinacin. De igual modo sucede con el cumplimiento de un horario, ya que puede haber autonoma en ese
sentido. Tampoco obsta a la existencia de relacin dependiente la falta de exclusividad.
- El otro elemento, la fiscalizacin, supone la facultad de un control continuo que generalmente se revela en la posibilidad
de que el empleador guarde toda la documentacin que registra la cantidad y calidad de las prestaciones, pudiendo
efectuar controles y auditorias.
La dependencia tcnica es la posibilidad de ordenar el modo en que se realiza la prestacin. Tiene su lmite en la
"discrecionalidad tcnica" que se les reconoce a ciertos trabajadores. Esto ltimo sucede cuando alguien tiene alguna
competencia especfica, una "profesionalidad". Es claro que el mdico puede decidir por s mismo cmo se cura a un
paciente, porque para ello tiene discrecionalidad tcnica. Este elemento no es esencial, puede existir o no en el contrato
laboral.
Se ha dicho que el dependiente compromete un obrar, una actividad, no una obra. No es una prestacin aislada, sino
una "direccin de vida", y de ello deviene una prestacin efectiva e infungible de l hacia el empleador.
Es caracterstica una temporalidad indeterminada (tracto sucesivo), distinta de la accidentalidad tpica de la locacin de
obra. Ello no empece a que prestaciones discontinuas o sin horario fijo sean laborales, porque lo que interesa es el tracto
sucesivo. Por otra parte, puede haber una prestacin de servicios continua y autnoma, como la que surge en el contrato
de suministro de servicios.
Algunos autores sealan que, en realidad, desde el momento en que el obrero pone su elemento personal dentro de una
organizacin empresaria, hay relacin de dependencia.
El criterio objetivo parece demasiado amplio ya que hay situaciones en las que no resulta aplicable: es el caso de
profesionales que ocasionalmente prestan servicios en una empresa.
Sin embargo, hay un elemento importante que es el anlisis de la causa del contrato que celebra el empresario con los
terceros y para cuyo cumplimiento necesita del dependiente. La finalidad del negocio, que es un elemento tipificador.
Cuando el dependiente, aun actuando fuera de la empresa, se dedica a una gestin tpica de sta, es en si mismo un
"medio", un "recurso" de la empresa; sirve a la actividad comercial del principal. Asume como propia la causa del negocio
que el patrono celebra con terceros; su prestacin se colorea ntidamente con esos fines.
sta es una asuncin tpica del vnculo dependiente que se trasunta en una colaboracin permanente con los fines de la
empresa. De ello deriva el poder disciplinario y el deber de fidelidad.
b) La colaboracin autnoma y dependiente: En la colaboracin hay una finalidad comn, un contrato con un tercero que
uno no puede hacer slo y entonces delega en otro. Consecuentemente hay una funcin de cooperacin de las partes
para alcanzar el fin que ha determinado el advenimiento del vnculo. Existe un objetivo que gravita de tal manera que
sobredetermina a las partes, haciendo que ellas realicen a travs del medio contractual las aportaciones pertinentes para
su logro. Ese fin puede consistir en una gestin a realizar (mandato, locacin de servicios), en un resultado a obtener
(Locacin de obra) o en una utilidad a conseguir y dividir (sociedad). La presencia de un inters hace que tambin exista
un titular del mismo que delega. Una de las partes delega quehaceres que le son propios, y la otra gestiona una
actividad objetivamente ajena, con o sin representacin. En virtud de la titularidad del inters, a una de las partes se le
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concede el derecho de sealar cmo debe desarrollarse el encargo: el mandatario debe ajustarse a las instrucciones, el
locador de obra debe ajustarse a las instrucciones del dueo. Por ello, en los negocios de colaboracin autnomos, hay
una intromisin del titular del inters sobre la actividad de quien realiza la colaboracin y est destinada a precisar el
objeto del encargo. Esto es distinto en el contrato de trabajo. Al contrario de la regla general, no es el colaborador quien
est en relacin con el tercero. Es el titular del inters (patrn) quien se vincula con otros, y de ah que el obrero colabora
de un modo "instrumental". Por eso la dependencia es ms fuerte que la injerencia. El contrato de trabajo es un negocio
de colaboracin dependiente. Pero la dependencia se caracteriza por ser algo ms que una simple "injerencia", ya que
no se limita al objeto del encargo. Alcanza al
"elemento personal", al obrero, quien est jurdicamente subordinado.
2) El servicio autnomo: locacin de servicios y de obra. Hemos sealado que el contrato de servicios no se
identifica con el de trabajo dependiente. Dentro del campo del trabajo autnomo, es necesario distinguir entre la locacin
de obra y de servicios, por sus importantes consecuencias en punto a las obligaciones, pero esta tarea no es sencilla y
amerita una profundizacin.
1. El servicio es un hacer con un valor especfico y no un dar: Desde el punto de vista econmico, el servicio es todo lo
que brinda una funcin intangible al adquirente, que no incluye un producto. Puede tambin sealarse que su naturaleza
es cambiante; por ejemplo si los trabajos de reparacin en una fbrica son realizados por sus obreros no se los computa
como servicios, pero si los hiciera una empresa contratada, seran "servicios". Se caracterizan porque agregan valor
aportando una tecnologa propia de la informacin. El conocimiento parcelado, la desintegracin productiva, la
informtica, favorecen la especializacin en un rea del conocimiento. El que presta un servicio aporta un know-how y lo
hace a un menor costo que el que tendra quien lo recibe si lo hiciera por sus propios medios. Esto dibuja una brecha
tecnolgica, aunque no econmica, entre el prestador del servicio y el usuario.
La economa distingue entonces entre el servicio y el producto, de un modo anlogo al distingo entre compraventa y
locacin de servicios. No obstante, se observa que en algunos servicios pblicos (telfonos, electricidad), se da una cosa
a cambio de un precio, lo que puede generar confusiones.
En el rgimen del Cdigo Civil de Vlez Sarsfield, puede contratarse un trabajo proveyendo la materia principal y por eso
la ley los denomina adecuadamente "servicios".
Hay dos elementos que nos parecen decisivos para sealar que aqu hay un hacer y no un dar:
No es la entrega del telfono como cosa lo que interesa. Si el telfono que conocemos fuera reemplazado por otro, no
desaparecera el "servicio", lo que muestra que la "cosa" no es determinante. Lo que constituye el objeto es la posibilidad
de comunicarse con otro, lo que incluye, adems del telfono, muchas otras actividades complementarias.
Por esta razn, la prestacin no se agota con la instalacin del aparato, y es continua, de tracto sucesivo.
Por otra parte, en el servicio el proceso de fabricacin no le es indiferente al consumidor. En virtud de ese inters
jurdico, el precio se vincula ms con la actividad que con la cosa en s, puesto que es el "hacer" el que agrega un valor
especfico.
De modo que el servicio puede caracterizarse como una actividad, y as lo hacen las leyes de defensa del consumidor.
Concluyendo: el servicio involucra una obligacin de hacer y un derecho creditorio. La fabricacin de bienes y la
transmisin de derechos reales, aunque puedan darse, son accesorios de la finalidad principal.
En algunos de estos servicios hay una prestacin continua, reiterada, y se constituyen en contratos de suministro.
2. El servicio como actividad intangible: El trabajo autnomo puede encerrar dos formulaciones: un servicio o una obra.
Examinaremos el primero. Desde el punto de vista del receptor, la actividad es intangible, se agota con el consumo
inicial y desaparece. Este dato ha sido puesto de relieve para justificar la inversin de la carga de la prueba, porque
quien recibe el servicio no puede demostrar nada una vez que la actividad se prest.
Capacidad
Objeto: Si la locacion tuviese por objeto prestaciones de servicios imposibles, ilcitos o inmorales, aquel a quienes tales
servicios fuesen prestados, no tendr D para demandar a la otra parte por la prestacin de esos servicios, ni para exigir
la restitucin del precio q hubiese pagado.
Causa
Forma: Conforme lo establece expresamente el art.1623, la locacin de servicios es un contrato consensual, que se
formaliza por el simple acuerdo de voluntades, sin requerir para su perfeccionamiento forma alguna. Tampoco se
requiere la entrega o tradicin de ningn objeto, aunque el servicio hubiese de ser hecho en cosa que una de las partes
debe entregar, ni es necesaria ninguna solemnidad siendo frecuente que se realice incluso en forma verbal
Prueba: En materia de prueba rige el principio de la amplitud probatoria, con la limitacin impuesta por el art.1193,
Cd.Civil, que est referida a la existencia del contrato, pero no a la efectiva prestacin del servicio, o al cumplimiento de
la obra. Al ser un hecho la prestacin de servicios o la realizacin de la obra, puede ser probado por testigos, sin ninguna
limitacin, y aun por presunciones. Tambin procede la prueba testimonial en los casos de excepcin del citado art. 1191
del Cd. Civil. La carga de la prueba corresponde a quien invoca la existencia del contrato
D y obligaciones de las partes. La principal obligacin del locatario es pagar el precio, (art.1623, Cd.Civil), prestacin
que se rige por las normas referidas a las obligaciones de dar sumas de dinero (arts.616 a 624, Cd.Civil), y que en los
contratos de locacin de servicios y de obra tiene una disposicin particular en los arts.1627 y 1628, Cd.Civil.
Falta de fijacin convencional del precio. Si no se ha pactado el tiempo en que debe hacerse el pago, rige el principio
establecido por el art.1636, Cd.Civil, referido a la locacin de obra ("El precio de la obra debe pagarse al hacerse la
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entrega de ella, si no hay plazos estipulados en el contrato"), que es tambin aplicable a la locacin de servicios . En
consecuencia, si las partes han omitido estipular en qu momento debe hacerse efectivo el pago, debe entenderse que
es al cumplirse el servicio por parte del locador.
Los servicios profesionales.
Teoras jurdicas sobre el contrato profesional: Seguidamente, procederemos a realizar una exposicin sistemtica
de las principales posturas doctrinarias acerca de la calificacin del contrato que celebra el profesional con su cliente.
1. Teora del mandato: La distincin romana entre trabajo manual e intelectual fue revalorizada por juristas franceses de
mediados del siglo XIX. Siendo la naturaleza del negocio entre el mdico y el paciente la de una convencin mediante la
cual se encargaba al profesional la comisin de un trabajo intelectual, exista un mandato. Tambin se admita que el
profesional tena derecho a la percepcin de un honorario que se fijaba por los usos y costumbres de la zona donde se
ejerca la profesin.
Para una comprensin ms exacta hay que tener en cuenta que, en un principio, para el Derecho Romano el mandato
era esencialmente gratuito, era "un oficio de amistad". Si bien luego se admiti la percepcin de honorarios por tales
trabajos, se sigui encuadrando la actividad dentro del mandato, ya no en la locacin de servicios, justamente para no
dar cabida a la idea de contraprestacin que repugnaba el carcter inestimable de la labor prestada por los profesionales
liberales. Probablemente, sta haya sido tambin la intencin de los juristas franceses.
Otro dato de importancia para justificar esta concepcin es el de la extensin del objeto del mandato en Roma. El
mandatum era el contrato mediante el cual una persona encargaba a otra realizar algo en su inters. Recin en el
Cdigo Civil francs se opera la restriccin al campo de los negocios jurdicos y, posteriormente, se incorpora la nocin
de representacin, que permite que la misin a cumplir cree efectos en el patrimonio del mandante.
La evolucin de la doctrina podra sintetizarse diciendo que primero se comenz a utilizar el criterio de la gratuidad para
distinguir el mandato, luego el de la naturaleza mecnica o intelectual de las prestaciones, despus el de la
representacin y finaliza, segn Deveali', con la definicin basada en la idea de que el mandatario delibera la conclusin
de un negocio jurdico. Entre los autores modernos, Mario Deveali sostuvo que en la mayora de las profesiones
liberales, y especialmente en las que ataen al Derecho y la Medicina, hay un elemento que tiene una importancia
decisiva: la confianza, a menudo ms importante que la capacidad tcnica del profesional. Basado en ello, el autor
considera que siendo ste el elemento prevaleciente en el mandato, debe recurrirse con preferencia a las normas de
esta figura para aplicarlas, por lo menos analgicamente, al trabajo profesional.
Sin embargo, no deja de adherir a una doctrina multiforme en punto a que, seala el autor, no es posible intentar insertar
las relaciones violentamente en uno cualquiera de los contratos tpicos, debiendo por el contrario, aplicarse los principios
y disposiciones que presenten mayor analoga con el caso en examen.
Con estas aclaraciones y desde un punto de vista actual resultan justificadas las crticas realizadas a estas tesis en el
sentido de que, no habiendo representacin y no mediando una mera ejecucin en el negocio celebrado entre el mdico
y el paciente, no puede hablarse de mandato. Tambin se ha dicho que el facultativo no celebra actos jurdicos
solamente sino tambin materiales.
La fuerza expansiva de las ideas romansticas se ha ido debilitando, y hoy ya no es posible remitimos a ellas para
estructurar un encuadre jurdico explcito y pertinente de nuestra realidad, en virtud de que nos separa un relativismo
histrico y dimensional difcil de compatibilizar. Sin perjuicio del abandono de esta teora por la doctrina actual, y de su
inaplicabilidad a las relaciones contemporneas, el valor histrico de esta tesis reside en el hecho de la ubicacin jurdica
de la relacin mdico-paciente en el terreno contractual, cuando la mayora de las doctrinas de la poca defendan
posiciones contrarias.
2. La teora de la locacin de servicios: El doctor Raymundo Salvat define las profesiones liberales como aquellas que
exigen para su desempeo estar en posesin del correspondiente ttulo universitario. Segn el autor, los servicios
prestados por una persona que ejerce este tipo de profesiones, cuando lo hace en forma particular, quedan regidos por
las reglas generales de la locacin de servicios. Las objeciones que se han hecho a esta teora son varias.
La raz de las principales crticas radica en que se parte de que la locacin de servicios ha sido absorbida por el rgimen
del contrato de trabajo. Por esa razn, la locacin de servicios requiere subordinacin jurdica, tcnica y econmica para
su configuracin. Aplicar este esquema para los profesionales mdicos es chocante para muchos, puesto que se
considera que se est en presencia de un tipo de trabajo que es singular por su carcter intelectual y su elevado rango.
Adems se ha dicho que mientras en la locacin de servicios se requiere subordinacin, ella no existe en el supuesto del
contrato galnico, ya que ste tiene absoluta independencia.
En nuestra opinin, esta tesis falla en su base misma, al asimilar dos contratos distintos, como lo son la locacin de
servicios y el contrato de trabajo, como lo mostraremos ms adelante.
Se ha objetado a esta teora la insuficiencia para abarcar todo el cmulo de relaciones que devienen de la prestacin de
salud. Este argumento tambin falla en su base, puesto que si el problema es la calificacin del vnculo contractual que
se produce entre el profesional y el paciente, la variacin no es tanta, como lo sugerimos ut supra.
La mayora de la doctrina considera que la calificacin correcta es la de locacin de servicios. Sin embargo, llegados a
este punto, veremos que las poqusimas normas que el Cdigo Civil dedica a este contrato tienen muy poca utilidad a la
hora de resolver los conflictos.
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3. La teora de la locacin de obra: Otro autor sostiene que la actividad profesional puede ser enmarcada dentro de las
disposiciones de una locacin de obra'^. El opus de la contratacin no estara configurado por un objeto material sino por
la prestacin de trabajo no subordinada, aplicada a la obtencin de un fin o resultado no econmico en favor de otro.
Se ha criticado que el mdico no compromete un resultado sino slo una obligacin de medios, impropia de la locacin
de obra. Sin embargo, no se define con claridad cul es el resultado de que se habla, si es la curacin, o bien la
ejecucin tcnica concebida como un opus. Otra objecin apunta a la libre rescindibilidad que exhibe el contrato de
salud, en disonancia con las disposiciones especficas de la locacin de obra, que obliga a pagar todo lo que el locador
hubiere obtenido con el cumplimiento de su cometido. Tambin sera dismil el rgimen de prescripcin de la accin de
cobro de honorarios.
Con respecto a estas crticas, puede decirse que, estando reunidos los requisitos esenciales para la conformacin de
una figura jurdica (consentimiento, objeto y causa final), corresponde entender que media tipicidad, aun cuando no se
cumplan determinados aspectos accesorios como en nuestro caso la libre rescindibilidad y el plazo de prescripcin.
Mayor entidad tiene la que impugna que el mdico contraiga una obligacin de resultado. Para superar estos problemas
es necesario precisar:
- Si el distingo entre obligaciones de medios y de resultado tiene existencia jurdica en el Derecho argentino. En el
supuesto de que la respuesta sea positiva, deberamos precisar qu es un resultado y cul es el efecto de la clasificacin
sobre el tipo contractual;
- si la locacin de obra se identifica con una obligacin de resultado y la de servicios con una de medios, o bien son
clasificaciones separadas.
4. La teora del contrato atpico: Para algunos, la singularidad de la relacin profesional impide encuadrarla dentro de
alguna de las figuras tpicas, por lo que se tratara de un contrato innominado o atpico. Se dice que la falta de
dependencia obsta a la locacin de servicios, que toda regulacin completa es inaplicable, que no es esencialmente
oneroso, que es esencialmente revocable por parte del paciente.
Se afirma entonces que hay normativas correspondientes a varios contratos que resultan aplicables: mandato, locacin
de servicios, de obra, y que hay una tipicidad social; hay que aplicar los principios generales, la analoga, los usos
profesionales. En la doctrina brasilea Panasco opina que si bien puede ser calificado como locacin de servicios, en
realidad es un contrato sui gneris, en el sentido de que se sita encima de la locacin, teniendo en vista la nobleza y
grandeza del mdico al que se le exige una conducta superior a la del locador.
En contra, se ha dicho que la calificacin de sui gneris es un recurso que sirve para evitar las clasificaciones cuando
stas son difciles, pero nada explica ni dice.
5. La teora el contrato multiforme: La mayora de la doctrina especializada en la materia sostiene que dada la
heterogeneidad de relaciones que emergen de la prestacin de salud, no puede pensarse en una sola figura jurdica que
sea omnicomprensiva. Por si contraro, deber estarse a cada situacin concreta para, luego de un detenido estudio de
sus aspectos esenciales, determinar qu tipo de figura jurdica la aprehende. Se invoca como ejemplo la cesin de
derechos, que puede asumir las formas de cesin- venta, cesin-permuta o cesin-donacin.
En algunos casos la relacin puede revelarse como una locacin de servicios, en otros como locacin de obra, como
contrato de trabajo, como mandato, o bien en supuestos excepcionales deber intentarse la recurrencia a los principios
generales del Derecho.
No nos parece una buena teora, porque no cumple con los requisitos para serlo. Una teora jurdica debe ser
operacional, es decir, servir para solucionar problemas, y no explicativa. Decir que el contrato mdico es proteforme
porque en algunos casos es un mandato y en otros una locacin de obra no tiene mayor utilidad, porque no necesitamos
del nuevo "contrato proteforme", siendo suficiente con las diferentes tipicidades.
Tampoco es cierto que exista tanta variedad. La relacin es de trabajo cuando el mdico se desempea dentro de una
empresa mdica con subordinacin jurdica y econmica, pero frente al paciente no es frecuente que exista tal vnculo.
6. La teora del contrato profesional: En el proyecto elaborado por la Comisin del Poder Ejecutivo Nacional, decreto
468/92, se regula el contrato de servicios profesionales, que debe ser celebrado por las personas que renan la calidad
de profesional y las prestaciones deben ser ejecutadas "personalmente", de lo que se deduce que el Proyecto del Poder
Ejecutivo se refiere a las personas fsicas. El ejercicio de la actividad profesional no impide la utilizacin de sustitutos y
colaboradores. En caso de que los que prestan el servicio no sean personas fsicas, caern bajo la figura ms general
del contrato de obra intelectual.
De tal manera, se busca una solucin tipificando legalmente un nuevo contrato profesional.
Caracteres
Caracteres generales: El contrato celebrado se perfecciona en el momento en que las partes hubieran expresado
recprocamente su consentimiento. De tal manera, en el sinalagma gentico resulta irrelevante la tradicin de la cosa
sobre la que versare el contrato. Asimismo, la consensualidad la conserva, cualquiera sea la forma que se le adjudique.
Se precisa el concurso de dos voluntades como mnimo, por lo que lo definimos como un acto jurdico bilateral. Sus
efectos obligacionales son bilaterales, en tanto y en cuanto las partes se obligan recprocamente la una hacia la otra.
El contrato de servicios es conmutativo. En algunos casos pueden plantearse algunas dudas, como en el supuesto de
los servicios mdicos, en los que la curacin del paciente est envuelta en una atmsfera aleatoria. Para despejar el
razonamiento, debemos establecer previamente que la enfermedad no es el objeto del contrato. La prestacin a la que
se obliga el galeno consiste en una obligacin de hacer, poniendo sus conocimientos, medios y diligencia a fin de
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procurar la curacin. Esta prestacin est limitada a los conocimientos y tcnicas del saber mdico: cuando mayores
sean las posibilidades de la Medicina, mayores sern las del mdico. De tal manera, descartamos en principio la
existencia en la contratacin mdica de un alea normal, inherente y constitutiva del contrato, totalmente imprevisible,
derivada de la enfermedad. De ello se sigue que el anlisis de la aleatoriedad no se basa en la enfermedad sino en la
prestacin de servicios mdicos y las posibilidades de curacin.
El contrato de servicios se presume oneroso pudiendo las partes pactar la gratuidad.
Las reglas legales no exhiben requerimientos formales constitutivos para esta clase de contratos; no obstante, existe una
tendencia al ritualismo por la va de la legislacin especial y la costumbre.
La confianza en el contrato de servicios profesionales: En el contrato que celebra el profesional con su cliente hay un
elemento fiduciario. Aunque hay autores que se refieren indistintamente a la confianza, al carcter intuitu personce o
incluso al contrato personalsimo, son trminos que deben ser diferenciados. El carcter intuitu personce de la obligacin
existe cuando la persona del deudor hubiese sido elegida para hacer el pago por su industria, arte o cualidades
personales, pactndose una prestacin infungible. Se trata de una modalidad de las obligaciones de hacer infungibles y
por lo tanto intransmisibles. En los contratos en los que existe una confianza especial, hay normalmente obligaciones
intuitu personce, pero es un concepto ms amplio, que incluye la posibilidad de transmisibilidad obligacional. As, en el
caso del contrato
mdico-paciente, este ltimo puede contratar con una clnica, o con un grupo de mdicos, o con un mdico que lo deriva
hacia otro, y sigue existiendo confianza, aunque se pierda o se atene el carcter intuitu personce de la obligacin.
El principio de la confianza es el lubricante de las relaciones sociales: si uno no confiara en que los dems actuarn
razonablemente bien, debera tomar tantas precauciones que no podra actuar. Por ello, todo contrato supone una
confianza entre las partes porque stas esperan que se cumpla en los trminos estipulados. Por efecto de esta regla se
requiere que cuando uno contrate, se asegure de la identidad del otro contratante, y si hay error, es esencial, anulndose
el acto. Si en cambio uno se equivoca sobre las cualidades del sujeto, no hay nulidad. Ello se justifica porque,
normalmente, las condiciones personales especiales no son relevantes para la ejecucin de la prestacin debida.
Por sobre el nivel que establece esta confianza mnima, hay una confianza especial. Esta ltima es una situacin en
virtud de la cual el acreedor delega en el deudor una mayor cantidad de facultades de lo que resulta frecuente realizar,
en razn de la "condicin especial" de este ltimo.
Esta situacin es muy frecuente en los contratos de colaboracin gestora, en los que se encarga algo a otro, justamente
en funcin de sus condiciones personales. La confianza es aqu un presupuesto para la celebracin del negocio: yo no
dejara en depsito mi dinero si no confiara en las condiciones personales del depositario; ni encargara una gestin si el
mandatario fuera sospechoso de infidelidad.
Este elemento se detecta al analizar la causa tpica del negocio o la intencin de las partes. En el primer caso, es
indudable que el legislador tuvo en cuenta la confianza al disear los contratos de colaboracin gestora, como el
mandato. En el segundo, hay que establecer si, no surgiendo del tipo, esta confianza se revela de lo acordado por las
partes. No es tpico que la compraventa precise de la confianza, aunque en ciertos casos pueda haber sido determinante
y surja de la autonoma privada.
De tal modo, se distingue claramente la confianza general de la especial. En la primera, la expectativa es producida por
las conductas sociales colectivas: uno confa en que la gente actuar de modo razonable.
En la segunda es producida por un deudor en particular y es superior al standard medio.
Qu significa esta confianza especial? Quiere decir que el acreedor confa porque el deudor tiene un ttulo que revela
condiciones personales de experto en un rea, o que es una persona con la cual tiene ntimas relaciones de amistad, o
que tiene las habilidades de un experto entre sus pares, o de un especialista, o de un hombre notable?
Cmo se distinguen estos casos? Para ello habr que recurrir a la fiaente: la causa tpica o la autonoma privada.
La confianza objetiva se desprende de la causa tpica del negocio cuando el contrato no se puede desarrollar sino en
base a ese elemento: es inherente a los contratos de servicios la expectativa en la competencia especial del prestador, y
el contrato no puede ser desarrollado si ambas partes no confan. En segundo lugar, la confianza subjetiva aparece
como base del oficio de amistad, a la relacin nfima con el prestador, quien es depositario de la confianza y de all la
facultad revocatoria del paciente.
Finalmente, hay un tercer aspecto al que puede referirse la confianza. Puede plantearse el problema de que, habiendo
varias personas con distintas calidades para confiar, el acreedor se decida por la que ofrece peores calidades porque es
la opcin ms barata. La doctrina cita desde antiguo el ejemplo del albail mediocre comparado con el especialista en
hacer molduras. En esta ltima hiptesis la decisin proviene del acuerdo de partes y no es un elemento del tipo, de
modo tal que deber probarse. Existiendo evidencia de que las condiciones personales internas especficas fueron
tenidas en cuenta, servirn para graduar la responsabilidad. En el caso de la opcin por la peor calidad, habr que
examinar previamente el grado de libertad que tuvo el sujeto para ejercer su decisin.
Definida la confianza en sus diversos aspectos, cabe sealar que el sujeto depositario puede ser tanto una persona
fsica, como un equipo o una persona jurdica. Es un elemento de la causa del contrato que afecta al sujeto pasivo,
cualquiera sea ste, y con independencia de que puedan surgir, adems, obligaciones intuitu persona.
En el Derecho argentino este dato tiene una particular relevancia, puesto que lleva a tomar en cuenta las condiciones
personales externas e internas del prestador a la hora de juzgar su culpa. Asimismo, a mayor confianza depositada,
mayor rigor en la apreciacin de la culpa. Cuando de la autonoma privada surja probada una confianza especial atpica,
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habr mayor rigor. Esta regla de comportamiento existe tambin en contratos de confianza especial, como el depsito,
comodato, gestin de negocios.
Sujetos
Caractersticas de una definicin normativa de profesional: Las definiciones sobre el profesional son variadas, y se ha
sugerido que la ambigedad slo es superable mediante una definicin legal.
Para la concepcin amplia, es todo aquel que practica su actividad de n modo habitual, adquiriendo el carcter de
experto en el tema, mientras que para otra ms restrictiva slo es profesional quien tiene titulo habilitante. En doctrina ha
tenido aceptacin la definicin propuesta por Alterini y Lpez Cabana en el Segundo Congreso de Abogados
Civilistas, celebrado en Santa Fe en 1988, en comisin que nos toc coordinar, y que dice: "Concepto de profesional: en
sentido amplio supone la concurrencia de algunas de estas notas distintivas en su desempeo: habitualidad,
reglamentacin, habilitacin, presuncin de onerosidad, autonoma tcnica y, en su caso, sujecin a la colegiacin,
sumisin a normas ticas y sometimiento a potestades disciplinarias.
No es imprescindible el ttulo de profesional universitario". Como puede apreciarse es una posicin intermedia. No es
amplia, porque no cualquier ejercicio habitual de una actividad experta constituye la profesionalidad; se necesitan
adems la concurrencia de reglamentacin, habilitacin, autonoma tcnica. Tampoco es restrictiva puesto que se seala
que el ttulo no es imprescindible, dando lugar a contemplar algunas actividades sin ttulo universitario pero que renen
los otros caracteres.
Prueba: En materia de prueba rige el principio de la amplitud probatoria, con la limitacin impuesta por el artculo 1193
del Cdigo Civil, que est referida a la existencia del contrato pero no a la efectiva prestacin del servicio.
La prestacin del servicio es un hecho que puede ser demostrado por cualquier medio, incluyendo testimoniales,
confesin, presunciones.
El profesional
Principales deberes: El profesional contrae una serie de deberes secundarios de conducta de gran importancia y que
han dado lugar a una profusa actividad jurisprudencial y doctrinaria en materia de responsabilidad. No siendo el campo
de estudio de este tratado, nos limitaremos a mencionarlos y a insistir en el deber de informacin, que es el ms
relevante en la actividad en anlisis.
El profesional asume un deber de confidencialidad sobre los datos que le son entregados por el otro contratante. As, el
abogado y el mdico, principalmente, tienen estos deberes estatuidos en reglamentaciones y cdigos de tica
regulatorios de la actividad, de modo que no pueden revelar a terceros informaciones obtenidas de su cliente.
El deber de colaboracin ha tenido importantes consecuencias, principalmente en lo atinente a la carga probatoria. Son
numerosos los fallos que han sealado, en la responsabilidad mdica, el deber de colaborar con el proceso, aportando
una historia clnica y datos de utilidad para explicar lo sucedido en el caso de daos causados al paciente.
Finalmente, es relevante tambin el deber de seguridad, que existe en todos los casos en los que la vida o la salud o, en
general, la seguridad personal del otro contratante, dependen de la prestacin desarrollada por el profesional. Se revela
en la necesidad de adoptar medidas de prevencin que estn bajo la esfera de control del prestador.
El deber de informacin: Se trata del deber jurdico obligacional, de causa diversa, que incumbe al poseedor de
informacin vinculada con una relacin jurdica o con la cosa involucrada en la prestacin, o atinente a actividades
susceptibles de causar daos a terceros o a uno de los contratantes, derivados de dichos datos, y cuyo contenido es el
de poner en conocimiento de la otra parte una cantidad de datos suficiente como para evitar los daos o inferioridad
negocial que pueda generarse en la otra parte si dicha informacin no se suministra.
El locatario: obligacin nuclear de pago del precio
Caractersticas generales: La obligacin nuclear del contratante no profesional consiste en el pago del precio.
Sujetos obligados al pago: Pueden darse situaciones diversas:
1. El comitente puede contratar a nombre propio. En este caso es titular de la esfera de intereses regulada por el
contrato y por lo tanto es parte; en cuanto a la obligacin de pago es legitimado pasivo. Dicha calidad se traslada a los
sucesores universales.
2. Puede suceder que el comitente, siendo parte sustancial, no lo sea formalmente puesto que otro emite la declaracin
de voluntad. El sujeto que emite la declaracin puede hacerlo en su nombre y por cuenta de l, dndose as un caso de
representacin directa, cuyo efecto es el de obligar al mandante. Las relaciones jurdicas se regulan por las reglas del
mandato. Puede contratar a nombre propio y en inters del comitente, con lo cual hay un supuesto de mandato sin
representacin cuyo efecto es que el declarante queda personalmente obligado.
3. Puede darse una contratacin entre ausentes, a travs de un mensajero que transmite la voluntad de contratar.
4. Puede darse el caso de que el comitente sea un tercero en la contratacin.
Un sector de la doctrina ha sealado que puede un tercero contratar con el mdico una estipulacin a favor del paciente,
o bien el mdico y la clnica pueden hacerlo tambin beneficiando al paciente. Entre el estipulante y el promisario se
celebra un contrato, lo que supone la existencia de consentimiento, objeto y causa, y el pacto d alguna ventaja en favor
del tercero. Este ltimo no es parte del contrato y slo presta su adhesin perfeccionante.
Sin perjuicio de las crticas que motiva esta tesitura, lo cierto es que en su aplicacin el que resulta obligado al pago de
honorarios es el estipulante, el acreedor es el mdico-promitente y el paciente es el titular de la ventaja, es decir de los
cuidados mdicos. El promitente tiene una motivacin onerosa, cual es prestar un servicio contra el pago del precio, la
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que opera de causa del contrato que celebra con el estipulante. Este ltimo tiene en cambio, y salvo excepciones, una
causa donandi, de estipular una ventaja. Quien asume la contraprestacin motivada por onerosidad es el estipulante.
Es frecuente que el paciente tenga contratado un sistema de pago por adelantado de prestaciones medicas a una
entidad que no desarrolla las prestaciones por s misma. Puede ser el supuesto de algunos sistemas de prepago
privado, o de obras sociales, o de seguros, que no tienen servicios propios y los contratan con terceros. Esta entidad
administradora celebra un contrato con el tercero mediante el cual encarga la prestacin mdica en favor del paciente.
La relacin jurdica que se establece entre el prestador directo de la atencin mdica y la entidad administradora es
analizada en el capitulo respectivo. El deudor de los honorarios es la entidad administradora.
Ms difcil resulta encuadrar aqu a quienes acompaan al paciente y no tienen la misma obligacin fundada en otra
causa jurdica. En general ellos no se obligan personalmente en favor del tercero sino que solicitan servicios mdicos
para el paciente. Por esta razn no vemos aqu un contrato a favor de terceros, ya que no resultan personalmente
obligados. Sin perjuicio de que la existencia de la estipulacin debe ser materia casustica, la hermenutica debe ser
restrictiva ya que de lo contrario se desalentara la gestin si quedaran personalmente obligados dichos terceros en
forma presuntiva.
Tampoco hay aqu un contrato a cargo de tercero, porque no es frecuente que queden personalmente obligados a
obtener la ratificacin o directamente al cumplimiento de la prestacin.
Puede darse en estos casos un mandato tcito, una gestin de negocios. Si el paciente est en condiciones de consentir
inicialmente la gestin, habr mandato tcito.
A los fines de la distincin deber tenerse tambin en cuenta el carcter subsidiario de la gestin que resulta excluida si
hay posibilidad de encuadramiento en alguna figura jurdica; la ausencia como fundamento de la inmisin del gestor; la
gratuidad de los servicios del gestor; su origen legal.
La gestin es de interpretacin restrictiva. En primer lugar porque como regla la intervencin en negocios ajenos es
restringida y de ah su carcter subsidiario. En segundo lugar porque la gestin se debe referir al patrimonio ajeno y aqu
estamos en negocios que estn en el lmite de la patrimonialidad en virtud de la extrapatrimonialidad del inters de
afeccin y los bienes en juego. Debe respetarse el derecho del paciente a elegir un facultativo y a someterse o no a un
tratamiento, lo que se vera deteriorado si se facilitara excesivamente la gestin.
En este caso el gestor puede quedar personalmente obligado u obligar al dominas, debiendo mediar conocimiento de
este ltimo.
5. Puede suceder que un tercero pague voluntariamente. Habr que determinar si es interesado o no. Es interesado
quien puede sufrir un menoscabo si no paga el deudor; el caso ms comn es el de los accidentados en que la obra
social paga y luego acciona por el recupero. El acreedor interesado puede pagar aun contra la voluntad del deudor o del
acreedor, pudiendo consignar judicialmente. Si paga con asentimiento del deudor se le aplican las reglas del mandato, si
lo hace con ignorancia del deudor hay gestin de negocios, si lo hace contra la voluntad del deudor se juzga por las
reglas del empleo til. Este tercero podr ejercer la subrogacin.
6. La fuente de la obligacin del tercero puede ser legal. Quienes no concertaron pero tienen una obligacin legal de
asistencia, como los padres respecto de sus hijos menores, los esposos entre s, los que tienen deberes alimentarios.
Garantas: Es habitual en la actividad que el mdico o la clnica busque ciertas garantas para el cobro de los gastos y
honorarios que demanda la atencin de un enfermo. Dada la celeridad con que hay que actuar no es posible recurrir a
las garantas en sentido jurdico, buscndose formas anmalas, que tienen cierta preeminencia en la costumbre.
La fianza puede ser legtimamente constituida ab initio de la relacin contractual, aunque sea indeterminada en cuanto
precio ya que no se sabe su monto, pero precisa en cuanto a que se refiere a los gastos para cubrir todas las
prestaciones necesarias para la curacin. Ms difcil de admitir es el pagar, puesto que en su origen es comn que se
haga en blanco, sin precisin del monto puesto que no se sabe y sin sellados. Surge aqu la posibilidad del
aprovechamiento abusivo que puede dar lugar al vicio de lesin por el aprovechamiento del estado de necesidad del
paciente y por la desproporcin de las prestaciones si el monto finalmente incluido excede notoriamente lo que hubiera
sido razonable atento a la atencin brindada.
El honorario profesional: Las corporaciones profesionales elaboran un arancelamiento de la actividad y luego en base a
l negocian con distintas entidades y particulares que pagan el servicio. Se trata entonces de una obligacin que es
causada por el contrato de servicios mdicos, pero cuyo contenido es reglamentado por el Estado por razones de inters
pblico.
En el caso de los colegios profesionales, a pesar de que negocian sus niveles arancelarios con las distintas entidades
que deben pagarlos, se trata de una fijacin unilateral con efecto hacia terceros de origen legal. De igual modo sucede
cuando quien reglamenta es la autoridad de aplicacin en el servicio pblico. ste es el criterio adoptado por el
legislador, aunque pueda discutirse su conveniencia.
Afirma Borda que cuando no hay aranceles el juez debe fijar el precio segn su prudente criterio.
El convenio de honorarios ser vlido siempre que no importe lesin o aprovechamiento del estado de necesidad del
deudor. La existencia de lesin como vicio congnito del negocio puede ser un supuesto frecuente. Se requerir la
prueba de la desproporcin en las prestaciones, sobre todo el no respeto injustificado de los aranceles mdicos. De
dicha comprobacin derivar la presuncin de aprovechamiento. Tanto la nulidad como el reajuste sern las acciones
concedidas.
Otra obligacin q tiene el locatario es la de colaboracin: El contratante no profesional tiene un deber de colaboracin.
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UNIDAD TEMATICA XIX: Locacin de Obra.
a) Concepto: Se llama locacin de obra al contrato en virtud del cual una de las partes se compromete a realizar una
obra y la otra a pagar por esa obra un precio en dinero. En la terminologa de nuestro Cdigo se llama locador o
arrendador al que ejecuta la obra, y locatario o arrendatario al que la paga.
En el derecho moderno se lo denomina contrato de obra o de empresa; el que ejecuta la obra se llama empresario y el
que la paga, dueo de la obra o comitente.
La finalidad tpica de este contrato es la entrega de una obra contra el pago de un precio, lo que se alcanza con una
estructura de elementos normativos particulares.
Comparacin con otras figuras jurdicas.
MANDATO: Ambos contratos son un aspecto de la colaboracin porque, en virtud de ellos, una persona titular del inters
encarga a otra la realizacin de un acto que no puede realizar por s misma; se trata de casos de delegacin gestora no
asociativa. El mandato es un encargo para la ejecucin de actos jurdicos, mientras que el objeto de la locacin de obra
son actos materiales. En la costumbre negocial, el mandato suele ser representativo, lo que lo diferencia an ms de la
locacin de obra, ya que el mandatario obra por cuenta y orden del mandante, y no queda personalmente obligado,
mientras que el locador de obra no est investido de facultades representativas. En el encargo del mandato, el objeto
principal es una relacin con los terceros, para lo cual resulta primordial la aclaracin de su legitimacin para obrar; en la
locacin de obra este aspecto es secundario, toda vez que el empresario debe hacer la obra, que consiste en actos
materiales, aunque secundariamente se relacione con terceros-proveedores. El mandato es un contrato basado en la
confianza: de all la posibilidad de revocar en el encargo, su extincin por muerte del mandante o mandatario; en cambio,
en la locacin de obra, aunque se tenga confianza en el empresario, no es un presupuesto de la contratacin; por ello la
revocacin ad nutun resulta inadmisible y s el dueo de la obra desea desistir, debe indemnizar. La onerosidad es regla
en la locacin de obra, mientras que el mandato, al menos en su origen histrico, es gratuito.
Caracteres. El contrato de obra presenta los siguientes caracteres:
a) Es bilateral, pues origina obligaciones a cargo de ambas partes; y por lo tanto, oneroso;
b) Es consensual porque no requiere para su celebracin ninguna formalidad, salvo casos de excepcin a que aludimos
ms adelante;
c) Es de tracto sucesivo, porque sus efectos se prolongan en el tiempo;
d) Finalmente, es conmutativo, pues se supone que las contraprestaciones recprocas son aproximadamente
equivalentes.
b) Sujetos. Denominacin. Seleccin del cocontratante.
Locador o arrendatario: quien ejecuta la obra (empresario)
Locatario o arrendatario: el q paga (dueo)
c) Objeto. El objeto del contrato de construccin es una obra material inmueble de duracin. Es una obra porque se
compromete una obligacin de hacer con una prestacin determinada en un resultado que las partes quieren conseguir.
Es material porque el resultado se logra sobre una materia y no es intangible. Comprende las obras nuevas, refacciones
o ampliaciones en un edificio, y la destruccin o demolicin de lo ya existente.
Tambin incluye las obras inmateriales conexas, como el proyecto, planos, anteproyectos, ideacin
El objeto del contrato est sometido a las reglas generales sobre licitud, posibilidad y determinacin.
En relacin a la licitud, corresponde sealar la importancia de las reglas especiales derivadas de los regmenes
municipales, provinciales y nacionales existentes en materia de construccin.
Un elemento adicional de gran importancia, es que la obra debe respetar los parmetros que se derivan de la funcin
ambiental y cultural de la propiedad. En el primer caso, la norma constitucional sobre proteccin ambiental, adems de
las derivadas de legislaciones infraconstitucionales conforman un entorno limitativo de la propiedad y, en especial, de la
construccin. En el segundo supuesto, la propiedad presenta lmites derivados de la legislacin protectora del
patrimonio cultural, uno de cuyos aspectos se revela a travs de la disciplina urbanstica.
En lo atinente a la determinacin de la obra, se aplica en primer lugar la regla de la autonoma privada, es decir, lo que
las partes acordaron, y luego las reglas del arte y la costumbre.
La obra: La obra es una elaboracin intelectual y material realizada en forma autnoma que se concreta en una cosa
inmueble, y realizada por el empresario conforme a instrucciones dadas .por el dueo.
Es un vnculo de colaboracin mediante actos materiales, en el que la sede del inters permanece en el dueo, quien
encarga al empresario la realizacin de actos que no puede realizar por s mismo, dada la profesionalidad que requieren.
Como titular del inters est facultado a dar instrucciones sobre el modo de hacer la obra, lo que le da un poder de
injerencia en la prestacin a cargo del empresario sobre aspectos no profesionales y vinculados a la preservacin del
inters comprometido. Siendo un vnculo de colaboracin y no de cambio, hay un inters en el modo de hacer interno de
la cosa, lo que no existe en la compraventa en la que la cosa comprada slo se aprecia externamente. De all tambin
que el vendedor ofrezca una garanta vinculada a la propiedad (eviccin) y a los vicios ocultos (redhibitorios), mientras
que el empresario de obra debe una garanta mucho ms amplia, vinculada al vicio de diseo, de construccin, de
informacin sobre materiales y suelo, aunque sean del dueo. La asuncin del riesgo de no obtencin del resultado es a
cargo del empresario, lo que est compensado con la estructura de precios que existe, sensiblemente superior a la
locacin de servicios.
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La obra se hace para ser entregada en dominio al dueo, siendo la entrega un acto importantsimo, puesto que define la
transmisin de los riesgos. Es importante reiterar que se entrega una obra y no una cosa, lo que hace que el empresario
no ofrezca una garanta por vicios redhibitorios o de eviccin, sino una garanta por los vicios de construccin, diseo e
informacin.
El contrato presenta entones una obligacin de hacer un resultado en forma autnoma y de entregarlo en propiedad
contra el pago de un precio.
Los materiales. La obligacin de poner los materiales puede recaer sobre el empresario o el dueo; a falta de previsin
sobre el punto, debe aportarlos el primero, salvo que lo contrario resulte de la costumbre del lugar para esa obra o surja
de otros elementos de juicio, particularmente el precio. Si han sido aportados por el empresario, le pertenecen hasta el
momento de la entrega; el comitente no podr reivindicarlos y slo tendr derecho a reclamar su entrega por va de
accin por cumplimiento de contrato, a menos que se trate de cosas muebles incorporadas como accesorios a otras de
propiedad del comitente, en cuyo caso ste adquiere la propiedad desde el momento de la incorporacin. Si han sido
aprobados por el comitente, ste conserva la propiedad sobre ellos, a menos que se trate de cosas fungibles.
La calidad de los materiales debe ajustarse a la costumbre del lugar. No slo el dueo tiene derecho a rechazar
materiales de mala calidad; tambin puede hacerlo el empresario cuando el dueo es quien debe proveerlos, puesto que
est en juego no slo su prestigio profesional sino su eventual responsabilidad frente al comitente y terceros.
d) Forma: El contrato no requiere forma especial, pudiendo ser celebrado por escrito o verbalmente, o por el medio que
las partes acuerden.
Prueba: A falta de disposiciones especiales sobre el punto, rigen las reglas generales de los arts. 1191 y siguientes. El
contrato de obra puede probarse por cualquier medio con excepcin de testigos, si su valor fuera superior a diez mil
pesos (art. 1193); pero los testigos sern tiles, cualquiera sea el valor del contrato, si hay principio de prueba por escrito
o si una de las partes hubiese recibido alguna prestacin y se negase a cumplir el contrato (art. 1191).
Es preciso no confundir el contrato en s mismo, con los hechos vinculados con su incumplimiento y ejecucin: stos
pueden probarse incluso por testigos.
Un problema de prueba muy frecuente se presenta respecto de los llamados adicionales ordenados verbalmente por el
dueo, que no figuran en el contrato originario. La jurisprudencia ha resuelto que en estos casos basta con el acuerdo
tcito y que ese acuerdo se presume cuando el dueo recibe la obra sin reservas.
e) Obligaciones del locador: Pesan sobre el empresario las siguientes obligaciones: 1) Ejecutar la obra en la forma
debida. 2) Entregarla en el tiempo pactado. 3) Permitir el contralor de la marcha de los trabajos por el dueo. 4)
Responder ante el dueo por la solidez de la obra. Estas obligaciones derivan de todo contrato de obra; algunos
importan otras obligaciones peculiares; as, si el dueo ha hecho entrega de materiales, el empresario debe custodiarlos
hasta su devolucin; si le ha entregado planos u otra documentacin, debe devolverlos al tiempo de la conclusin del
contrato.
Finalmente, el empresario responde ante terceros por los daos que les resulten de la inobservancia de leyes y
reglamentos o de otros hechos ilcitos. Esta responsabilidad no surge del contrato sino de la ley y ser tratada
juntamente con la del dueo.
Ejecucin de la obra, modo de cumplirla. PRINCIPIO GENERAL: La obra encargada debe ejecutarse con cuidado y
diligencia y llevarse a cabo de acuerdo a las reglas del arte, es decir, de acuerdo a lo que se acostumbra para esa obra y
en ese lugar. Estas llamadas reglas del arte no slo se refieren a la calidad de la obra, su seguridad, estabilidad y aptitud
para servir a su destino, sino tambin a su forma y esttica. Es claro que si en el contrato se ha especificado
detalladamente la forma en que se ha de cumplir el trabajo, la calidad de los materiales, etctera, habr que estar a lo
que all se indique; las dificultades suelen presentarse cuando no se ha previsto el punto o se lo ha previsto
deficientemente.
Falta de estipulacin: A falta de ajuste sobre el modo de hacer la obra y no habiendo medida, plano o instrucciones, el
empresario debe hacer la obra segn la costumbre del lugar, o ser decidida la diferencia entre el locador y locatario en
consideracin al precio estipulado. El precio ser en estos casos un elemento de juicio esencial para apreciar la justicia
de las exigencias del dueo; pues si slo ha pagado, por ejemplo, lo que puede ganar un albail, no es justo que exija la
prolijidad y perfeccin que cabra exigir de la obra dirigida por un arquitecto.
Es frecuente la clusula por la que el empresario se obliga a realizar la obra de acuerdo a las reglas del arte; es una
estipulacin intil, pues ya se ha dicho que toda construccin debe ajustarse a ellas. A veces los contratos dicen de
acuerdo a la mejor regla del arte. La jurisprudencia tiene decidido que tal clusula implica la obligacin de hacer la obra
de acuerdo a las costumbres del lugar y que el material y la mano de obra deben ser de la calidad corriente en el lugar
para que aqulla se considere bien ejecutada. Es decir, no habra diferencia con la obligacin normal de todo
empresario. Pensamos, empero, que la palabra mejor pone el acento sobre la calidad de los materiales y realizacin,
que habr de apreciarse con criterio exigente.
Las diferencias sobre este punto deben ser decididas sobre la base de la buena fe; las deficiencias que puedan ser
reparadas mediante reembolsos insignificantes con relacin al monto total de la obra, no autorizan al dueo a rechazar la
obra aunque s tendr derecho a que el contratista las repare.
Obra que debe realizarse a satisfaccin del dueo: A veces los contratos de obra incluyen una clusula segn la cual los
trabajos deben realizarse a satisfaccin del dueo o de un tercero; tal estipulacin no autoriza al dueo (o, en su caso, al
tercero) a rechazar arbitrariamente la obra, ni a tener exigencias excesivas. El art. 1634 dice que, en dicho supuesto, la
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obra se entiende reservada a la aprobacin de peritos. En verdad, quien tiene la decisin definitiva es el juez, pues los
peritos no hacen sino dictaminar sobre el punto. Al pronunciarse, debern tener muy en cuenta la directiva del art. 1632,
esto es, el precio estipulado. Es razonable que el propietario que ha pagado un precio alto no se satisfaga con una
realizacin aceptable quiz para una obra modesta, actitud que, en cambio, es irrazonable en quien ha pactado un
precio bajo.
En cualquier caso, la obra debe realizarse con diligencia y pericia y ajustndose a las normas legales o reglamentarias,
emanadas por lo comn, las ltimas, de las autoridades municipales, que las establecen por motivos estticos,
higinicos, urbansticos, etctera.
EJECUCIN DE LA OBRA POR INTERMEDIO DE TERCEROS: Salvo que el comitente haya tenido en mira las
condiciones personales del empresario, ste est autorizado a realizarla, ya sea personalmente, ya por intermedio de
obreros dependientes de l, ya sea en fin, por subcontratistas.
Plazo. Se puede hablar de PLAZO PACTADO Y NO PACTADO: Cuando el contrato fija el plazo de entrega, el
empresario debe atenerse a l y es responsable de los daos y perjuicios causados por su demora.
El plazo puede ser expreso o tcito; habr plazo tcito cuando est sobreentendido por las circunstancias, como si se
contrata la construccin de palcos o gradas para ser utilizados en una ceremonia de fecha determinada.
La mora resultar del solo vencimiento del plazo expreso, en tanto que la interpelacin es indispensable en el supuesto
del plazo tcito.
Puede ocurrir tambin que no exista plazo expreso ni haya ms elemento para fijar el plazo tcito que el tiempo
razonable para concluir la obra. Siendo as, entindese que el empresario debe concluirla en el tiempo razonablemente
necesario, pudiendo en tal caso el locatario (dueo) exigir que este tiempo se designe por el juez.
Advirtase que el texto dice pudiendo el dueo pedir en tal caso que lo fije el juez. En verdad, ste es tambin un plazo
tcito, de modo que el dueo puede interpelar directamente al locador o bien pedir la fijacin judicial del plazo, si no
quiere exponerse a que se repute que la interpelacin ha sido prematura. En otras palabras, el dueo tiene una opcin
entre esas dos vas.
PLAZO INICIAL: Frecuentemente los contratos de obras establecen un plazo para la iniciacin de los trabajos y para la
terminacin de las distintas etapas de la obra. En caso de que el contrato no contuviera tales clusulas, debe entenderse
que el empresario est obligado a iniciar la obra de inmediato o tan pronto se lo permita la adquisicin de los materiales;
sin embargo, si el contrato fija un plazo obviamente excesivo para la terminacin de la obra, el empresario cumple
inicindolos en tiempo oportuno y adecuado para que pueda terminarse normalmente dentro del trmino previsto.
Igualmente, tiene la obligacin de continuar los trabajos con una actividad razonable, enderezada al cumplimiento del
plazo final.
Supongamos que el empresario no haya cumplido con el plazo fijado para iniciar los trabajos, pero en cambio los entrega
en trmino, hay responsabilidad de su parte? Si la obra ha sido contratada a coste y costas y a causa de la demora han
sufrido un encarecimiento los materiales y la mano de obra, esa diferencia debe pesar sobre el empresario y no sobre el
dueo. Fuera de esta hiptesis, difcilmente habr otra en la que dueo pueda alegar daos y perjuicios si la obra se le
entrega en el plazo pactado. Vase, sin embargo, lo que se dice en el nmero 1103 sobre multas.
MULTAS POR INCUMPLIMIENTO DE PLAZOS: Con frecuencia los contratos de obra incluyen clusulas penales para el
caso de incumplimiento de los plazos. Estas multas fijan el monto de la indemnizacin debida por tal concepto, de modo
que el dueo no puede pretender un aumento aduciendo que sus daos fueron mayores, ni el empresario una
disminucin, so color de que fueron menores (arts. 655 y 656), salvo cuando la pena sea desproporcionada con la
gravedad de la falta y su aplicacin rigurosa configure un abusivo aprovechamiento de la situacin del deudor (art. 656).
La recepcin de la obra sin reservas, hace caducar el derecho a exigir la multa, pues se supone que el silencio del dueo
implica admitir implcitamente que la demora no le ha producido daos. Antes de la reforma del art. 509 por la ley 17711,
prevaleca la opinin de que el cobro de la multa requiere previa constitucin en mora; luego de la reforma citada, la
interpelacin es innecesaria.
Supongamos que habindose pactado una multa por demora en la iniciacin de las obras o en la terminacin de las
etapas, el empresario que ha incurrido en tal demora, concluye luego la obra en el tiempo pactado. Si el empresario ha
sido interpelado oportunamente y el dueo se ha cobrado la multa o le ha hecho saber al empresario que la descontar
del precio, no puede dudarse de su derecho a hacerlo. Pero si luego de la interpelacin, el dueo ha guardado una
conducta pasiva y recin al entregrsele en trmino la obra pretende cobrar la multa, pensamos no sin admitir que la
solucin es dudosa que su pretensin debe ser desestimada porque en verdad lo que las partes tienen en mira es el
trmino final y no el inicial ni los parciales. Sin embargo, su derecho se mantendr vivo si se demuestra que con motivo
de la demora se produjo un encarecimiento de los materiales o de la mano de obra con la cuales ha debido cargar el
dueo o si se trata de obras susceptibles de habilitaciones parciales, como por ejemplo, un camino.
TRMINO SUPLETORIO NO CONTRACTUAL: Se vincula estrechamente con el tema tratado en el nmero precedente,
el del plazo supletorio. Se llama as al que goza el empresario por un hecho que no le es imputable: como ocurre si ha
debido suspender las obras por caso fortuito o fuerza mayor o por un hecho del propio dueo; as sucede cuando el
comitente demora la entrega de planos o de materiales o se retrasa en los pagos parciales prometidos. En tales casos,
el plazo debe considerarse prorrogado por todo el tiempo que dur el impedimento para continuar los trabajos, y no ser
necesaria la fijacin por el juez. Todo ello sin perjuicio del derecho del comitente de demostrar que su demora no justifica
la paralizacin de las obras ni la concesin de un plazo supletorio.
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La prrroga surgida de cualquiera de estas causales, no hace perder al empresario ninguno de sus derechos, ni siquiera
la prima que se hubiera pactado por terminacin anticipada; ms an, si la prrroga se originara en un hecho culpable
del dueo, podr exigirle el pago de los daos y perjuicios, adems del derecho de tener por resuelto el contrato, que le
reconoce el art. 1644.
TRMINO INSUFICIENTE: Puede ocurrir que se haya fijado un trmino en el cual sea imposible cumplir la obra. Esa
sola circunstancia no anula el contrato, pues el plazo no es generalmente determinante de la obligacin. Ninguna de las
partes podra desligarse del contrato aduciendo la imposibilidad de cumplir con el objeto en el tiempo fijado; y en caso de
divergencia, habr que pedir la fijacin judicial de una prrroga. Pero el dueo podr pedir la nulidad si demuestra que el
plazo ha sido determinante de su consentimiento, como ocurrira si vencido aqul, deja de tener inters para l la obra; y
con tanta mayor razn habr nulidad si a esa circunstancia se aade el dolo del empresario, quien enga al dueo
acerca del plazo para inducirlo a contratar.
Cabe agregar que para que el empresario tenga derecho a una prrroga del plazo o para que el dueo pueda demandar
la nulidad del contrato, debe tratarse de una imposibilidad objetiva y absoluta; la imposibilidad subjetiva del empresario
carece de relevancia y no lo autoriza a eximirse de sus responsabilidades por incumplimiento.
SANCIONES PARA EL CASO DE INCUMPLIMIENTO DEL PLAZO: En caso de incumplimiento del plazo, el dueo tiene
a su disposicin los siguientes recursos y acciones:
a) Accin de daos y perjuicios: El dueo podr reclamar del empresario todos los perjuicios ocasionados por la demora,
particularmente los que resulten del mayor costo de la obra.
b) Abandono de la obra: Si la demora en realizar los trabajos es tal que resulta evidente que no se podr concluirlos sino
con gran retraso, el dueo tiene derecho a considerar que hay un abandono de la obra y puede reclamar la resolucin
del contrato y, como consecuencia, la devolucin de las cosas que son de su propiedad, adems de los daos y
perjuicios; igualmente, tiene derecho a hacer ejecutar la obra por un tercero a costa del empresario, de acuerdo al
principio del art. 630 .
Es claro que el mero incumplimiento de los plazos parciales o la presuncin razonable de que la demora har imposible
la conclusin en trmino, no autoriza a tener por abandonada la obra y a resolver el contrato. Esto sera una sancin
excesiva y abusiva. Es necesario un retraso grave. El abandono es pues, un concepto flexible, que los jueces deben
utilizar prudentemente.
Frecuentemente, los contratos de obra prevn multas para el caso de incumplimiento de los plazos iniciales, de
terminacin de etapas y finales. Salvo pacto en contrario, estas multas no deben considerarse excluyentes de las otras
sanciones legales de que se hace pasible el dueo.
Trabajos adicionales: Nada se opone a que las partes modifiquen en el curso del contrato, el plazo fijado
originariamente. El plazo debe considerarse tcitamente prorrogado en el caso de que el dueo ordene trabajos
adicionales, a menos que se demuestre que para llevarlos a cabo no era necesaria ninguna prrroga; si luego
sobreviene alguna controversia sobre el punto en lo que atae a la extensin del plazo, ste debe ser fijado
judicialmente.
Igualmente, se ha declarado que la recepcin de la obra sin salvedad alguna, importa la concesin tcita de una
prrroga.
Es frecuente que durante la realizacin de la obra el dueo ordene modificaciones o aadidos respecto de los planos
originarios. Est fuera de toda duda que tales trabajos deben ser remunerados con independencia del precio fijado para
toda la obra, aunque sta se haya hecho por ajuste alzado. Los problemas que en la prctica se presentan son
generalmente de prueba, pues muchas veces esos trabajos se ordenan verbalmente, en la confianza que suele
originarse en un trato contractual prolongado. Luego, a la terminacin de la obra, surgen las desavenencias.
El principio general es que todos los trabajos adicionales realizados fuera de las previsiones del contrato, se encuentran
comprendidos dentro del precio total pactado, a menos que el empresario pruebe que fueron ordenados por el dueo. Es
necesario decidirlo as, porque de lo contrario, el empresario podra hacer modificaciones o agregados por propia
decisin y con el propsito de recargar el precio. Para evitar esta burla, el art. 1793 del Cdigo Civil francs, luego de
disponer que el empresario no puede pedir aumento del precio bajo el pretexto de aumento de la mano de obra o de los
materiales, agrega que tampoco podr hacerlo bajo el pretexto de cambios o agregaciones hechos en el plan primitivo si
esos cambios no han sido autorizados por escrito y al precio convenido con el propietario. Al servirse de esta disposicin
como fuente, VLEZ reprodujo en el art. 1633 la primera parte, pero suprimi prudentemente la segunda. En nuestro
derecho, no cabe exigir al empresario la prueba formal y escrita de las rdenes recibidas del comitente; el juez tiene libre
facultad de apreciacin de las pruebas producidas. Inclusive se ha admitido que la recepcin sin reservas de la obra
importa un reconocimiento tcito de que los adicionales fueron ordenados por el comitente; igual efecto tiene el silencio
guardado por el propietario mientras se hacan los adicionales, si ellos se realizaban con su conocimiento. Pero si en el
contrato se ha establecido que no se reconoceran trabajos que no se hubieran ordenado por escrito, slo podrn
probarse de esta forma, a menos que tcitamente los autorizara el comitente al recibir la obra sin reserva alguna.
Segn veremos en el prrafo siguiente, el art. 1633 bis dispone que el empresario no podr variar la obra sin permiso por
escrito del dueo; pero pensamos que esa disposicin se refiere a las variaciones dispuestas por el empresario y no a
las ordenadas por el dueo.
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No tienen carcter de adicionales los trabajos que, aunque no previstos en la documentacin que sirvi de base al
contrato, eran necesarios para la realizacin de la obra segn las reglas del arte y deban por tanto considerarse
implcitamente comprendidos en ella.
Hasta aqu hemos hablado de los adicionales ordenados por el dueo. Pero hay que suponer tambin las variaciones o
adicionales dispuestos por el empresario. Es natural que como principio, carece de tal derecho: la ley dispone que el
empresario no puede variar la obra sin permiso por escrito del dueo. Pero si el cumplimiento del contrato exigiera esas
alteraciones y ellas no pudieron preverse al tiempo en que se concert, deber comunicarlo inmediatamente al
propietario, expresando la modificacin que importe sobre el precio fijado (art. 1633 bis).
La ley ha previsto as el caso de adicionales cuya realizacin es impuesta por circunstancias que no se conocan al
contratar. El caso ms frecuente es que al hacer los cimientos de un edificio, el empresario se encuentre con obstculos
imprevistos que hacen necesarios trabajos adicionales. As puede ocurrir si al hacer la excavacin se encuentra con
agua o con roca, que exigen trabajos de cimentacin costosos.
Si las partes no se pusieren de acuerdo, sea sobre la necesidad de los adicionales, sea sobre su precio, el juez resolver
la cuestin sumariamente (art. 1633 bis in fine). La rapidez del procedimiento es de capital importancia para evitar la
paralizacin de la obra, con los consiguientes perjuicios para ambas partes.
TIENE DERECHO EL DUEO A ORDENAR TRABAJOS ADICIONALES?: El problema se plantea en el supuesto de
que el contrato no le conceda expresamente ese derecho. Mientras las modificaciones o alteraciones a la obra
proyectada no hagan ms onerosa la obligacin del empresario, debe reconocerse la facultad del dueo de disponerlas y
la obligacin del empresario de acatar las rdenes recibidas pero hay que hacer la excepcin de la modificacin de
planos que a juicio del arquitecto no podra ejecutar sin desmedro de su reputacin profesional o artstica; l no puede
ser obligado a aceptar modificaciones que violenten su criterio esttico o arquitectnico. Si las obras suponen una carga
mayor para el constructor, el dueo no pude ordenarlas por acto unilateral; se requerir, pues, la aquiescencia del
empresario. Hubiera sido preferible un rgimen ms elstico que permitiese al dueo ordenar cambios dentro de lmites
prudentes (por Ej., adicionales cuyo costo no exceda del dcimo o del vigsimo del valor de la obra).
Control por el locatario: EL DERECHO DE CONTRALOR: Se ha dicho ya que el empresario tiene la obligacin de
realizar la obra de acuerdo a las reglas del arte; debe adems, cumplir los trabajos de manera continua y siguiendo un
ritmo que normalmente permita concluir la obra en el trmino pactado; a veces suelen fijarse plazos de comienzo y de
finalizacin de etapas. Todo ello pone de relieve la necesidad de reconocer al dueo el derecho a verificar cmo se va
desenvolviendo la ejecucin de la obra. Pues si slo tuviere tal derecho en el momento de la entrega, los perjuicios
seran muchas veces irreparables.
La verificacin de los materiales y trabajos es un derecho y no una obligacin del comitente: por lo tanto, ha de admitirse
que si bien el empresario no puede oponerse al contralor, no tiene la obligacin de avisar al dueo que los materiales
estn prontos para la verificacin ni a esperar que ste la lleve a cabo, a menos que lo contrario se haya pactado
expresamente.
Los gastos de la verificacin corren por cuenta del dueo
Ordinariamente, la verificacin de los materiales se lleva a cabo por intermedio del director de obra.
Responsabilidad del locador: El dueo de la obra est protegido contra el incumplimiento o el cumplimiento deficiente
de la obligacin de ejecutar la obra por parte del empresario, con los siguientes derechos y acciones:
a) Derecho a no pagar el precio: Ante todo, el dueo puede rehusarse a pagar el precio, invocando el principio del art.
1201. Es claro que no todo defecto, por pequeo que sea, autoriza al dueo a no pagar. No lo est si los defectos son de
detalle o si son susceptibles de reparacin por una suma insignificante con relacin al monto total de la obras. Ello, sin
perjuicio del derecho a exigir la reparacin de las deficiencias y de retener las sumas necesarias para ese objeto.
b) Accin por cumplimiento del contrato y daos y perjuicios: Es, desde luego, la accin propia y primera derivada de
todo incumplimiento. Los daos y perjuicios deben comprender tanto el dao emergente como el lucro cesante (art. 519).
c) Accin por resolucin del contrato: Antes de la sancin de la ley 17711 era tema debatido en nuestra doctrina y
jurisprudencia, si el dueo de la obra podra pedir la resolucin del contrato en caso de incumplimiento del empresario. El
art. 1204 en su nueva redaccin, resuelve expresamente la cuestin al reconocer a cualquier contratante el derecho a
tener por resuelto el contrato si requerida a cumplir la otra parte, no lo hiciera dentro del plazo de quince das, salvo que
los usos y costumbres fijen uno menor.
Es oportuno recordar que no obstante estas ventajas del pacto comisorio legal, el establecerlo expresamente en el
contrato tiene la ventaja de que en tal caso no es necesario el requerimiento ni se concede al otro contratante la
oportunidad de cumplir: el mero vencimiento del plazo produce la resolucin del contrato de pleno derecho.
Pero es necesario agregar que no cualquier incumplimiento, por mnimo que sea, permite tener por resuelto el contrato;
el incumplimiento debe ser grave.
d) Derecho a hacer ejecutar la cosa (o repararla) por un tercero: Si el empresario falta definitivamente a su obligacin de
hacer la obra el dueo podr hacerla ejecutar (o repararla) por un tercero a costa del empresario ; es sta una simple
aplicacin de la norma general del art. 630 . Es claro que si la obra est en poder del empresario, el dueo no puede
hacer justicia por su propia mano y debe reclamar previamente la entrega por la va judicial. Pero este recurso no podr
autorizarse si la obra ha sido encargada teniendo en mira las cualidades personales del empresario; tal como ocurrira
con el retrato encargado a un pintor.
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El empresario no slo estar obligado a indemnizar el justo precio pagado al tercero, sino tambin los otros daos y
perjuicios derivados del incumplimiento, tal como los trastornos y gastos derivados del retardo en la ejecucin, etctera.
e) Derecho a destruir la obra mal ejecutada: Cuando la obra se ha realizado deficientemente, el dueo podr tenerla por
no hecha y destruir lo que se hubiere hecho mal (art. 625). Es una sancin dura, que la ley establece como poderoso
acicate para que los contratantes cumplan cabalmente sus obligaciones. Pero no cualquier deficiencia permite al dueo
tener por no hecha la obra y destruirla. Si los defectos no son sustanciales, tal conducta sera abusiva y conducira a una
destruccin de bienes que a la sociedad le interesa evitar. Slo una deficiencia esencial y no reparable, autoriza al dueo
a seguir este procedimiento extremo. Si no tuviera esa gravedad, el dueo deber apelar a otros recursos: negativa a
pagar el precio proporcional a esas deficiencias, hacer ejecutar las reparaciones por un tercero por cuenta del
empresario o demandar a ste por daos y perjuicios.
La Cmara Comercial de la Capital ha resuelto que el dueo no puede resolver por s solo la destruccin de la obra que
juzga defectuosa; y que ante la oposicin del empresario debe recabar una decisin judicial. No participamos de ese
criterio que convierte el derecho de destruir la cosa en un recurso ineficaz. A nuestro juicio, el dueo tiene derecho a
destruir lo que se ha hecho mal sin necesidad de venia judicial. Es claro que ese procedimiento lo expone a perder la
mejor prueba de la justicia de su actitud, que es la obra defectuosa. Luego, el empresario podr pretender que no tena
tales defectos y si el dueo no los prueba acabadamente, no slo no podr reclamar indemnizacin alguna, sino que
tendr que pagarle todo lo que el empresario pudo ganar en la obra. Si en cambio, prueba de modo fehaciente la
construccin defectuosa, habr demostrado que su conducta se ajust a derecho; y tanto ms si haba urgencia en la
destruccin.
Agreguemos que en los contratos de obras importantes, es de prctica incluir una clusula imponiendo multas al
empresario por mala ejecucin o retardo.
RESPONSABILIDAD FRENTE AL DUEO: Responsabilidad por destruccin o deterioro de la cosa durante la ejecucin
CASO EN QUE EL DUEO PONE LOS MATERIALES: La responsabilidad del empresario frente al dueo o comitente
que ha puesto los materiales, debe analizarse en relacin a distintos supuestos:
a) Destruccin o deterioro por caso fortuito: Si la cosa se destruye antes de ser entregada, el empresario no puede
reclamar ninguna retribucin. Es decir, el dueo pierde la cosa y el empresario su trabajo.
Por excepcin, el empresario conserva su derecho a la remuneracin, si la cosa sigue en su poder por morosidad del
dueo en recibirla (art. 1630). Debe considerarse que el dueo est en mora no slo cuando ha sido interpelado por el
empresario, sino cuando estando la obra terminada y a su disposicin, declara aceptarla, salvo que la demora posterior
en hacer efectiva la entrega sea imputable al empresario.
b) Destruccin por mala calidad de los materiales: Si la destruccin se ha originado en la mala calidad de los materiales
o en que eran inapropiados para el empleo que se les dio, el empresario responde ante el dueo, por ms que sea ste
quien los ha provedo (art. 1630). Este principio se explica fcilmente, pues siendo el empresario el experto, tena la
obligacin de advertir al dueo y slo as conserva su derecho a la retribucin, no obstante haberse destruido la cosa
(art. 1630).
El sistema seguido por nuestro Cdigo en este punto es confuso. Por una parte el art. 1630 dice que el empresario
conserva su derecho a la retribucin, si antes de entregada la obra, se destruyera por mala calidad de los materiales
entregados por el dueo, cuando aqul lo advirtiera de ese defecto; y luego agrega, generalizando ms, que si el
material no era a propsito para el empleo que se le destinaba, el obrero es responsable, si no advirti de ello al
propietario, lo que a contrario sensu significa que si lo advirti, carece de responsabilidad. Por la otra, el art. 1646
dispone que el empresario es responsable por la ruina parcial o total, haya puesto o no el constructor los materiales.
Para armonizar estos textos hay que aceptar una de estas soluciones: 1) El empresario queda exento de toda
responsabilidad siempre que haya advertido la mala calidad de los materiales, sea que se trate de la ruina producida
durante la ejecucin o una vez concluida sta. 2) El empresario responde siempre por los daos producidos por el
empleo de materiales de mala calidad (sea que la destruccin se haya producido durante la ejecucin de los trabajos o
una vez terminados), pero conserva su derecho a la retribucin si advirti al dueo que eran defectuosos: con esta
salvedad, debe los restantes daos y perjuicios.
Nos inclinamos decididamente por la ltima solucin. No es posible admitir que el empresario quede liberado de toda
responsabilidad por haber advertido al dueo acerca de la mala calidad de los materiales; l es el experto, la persona en
quien ha confiado el dueo, el responsable frente a terceros. Si un arquitecto acepta ladrillo o cemento de mala calidad,
no puede excusarse ms tarde del derrumbe del edificio, aduciendo que haba prevenido al comitente. Su
responsabilidad profesional tiene un fundamento de orden pblico. Adems, el comitente tiene derecho a pensar que si a
pesar de sus objeciones, el empresario acept en definitiva los materiales, es porque a su juicio ese riesgo de ruina o
destruccin no era de mayor magnitud. Aceptada esta solucin (por imperio de lo dispuesto por el art. 1646) para el caso
de las obras concluidas, es obvio que tambin debe admitirse para las obras en ejecucin, pues no sera razonable
aplicar una solucin distinta a situaciones que son idnticas. En suma, la disposicin del art. 1630 debe limitarse
estrictamente al pago de la remuneracin, que es debida al empresario tanto cuando la obra estaba en ejecucin, como
cuando estaba concluida; los restantes perjuicios pesan sobre el empresario aunque haya advertido al dueo de la mala
calidad.
Corre por cuenta del empresario la prueba de que advirti al dueo acerca de la mala calidad de los materiales o de que
eran inadecuados para el destino en que se los emple.
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Supuesto que la obra se destruya durante el curso de la ejecucin y que el empresario haya advertido al dueo sobre la
mala calidad de los materiales, tiene derecho a la retribucin que le hubiera correspondido por la obra terminada o slo
la correspondiente a los trabajos realizados? Pensamos que como hay culpa de su parte en la aceptacin de materiales
inadecuados, el art. 1630 debe interpretarse restrictivamente y slo debe reconocrsele el derecho a la retribucin de los
trabajos realizados.
c) Destruccin por vicios ocultos: Si la destruccin o deterioro de la cosa se debe a los vicios ocultos de los materiales
provedos por el dueo, el empresario carece de toda responsabilidad y conserva su derecho a la retribucin. Es justo
que as sea porque en ese caso no hay culpa de su parte.
CASO EN QUE EL EMPRESARIO PONE LOS MATERIALES: En este caso la solucin es ms simple; como hasta la
entrega, los materiales pertenecen al empresario, los riesgos corren ntegramente por su cuenta; si la cosa se destruye
sea por caso fortuito o por mala calidad de los materiales empleados perder tanto los materiales como el trabajo.
Sin embargo, hay que hacer la salvedad del caso en que los materiales puestos por el empresario se hayan incorporado
por accesin a una cosa del comitente (por Ej., los materiales de una casa en construccin); desde el momento de la
incorporacin, ellos pertenecen al comitente y por lo tanto es ste quien sufre los riesgos y debe pagar el valor de los
que se hayan destruido por fuerza mayor.
Si la cosa perdida por caso fortuito no es susceptible de reemplazo o sustitucin, el empresario queda definitivamente
liberado de sus obligaciones; en cambio, si la prdida se debiera a la mala calidad de los materiales usados, deber
indemnizar al dueo de todos los daos y perjuicios que le resulten del incumplimiento de la obligacin.
Supongamos ahora que aunque los materiales hayan sido comprados por el empresario, lo sean por instrucciones dadas
por el comitente y no obstante la advertencia del empresario de que son inadecuados para esa obra. Si la destruccin se
produce por caso fortuito, ninguna duda hay de que las cosas se pierden para su dueo; esta solucin no pude variar por
la circunstancia de que el dueo haya indicado cules son los materiales que debe aportar el empresario. Ms delicado
es el problema si la destruccin se origina en la mala calidad. Aunque la cuestin es dudosa y est controvertida,
pensamos que la solucin debe ser siempre la misma. Si hay culpa en el dueo al desor la advertencia del empresario,
tambin la hay en ste al adquirir materiales que saba inapropiados para la obra. Ante ese equilibrio de culpas, la
solucin est dada por la regla de que las cosas se deterioran o perecen para su dueo. Y en el caso no es posible
argumentar por analoga con el art. 1630, que se refiere al supuesto en que los materiales pertenecen al dueo.
Tampoco convierte en responsable al dueo la circunstancia de que la obra se haya realizado bajo su vigilancia o la de
un tercero (llamado generalmente director de obra), por ms que el empresario se haya comprometido a seguir sus
instrucciones: los riesgos siguen pesando sobre el empresario.
Distinto sera el caso de que la cosa se pierda por un hecho culpable del dueo; por ejemplo, si rompe la tela en que se
est pintando un cuadro o destruye el mrmol de una estatua. En tal caso, es obvio decirlo, ser responsable de todos
los daos y perjuicios que resulten para el empresario.
Si la obra se ha destruido por una causa de fuerza mayor despus de haber sido puesto en mora el dueo para recibirla,
el empresario tiene derecho a percibir ntegramente la remuneracin pactada (arts. 513 y 1630).
RUINA POR VICIOS DEL SUELO: La circunstancia de que la ruina se haya originado en vicios del suelo no exime de
responsabilidad al arquitecto proyectista, ni al constructor, ni al director de obra, todos los cuales son responsables
indistintos (es decir, cada uno de ellos por el total) frente al dueo, sin perjuicio de las acciones de regreso que pudieran
caber entre ellos.
En caso de ruina por esta causa, la responsabilidad primaria corresponde al proyectista, cuyo deber es estudiar la
calidad del suelo para calcular una estructura suficientemente segura. Por consiguiente, el director de obra o el
constructor que hubiere indemnizado al dueo, podrn ejercer contra l la accin de regreso a menos que los vicios sean
tan notorios que no pudieran escapar a la atencin de un constructor diligente. Estas reglas se aplican tanto a la ruina
ocurrida durante la ejecucin, como despus de cumplida.
Responsabilidad despus de entregada la obra:
REGLA LEGAL: Las responsabilidades del empresario no terminan con la entrega de la obra. La buena fe exige que
garantice la bondad del trabajo realizado y de los materiales empleados. A ello se debe la disposicin del art. 1646
segn el cual tratndose de edificios u obras en inmuebles destinados a larga duracin, recibidos por el que los encarg,
el constructor es responsable por su ruina total o parcial si sta procede de vicio de construccin o de vicio del suelo o
de mala calidad de los materiales, haya o no el constructor provedo stos o hecho la obra en terreno del locatario
(dueo).
Advirtase que el cambio de redaccin del artculo que comentamos introducido por la ley 17711, ha trado importantes
consecuencias. Antes se aplicaba a toda obra, cualquiera fuera su importancia y naturaleza, se llevar a cabo en
inmuebles o muebles. Era excesivo, pues todo el texto indicaba que se haba tenido en cuenta los edificios realizados en
inmuebles. Ahora esto surge expresamente del texto legal.
RUINA DE LA COSA: Qu debe entenderse por ruina total o parcial de la cosa? No es necesario un derrumbe o
destruccin de la cosa; basta con un deterioro importante. Ms an, no es indispensable que la ruina se haya producido,
siendo suficiente con que exista un peligro cierto e inmediato de que se produzca. En la jurisprudencia se advierte una
tendencia a conferir al concepto de ruina una acepcin cada vez ms lata. As, se ha resuelto que no es necesario que
las fallas comprometan la estabilidad del edificio, bastando los deterioros que impidan el aprovechamiento, como es el
hundimiento de los pisos o las rajaduras aparecidas en los tabiques divisorios.
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Tampoco importa que la ruina provenga de vicios de la construccin o de mala calidad de los materiales o de los vicios
del suelo. En cualquier caso, la ley hace responsable al empresario. Si se trata de vicios de la construccin, porque su
culpa es directa e inexcusable. Si de los vicios del suelo perteneciente al comitente, porque el empresario tiene
obligacin de cerciorarse de la calidad del suelo y de su aptitud para recibir la carga del edificio. (Para el supuesto de
que haya arquitecto proyectista y constructor). Si la ruina se ha originado en la mala calidad de los materiales, el
empresario responde porque debi cuidar que fueran adecuados a la obra; no lo exime la circunstancia de que los haya
aportado el dueo, pues l tena la obligacin de rechazarlos. Tampoco queda el empresario excusado de
responsabilidad por la circunstancia de haber prevenido al dueo acerca de la mala calidad de los materiales o del suelo;
hemos tratado este punto en el nmero 1118, al que remitimos.
Igual solucin cabe aplicar a la ruina originada en defecto de planos, como puede ocurrir si se calcula mal la estructura
de hormign. En tal caso el responsable ser slo el profesional proyectista y no la empresa constructora, a menos que
sta haya tomado tambin a su cargo la confeccin de los planos.
La demolicin total o parcial de la construccin ordenada por la Municipalidad por no ajustarse los planos a las
reglamentaciones vigentes, equivale a la ruina de la obra. Pero la aprobacin de la obra por la Municipalidad no excluye
la responsabilidad del constructor.
Responsabilidad por el hecho de las personas ocupadas en la obra. DISPOSICIN LEGAL: Establece el art. 1631 que el
empresario es responsable del trabajo ejecutado por las personas que ocupe en la obra. En realidad era innecesario
decirlo, pues el empresario asume la responsabilidad de realizar la obra conforme a las reglas del arte; responde por el
resultado, y si ste no se logra o se logra defectuosamente, debe indemnizar al dueo sea que los defectos deban
atribuirse a su propia culpa o a la de sus empleados. Por personas que ocupan en la obra debe entenderse tanto los
obreros directamente dependientes de l como los subcontratistas y personas que stos emplean.
Pero hay que distinguir entre los defectos resultantes de la mala ejecucin del trabajo y los que resulten de la comisin
de hechos ilcitos por el personal. En el primer caso, la responsabilidad del empresario es contractual y la accin del
dueo para hacerla efectiva prescribe a los diez aos; en el segundo, deriva del art. 1113 (responsabilidad por el hecho
de los dependientes) y prescribe a los dos aos.
OBLIGACIN DE CUSTODIA: Cuando los materiales han sido proporcionados por el dueo, el empresario est obligado
a custodiarlos hasta el momento en que son empleados en la obra. Su obligacin de custodiar se extiende tambin a la
obra que est construyendo, pero en este caso no se trata de una obligacin independiente, sino que est contenida
dentro de la de entregar la obra en el estado y condiciones previstas.
Igual deber existe respecto de los instrumentos de trabajo proporcionados por el dueo. En cuanto a la cosa entregada
para su reparacin o los materiales proporcionados por el dueo, el empresario se encuentra en calidad de depositario,
careciendo del derecho de usarlos en provecho propio. Respecto a los instrumentos de trabajo, tiene las obligaciones
que resultan del prstamo de uso.
f) Obligaciones del locatario. Las obligaciones del dueo o comitente son las siguientes: a) Cooperar lealmente con el
empresario para facilitarle la realizacin de la obra. b) Pagar el precio. c) Recibir la cosa. d) Pagar a las personas que
han trabajado en la obra o suministrado los materiales, si no les pagara el empresario que los emple o adquiri, hasta la
suma que adeude al empresario.
Obligacin de cooperacin. El comitente tiene la obligacin de poner al empresario en condiciones de cumplir la obra.
Es una obligacin de contenido elstico: si se trata de una construccin sobre suelo, debe ponerlo en posesin de ste,
proporcionarle los planos y los materiales e instrumentos de trabajo que hubiere prometido en el contrato; si para
empezar la obra es necesario el consentimiento de un tercero o del Estado, debe gestionarlo y obtenerlo; tal ocurre por
ejemplo, con la aprobacin de los planos por la Municipalidad. Todo ello debe hacerlo en tiempo propio. Debe cumplir los
actos de verificacin sin demora; si de acuerdo con el contrato fuera necesaria su aprobacin para los materiales o las
distintas etapas de la obra, debe hacerlo en su momento. Est obligado a pagar puntualmente las cuotas pactadas.
Debe tambin hacer cesar los eventuales procedimientos de hecho o de derecho provenientes de un tercero; pero es
necesario hacer entre ambos supuestos una distincin fundamental: el dueo no est obligado a resarcir al empresario
por las perturbaciones de hecho de un tercero, a menos que pudiendo haberle puesto fin no lo haya hecho; en cambio,
est obligado a indemnizar al empresario por las turbaciones de derecho que se demostraran fundadas o se hubieran
originado en la culpa del comitente. Si, en cambio, esas pretensiones fueran infundadas, los daos sufridos por el
empresario estn a cargo del tercero y no del dueo.
Esta obligacin tiene tambin un contenido negativo: el dueo debe abstenerse de todo acto personal que obstaculice o
perturbe el normal desarrollo de los trabajos, como podra ser una fiscalizacin excesiva, que dificultara el normal
desenvolvimiento de la obra.
SANCIONES NACIDAS DEL INCUMPLIMIENTO DE ESTA OBLIGACIN: De lo dicho en el nmero anterior se
desprende que el deber de cooperacin no es una obligacin nica, sino una denominacin que abraza obligaciones de
distinta naturaleza e importancia. Por lo mismo, las sanciones no pueden ser en todos los casos las mismas sino que
deben adecuarse a su gravedad. Sin embargo, hay un recurso que sirve de comn denominador y que puede ser
siempre esgrimido por el empresario para obligar al dueo a cumplir: la exceptio non adimpleti contractus (art. 1201).
Slo debe exceptuarse el caso de que la inejecucin del dueo fuere de tan escasa importancia, que el empresario no
podra negarse a cumplir con las obligaciones a su cargo sin manifiesta violacin del principio de la buena fe que debe
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regir las relaciones contractuales. En consecuencia, y salvo la situacin de excepcin antedicha, cuando el dueo incurre
en algn incumplimiento de sus deberes de cooperacin, el empresario puede suspender la continuacin de la obra.
En casos de incumplimientos graves, puede incluso pedir la resolucin del contrato por culpa del dueo (art. 1204). El
art. 1644 prev expresamente ese derecho para el caso de demora en la entrega de los materiales o de las prestaciones
prometidas; por prestaciones no slo debe entenderse el pago de las cuotas del precio, sino tambin la entrega de
planos, la obtencin de la aprobacin de stos por la Municipalidad, la aprobacin de las etapas del trabajo si sta
hubiera sido declarada imprescindible en el contrato, la eliminacin de la perturbacin de derechos de un tercero. Sin
embargo, una pequea demora que no perjudica al empresario, no justificara la accin de resolucin.
Supongamos que una vez entregados el terreno y los instrumentos de trabajo por el dueo, ste pretenda privar al
empresario de su tenencia. Qu recursos tiene ste para defenderse? Si los elementos de que fuera privado hacen
imposible o dificultan notoriamente la prosecucin de la obra, el empresario tiene derecho a tener al dueo por desistido
de ella, con todas las consecuencias de tal actitud. Si, en cambio, la privacin fuera de menor cuanta y no creara
dificultades importantes a la continuacin del trabajo, slo podr oponerse a la entrega de las cosas reclamadas por el
dueo, en ejercicio del derecho de retencin.
Pago del precio. Modo de fijar el precio: distintos modos de fijarlo: El precio de la obra puede ser fijado en una cantidad
fija e invariable (ajuste alzado) o por unidad de medida, o puede fijarse una suma bsica que variar segn se
modifiquen los precios de los materiales y de la mano de obra (coste y costos).
a) Ajuste alzado: La obra se contrata por ajuste alzado cuando las partes fijan desde el comienzo un precio fijo e
invariable. Las modificaciones en el precio de los materiales o de la mano de obra, benefician o perjudican al contratista
y no alteran el precio. A veces el propietario se compromete a reconocer ciertas alteraciones en el precio, dentro de
lmites topes; es lo que se llama ajuste alzado relativo, por oposicin al comn o absoluto, en el que no hay variacin de
ninguna naturaleza.
b) Por unidad de medida: El precio se fija por medida o por unidades tcnicas; por ejemplo, por kilmetro de camino.
Aqu no se fija el precio total, que, empero, es tambin invariable como en el caso anterior, pues resulta de multiplicar el
nmero de unidades encargadas por el precio fijado a cada una de ellas. As, por ejemplo, se contrata la construccin de
un camino de cincuenta kilmetros, fijndose el precio de un milln de pesos el kilmetro. Estos contratos dejan la puerta
abierta para que las partes puedan continuar la obra emprendida en las mismas condiciones, si el contrato sigue siendo
conveniente para ambas. Basta en tal caso una simple orden del comitente, sin que sea necesario formalizar un nuevo
contrato con nuevas y completas estipulaciones.
c) Por coste y costas: El precio de la obra se fija teniendo en cuenta lo que ella costara de mantenerse los actuales
precios de los materiales y salarios; pero se reconoce al contratista el derecho de reajustarlo de acuerdo con las
variaciones de aqullos. Esta contratacin admite dos modalidades: o bien el aumento se limita estrictamente a los
rubros indicados (materiales y mano de obra) sin afectar la retribucin reconocida al empresario que se mantiene
invariable, o bien se reconoce tambin un aumento de gastos generales y retribucin proporcional al aumento que en su
conjunto han experimentado los materiales y la mano de obra. Agreguemos todava, que el contratista no podr
pretender aumentos que se han producido despus de vencido el plazo en que debi terminar la obra, pues en esta
hiptesis, el perjuicio se ha originado en su incumplimiento; salvo, naturalmente, que pruebe que la demora se ha
originado en un caso fortuito o fuerza mayor.
Se comprende que, desde el punto de vista del dueo, el sistema ms conveniente es el de ajuste alzado o por unidad
de medida, pues as queda a cubierto de sorpresas; inclusive, no deja de tener sus ventajas desde el punto de vista del
empresario, pues como el sistema inspira mayor confianza, le ser ms fcil contratar con un margen mayor de
beneficio. Pero la inflacin ha impuesto hoy en toda obra importante y de duracin prolongada, el sistema de coste y
costas. Si no es sobre la base del reconocimiento del aumento de los materiales y la mano de obra, los empresarios no
pueden afrontar un contrato que para ellos se hara muy aleatorio; y a los dueos les asegura que el contratista slo
tendr una ganancia razonable calculada en funcin del valor real de la obra. En suma, la construccin por ajuste alzado
es ms conveniente en pocas de estabilidad econmica; el de coste y costas en perodos de inflacin.
Si en el contrato no se hubiera fijado precio, se entender que las partes ajustaron el precio de costumbre (art. 1627).
sta es una norma comn para el contrato de trabajo y la locacin de obra.
Momento del pago: Si no hay tiempo estipulado, el pago del precio debe hacerse al tiempo de la entrega de la cosa (art.
1636). Por entrega no slo debe entenderse la que se realiza de comn acuerdo entre las partes, sino tambin la
consignacin judicial. En cambio, no basa la simple puesta en mora del dueo, pues este acto supone un ofrecimiento de
entrega, pero sta no se ha consumado. Equivale a la entrega la aceptacin expresa de la obra por el dueo que, por
factores ajenos a la voluntad del empresario, la deja en su poder en calidad de depositario, custodio, etctera.
Si el contrato establece el momento del pago, el dueo debe hacerlo en el trmino convenido (art. 1636). Puede ocurrir
que el contrato establezca: a) el pago anticipado, en cuyo caso el dueo no podra pretender que el empresario d
comienzo a los trabajos si antes no paga ntegramente la obra; b) el pago por cuotas: se conviene el pago de cierta parte
del precio a medida que se van cumpliendo las distintas etapas de la construccin; tambin puede convenirse que el
precio se pagar por cuotas peridicas, sin relacin con el cumplimiento de las distintas etapas de la obra, pero esta
modalidad es menos frecuente; c) finalmente, puede acordarse el pago al vencimiento. El comitente puede negarse a
pagar el precio mientras la obra no se le entregue de acuerdo a lo convenido; es sta una mera aplicacin de la exceptio
non adimpleti contractus. Sin embargo, la jurisprudencia ha decidido con razn que las pequeas deficiencias o defectos
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no autorizan al comitente a no pagar el precio, limitndose su derecho a deducir del precio pactado la suma necesaria
para hacer las reparaciones. De lo contrario se incurrira en un evidente abuso de derecho.
DERECHO DE RETENCIN: El empresario no pagado tiene derecho a retener la cosa sobre la cual ha realizado su
obra (arts. 3939 y 3940).
En cuanto a los subcontratistas, slo pueden hacer uso de este derecho en caso que tengan contra el dueo la accin
del art. 1645, para lo cual es necesario que el dueo deba todo o parte del precio al empresario principal
Se extiende el derecho de retencin a los documentos, planos e instrumentos de trabajo proporcionados por el dueo?
Prevalece la solucin afirmativa. En el fondo, se trata de fortificar los recursos compulsivos que tiene a su disposicin el
empresario para obligar al comitente a cumplir con sus obligaciones.
Lugar de pago: El Cdigo no contiene normas especiales sobre este punto respecto de la locacin de obra. La solucin
del problema se encuentra en las reglas generales sobre pago. Dispone el art. 749 que si el pago consistiese en una
suma de dinero, como precio de alguna cosa enajenada por el acreedor, debe ser hecho en el lugar de la tradicin de la
cosa, no habiendo lugar designado, salvo si el pago fuese a plazos.
Aunque esta norma alude en particular al caso de la compraventa, es obvio que slo se trata de un ejemplo y que debe
aplicarse a todo contrato en que una de las partes tiene la obligacin de entregar una cosa y la otra pagar un precio. Por
consiguiente, cuando no hay lugar designado en el contrato y el precio debe pagarse en el momento de la entrega, el
dueo tiene que hacerlo efectivo en el lugar en que la obligacin se hubiere contrado (art. 618); finalmente, si no hubiera
prueba suficiente acerca del lugar en que se contrajo, debe hacerse en el domicilio del deudor al tiempo del
cumplimiento de la obligacin (arts. 618 y 747 in fine). Hay que agregar que para el deudor, es optativo hacer el pago en
el lugar donde se hubiere contrado la obligacin o en el domicilio del deudor; si lo hiciere en este ltimo, el empresario
no podr rechazarlo y pretender que se lo haga en el lugar de celebracin del contrato, puesto que no tiene ningn
inters jurdico en tal defensa. En suma, l no puede exigir que el pago se le haga en su domicilio, cuando corresponde
le sea hecho en otro lugar; pero no puede tampoco oponerse a que se le haga all, si el dueo lo prefiere.
Obligacin de pagar a los obreros y proveedores del empresario. CONDICIONES PARA EL EJERCICIO DE ESTA
ACCIN: en principio, ni los obreros contratados por el empresario ni los proveedores que le vendieron materiales tienen
accin directa por cobro de sus crditos contra el dueo. Es justo que as sea, porque ellos han contratado con el
empresario y con el dueo, que nada les debe. Pero si el comitente no hubiera pagado todava al empresario la totalidad
del precio pactado, entonces los obreros y proveedores tienen accin directa contra l hasta la concurrencia de la suma
debida al empresario (art. 1645). Es una solucin fundada en razones de equidad.
NATURALEZA DE LA ACCIN: Segn algunos autores, el art. 1645 sera una simple aplicacin de la accin
subrogatoria (ver nota 1); pero hoy prevalece la opinin de que se trata de una accin directa, que los obreros o
proveedores ejercen a nombre propio y no en el de su deudor.
El problema tiene la mayor importancia en caso de concurso o quiebra del empresario, pues si la accin es directa, los
acreedores pueden cobrar sus crditos del dueo, sin pasar por la masa del fallido. Empero, la Cmara Comercial de la
Capital ha resuelto que la circunstancia de que esta accin sea directa slo libera al acreedor de demandar previamente
al empresario, pero no le da derecho a cobrarse su deuda con prescindencia del concurso del constructor. Debemos
pensar que se trata de un fallo aislado que no ha de sentar jurisprudencia. Tampoco quien ejerce la accin subrogatoria
o indirecta tiene obligacin de demandar previamente a su deudor. Si se aceptara la solucin del Tribunal, la vieja
polmica sobre si sta es una accin directa o indirecta (subrogatoria) carecera de sentido.
QUINES GOZAN DE ELLA: El art. 1645 confiere expresamente esta accin a los obreros y proveedores del
empresario. La tiene tambin el subcontratista? El problema ha sido resuelto por la jurisprudencia en sentido afirmativo
y si bien esta solucin puede ser discutible desde el punto de vista de la lgica jurdica, no lo es desde el ngulo de la
equidad. De esta solucin se llega de la mano a admitir que tambin los obreros y proveedores de los subcontratistas
tienen accin directa no slo contra el empresario principal sino tambin contra el dueo.
PRUEBA DE LOS PAGOS HECHOS POR EL DUEO AL EMPRESARIO; RECIBOS PRIVADOS SIN FECHA CIERTA:
La accin procede, ya lo hemos dicho, slo en la medida de la deuda que el dueo tenga pendiente en favor del
empresario. Como los obreros y proveedores normalmente no tienen posibilidades de munirse de prueba de que an
existe un saldo pendiente de pago, ellos pueden intentar la accin directa sin ms ni ms; es al dueo al que
corresponde producir la prueba de los pagos que ha realizado el empresario
Son suficientes para tener por demostrados esos pagos los recibos privados y sin fecha cierta emanados del
empresario? Algunos fallos y autores se han pronunciado por la solucin negativa; se fundan en el art. 1034 segn el
cual los instrumentos privados no prueban contra terceros la verdad de la fecha expresada en ellos; agregan todava que
siendo sta una accin directa, los obreros y proveedores no actan a nombre del empresario (en cuyo caso s podran
serles opuestos tales recibos) sino como terceros munidos de una accin propia, a quienes se aplica el art. 1034.
Por nuestra parte estamos lejos de admitir tal solucin que conduce a resultados injustsimos. Si los recibos privados
otorgados por el empresario no probaran la verdad respecto de los obreros y proveedores, todos los recibos por pagos
parciales deberan otorgarse por escritura pblica, nica manera que tiene el dueo de evitar luego la sorpresa de una
accin que lo obligue a pagar dos veces. Est de ms decir que tal modo de extender los recibos es extraordinariamente
imprctico y contrario a nuestras costumbres; los recibos dejaran expuesto al dueo a la accin de los obreros
proveedores por ms que haya pagado realmente al empresario. No hay que olvidar que, como dicen PLANIOL y
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RIPERT, la accin directa concedida por el art. 1645 es un favor de carcter excepcional; no se lo puede hacer jugar
para perjudicar injustamente al comitente. sta es la solucin que puede considerarse predominante;
Pero la cuestin es ms compleja tratndose de pagos anticipados; en la doctrina y jurisprudencia francesa predomina el
criterio de que aun en este caso deben aceptarse como prueba suficiente los recibos privados siempre que no se pruebe
colusin o mala fe. Pero no puede desconocerse que el pago anticipado introduce un fuerte elemento de sospecha de
que efectivamente existe esa colusin. Otra objecin a nuestro juicio decisiva para tener por suficientes en este caso los
recibos privados es la siguiente: se admite que la demanda intentada por los obreros y acreedores causa el embargo del
crdito del empresario contra el dueo, quien no puede oponerles el pago que en lo sucesivo haga al empresario; si al
propio tiempo se admiten los recibos antedatados, el llamado embargo no producira efecto alguno, pues podran
burlarse sus efectos antedatando recibos. Pensamos pues que slo pueden admitirse pagos anticipados documentados
por instrumentos pblicos o privados con fecha cierta o probados por otros medios inequvocos que no permitan dudas
acerca de su veracidad y oportunidad.
EFECTOS DE LA DEMANDA ENTABLADA POR OBREROS Y PROVEEDORES: La demanda entablada por obreros y
acreedores contra el dueo de la obra, causa el embargo de los saldos adeudados por l al empresario desde la fecha
de su notificacin; el comitente no podra oponerles un pago posterior ni aun aduciendo que fue hecho a su vencimiento
normal. Para liberarse de su responsabilidad ante ellos y ante el empresario, el dueo deber consignar los sucesivos
vencimientos, a las resultas del juicio.
Despus de notificada la demanda directa al dueo, carecen de efecto los embargos trabados sobre el crdito del
empresario por los acreedores de ste. Tampoco puede hacerse valer contra obreros y proveedores una compensacin
resultante entre dueo y empresario por efecto de un crdito nacido con posterioridad a dicha notificacin.
Privilegio del empresario. El Cdigo Civil tiene varias disposiciones al respecto."El crdito del obrero o artesano tiene
privilegio por el precio de la mano de obra sobre la cosa mueble que ha reparado o fabricado, mientras la cosa
permanezca en su poder". Si se trata de inmuebles "los arquitectos, empresarios, albailes y otros obreros que han sido
empleados por el propietario para edificar, reconstruir, o reparar los edificios u otras obras, gozan por las sumas que les
son debidas, de privilegio sobre el valor del inmueble en que sus trabajos fueron ejecutados. Los subempresarios y los
obreros empleados, no por propietario sino por el empresario que ha contratado con ellos, no gozan de este privilegio".
"Si los muebles del deudor estn afectos al privilegio del vendedor, o si se trata de una casa o de otra obra, que ste
afecta al privilegio de los obreros que la han construido, o reparado, o al de los individuos que han suministrado los
materiales, el vendedor, los obreros y los que han suministrado los materiales sern pagados sobre el precio del objeto
que les est afecto con preferencia a los otros acreedores privilegiados; con excepcin de los acreedores hipotecarios en
el inmueble, que sern pagados primero, y de los gastos funerarios y de justicia que han sido necesarios para la venta
de ese objeto".
"Las personas que han prestado dinero para pagar a los arquitectos, empresarios u obreros, gozan del mismo privilegio
que stos, siempre que conste el empleo del dinero prestado por el acto del emprstito, y por los recibos de los
acreedores primitivos". "Los que han suministrado los materiales necesarios para la construccin o reparacin de un
edificio, u otra obra que el propietario ha hecho construir o reparar con esos materiales, tienen privilegio sobre el edificio
o sobre la obra que ha sido construida o reparada".
Prescripcin: La accin por cobro del precio prescribe por diez aos.
Obligacin de recibir la cosa: Terminada la obra, el empresario est obligado a entregarla y el dueo a recibirla.
g) Cesin del contrato y subcontratacin. POR EL EMPRESARIO:
DIFERENCIA ENTRE CESIN Y SUBCONTRATACIN: Hay cesin del contrato cuando el empresario transfiere
totalmente su situacin contractual en favor de un tercero, que pasa a ocupar su lugar y establece relaciones directas
con el comitente. No ocurre as en la subcontratacin, en la que el empresario mantiene ntegramente su obligacin de
realizar determinada obra, aunque la hace por intermedio de terceros que estn vinculados jurdicamente con l y no con
el dueo. Esta subcontratacin puede ser parcial o total. Cuando es total, la semejanza con la cesin del contrato es
notoria, aunque se mantiene la distincin esencial de que en un caso las relaciones entre quien realiza efectivamente la
obra son directas, en tanto que en el otro se establecen a travs del empresario principal.
CESIN DEL CONTRATO: Como principio general debe admitirse que el empresario est facultado para ceder el
contrato a un tercero; pero en tanto el comitente no acepte esa cesin la situacin de las partes es la siguiente: frente al
comitente hay dos obligados: el cedente, porque nadie puede ceder sus obligaciones sin el consentimiento del acreedor;
el cesionario, porque l ha asumido voluntariamente las obligaciones de un tercero. Esto es lo que legitima la cesin del
contrato aunque no exista consentimiento del comitente: su situacin se refuerza con dicha cesin, pues en adelante
habr dos responsables en lugar de uno. En cuanto a las obligaciones contradas por el dueo, desde que le ha sido
notificada la cesin debe cumplirlas respecto del cesionario.
De ms est decir que si la cesin cuenta con el consentimiento expreso del dueo, el empresario cedente queda
totalmente liberado de toda obligacin (art. 814), no as de la responsabilidad por los vicios y defectos de la construccin
anteriores a la cesin, vicios por los cuales responden tanto el cedente (desde que su responsabilidad tiene un
fundamento de orden pblico) como el cesionario (que ha asumido todas las responsabilidades cedentes).
Pero la cesin no ser posible si el contrato se ha celebrado intuitae personae, es decir, teniendo en mira las
condiciones personales del empresario. Que dichas condiciones han sido esenciales para el comitente, puede resultar
de dos circunstancias: a) Que el contrato haya establecido expresamente la prohibicin de ceder o subcontratar. b) Que
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la naturaleza de la obra lo indique; as por ejemplo, un pintor o un escultor no puede ceder el encargo de realizar un
retrato o una escultura; un arquitecto no puede ceder su obligacin de confeccionar los planos cuando el cliente ha
confiado en su capacidad tcnica o esttica; pero no hay inconveniente de principio en que se ceda la construccin de
una obra a realizarse de acuerdo a planos y estipulaciones precisas.
SUBCONTRATACIN: La subcontratacin es posible dentro de iguales lmites, vale decir, mientras no est prohibida en
el contrato o no se demuestre por la naturaleza de la prestacin u otras circunstancias, que el comitente tuvo
especialmente en mira las habilidades o condiciones personales del empresario.
Si no obstante la prohibicin expresa del contrato el empresario principal subcontratara la obra, el comitente puede
oponerse a que intervenga en ella el subcontratista o exigir que se retire, sin perjuicio de la reparacin por daos que
puede exigir del empresario principal. Pero la prohibicin contenida en el contrato originario, no impide la validez del
subcontrato en las relaciones entre empresario y subcontratista. Ese contrato no es nulo sino inoponible al comitente.
Qu ocurre si no obstante la prohibicin expresa del contrato, el empresario subcontrata la obra y el comitente guarda
silencio sabiendo que los trabajos son realizados por el subcontratista? En principio el mero conocimiento de que los
trabajos son realizados con intervencin de un tercero, no debe ser considerado como aceptacin tcita del subcontrato,
pues el comitente no tiene por qu saber si se trata solamente de un auxiliar o colaborador, o de un subcontratista; pero
si se demuestra que el dueo saba que era un subcontratista y guarda silencio, su conducta debe ser interpretada como
una aceptacin del subcontrato y, por tanto, como una modificacin de la clusula que lo prohba. Dicho consentimiento
debe considerarse referido a ese subcontratista en particular y no autoriza al empresario a tener por derogada la
prohibicin contractual y a subcontratar cualquier otra parte de la obra no obstante la oposicin del comitente.
EFECTOS DEL SUBCONTRATO: El subcontrato es un nuevo contrato de obra en el que el empresario principal asume
la posicin de comitente. Los derechos y obligaciones recprocas se rigen por tanto por las normas generales relativas al
contrato que estudiamos.
Por el contrario, entre el dueo de la obra y el subcontratista, no hay en principio ninguna relacin directa. Pero esta
regla no es absoluta: a) En primer lugar, debe admitirse que si la obra ha sufrido ruina parcial o total, el dueo puede
dirigir su accin de daos contra el empresario, principal y el subempresario, conjunta o indistintamente, porque la
responsabilidad del art. 1646 tiene un fundamento de orden pblico; si se trata de obras cuya realizacin no
comprometiera intereses pblicos, el dueo slo tendra accin contra el empresario principal. b) En segundo lugar, el
subcontratista tiene contra el dueo la accin directa del art. 1645
CESIN DEL CRDITO POR EL PRECIO: Resulta casi innecesario agregar que el empresario no slo puede ceder el
contrato en su conjunto, sino tambin el solo crdito por el saldo de precio impago. La cesin de este crdito se rige por
las reglas generales.
CESIN DEL CONTRATO POR EL COMITENTE:
PRINCIPIO GENERAL: El comitente puede ceder el contrato de obra en favor de un tercero; pero mientras no cuente
con el consentimiento del empresario, no queda liberado de las obligaciones contradas (art. 814). Frente al empresario
habr dos obligados: el cedente porque no fue exonerado por su acreedor, el cesionario porque voluntariamente asumi
las obligaciones de otro.
En nuestro caso, es difcil concebir que el empresario pueda haber otorgado su consentimiento intuitae personae, es
decir, teniendo en mira las condiciones personales del comitente. Con frecuencia, es verdad, tiene en consideracin su
solvencia; pero desde este punto de vista la cesin del contrato por el comitente no le crea problema alguno porque de
todas maneras el cedente mantiene su responsabilidad frente al empresario. Por lo dems, que el precio de la obra o los
materiales los provea Pedro o Diego, es problema que para el contratista carece de toda relevancia. Slo en ciertas
hiptesis de excepcin puede admitirse que el empresario haya tenido en cuenta la persona del comitente; as puede
ocurrir en el supuesto de un retrato encargado a un pintor clebre. Es muy probable que a ste no le sea indiferente la
persona del retrato, sea porque el nuevo modelo carece de carcter o por cualquier otro motivo. Un artista no puede ser
obligado a retratar a quien no quiere. Pero salvo estos supuestos excepcionales, la locacin de obra no es para el
empresario un contrato intuitae personae. En consecuencia, pensamos que las clusulas contractuales que prohibieran
al comitente la cesin del contrato son en principio ineficaces, porque no amparan ningn inters legtimo; pero el
empresario podra hacerlas valer si demostrara que tiene un inters razonable en no contratar con la persona a quien el
contrato ha sido cedido; por ejemplo, si se tratara de un enemigo personal o de una persona con la cual, por motivos
serios, no quiere tener relaciones jurdicas.
VENTA DE LA COSA EN LA QUE SE REALIZA LA OBRA: Si durante la realizacin de la obra el dueo vende la cosa en
la cual sta se realiza, no por ello habr de considerarse que existe cesin del contrato por el comitente. Ni l queda
desobligado, ni el comprador asume obligacin alguna respecto del empresario. Pero ste conserva siempre su derecho
de retencin hasta que el precio no le haya sido pagado. Devuelta la cosa, el empresario slo tiene la accin nacida del
contrato contra su comitente; pero tambin se le reconoce contra el comprador una accin de enriquecimiento sin causa
referida nicamente a las obras posteriores a la venta.
h) Fin del contrato: el contrato de obra se extingue por:
1) Cumplimiento. Recepcin de la obra, efectos. La forma normal de la conclusin del contrato de obra, es su
cumplimiento por ambas partes; es decir, la entrega de la obra concluida y el pago del precio.
El acto esencial de esta etapa final del contrato es la recepcin de la obra por el dueo. Pero ste no puede ser obligado
a recibir la obra sin antes haber verificado si llena las condiciones exigidas en el contrato. Por consiguiente el empresario
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debe dar aviso al comitente una vez terminada la obra, para que pueda realizar la verificacin a cuyo fin debe contar con
un tiempo razonable.
Los gastos para poner la cosa en estado de ser verificada corren por cuenta del empresario, en tanto que los de
cumplimiento de la diligencia son a cargo del dueo, a menos que las partes hubieran regulado de otro modo el punto en
el contrato.
Frecuentemente la verificacin se hace por intermedio de una tercera persona designada por el dueo; en las
construcciones de edificios, esta funcin es generalmente desempeada por el director de obra.
La verificacin es un derecho y no una obligacin del dueo; el empresario cumple poniendo la cosa a su disposicin
durante un tiempo razonable, vencido el cual puede exigir al dueo que reciba la cosa.
Es vlida la clusula que dispone que el dueo debe recibir la cosa sin derecho a verificacin? Nos inclinamos por la
nulidad de tales estipulaciones que dejaran indefenso al dueo contra la negligencia o la mala fe del empresario. O, de
reconocerles validez, habr que admitir que en tal caso la recepcin no produce sus efectos propios (aceptacin tcita,
aprobacin de los adicionales, prdida del derecho a reclamar por los vicios incluso aparentes).
ACEPTACIN Y RECEPCIN: La aceptacin es la manifestacin de la conformidad del dueo con la obra realizada; la
recepcin es la toma voluntaria de la obra de manos del empresario. Son actos distintos pero estrechamente ligados. Por
lo comn ocurren en un solo momento cuando el dueo recibe la obra, ya que este acto implica la aceptacin tcita.
Pero pueden no coincidir. As ocurre cuando el dueo acepta la cosa pero la deja en poder del empresario (aceptacin
sin recepcin) o cuando la recibe con reserva (recepcin sin aceptacin).
Efectos de la recepcin:
RECEPCIN DE LA OBRA SIN RESERVAS: La recepcin de la obra por el dueo, sin formular reserva alguna, produce
los siguientes efectos:
a) Plazo: Si ha habido demoras en la terminacin y entrega, la recepcin implica la concesin tcita de un plazo; el
dueo no podr en adelante pretender ninguna indemnizacin por este concepto.
b) Trabajos adicionales: Si se han realizado trabajos adicionales, la recepcin implica el reconocimiento de que fueron
hechos con la autorizacin del dueo quien est obligado a pagarlos.
c) Vicios aparentes: El dueo pierde el derecho a reclamar por la existencia de vicios aparentes (art. 1647 bis), a menos
que ellos sean causa de la ruina de la obra (art. 1646).
Por vicios aparentes debe entenderse aquellos que son de fcil comprobacin, tal como el estado de las pinturas y
revoques, tabiques divisorios que no estn conforme con los planos, falta de cumplimiento de las estipulaciones relativas
a la calidad de los pisos, etctera.
d) Vicios ocultos: Antes de la sancin de la ley 17711 se manifestaron dos corrientes jurisprudenciales: 1) De acuerdo
con la primera, la recepcin definitiva de la obra cubra no slo los vicios aparentes sino tambin los ocultos a menos
que stos hubieran sido la causa adecuada de la ruina total o parcial del edificio. 2) Segn otros fallos, en cambio, la
recepcin no cubra los defectos ocultos, fueran o no la causa eficiente de la ruina.
RECEPCIN CON RESERVAS: El dueo puede impedir que la recepcin produzca los efectos sealados
anteriormente, si lo hace bajo reserva de demandar los daos que le ha producido la mora y manifestando que no
reconocer los adicionales no encargados o dejando constancia de los vicios aparentes que presenta la cosa. Sera
inoperante una manifestacin general del comitente segn la cual se reserva el derecho a responsabilizar al dueo por
los vicios aparentes que pudieran existir; la nica salvedad admisible es la que se funda en una enumeracin concreta
de los vicios que se hayan descubierto. De lo contrario, el empresario quedara en una situacin de incertidumbre
inadmisible.
RECEPCIN PROVISORIA: Algunos contratos contienen una clusula en virtud de la cual al trmino de la obra, el
comitente la recibir provisionalmente; recin despus de transcurrido un cierto lapso, se produce la recepcin definitiva.
Durante ese perodo, el comitente tiene derecho a retener del precio adeudado un depsito de garanta, que sirve para
responder a las reparaciones que eventualmente sea necesario realizar por vicios ocultos de la cosa.
La recepcin provisoria tiene anlogos efectos a los de la definitiva. Luego de producida, el dueo pierde el derecho a
reclamar por los vicios aparentes existentes en el momento de la recepcin; adems, entra en posesin de la cosa y
corre con sus riesgos. Pero tiene importantes ventajas: en el perodo que corre entre la recepcin provisoria y la
definitiva, el dueo tiene oportunidad de examinar ms prolijamente el bien, sin contar con que pueden ponerse de
manifiesto defectos que al momento de la recepcin provisoria no eran aparentes. Y como el dueo tiene en su poder el
depsito de garanta, tendr en sus manos un instrumento poderoso para obligar al constructor a reparar los vicios.
Producida la recepcin definitiva, el dueo conserva el derecho a reclamar por los vicios ocultos que fueran descubiertos
ms tarde.
Puede tambin ocurrir que el comitente reciba a prueba la obra (por ej., la reparacin de un motor) ya sea porque el
contrato estipulaba ese perodo de prueba o porque sin estipularlo sea usual hacerlo o el empresario consienta en ello.
Si luego resulta que la obra no tena defectos (sea que as lo reconoce el dueo o que, en caso de desacuerdo, lo
declara el juez), el comitente debe el precio, con sus intereses, desde el momento en que se le entreg la cosa. Si, en
cambio, los tena, el empresario no puede exigir el precio sino cuando ellos han sido subsanados o ha consentido en una
disminucin del precio que permita la reparacin por terceros.
En los contratos de obras pblicas regidas por la ley 13046 la recepcin debe hacerse siempre en forma provisional; la
recepcin definitiva se lleva a cabo luego de un plazo que se fija en cada caso, durante el cual el contratista corre con los
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gastos de conservacin y reparacin de las obras, salvo los defectos resultantes del uso indebido. El depsito de
garanta se entregar al empresario recin al recibirse definitivamente la obra.
2) Desistimiento del dueo: Segn lo dispone el art. 1638, el dueo de la obra puede desistir de la ejecucin de ella
por su voluntad, aunque se haya empezado, indemnizando al locador todos sus gastos, trabajo y utilidad que pudiera
obtener por el contrato. Aparentemente esta regla contiene una derogacin del principio general segn el cual los
contratos no pueden ser dejados sin efecto sino por voluntad comn de los contratantes; pero es una derogacin slo
aparente, pues como al desistir el dueo debe indemnizar al empresario de todos los gastos y ganancias que esperaba
obtener de la obra, en verdad l cumple con todo lo que haba prometido limitndose a renunciar a los beneficios que
poda esperar del contrato. Aunque no existiere el art. 1638, ante el desistimiento del dueo, el empresario no podra
accionar por cumplimiento, dado que el inters es la medida de las acciones, y el suyo se satisface con el pago de todas
sus eventuales ganancias. Es claro que el arquitecto o el artista podra aducir que de la realizacin de la obra no slo
esperaba la ganancia pactada, sino tambin una difusin de su prestigio y fama, de lo cual podra derivarse el encargo
de otras obras. Precisamente para evitar que sobre la base de tal fundamento pudiera insistir en la realizacin de la obra
no obstante el ofrecimiento de indemnizacin integral hecho por el comitente, es que conviene contar con un texto como
el art. 1638. Pues es de toda evidencia que cuando por cualquier motivo la obra ha devenido intil o el comitente ha
perdido inters en ella, sera antieconmico un sistema legal que pese a todo obligue a continuar los trabajos hasta su
terminacin. Casi siempre la actitud intransigente del empresario que insiste en la ejecucin, no obstante haber sido
desinteresado, importara un flagrante abuso de derecho.
Y tanto no es excepcional este derecho, que tambin lo tiene en la prctica el empresario, aunque la ley no se lo
reconozca. Es verdad que tericamente si el empresario desiste, el dueo puede hacerlo condenar a que realice la obra;
pero ante la negativa del empresario a cumplir la sentencia que lo condena a realizar los trabajos, no cabe otra solucin
que transformar dicha condena en el pago de los daos y perjuicios. En otras palabras, tanto el dueo como el
empresario pueden liberarse de sus obligaciones pagando todos los gastos y las ganancias esperadas por el otro. Slo
hay entre ellos una diferencia de orden procesal: si desiste el dueo, el empresario no puede demandarlo por
cumplimiento del contrato y si lo hiciera, su accin debe ser rechazada con imposicin de costas, pues lo nico que l
puede demandar son los daos y perjuicios; si desiste el empresario, el dueo puede demandarlo por incumplimiento y
su accin debe ser acogida por el tribunal, con costas, pese a que luego dicha condena se haya de resolver en el pago
de los daos.
Agreguemos que el principio segn el cual el dueo que desiste debe pagar al empresario todos los gastos y las
utilidades que hubiera podido obtener, ha sufrido una atenuacin con la ley 17711, que ha dispuesto agregar a este
artculo un prrafo que dice: Empero, los jueces podrn reducir equitativamente la utilidad a reconocer si la aplicacin
estricta de la norma condujera a una notoria injusticia.
PERSONAS QUE PUEDEN DESISTIR: El derecho a desistir de la obra lo tienen ante todo el dueo y sus herederos
universales. Con respecto a los herederos, se plantea un delicado problema en caso de divergencias entre ellos sobre el
desistimiento o continuacin de la obra. La mayor parte de los autores se inclinan a considerar que tales divergencias
deben ser resueltas por el juez, solucin que en nuestro Derecho parece la ms razonable, atento lo dispuesto en el art.
3451, Cdigo Civil. Pero el juez habr de tener en cuenta que el desistimiento es una faculta de ejercicio excepcional,
puesto que lo normal es llevar el contrato a su trmino; por consiguiente, si alguno o algunos herederos insisten en
cumplir con el contrato de obra, el juez slo podr decidirse por el desistimiento en casos en que la actitud de aqullos
sea evidentemente irrazonable.
Si la obra ha sido encargada por varias personas, pensamos que en caso de divergencias entre ellas, el derecho de
desistimiento no puede ser ejercido sino por unanimidad.
Tambin puede ser ejercido este derecho por el sucesor a ttulo singular de la cosa en la cual se realiza la obra; siendo
los adquirentes varios condminos, el derecho slo puede ejercerse si hay unanimidad entre ellos.
Los acreedores no pueden desistir de la obra por va de accin subrogatoria, porque no se trata de una accin
propiamente dicha sino de un recurso de carcter personal.
CONTRATOS A LOS QUE SE APLICA: El derecho de desistimiento del dueo se aplica a todos los contratos de obra,
cualquiera sea el sistema de contratacin empleado: ajuste alzado, coste y costas, por piezas o medidas. No importa
tampoco cul de las partes provea los materiales, ni si la obra ha tenido o no comienzo de ejecucin, pues el dueo
puede desistir en cualquier tiempo.
INDEMNIZACIN QUE DEBE PAGAR AL EMPRESARIO: Segn el art. 1638, el dueo debe pagar al empresario todos
los gastos, trabajos y utilidades que hubiera podido obtener del contrato. Slo as, satisfaciendo todo el dao emergente
y el lucro cesante, se explica que pueda el dueo desistir.
Pero la ley 17711 introducido a esta norma un agregado prudente: Empero, los jueces podrn reducir equitativamente la
utilidad a reconocer, si la aplicacin estricta de la norma condujera a una notoria injusticia. Era una solucin que la
jurisprudencia haba empezado a consagrar con creciente firmeza. Pero nos parece indispensable destacar que sta es
una solucin de excepcin, que los jueces deben aplicar con criterio restrictivo. El principio de que todas las utilidades
deben indemnizarse debe mantenerse con firmeza, porque slo as se justifica el privilegio reconocido al dueo de
desistir de la obra. Slo en caso de que ello condujera a una notoria injusticia, pueden los jueces utilizar su facultad de
disponer una reduccin equitativa, que por ser tal, queda librada a su prudente arbitrio. Claro est que de las ganancias
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prometidas en el contrato, habr que descontar las erogaciones que el cumplimiento de la obra le hubiera significado al
empresario, porque lo que la ley le asegura es el resarcimiento de la ganancia lquida.
La indemnizacin puede incluir el dao moral (art. 522, ref. por ley 17711); y en el caso de este contrato, este rubro
puede ser importante por el descrdito que puede resultar al profesional o al artista, del desistimiento por el dueo,
particularmente si luego encarga la misma obra a otra persona.
3) Muerte, desaparicin y falencia del empresario.
Muerte del empresario: RESOLUCIN DEL CONTRATO. La muerte del empresario resuelve el contrato, no as la del
comitente. La solucin es lgica porque la persona del empresario es generalmente decisiva en el contrato de obra, en
tanto que la del comitente es casi siempre indiferente.
El fallecimiento pone fin al contrato sin necesidad de que la resolucin sea pedida por los herederos.
Qu ocurre si los empresarios son varios? No nos referimos, claro est, al caso de que la obra se realice por el sistema
de contratos separados, pues en esa hiptesis es indudable que slo se resolver el contrato concertado con el fallecido.
Pero si varias personas han asumido conjuntamente la obligacin de construir una misma obra, el problema es ms
delicado. Creemos, con SPOTA, que es aplicable al caso el art. 686, segn el cual cualquiera de los acreedores
originarios puede exigir de cada uno de sus acreedores o de sus herederos el cumplimiento ntegro de su obligacin
indivisible. Por consiguiente, el contrato no se resuelve; salvo que la naturaleza de la obra exigiera inexcusablemente el
trabajo del fallecido, en cuyo caso habr que admitir que se ha producido un caso de imposibilidad material de realizarla,
con lo que el contrato queda extinguido.
Si el empresario es una sociedad que no se disuelve por el fallecimiento de uno de los socios, no hay cuestin posible: el
contrato contina. Pero si la sociedad queda disuelta ipso iure, habr que admitir la resolucin, a menos que la entidad
entre en un perodo de disolucin y se designe un liquidador para proceder a finiquitar los contratos pendientes, en cuyo
caso el liquidador debe ejecutar la obra.
CONTINUACIN DE LA OBRA POR LOS HEREDEROS: Los herederos podrn continuar la construccin de la obra
cuando sta no exigiese en el empresario cualidades especiales (art. 1641). Para decirlo con mayor propiedad, si la obra
no exige cualidades especiales, los herederos tienen opcin a continuarla o tener por concluido el contrato. El dueo no
podra oponerse a la continuacin por ellos, a menos que en el contrato se hubiera tenido en mira las condiciones
especiales del fallecido. Cuando no haya acuerdo entre el dueo y los herederos sobre si la obra exiga cualidades
personales en el empresario, la cuestin deber ser resuelta sumarialmente por el juez; es claro que al dueo siempre le
queda el recurso de desistir de la obra, pero es un recurso oneroso porque entonces deber pagar a los herederos todas
las utilidades esperadas por el empresario.
Si hay divergencias entre los herederos, porque unos quieren continuar la obra y otros dar por terminado el contrato,
pensamos que la obra no puede ser continuada por ellos. El principio es que el fallecimiento pone fin al contrato (art.
1640); y si bien se reconoce a los herederos una facultad excepcional de continuarla cuando el contrato no se ha
celebrado intuitae personae, lo cierto es que este derecho no pude ser ejercido por partes y que los herederos que se
oponen no pueden ser obligados a trabajar en ella. Siendo indivisible el cumplimiento de la obligacin, no se concibe que
unos herederos la ejecuten parcialmente y el resto de la obra permanezca sin hacerse.
EFECTOS DE LA RESOLUCIN DEL CONTRATO: Resuelto el contrato por fallecimiento del empresario, el dueo debe
pagar a los herederos de aqul, en proporcin del precio convenido, el valor de la parte de la obra ejecutada y de los
materiales preparados, si stos fueren tiles a la obra (art. 1640). Con respecto a la obra ejecutada, no interesa si ella es
o no til al dueo siempre que haya sido ejecutada de acuerdo con las estipulaciones del contrato. Los materiales, en
cambio, slo deben pagarse en la medida que sean tiles a la obra. Es natural que sea as. Si el empresario ha
acumulado ms materiales de los que eran necesarios o ellos son defectuosos o inapropiados para la obra, no tiene el
dueo por qu pagarlos. Va de suyo que los materiales no pagados por el dueo pueden ser retirados por los herederos,
que en cambio no pueden llevarse los que estn preparados para la obra, sino que deben venderlos al dueo. Ninguna
duda hay de que los herederos pueden retirar las maquinarias y otros elementos de trabajo pertenecientes al empresario
fallecido.
La obra realizable debe pagarse en proporcin, al precio convenido: si no hubiere convenio sobre el punto, el precio se
fijar de acuerdo con las reglas examinadas anteriormente.
Desaparicin del empresario: DESAPARICIN DEL EMPRESARIO Y ABANDONO DE LA OBRA: Dispone el art. 1643
que el contrato puede ser resuelto por el comitente si desaparece el empresario. Por desaparicin debe entenderse un
abandono total de la obra, con la consiguiente cesacin de los trabajos. No importa que el empresario no haya
desaparecido de su domicilio; lo que interesa es que est ausente del lugar donde se ejecuta o debe ejecutar la obra.
Aunque la desaparicin del empresario y el abandono de la obra son, en lo que a este problema respecta, conceptos
estrechamente vinculados, hay, sin embargo, entre ellos un matiz diferencial. Desaparicin importa una ausencia total,
completa; en cambio, el abandono puede estar configurado tambin por una demora tal en la ejecucin del trabajo, que
aunque ste se contine (y por lo tanto no puede hablarse de desaparicin), el ritmo sea tan lento que autorice al dueo
a tener por abandonada la obra.
EFECTOS: La desaparicin o abandono autoriza al comitente a tener por resuelto el contrato (art. 1643). Pero cabe
preguntarse si debe pedir judicialmente la resolucin o si, por el contrario, est autorizado a tomar por s la posesin de
la obra abandonada. El problema debe resolverse sobre la base de la siguiente distincin: si el abandono es completo y
el empresario ha desaparecido totalmente, el dueo puede tomar por s la posesin de la cosa; en cambio, si el
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empresario perdura en su derecho de retencin (dejando en la obra un sereno o cuidador o continuando los trabajos a
un ritmo excesivamente lento) el dueo debe demandar judicialmente la resolucin; y si fuera notorio y evidente que el
empresario no podr cumplir con los plazos pactados, el juez luego de una comprobacin sumaria de los hechos, debe
ordenar la entrega de la posesin de la obra al dueo en carcter de medida cautelar. Inclusive un fallo reconoci el
derecho del comitente de actuar directamente si existen razones de urgencia. Bien entendido que tales medidas slo
proceden cuando la cosa, en la cual se est haciendo la obra, o los materiales empleados son de propiedad del
comitente; caso contrario, el comitente slo podr pedir la resolucin del contrato con los daos y perjuicios
consiguientes, pero no la entrega de la cosa.
Con respecto al retraso en ejecutar la obra que no implica abandono.
Resuelto el contrato, el empresario deber indemnizar al dueo de todos los daos y perjuicios que le resulten de su
incumplimiento; indemnizacin de la cual habr de deducirse el valor de los trabajos ya realizados, que el empresario
tiene derecho a cobrar.
Segn la ley de obras pblicas, habr abandono que autoriza al Estado a resolver el contrato, cuando los trabajos se
realicen con lentitud de modo que la parte ejecutada no corresponda al tiempo previsto en los planes de trabajo y a juicio
de la administracin no pueden terminarse en los plazos estipulados; y cuando el contratista interrumpa los trabajos por
plazo mayor de ocho das en tres ocasiones o por plazo mayor de un mes, aunque sea una sola vez.
Falencia del empresario
QUIEBRA DEL EMPRESARIO: La ley de concursos carece de disposiciones especiales sobre el contrato de obra,
aunque establece el rgimen general a que estn sujetos los contratos que se encuentran en curso de ejecucin. Ese
rgimen es el siguiente: a) si est totalmente cumplida la prestacin del fallido, el otro contratante deber cumplir la suya;
b) si est totalmente cumplida la prestacin a cargo del contratante no fallido debe hacer verificar su crdito por la parte
no cumplida; c) si hubiera prestaciones recprocamente pendientes, el contratante no fallido puede requerir la resolucin
del contrato.
Suponiendo que el dueo no fallido opte por la resolucin del contrato, slo estar obligado a pagar los trabajos y gastos
ya realizados y no las ganancias que el empresario, haba pensado obtener de la obra terminada. Si la obra se contina,
la masa asume todas las obligaciones del empresario, particularmente la responsabilidad por vicios o defectos de la
obra. Pero claro est, esa responsabilidad se har efectiva en moneda de quiebra; y si los vicios se manifiestan luego de
un perodo ms o menos prolongado, lo ms probable es que no haya dinero para responder.
En caso de que sea el sndico quien opta por la resolucin, la masa deber indemnizar al comitente todos los daos y
perjuicios que su desistimiento le ocasione. Es claro que todo ello se har efectivo en moneda de quiebra.
Para que el dueo tenga derecho a optar por la resolucin es preciso la declaracin de quiebra; no basta la mera
convocatoria de acreedores, porque durante la tramitacin del acuerdo preventivo, y una vez aprobado ste, el deudor
conserva la administracin de sus bienes y prosigue las operaciones ordinarias de su comercio o industria bajo la
vigilancia del sndico.
QUIEBRA DEL COMITENTE.: el nmero 1208 hemos reseado las disposiciones generales de la ley 24522 relativas a
los efectos de la quiebra sobre los contratos que se encuentran en curso de ejecucin. Cabe preguntarse si ellas son
aplicables al contrato de obra en caso de quiebra del comitente. No cabe duda de que el empresario no fallido tiene
derecho a pedir la resolucin del contrato; el problema consiste en determinar si no obstante ese pedido debe
reconocerse al sndico del comitente el derecho de requerir la continuacin del contrato. No cabe duda de la respuesta
negativa. Cuando el dueo se ha concursado o ha cado en quiebra no puede exigirse al empresario que contine la
obra, no obstante la seguridad casi completa de no ser pagado. Hay que admitir, por lo tanto, que la quiebra del dueo
permite al empresario resolver el contrato, cualquiera sea la pretensin del sndico, pues todo contrato oneroso es un
equilibrio de contraprestaciones y nadie puede ser obligado a dar o hacer algo a cambio de nada. Independientemente
de ese recurso, el empresario est protegido por el derecho de retencin y el privilegio que le reconocen los arts. 3891 y
siguientes, 3939 y 3940.
Es claro que si el precio hubiera sido pagado por anticipado, no podr ya el empresario negarse a continuar la obra so
pretexto de quiebra del comitente. Tampoco puede negarse a cumplir sus compromisos, si la masa le afianza
satisfactoriamente el pago del precio. En ninguna de estas hiptesis podra invocar el empresario un motivo legtimo para
desligarse de sus compromisos.
Supuesto que el empresario desista de continuar la obra, puede reclamar de la masa slo los trabajos y gastos ya
realizados o puede pretender tambin todo el lucro cesante? Aunque la cuestin es dudosa, nos inclinamos a pensar
que tiene derecho a una indemnizacin completa de los daos y perjuicios, ya que el culpable de la resolucin del
contrato es el dueo.
4) Imposibilidad del empresario de concluir la obra.
CONCEPTO DE IMPOSIBILIDAD: Dispone el art. 1642 que puede resolverse el contrato por el comitente o por el
empresario cuando sobreviene a ste imposibilidad de hacer o de concluir la obra. La imposibilidad puede ser objetiva o
subjetiva. La primera es aquella que deriva de acontecimientos externos a las partes, tales como la expropiacin del
inmueble en que se ha de realizar la obra, la destruccin de la cosa por un accidente, un rayo, etctera. La imposibilidad
subjetiva es la que se refiere a la persona misma del empresario, por ejemplo, que enloquezca o enferme gravemente o
sea condenado a prisin o movilizado por guerra interna o externa. La resolucin del contrato en estos casos es una
simple aplicacin de los principios que rigen el incumplimiento derivado de caso fortuito o fuerza mayor.
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No cabe asimilarse la imposibilidad de cumplir con la dificultad de hacerlo. No porque su prestacin devenga ms
onerosa, queda eximido el empresario de su obligacin de cumplirla; todo lo ms, si la mayor onerosidad proviniera de
causas extraordinarias e imprevisibles, tendr derecho a exigir una revisin del precio pactado. Es necesario agregar, sin
embargo, que aunque tericamente los conceptos de imposibilidad y dificultad de realizacin son claramente
distinguibles, hay, empero, una zona de contacto en que la distincin no resulta clara. As, por ejemplo, la enfermedad de
que padece el empresario es de tal gravedad que lo imposibilita continuar la obra o simplemente le hace ms difcil
cumplirla? En esa zona gris, el juez deber resolver el problema segn su prudente arbitrio.
La prdida de la cosa en la cual se realiza la obra es causa de resolucin del contrato si ella es insustituible (por ej.,
inmueble expropiado por el Estado o reivindicado por un tercero); si es sustituible, el contrato debe ejecutarse aunque la
obra est en curso de ejecucin y el empresario se vea obligado a rehacer lo perdido. Si la cosa fue proveda por el
dueo, l est obligado a proveer otra y rehacer los trabajos.
EFECTOS DE LA IMPOSIBILIDAD: La imposibilidad de continuar la obra produce siempre la resolucin del contrato,
cualquiera sea la causa de la que aqulla derive. Pero con relacin a los restantes efectos, es necesario distinguir tres
situaciones:
a) Imposibilidad sobrevenida sin culpa de las partes: El contrato queda resuelto y el comitente est obligado a pagar la
obra ya realizada en proporcin a lo hecho y al precio pactado (art. 1642). As ocurrir si la cosa ha sido expropiada por
el Estado o si el empresario ha enloquecido o ha sido movilizado.
b) Imposibilidad derivada de culpa del empresario: El empresario deber pagar al dueo todos los daos y perjuicios que
le resulten de la resolucin. As ocurrir si el empresario ha sido condenado a prisin por la comisin de un delito; pero
no habr culpa de su parte si ha sido procesado y detenido aunque sea por largo tiempo y luego se lo declara inocente.
Muy dudoso es el supuesto de que el empresario se enrole voluntariamente en el ejrcito con motivo de un peligro de
guerra, no obstante no estar obligado a hacerlo. Aunque estrictamente, la imposibilidad sobrevenida le es imputable, lo
cierto es que se ha enrolado respondiendo a un noble sentimiento patritico; planteado el caso, difcilmente los tribunales
lo condenaran al pago de los daos sufridos por el dueo por el incumplimiento.
c) Imposibilidad derivada de culpa del dueo: El comitente responder por todos los daos y perjuicios que se le deriven
de la resolucin del contrato al empresario, inclusive todas las ganancias que esperaba tener de la obra. Como ejemplos
de este supuesto, podemos sealar la expropiacin gestionada por el dueo del inmueble, la reivindicacin del inmueble
por un tercero con mejor derecho, etctera.
IMPOSIBILIDAD TEMPORARIA; EFECTOS: La imposibilidad puede ser meramente temporaria; as, por ejemplo, una
huelga de transportes que impide la provisin de los materiales encargados para la obra, una enfermedad pasajera del
empresario, etctera. En principio, esta imposibilidad no da lugar a la resolucin del contrato, sino a una prrroga del
plazo, por un perodo equivalente al de la imposibilidad. En cuanto a los daos y perjuicios derivados de la prolongacin
de la obra, habr que distinguir, como en el caso de imposibilidad, entre el impedimento ocurrido sin culpa de las partes
y el que deriva de la culpa del comitente o empresario. En el primer caso, no habr lugar a indemnizacin de los daos;
en el segundo, la parte culpable deber responder ante la otra de los perjuicios que la demora le haya ocasionado.
Si la imposibilidad, aunque ciertamente temporaria, se prolonga de tal modo que significa un grave perjuicio para las
partes, debe reconocerse a la interesada el derecho a pedir la resolucin. Tal es el caso del empresario que ha sido
movilizado por tiempo indeterminado, o que ha sufrido condena de prisin, a menos que sea muy breve. En el primer
supuesto, el derecho de reclamar la resolucin, corresponde a ambas partes; en el segundo, slo al dueo, porque el
impedimento es imputable al empresario.
5) Incumplimiento. Extincin por voluntad unilateral en obras contratadas por piezas o medidas. SOLUCIN
LEGAL: Cuando la obra fue ajustada por pieza o medida, sin designacin del nmero de piezas, o de la medida total, el
contrato puede resolverse por una y otra parte, concluidas que sean las partes designadas, pagndose la parte
concluida (art. 1639).
El texto distingue dos situaciones: a) que el contrato fije el precio por pieza o medida, sin designacin del nmero total,
en cuyo caso cualquiera de las partes puede poner fin al contrato cuando lo desee, sin otra obligacin para el comitente
que pagar las piezas o medidas entregadas; b) que el contrato establezca un nmero de piezas o medidas, en cuyo caso
ninguna de las partes puede resolver el contrato. El dueo podr desistir de l de acuerdo al derecho que le reconoce el
art. 1638, y el empresario podr dejar de cumplirlo, pero si lo hacen, ambos debern indemnizar a la otra parte todos los
daos y perjuicios que se les deriven de su incumplimiento.
Pero puede ocurrir que luego de terminadas y entregadas algunas unidades, el comitente resuelva dar por terminada la
relacin contractual cuando el empresario estaba ejecutando otra unidad o haba reunido ya los materiales para hacerla.
Supongamos que un marchand haya encargado a un pintor la copia de cuadros clebres a tanto el cuadro. El comitente
ha recibido algunos sin observacin alguna y luego, mientras el artista se encuentra haciendo otra reproduccin,
pretende dar por terminado el contrato. En ese caso debe pagar la retribucin correspondiente a la nueva unidad. Y a la
inversa, el pintor que al tiempo de entregar la nueva reproduccin comunica al comerciante su decisin de poner fin al
contrato debe indemnizarlo de los daos sufridos por aqul al no recibir la unidad que tena derecho a esperar. En estos
casos, el silencio guardado por las partes al recibir la ltima pieza ha importado un compromiso tcito de encargar y
realizar otra ms; se da aqu el supuesto del art. 919 in fine, segn el cual el silencio es una manifestacin de voluntad
cuando existe una relacin entre l y las manifestaciones precedentes. Si, en efecto, al recibir la ltima pieza, ambos
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contratantes guardaron silencio, cada una de ellas tena derecho a suponer que los compromisos contractuales
continuaban en vigencia.
A estos medios propios de extincin de este contrato, hay que aadir otros que son generales, a saber: rescisin por
mutuo consentimiento y confusin de la persona del dueo y empresario.
i) Variedades de la locacion de obra.
El contrato de edicin. La ley 11723 sobre propiedad intelectual lo define as: Habr contrato de edicin cuando el
titular del derecho de propiedad sobre una obra intelectual se obliga a entregarla a un editor, y ste a reproducirla,
difundirla y venderla (art. 37). Este contrato suele asumir muy diversas formalidades. La ms frecuente es aquella por la
cual el editor toma a su cargo la impresin, distribucin y venta de la obra, obligndose a pagar al autor un porcentaje
sobre cada ejemplar vendido o sobre el producido lquido de la venta; en el primer caso, el autor percibe sus derechos
desde que empieza la venta; en el segundo, el editor se cubre de sus gastos con los primeros ejemplares vendidos y
luego la ganancia lquida se distribuye en la proporcin convenida. Otras veces el autor recibe una cantidad fija por una o
varias ediciones; o contribuye con una parte de los gastos de la edicin para mejorar as su porcentaje sobre las ventas.
En la definicin legal se habla del derecho de propiedad sobre una obra intelectual. Ya hemos dicho en otro lugar que los
derechos intelectuales no son una propiedad. Se trata simplemente de una expresin acuada para acentuar la firmeza
de la proteccin que se desea otorgar a las obras de este carcter.
El contrato de edicin debe ser distinguido del de impresin, por el cual una de las partes se limita a realizar la impresin
de la obra por un precio en dinero pagado por el comitente, que puede ser el propio autor o el editor. Es una locacin de
obra tpica, a la que se aplican las reglas estudiadas en los captulos anteriores y no las del contrato de edicin. Tambin
debe distinguirse del contrato de distribucin, por el cual el distribuidor recibe la edicin ya pagada por el autor y se
obliga a venderla, colocndola en libreras, y asume la responsabilidad por los ejemplares que ha entregado a los
libreros para la venta; a cambio de esa tarea y responsabilidad, recibe un porcentaje sobre el precio de venta de cada
ejemplar. Aisladamente considerados, estos contratos son distintos del de edicin, pero ste los comprende; es decir,
son aspectos parciales de un contrato ms complejo.
OBJETO: El contrato de edicin puede tener por objeto cualquier clase de obras impresas: libros artsticos, literarios o
cientficos, estampas, grabados, policromas, fotografas, grabaciones fonogrficas, copias cinematogrficas, etctera.
Tambin deben incluirse las obras de software y de base de datos.
De acuerdo con los principios generales (art. 953), no debe tener un objeto contrario a las buenas costumbres: en
consecuencia, sera nulo el que se propusiese la reproduccin de obras contrarias a la moral o que incitasen a la
rebelin. Sin embargo, el principio de la libertad de prensa, llevado en nuestros das a lmites extremos, har muy difcil
declarar nulo un contrato de edicin de una obra inmoral, si es que sta se puede defender de alguna manera desde el
ngulo literario o artstico. Solamente la grosera pornografa ser reputada ilcita. As es como, so color de defensa de la
cultura, del arte o de la libertad de imprenta, ha proliferado un tipo de literatura que envenena a la adolescencia.
Tambin sera nulo un contrato que tuviera por objeto la edicin de una obra que ha cado ya en el dominio pblico.
ES UN CONTRATO CIVIL O COMERCIAL?: Nuestra jurisprudencia se inclina por considerar comercial el contrato de
edicin porque una de sus partes, el editor, es siempre comercial. En consecuencia, se ha decidido que es competente
la justicia comercial para entender en los juicios por rescisin o por rendicin de cuentas derivadas de l. Cuesta admitir
la naturaleza comercial de un contrato que es el nico vehculo por el cual se pueden incorporar a la cultura de un pueblo
ciertas obras artsticas o cientficas. Pero hay que reconocer que esta jurisprudencia tiene un slido punto de apoyo en el
art. 7, Cdigo de Comercio.
CARACTERES: El contrato de edicin tiene los siguientes caracteres:
a) Es bilateral, porque genera obligaciones para ambas partes.
b) En principio, es oneroso. Sin embargo, es posible que el autor no pretenda ningn pago, conformndose con la
publicacin de su obra; y que el editor, por espritu de mecenazgo, edite la obra sin inters econmico alguno. Pero la
parte que sostiene que el contrato es gratuito debe probarlo.
c) Es consensual, pues queda concluido por el mero acuerdo de voluntades.
FIN DEL CONTRATO: El contrato de edicin se extingue:
a) Por agotamiento de las ediciones convenidas. Es la forma normal de terminacin del contrato. Agotadas las ediciones,
el editor deber rendir cuentas y pagar al autor su retribucin.
b) Por la prdida de la obra: Perdida la obra resulta ya imposible dar cumplimiento al contrato. La parte responsable de la
prdida deber indemnizar a la otra los daos y perjuicios sufridos;
c) Por resolucin por incumplimiento de las partes: Si una de las partes falta a sus obligaciones esenciales (entrega de la
obra por el autor, publicacin, venta y pago de la retribucin convenida por el editor) la otra puede pedir la resolucin del
contrato. Aunque esta facultad no est expresamente establecida en la ley 11723, se admita sin discrepancias ese
derecho aun antes de la reforma del artculo 1204, que lo ha consagrado expresamente.
d) Por vencimiento del plazo: Si hubiera plazo de duracin convenido (lo que es excepcional), el contrato se extingue a
su vencimiento. Si al fenecer el plazo existieran todava ejemplares no vendidos, el autor o sus sucesores tienen derecho
de comprarlos al precio de costo ms un 10% de bonificacin; pero si no hace uso de ese derecho, el editor podr
continuar la venta en las condiciones fijadas en el contrato.
El contrato concluye aun antes del vencimiento del plazo si la edicin o ediciones convenidas se agotaran.
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e) Por muerte o incapacidad de las partes: La muerte o incapacidad del autor, producida antes de concluir la obra
prometida extingue su obligacin y pone fin al contrato, sin derecho de indemnizacin alguna en favor del editor, pues
normalmente se trata de un caso fortuito. Por incapacidad debe entenderse no solamente la demencia, sino tambin
toda incapacidad fsica que inhabilite al autor para llevar a cabo su obra (enfermedad grave que le impida trabajar,
sordera de un msico, etc.).
Si la muerte o incapacidad no ha sobrevenido por caso fortuito sino por culpa del autor, responde l o sus herederos
por el incumplimiento de su obligacin de entregar la obra? Supongamos que el autor se haya suicidado o fallezca en un
accidente ocurrido por su culpa. La solucin que sobre la base de la aplicacin de los principios generales imponga a los
herederos la obligacin de indemnizar al editor todo el dao emergente y el lucro cesante es, nos parece,
intolerablemente dura. Ms chocante an con la idea de equidad nos parece condenar al propio autor que como
consecuencia de un accidente culpable ha quedado loco o inhabilitado para trabajar, a indemnizar al editor. Pensamos
que el contrato queda concluido sin derecho a retribucin alguna.
Pero si al sobrevenir la imposibilidad el autor hubiera realizado una parte de la obra y sta tuviera inters artstico o
cientfico, el editor puede exigir el cumplimiento del contrato; en cambio, nos parece indiscutible el derecho del editor de
oponerse a la pretensin de los herederos de que se publique la parte inconclusa por ms que puedan demostrar su
valor artstico o cientfico, porque, desde el punto de vista del negocio del editor, muy distinto es el valor de una obra
concluida que la de una inconclusa .
Ningn inconveniente hay en que los herederos continen la obra si as lo desean y el editor consiente; para ellos ser
necesario el consentimiento unnime de los herederos, pues bastara la oposicin de uno que desee mantener inclume
la obra del causante, para impedir todo agregado o modificacin.
La muerte o incapacidad del autor luego de entregada la obra, no extingue el contrato.
Por el contrario, la muerte o incapacidad del editor no pone fin al contrato y sus herederos siguen obligados a cumplirlo;
slo excepcionalmente podra el autor pedir la resolucin por esta causa, demostrando que la persona del editor ha sido
determinante de su consentimiento.
f) Por quiebra del editor: Ni la ley 11723 ni la Ley de Concursos prevn la quiebra del editor; deben en consecuencia
aplicarse los principios generales del art. 143, ley 24522, que hemos estudiado en otro lugar . En sntesis, el autor puede
pedir la resolucin del contrato; pero el sndico del editor, con autorizacin judicial, puede oponerse a la resolucin y
requerir el cumplimiento, asumiendo la masa las obligaciones propias del editor, entre ellas la de pagarle a ste el precio
convenido. Si, como es muy frecuente, la retribucin al autor se paga por ejemplar vendido, el autor tiene derecho a que
se le pague la totalidad de sus derechos y no en moneda de quiebra, sino en el monto convenido; de modo que no todo
el precio de venta de los ejemplares ingrese a la masa, sino slo el saldo, una vez pagados los derechos de autor. Si la
retribucin pactada fuera una suma global an no pagada, entendemos que ella debe ser satisfecha ntegramente y no
en moneda de quiebra.
Si el contrato se resuelve por pedido del autor o decisin del sndico, la situacin es la siguiente: puesto que la
declaracin de quiebra produce la caducidad de los plazos pendientes, debe reputarse vencido el que el editor tena para
vender la edicin y, por tanto, el autor puede reclamar la entrega de los ejemplares restantes pagando por ellos el precio
de coste ms el 10% de bonificacin. Si la obra se encontrara en curso de impresin, tendr derecho a dar por concluido
el contrato pagando los gastos realizados hasta ese momento.
En cuanto a los ejemplares vendidos, el autor podr pedir rendicin de cuentas y verificar su crdito por la suma que
resulte adeudrsele.
La quiebra del autor no produce efectos sobre el contrato de edicin; las ganancias que resulten ingresarn a la masa.
El contrato de espectculo pblico: Se llama contrato de espectculo el que se celebra entre el empresario de un
espectculo pblico (cine, teatro, conferencias, circos, juegos deportivos, etc.) y el espectador. Es un contrato de
adhesin en el que todas las condiciones son fijadas por el empresario.
Generalmente se refiere a un solo espectculo; pero tambin se acostumbra contratar el abono a una serie de
representaciones o un ciclo de conferencias o conciertos. Puede considerarse ya desaparecida una modalidad antes
bastante frecuente, por la cual el propietario de un teatro venda a perpetuidad algunas localidades o las alquilaba por
un tiempo fijo.
El contrato queda formalizado con la adquisicin de la entrada o billete, que es tambin el instrumento que sirve de
prueba de su celebracin. Habitualmente no indica sino el nombre de la empresa, la fecha y el nmero de localidad o
categora del lugar asegurado. A veces consta tambin el precio de la localidad, el espectculo que se ofrece y hora de
comienzo. Las dems condiciones estn fijadas en los anuncios pblicos (programas, carteles murales, propaganda).
Todo ello constituye una oferta pblica que queda aceptada por la adquisicin de la entrada. Salvo excepciones, sta no
lleva la firma del empresario ni menos del espectador.
El contrato de publicidad: Hay contrato de publicidad cuando una de las partes se compromete a hacer anuncios
pblicos encargados por un comitente a cambio de una retribucin en dinero. En las sociedades modernas ha tomado
una enorme difusin como consecuencia de dos hechos relevantes: el advenimiento de las masas como factor poltico y
econmico y el progreso de los medios tcnicos de propagacin de anuncios. La publicidad permite hacer conocer
productos comerciales, destacar la obra de gobierno o de otras instituciones pblicas o privadas, difundir ideas, exaltar la
personalidad de polticos que aspiran a una eleccin, etctera.
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Los medios de publicidad son muy diversos: insercin de anuncios en publicaciones y peridicos, propalacin por radio,
altoparlantes, televisin, carteles murales, etctera.
El contrato puede concertarse directamente entre el comitente y la persona que hace o publica el anuncio; o bien por
intermedio de un agente de publicidad.
En la mayor parte de los casos el contrato de publicidad es comercial pues casi siempre por lo menos una de las partes
(el empresario) es comerciante, lo que hace aplicable al caso el art. 7, Cdigo de Comercio. Puede concebirse empero
un contrato de publicidad civil como ocurre si un partido poltico o una institucin pblica o privada sin fines de lucro
arrienda el frente de una casa para hacer propaganda o si contrata a un no comerciante para propalar por altoparlantes
AGENTES DE PUBLICIDAD: Frecuentemente los anuncios se contratan por intermedio de agentes de publicidad. stos
suelen desempearse en dos formas distintas: a) como representantes o comisionistas de las empresas de publicidad
para quienes buscan anunciadores; b) como tcnicos de propaganda, encargados de hacer una campaa publicitaria. En
este ltimo caso, proponen al anunciador la manera de encarar la publicidad, medio de hacerla, textos, frases y slogans
a utilizar; aceptada la propaganda propuesta, contratan con el empresario la publicidad. En este caso, hay una locacin
de obra, en la que el anunciador es el comitente y el agente de publicidad el empresario; y una sublocacin, en la que el
agente es el comitente y el que hace la publicidad el subcontratista

UNIDAD TEMATICA XX: Contrato de Transporte.
El transporte por tierra, por agua y por aire: El transporte existe cuando una parte, denominada el transportista, se
obliga a trasladar personas o cosas de un lugar a otro, por el medio acordado, por un precio determinado en dinero. Para
el proyecto 1998: "Hay contrato de transporte si una parte llamada transportista o porteador se obliga a trasladar
personas o cosas de un lugar a otro, y la otra, pasajero o cargador, a pagar un precioSe requiere:
- La obligacin del transportista de trasladar cosas o personas: es una obligacin determinada o de resultado que se
cumple alcanzan do la finalidad definida en la prestacin y de la que slo puede liberarse el transportista mediante la
prueba de una causa ajena.
- La obligacin del transportista de hacer el traslado por el medio acordado, sea naviero, terrestre o areo.
- El pago de un precio en dinero.
Naturaleza jurdica: El contrato de transporte:
- Es bilateral, puesto que causa obligaciones para ambas partes.
- Es oneroso. Si es gratuito se rige por las normas que suscribieran las partes y por las de la locacin de obra.
- Es conmutativo, ya que las partes contratan en razn de ventajas que conocen al momento de la celebracin.
- Es consensual: produce sus efectos propios desde el momento en que las partes han manifestado su consentimiento.
- No requiere de formalidades solemnes absolutas o relativas para su celebracin.
- Puede ser celebrado por adhesin a condiciones generales de la contratacin.
- Es un vnculo de colaboracin gestora para la realizacin de actos materiales.
- Puede ser un contrato de consumo, cuando se celebra para el destino final del consumidor o usuario, y su grupo
familiar o social (ley 24.240). Queda excluido expresamente el transporte areo.
- Es un contrato profesional, porque una de las partes, el transportador, es un experto, al que se le exigen las
obligaciones propias de estos prestadores de servicios profesionales
El transporte benvolo: Existe transporte benvolo o de complacencia cuando el conductor de un vehculo, por un acto
de cortesa y con intencin de beneficiar a alguien, lo traslada de un punto a otro, sin que la persona favorecida con el
transporte se obligue a prestacin alguna. Para que se configure el transporte benvolo se requiere:
a) Un acto material de colaboracin que es el traslado;
b) que no exista un consentimiento expreso porque en ese caso no habra dudas de que hay un contrato;
c) comportamientos lcitos;
d) un acto de cortesa, lo cual no significa un acto de beneficencia porque sera un transporte gratuito. Asimismo, que no
se d otra relacin entre las partes que sea causa indirecta del transporte.
El problema porque hay un acto lcito que es el transporte, del que no se desprende claramente la intencin de celebrar
un contrato, ni hay causa para celebrarlo. Frente a los daos que sufra el pasajero, se discute cul es la fuente de la
obligacin de indemnizar, debatindose si en estos supuestos hay contrato o bien es un supuesto extracontractual. La
tesis contractualista sostiene la existencia de un contrato atpico de transporte desinteresado, ya que tanto la Ley de
Navegacin 20.094 como el Cdigo Aeronutico regulan la responsabilidad del transportador benvolo entre las normas
de los contratos. La tesis extracontractual, mayoritaria, sostiene que hay un acto benvolo. Si hubiera una causa
contractual, existira una accin de cumplimiento para el pasajero, quien debera poder exigir el traslado, y como no
existe, al no mediar coercibilidad, no hay obligacin. Establecida la responsabilidad aquiliana del transportador, puede
imputrsele culpa o riesgo creado, y en este ltimo caso es legitimado pasivo como titular registral o guardin del
automotor. As, en el transporte de cortesa puede existir tanto un factor objetivo como subjetivo de responsabilidad.
Rgimen:
1) Segn el inters involucrado, el transporte puede dar lugar a un contrato privado o tratarse de un servicio pblico. En
este ltimo caso, el transportador no puede negarse a transportar si se renen los requisitos exigidos legalmente; debe
sujetarse al ordenamiento administrativo y en muchas situaciones, resulta aplicable la Ley 24.240.
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2) Segn la causa que lo origina, el transporte puede ser contractual o no, y en este ltimo supuesto se distinguen dos
supuestos: A) Transporte benvolo: No hay contrato y se aplican las normas de la responsabilidad aquiliana, siendo
responsable el transportador por su culpa o por el riesgo creado. B) Transporte clandestino: No hay contrato, siendo que
el motivo del transporte es un hecho ilcito del transportado, lo cual motiva que no haya responsabilidad del
transportador, salvo el caso excepcional de algunos servicios pblicos.
3) El transporte contractual, puede ser civil o comercial, oneroso o gratuito, siendo predominante el comercial y oneroso:
A) Civil y comercial: la mayor parte del transporte es realizado por empresas comerciales y es adems un acto de
comercio y, por lo tanto, es subjetivamente comercial. El contrato civil de transporte es excepcional y es calificado como
una locacin de obra. B) El contrato de transporte es habitualmente oneroso, pero admite la forma gratuita. En este caso
la prestacin obedece a un nimo de beneficiar a alguien. Las obligaciones contractuales del transportador no varan,
porque se obliga a llevar a una persona de un lugar a otro y a hacerlo en forma segura.
4) Segn el objeto transportado, puede ser de cosas o de personas: A) El de cosas: legislado por el C de Com. Art. 162
a 206, que regula el transporte terrestre (art. 206) y a los "efectuados por medio de barcas, lanchas, lanchones, falas,
balleneras, canoas y otras pequeas embarcaciones de semejante naturaleza". Cuando se utiliza el medio areo o
martimo se aplica la legislacin especial, como veremos ms adelante. B) El transporte de personas: Es un subtipo
calificado por la calidad del pasajero y su regulacin vara segn el medio que se utilice.
5) Segn el medio que se utiliza:
A) El transporte ferroviario: regulado por la ley 2873 de 1891, complementada por el reglamento general de ferrocarriles.
Es un servicio pblico, regido por: a) el D Administrativo para regular las relaciones entre el concedente y el
concesionario; b) el D Privado para las relaciones contractuales con los transportados y para el resarcimiento de los
daos que sufren terceros causados por el transporte.
B) Transporte automotor: a) el transporte interjurisdiccional entre provincias y Capital Federal; b) entre provincias, y c) en
los puertos y aeropuertos nacionales, entre ellos o entre cualquiera de ellos y la Capital Federal o las provincias,
excluyndose el transporte de personas circunscripto a la regin metropolitana de la Ciudad de BA. Se clasifica al
transporte en: a) de servicio pblico; b) de trfico libre; c) para el turismo, y d) ejecutivo. Mediante ley 24.653 se
estableci una normativa para el transporte automotor de cargas, con la finalidad de alcanzar la plena libertad de
contratacin y trfico (art. 1), aplicndose a todo traslado de bienes en automotor y a las actividades conexas con el
servicio de transporte (art. 3"). Fija las condiciones de la carta de porte (art. 9") y establece el seguro obligatorio (art. 10).
C) Transporte martimo: regulado por la ley 20.094, con la excepcin mencionada de las "pequeas embarcaciones"
referidas en el art 206 del C de Com.
D) Transporte areo: contemplado en el Cdigo Aeronutico (ley17.285).
6) Segn su relacin conexa con otros contratos hay: A) Transportes calificados: en este caso el vnculo se halla inserto
en una estructura contractual ms amplia, que le modifica aspectos esenciales. Ello ocurre por ejemplo con el transporte
de personas en ambulancias; en los transportes escolares, en los que influye el contrato educativo al que sirve el
transporte. En el contrato de transporte de valores en caudales, que puede estar conectado con un depsito. En el de
residuos peligrosos regulado en la ley 24.051. B) Transporte multimodal: en este caso, la conexidad se da entre
contratos de transporte por distintos medios, estando regulado en la ley 24.921.
El contrato de transporte terrestre: De personas: Es un subtipo del contrato de transporte, caracterizado por su
objeto: las personas, y por el medio: transporte terrestre. Se aplican las reglas generales aunque hay elementos
particulares receptados normativamente que le confieren un rostro diferente. Por eso, el proyecto de 1998 le dedica una
seccin especial. Los elementos que le otorgan el rango de subtipo son: a) La persona transportada; b) la obligacin
acentuada de responsabilidad por daos; c) la dilatacin temporal de la obligacin de traslado, que incluye el embarco y
desembarco; d) la limitacin de algunas formas de extincin; e) su configuracin como servicio pblico, ya que toda
persona habitante de la Repblica tiene derecho a viajar, sea en ferrocarril (art. 35, ley 2873), sea en automotores de
empresas de transporte (art. 10, ley 12.346). De cosas: Estamos en presencia de un subtipo del contrato de transporte,
caracterizado por su objeto: las cosas, y por su medio: transporte terrestre. Dentro del tipo general, que resulta
plenamente aplicable, tanto en el concepto como en los caracteres, objeto, obligaciones genricas, hay elementos
particulares receptados normativamente que le confieren un rostro distinto. Por esta razn, el proyecto de reformas de
1998 le dedica una seccin especial, a continuacin de la parte general, ordenando lo que hoy se encuentra disperso. En
efecto, en el rgimen del Cdigo de Comercio se regula el transporte terrestre refirindose a los ferrocarriles, troperos,
arrieros y, en general, a todos los que se encargan de conducir mercaderas o personas mediante el pago de una
comisin (art. 162). En materia de ferrocarriles como ya dijimos existe una ley especial, al igual que en lo referente al
transporte automotor. Seguidamente veremos los elementos que le confieren la identidad de subtipo especial.
Perfeccionamiento. Sujetos, objeto, forma y prueba: Sujetos: Son el transportador y el pasajero o cargador, segn
sea el objeto transportar personas o cosas. En el caso del cargador, puede ocurrir que el contrato prevea que las cosas
sean transportadas a un destinatario, a quien se le concede un beneficio, configurndose una relacin trilateral, ya que
una vez aceptado el beneficio, el destinatario tiene accin directa (art. 504, CC), lo que no siendo normal debe pactarse
expresamente. El transportador es un profesional que obra en forma de empresa, salvo que fuera uno de los supuestos
de excepcin referidos en el contrato gratuito. El transporte comercial es realizado por una empresa que generalmente
requiere de una autorizacin previa para funcionar. As sucede en el transporte areo, martimo, de trenes, de transporte
de pasajeros. Objeto: La operacin jurdica en este vnculo es una colaboracin gestora de actos materiales
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consistentes en el traslado de una cosa o una persona contra el pago de un precio. Es un fenmeno de colaboracin
porque el contrato es un instrumento mediante el cual el titular del inters busca la cooperacin de otro para alcanzar
una finalidad determinada. El titular del inters es quien encarga el transporte, mientras que el titular de la gestin es la
empresa transportadora. El 1 puede conservar la plenitud del inters o designar un destinatario que sea definido como
un 3 titular de un beneficio. El precio es la obligacin de dar una suma de dinero cuyo obligado es el transportado.
Segn las costumbres ien cada tipo de transporte, tiene denominaciones diferentes: pasaje, flete, etc. Es un elemento
esencial del contrato y su ausencia determina la nulidad. Su determinacin puede ser fijada por las partes, por el
mercado o por un 3, pero no puede quedar librada a la voluntad de uno de los contratantes. En estos supuestos resulta
imprescindible el control de las conductas abusivas, lo que se hace mediante dos tipos de mecanismos: a) Reglas
institucionales que permiten incrementar el n de oferentes de servicios de transporte, lo que incrementa la capacidad de
negociacin del consumidor. b) La intervencin estatal directa en la fijacin de precios. Para la existencia del contrato es
esencial el precio, pero no su pago, el que puede ser antes, durante o despus del transporte: su temporalidad no afecta
el principio de reciprocidad que tiene esta obligacin respecto de la de transportar. La operacin de delegacin gestora
para actos materiales en forma onerosa se cumple en un plazo que es esencial. La El incumplimiento de dicho plazo
produce una mora automtica, es decir, que si la cosa o el pasajero no llega a destino en el momento fijado hay un
incumplimiento. La gravedad del incumplimiento puede ser muy variada y vinculada a la duracin. Tambin est
vinculado al tipo de plazo pactado. De ello se sigue que el incumplimiento del plazo produce la responsabilidad del
transportador, que debe resarcir los daos previsibles al momento de contratar y conectados causalmente al evento. Por
ello, responder de la frustracin de la fiesta si se pact un plazo esencial, pero no lo ser si ello no entr en la materia
negocial. Forma y prueba: El contrato no requiere de una solemnidad esencial para su celebracin, ni absoluta ni
relativa, pudiendo ser celebrado tanto en forma expresa como tcita, sin ningn obstculo. En las diversas modalidades
se utilizan formas escritas, como por ejemplo: el pasaje, la carta de porte en el transporte terrestre de cargas, el
conocimiento de embarque propio del transporte de cargas por aguas. Se trata de formas facultativas instrumentadas
con finalidad probatoria, que no excluyen otras evidencias ni son inimpugnables. Estas formas ad probationem son, en la
mayora de los casos, voluntarias, pero hay supuestos en que si las partes deciden adoptarlas se transforman en la
fuente principal y excluyente de prueba. Por ejemplo, para el transporte de cargas terrestre se establece que: "Tanto el
cargador como el acarreador, pueden exigirse mutuamente una carta de porte, datada y firmada", pero si las partes la
adoptan es el instrumento por cuyo contenido se decidirn todos los conflictos entre el cargador y el transportador.
Obligaciones de las partes.
Responsabilidad del transportista: El transportista contrae una obligacin de traslado determinada, que lo obliga a
obtener el resultado propuesto: que el pasajero o la mercadera llegue al destino fijado en el momento pactado y por el
medio acordado. El incumplimiento se configura por la no obtencin del propsito perseguido y por ello el transportador
no puede defenderse invocando que dispuso todos los medios razonables. Es una responsabilidad contractual objetiva
de la que slo puede eximirse invocando la causa ajena. El transportista contrae una garanta de seguridad consistente
en que el pasajero o la cosa no sufran daos durante el transporte. Tambin es una responsabilidad contractual
objetiva, de la que slo puede eximirse probando la causa ajena. Esta regla general se mantiene en todas las
modalidades y subtipos de transporte, aunque el legislador dispuso limitarla en algunos casos. Al estudiar cada contrato
en particular veremos cada uno de los sistemas.
Extincin del contrato de transporte:
- El cumplimiento de la obligacin de traslado por el medio pactado, en el tiempo oportuno y en condiciones de
seguridad, agota los efectos de este contrato. El efecto extintivo requiere que queden satisfechos los deberes colaterales
de conducta asumidos y las garantas. Esta conducta prestacional del deudor debe reunir los requisitos del pago:
integralidad, identidad, puntualidad y tiene los efectos liberatorios del pago. En algunos casos, quedan subsistentes
garantas que se revelan en el perodo poscontractual. Por ejemplo, en el transporte de carga pueden reclamarse por
vicios ocultos hasta 24 hs despus de la entrega (art. 183, Cd. Com.).
- Es admisible la rescisin bilateral (distracto) y la unilateral incausada, siempre que est fundada en una clusula
contractual y su ejercicio no sea abusivo. Es frecuente que el desistimiento unilateral incausado del pasajero o del
cargador sea sancionado con multa, la que tiene el carcter de una clusula penal, que no debe ser abusiva.
- Es aplicable la resolucin por incumplimiento, la que tiene efectos retroactivos.
- La extincin de la obligacin por imposibilidad de cumplimiento sin culpa del deudor (art. 888, CC) es aplicable, pero
con particularidades. Slo probando la causa ajena puede eximirse el deudor. Sin embargo, en el transporte
profesionalmente organizado la interpretacin de la ajenidad de la causa ha sido muy estricta y rigurosa, cuestin que
veremos al estudiar el transporte de pasajeros y de cargas.
- Prescripcin: es aplicable la prescripcin liberatoria, cuyo rgimen general (art. 855, Cd. Com.) es para todas las
acciones causadas por el contrato de transporte de personas o de cosas, y que no tengan fijado un plazo menor: 1) por 1
ao en los transportes realizados en el interior de la Repblica; 2) por 2 en los transportes dirigidos a cualquier otro
lugar, y 3) en caso de prdida total o parcial, la prescripcin empezar a correr el da de la entrega del cargamento, o
aquel en que debi verificarse, segn las condiciones de su transporte. En caso de avera o retardo, desde la fecha de la
entrega de las cosas transportadas. Cuando se trate del transporte de pasajeros, la prescripcin correr desde el da en
que concluy o debi concluir el viaje. Ser nula toda convencin de partes que reduzca estos trminos de prescripcin.
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Esta regla general que consagra un plazo breve, ha motivado discusiones y la bsqueda de vas alternativas en el
contrato de transporte de pasajeros, que veremos al tratar la responsabilidad.

UNIDAD TEMATICA XXI: Donacin.
a) Concepto: Segn el art. 1789 habr donacin, cuando una persona por un acto entre vivos transfiera de su libre
voluntad gratuitamente a otra, la propiedad de una cosa. De esta definicin se desprenden los siguientes elementos:
a) Es un acto entre vivos; los actos de ltima voluntad, llamados testamentos, tienen un rgimen legal distinto. b) Obliga
a transferir la propiedad de una cosa.
b) La donacin no transfiere la propiedad: el solo ttulo no basta para producir ese efecto, sino que tambin es necesaria
la tradicin. Debe distinguirse entre la donacin propiamente dicha, en la cual el contrato se celebra simultneamente
con la entrega de la cosa y la promesa de donacin en la que el donante se obliga a hacer ulteriormente la tradicin.
Slo las cosas pueden ser objeto de donacin; si se trata de la transmisin gratuita de un D, habr cesin, aunque el
rgimen legal es anlogo. La transmisin gratuita de las acciones al portador de una sa, es una donacin y no una
cesin, porque las acciones son cosas muebles. Tampoco hay donacin por la transferencia o constitucin gratuita de
cualquier D real o personal sobre una cosa, que no sea el D de propiedad.
c) La transferencia debe ser a ttulo gratuito. Es decir, hay un desprendimiento de bs, sin compensacin por la otra parte.
Pero sta no es una regla absoluta. Es posible que el contrato de donacin obligue al donatario a hacer o pagar algo,
sea en beneficio del donante o de un 3. Esto no altera la esencia gratuita del acto. Sin embargo, a veces el cargo tiene
tal importancia que la gratuidad del contrato queda desvirtuada casi totalmente. El animus donandi: La donacin exige
gratuidad, animus donandi. La transferencia del bien se hace sin recompensa patrimonial. Ello no excluye, sin embargo,
la posibilidad de una donacin con cargo, en la que se impone al donatario la obligacin de cumplir alguna prestacin
patrimonial o extrapatrimonial, en beneficio del donante o de un 3. El animus donandi, no se ve afectado por la
imposicin de alguna obligacin accesoria al beneficiario. Negotium mixtum cum donatione: A la par de donaciones con
cargo hay otros negocios onerosos, en los que una parte da ms de lo que recibe y lo hace con nimo liberal. Cdo la
donacin con cargo deja de ser un negocio gratuito para convertirse en oneroso? El CC dispuso que tanto las
donaciones con cargo como las remuneraciones se consideren negocios onerosos en la medida del valor del cargo o en
la de la justa retribucin del servicio prestado; al excedente se aplica el rgimen de las donaciones.
Caracteres:
a) Es gratuito; no hay contraprestacin del donatario. El cargo que suele imponer a veces el donante no tiene carcter
de contraprestacin sino de obligacin accesoria. No desvirtan el carcter gratuito del contrato obligaciones que la ley
impone al donatario.
b) Es formal y en algunos casos, solemne.
c) Es irrevocable por la sola voluntad del donante.
Naturaleza jurdica: En el D argentino la donacin es un contrato, conforme Art. 1790, que lo diferencia de las
disposiciones de ltima voluntad; del 1791, que lo separa de las atribuciones que tienen otras causas, y del 1792 que
exige la aceptacin; adems de que est tratado dentro del Libro 2, Seccin 3 que se refiere a las obligaciones que
nacen de los contratos. Como contrato se distingue claramente de la atribucin unilateral gratuita mortis causa, que se
hace por testamento. Mediante este ltimo el testador lega para despus de la muerte todo o parte de sus bienes,
pudiendo incluirse todas las cosas y derechos que estn en el comercio, aun las cosas que no existen todava, pero que
existirn despus (arts. 3607 y 3751). En el D Comparado quienes sostienen que no es un contrato, sino un acto jurdico
unilateral entre vivos, y no convencional, sealan las siguientes razones:
a) La aceptacin no es un elemento decisivo, toda vez que se trata de la aceptacin de un beneficio';
b) hay un evidente predominio del papel del donante que se desprende gratuitamente de un bien y se empobrece
autnomamente en favor de la figura del donatario;
c) la calificacin como acto justifica las posibilidades de revocacin por ingratitud (arts. 1858 a 1868), o la reduccin por
inoficiosidad (arts. 1830 a 1832), o sujetas a colacin.
- La donacin es un contrato en el D argentino, con particularidades no habituales en la teora general del contrato:
- Si el donante muere antes de que el donatario haya aceptado la donacin, puede ste, sin embargo, aceptarla.
- A pesar de la disposicin del bien, el disponente conserva algunos derechos sobre los destinatarios de los bienes;
como las acciones frente a la ingratitud (art; 1858), la no prestacin de alimentos necesarios (art. 1862), etc.
- El acto jurdico transmisivo puede ser cuestionado por afectar la legtima.
Liberalidades que no son donaciones: Enumeradas en el Art. 1791:
a) La renuncia de una hipoteca, o la fianza de una deuda no pagada, aunque el deudor est insolvente. El inc. se refiere
a la renuncia de la garanta pero no a la deuda en s misma (la remisin de deuda debe ser considerada donacin). Pero
esa solucin no se aviene con el concepto de donacin en nuestro D que exige la transmisin de la propiedad.
b) El dejar de cumplir una condicin a que est subordinado un D eventual, aunque en la omisin se tenga la mira de
beneficiar a alguno.
c) La omisin voluntaria para dejar perder una servidumbre, o de cualquier otro D real, por el no uso de ella.
d) El dejar de interrumpir una prescripcin para favorecer al propietario
e) El servicio personal gratuito, por el cual el que lo hace acostumbra pedir un precio. Falta aqu la enajenacin de una
cosa, esencial en nuestro Derecho para configurar la donacin.
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f) Todos aquellos actos por los que las cosas se entregan o se reciben gratuitamente pero no con el fin de transferir o de
adquirir el dominio de ellas. Tal es por ejemplo, el comodato o prstamo gratuito de una cosa.
La ley 17711derog dos inc.: el 1) segn el cual no era donacin la renuncia a una herencia o legado con nimo de
beneficiar a un 3; y el 6) segn el cual tampoco tena carcter de donacin el pago de lo que no se debe, con miras de
beneficiar al que se llame acreedor.
- El pago por otro hecho con nimo liberal, es una donacin? No hay transferencia del dominio en favor del beneficiario
sino del 3, no obstante lo cual si se admite que el pago de lo que no se debe, hecho en favor del beneficiario, es
donacin, tb debe serlo ste, pues el enriquecimiento del beneficiario y el empobrecimiento del donante son iguales.
-La asuncin de una deuda es una donacin? a) La obligacin que una persona asume gratuitamente, sin otro acto que
le sirva de antecedente. Hay donacin, desde que en definitiva la obligacin contrada se traducir en el pago de una
suma de dinero, con lo que habr transferencia de la propiedad de una cosa. b) La asuncin de deuda propiamente
dicha, es decir, el acto por el cual una persona toma sobre s la obligacin que otra tena con un 3. No hay donacin,
desde que el beneficiario (que es el primitivo deudor liberado) no recibe una cosa.
- No hay donacin cuando se paga una obligacin natural, porque no hay animus donandi.
El consentimiento en la donacin: La donacin no tiene efectos legales mientras no sea aceptada por el donatario (art.
1792). En algunos casos la aceptacin es formal y exige la escritura pblica; en otro basta con la aceptacin tcita que
puede resultar del recibo de la cosa (art. 1792) o de otro acto igualmente inequvoco, como por ej., la enajenacin por el
donatario de la cosa que se le ha donado. Lo que se requiere es que no haya dudas acerca de la voluntad de aceptar.
En consecuencia la promesa de donacin puede ser revocada antes de su aceptacin; y esa revocacin puede ser
tcita, por ej., si la cosa donada se dona a otro (art. 1793). Pero la promesa de donacin hecha para constituir una
fundacin no es revocable a partir de la autorizacin concedida por el Edo para funcionar como fundacin; y si el
fundador falleciere despus de firmar el acto, es irrevocable a partir de la presentacin a la autoridad administrativa de
control solicitando la autorizacin para funcionar como persona jurdica. Si la donacin ha sido hecha a varios
donatarios, slo tendr efecto respecto de los aceptantes (art. 1794). El principio es que la donacin conjunta de una
cosa no da D de acrecer a los donatarios, a menos que el donante se lo hubiera conferido expresamente (art. 1798). En
este ltimo supuesto, la aceptacin de una parte significa la aceptacin eventual del todo para el caso de que los otros
donatarios la rechazaran o no pudieren aceptar (art. 1794). Puede ocurrir que habiendo reconocido el donante el D de
acrecer entre los donatarios, revoque la donacin respecto de uno de ellos. Si la revocacin se ha producido antes de la
aceptacin de los restantes, podr modificar su propuesta de donacin haciendo saber a estos que queda limitada a la
parte de cada uno. Si la revocacin se ha producido despus de la aceptacin de algunos donatarios, la parte de quien
sufri la revocacin acrece la de los restantes sin que pueda ya el donante modificar ese derecho reconocido por l en el
acto de la donacin aceptada, que por el hecho de la aceptacin deviene irrevocable. Si la donacin se ha hecho
conjuntamente, sin indicar la parte que corresponda a cada uno, se la presume hecha por partes iguales.
- La muerte del donatario antes de la aceptacin deja sin efecto la donacin; los herederos carecen de D a aceptarla (art.
1796). Pero si muere el donante antes de la aceptacin, el donatario puede aceptarla posteriormente y los herederos
estn obligados a entregar la cosa (art. 1795).
Capacidad: Capacidad de hecho: Tienen capacidad para hacer y aceptar donaciones los que la tienen para contratar
(art. 1804). Esta regla remite al art. 1160, segn el cual no pueden contratar los que sufren una incapacidad absoluta o
relativa referente a determinada persona, acto u objeto, los religiosos profesos y los comerciantes fallidos respecto de los
bs que correspondan a la masa del concurso. Con referencia a la donacin, el CC establece las siguientes reglas:
a) Menores: Segn el art. 1807, los menores no pueden donar sus bs, salvo los que adquieran por ejercicio de su
profesin o industria. Pero el art. 128 establece que el menor que ha cumplido 18 aos puede trabajar en actividad
honesta sin consentimiento de sus padres y desde esa edad est capacitado para administrar y disponer libremente de
los bs adquiridos con su trabajo. El Art. restringe el art. 1807 a los menores que hubieran cumplido 18 aos. Los
menores emancipados estn capacitados para donar todos lo bs que no hayan recibido a ttulo gratuito (art. 135). Los
menores emancipados pueden adems hacer donaciones al cnyuge en sus convenciones matrimoniales (arts. 1217);
como tambin presentes de uso. Los menores bajo patria potestad slo tienen una incapacidad de hecho, pues sus
padres pueden hacer donacin de sus bs con autorizacin judicial, salvo que sean bs destinados a la prestacin de
alimentos a sus parientes, de pequeas ddivas remuneratorias o de presentes de uso.
b) Cnyuges: Segn el Art. 1277 ninguno de los cnyuges puede disponer de los bs gananciales cuya administracin le
est reservada, sin el consentimiento del otro (o en su defecto, la autorizacin judicial) siempre que se trate de
inmuebles, de muebles registrables o de aportes a sociedades. Los restantes bs muebles gananciales y los bs propios,
pueden ser donados.
Capacidad de D:
- No pueden hacer donaciones:
a) Los menores bajo tutela.
b) Los esposos el uno al otro durante el matrimonio, ni uno de los cnyuges a los hijos que el otro tenga de diverso
matrimonio o a las personas de quien ste sea heredero presunto al tiempo de la donacin (art. 1807). Las nicas
donaciones permitidas entre cnyuges son las que se hacen en las convenciones matrimoniales. La ph se extiende a los
hijos del otro cnyuge y a las personas de quien sea ste heredero, porque la ley presume que en ese caso el donatario
designado es un prestanombre y que la liberalidad est en realidad dirigida al cnyuge. En cambio, no hay inconveniente
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en que el padre o la madre o ambos conjuntamente hagan donaciones en favor de sus hijos; ellas se reputarn como
adelanto de la legtima a menos que el donante exprese su voluntad de mejorar al donatario (art. 1805). Estas
donaciones estarn siempre sujetas a la limitacin resultante de la obligacin paterna de respetar la legtima de sus
herederos forzosos. La donacin a los hijos puede tambin asumir forma de particin).
- No pueden aceptar donaciones:
a) Los tutores y los curadores, de los bienes de las personas, que han tenido a su cargo, antes de la rendicin de
cuentas, y del pago del saldo que contra ellos resultare (art. 1808).
b) Los padres de los bienes de sus hijos menores.
c) Los albaceas los bienes de las testamentaras que estuvieren a su cargo, ni los jueces, abogados, fiscales, defensores
de menores, procuradores, escribanos y tasadores, los bienes que estuvieren en litigio ante el juzgado o tribunal ante el
cual ejerciesen o hubiesen ejercido su respectivo ministerio.
d) Los esposos de bienes pertenecientes al cnyuge, como no sea en las convenciones matrimoniales.
- En cuanto a los representantes legales, el Cdigo establece las siguientes soluciones:
a) Los padres no pueden donar los bienes de sus hijos que estn bajo su patria potestad, sin expresa autorizacin
judicial (art. 1807). Y como el juez no puede conceder la autorizacin sino en caso de necesidad o de ventaja evidente,
no la da nunca. Los presentes de uso, en razn de su poco valor estn excluidos de la ph.
b) Los tutores no pueden donar los bis de sus pupilos, salvo para la prestacin de alimentos a sus parientes o pequeas
ddivas remuneratorias o presentes de uso (arts. 1807).
c) Igual ph rige respecto de los curadores (art. 475).
- En cuanto a los poderes necesarios para aceptar donaciones, rigen las siguientes normas:
a) Los mandatarios necesitan poder especial para el caso, o general para aceptar donaciones (art. 1808). Mientras para
hacer donaciones se requiere una autorizacin especial con designacin de los bs a que se refiere el poder, en nuestro
caso esa designacin individualizada no es indispensable.
b) Los tutores y curadores no pueden aceptar bs donados a sus representados sin autorizacin judicial (art. 1808). En
cambio, los padres pueden aceptar libremente las donaciones hechas en favor de sus hijos.
- La donacin hecha entre concubinos es vlida a menos que sea el pago del comercio sexual o del rompimiento de las
relaciones, en cuyo caso el acto tendra una causa inmoral y por tanto ilcita.
- Momento en que debe existir la capacidad: La capacidad del donante debe ser juzgada en el momento en que la
donacin se prometi o se entreg la cosa (art. 1809). Se aparta as Vlez del principio propio de los contratos segn el
cual la capacidad debe tenerse en el momento en que el ofertante tiene conocimiento de la aceptacin (art. 1149). La ley
habla de dos momentos: el de la promesa y el de la entrega. Basta que el donante sea capaz en cualquiera de esos
momentos para que la donacin sea vlida. Si lo es en el de la promesa, basta para obligar al promitente, siempre, claro
est, que haya sido hecha en la forma exigida por la ley. La incapacidad en el momento de la entrega no influye sobre la
validez del acto anterior. Si es incapaz en el momento de la promesa pero capaz en el de la entrega de la cosa, esta
entrega implica la confirmacin del acto anterior. En cualquier hiptesis la donacin es vlida. La capacidad del donatario
debe ser juzgada en el momento en que la donacin fue aceptada (art. 1809). Si la donacin fuese hecha bajo una
condicin suspensiva, la capacidad se juzgar al da en que la condicin se cumpliese. Aunque esta regla no aclara si se
refiere a la capacidad del donante o del donatario, alude a la de este ltimo. 1527. Estas reglas aluden tanto a la
incapacidad de D como a la de hecho.
Objeto: Las cosas que pueden ser vendidas pueden ser donadas (art. 1799). El objeto de la donacin debe ser una cosa
corporal; los D no pueden donarse, sino cederse, pero a la cesin gratuita de D, se aplican las reglas de la donacin en
lo que no estn modificadas por reglas especiales (art. 1437). La donacin debe referirse a los bs presentes del donante;
la donacin de bienes futuros es nula (art. 1800). La ph busca evitar la prodigalidad. Por cosa futura, se entienden todas
las que no estn actualmente incorporadas al patrimonio de una persona aunque ms tarde ingresen a l sin necesidad
de un acto de voluntad, por ej., la prxima cosecha. Esta interpretacin protege mejor al donante contra su falta de
previsin. Va de suyo que si despus de separada la cosecha, el donante hace entrega de su producido al donatario, el
acto que originariamente era nulo, queda confirmado. Los bs a los cuales el donante tiene un D sujeto a una condicin
suspensiva pueden ser donados, porque la condicin tiene efectos retroactivos. Si la donacin comprende bienes
presentes y futuros, la nulidad afecta slo a los futuros (art. 1800). Es un caso de nulidad parcial del acto. La donacin
de cosa ajena es nula, pues una cosa que no est actualmente en el patrimonio del donante es para l futura. No se
trata ya de la invalidez propia de la venta de cosa ajena, que origina la obligacin de indemnizar por daos y perjuicios;
como en la donacin no hay responsabilidad por eviccin, el donante de cosa ajena carece de toda responsabilidad. A
menos que hubiera mediado mala fe de su parte, en cuyo caso responde por el inters negativo. La adquisicin posterior
de la cosa no convalida el negocio nulo ab initio del mismo modo que la adquisicin posterior al acto de una cosa futura
no mejora la nulidad. Es nula la donacin de todos los bs presentes de una persona, a menos que el donante se hubiera
reservado el usufructo de ellos o una porcin conveniente para subvenir a sus necesidades (art. 1800). Es indiferente
que la donacin de todos los bienes presentes se haga en un solo acto o en varios actos simultneos en favor de varias.
Pero si stas son sucesivas, slo ser nula la ltima o ltimas que coloquen al donante en situacin de carecer de
bienes suficientes para subvenir sus necesidades. En este caso la donacin es nula en su totalidad, pero si el donante
slo pide el reintegro de una porcin conveniente, la sentencia deber limitarse a declarar la nulidad parcial. El art. 1800
deja a salvo los D de sus acreedores y de sus herederos, descendientes o ascendientes legtimos. Los 1 tendrn la
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accin revocatoria en cuanto la donacin perjudique el cobro de sus acreencias; los 2, podrn obtener la reduccin de
las donaciones inoficiosas.
Causa.
Forma: Dispone el art. 1810 que deben ser hechas ante escribano pblico en la forma ordinaria de los contratos, bajo
pena de nulidad: 1) las donaciones de bs inmuebles; 2) las donaciones de prestaciones peridicas o vitalicias. Respecto
de estos casos no rige el art. 1185 (habiendo sido hechas estas donaciones bajo forma privada, no se puede reclamar la
escrituracin). En tales casos la escritura es un requisito ad solemnitatem; slo se exceptan las donaciones hechas al
Edo. En el caso de las fundaciones, la promesa de donacin hecha en el acto constitutivo (por instrumento pblico o
privado con firmas certificadas) son irrevocables despus de la resolucin de la autoridad administrativa de control que
autorice a la entidad a funcionar como persona jurdica. Si el fundador falleciere despus de firmar el acto constitutivo,
las promesas de donacin no podrn ser revocadas por sus herederos a partir de la presentacin a la autoridad
administrativa de control solicitando autorizacin para funcionar como persona jurdica. Esta disposicin se refiere tanto
a los bs muebles como a los inmuebles. Puede por tanto darse el caso que la donacin de un inmueble hecho por
instrumento privado sea irrevocable. Las restantes donaciones pueden hacerse por instrumento privado, o por la entrega
de la cosa (art. 1815). Forma de la aceptacin: Las donaciones Art. 1810 deben ser aceptadas por el donatario en la
misma escritura; si estuviere ausente, por otra escritura de aceptacin (art. 1811). Las dems, pueden ser aceptadas de
cualquier forma expresa o tcita. Donaciones de bs muebles: Puede ser por instrumento privado o por la tradicin de la
cosa (arts. 1813 y 1815). La promesa verbal es insuficiente, salvo que el donante confiese haber donado (art. 1813). El
art. 1815 dice que la donacin de cosas muebles puede ser hecha sin acto escrito, por la sola entrega de la cosa. La ley
no establece que la donacin debe ser hecha en esa forma, sino que puede serlo. Cdo la donacin no se ha consumado
por la tradicin, el acto escrito es una promesa de donacin que permite al donatario que la ha aceptado exigir la entrega
de la cosa. La donacin manual basta para las cosas muebles y los ttulos al portador (art. 1815); en el caso de los
ttulos nominativos o a la orden es necesario el endoso o la prueba escrita de la donacin por instrumento separado. En
algunos casos bastar la tradicin del instrumento que permite exigir de 3 la entrega de la cosa; as los tribunales han
considerado que hay tradicin ficta suficiente con la entrega de la pliza de empeo. Si se trata de cosas muebles
registrables (automviles, buques, aeronaves, etc.) ser necesaria la inscripcin en el respectivo registro.
Prueba:
Donaciones Art. 1810:
a) Entre partes: Si se tratase de la demanda del donatario para exigir la entrega de las cosas donadas, la donacin slo
podr probarse por escritura pblica (art. 1812), siendo indispensable tambin que se acredite por el mismo medio la
aceptacin (art. 1814). En las donaciones matrimoniales, es innecesaria la prueba de la aceptacin pues sta se
presume desde que el matrimonio se hubiere celebrado (art. 1814). Si el que hubiere hecho la donacin bajo la
apariencia de un contrato oneroso, estuviere interesado en probar su gratuidad (puede hacerlo por contradocumento
privado y por las otras pruebas que se admiten para demostrar la simulacin.
b) Por 3: Respecto de ellos no hay ninguna restriccin y pueden valerse de cualquier medio de prueba.
Donacin de cosas muebles:
a) Entre partes: El que exige la entrega de la cosa donada, debe probarla por instrumento escrito; no se admite la prueba
de la promesa verbal de donacin, salvo que el donante la confiese judicialmente (art. 1813). En la donacin manual, la
prueba de la tradicin puede hacerse por cualquier medio. Si el que transmiti la cosa alegase que el poseedor de ella la
tiene por otro ttulo, debe probar que la donacin no ha existido por cualquier medio de prueba (art. 1817). Pero el art.
1818 dispone que la donacin no se presume, salvo los siguientes casos: la cosa que se hubiese dado a alguna persona
a quien hubiese inters en beneficiar; que se hubiese dado a un hermano o descendiente de ste o del dador, que se
hubiese dado a pobres cosas de poco valor; y finalmente, que se hubiese dado a establecimientos de caridad. Dicho Art.
implica que si la prueba de la donacin fuere dudosa, el juez debe presumir que la hay en los casos previstos en la
norma. Si el que transmiti la cosa por un ttulo aparentemente oneroso, desea probar que se trata de una donacin,
puede valerse de todas las pruebas que se autorizan en la simulacin.
b) Por los 3: No hay limitaciones a los medios de prueba de que pueden valerse los 3 que necesiten acreditarla.
b) Especies de donacin:
Donaciones condicionales: La donacin, como todo acto jurdico, puede sujetarse a condicin. Tratndose de
condiciones suspensivas, ninguna limitacin hay derivada de su carcter mixto o causal; solamente las puramente
potestativas anularan la donacin, de acuerdo con el principio general del art. 542. En cambio, tratndose de
condiciones resolutorias deben ser casuales o bien depender de la voluntad del donatario, pero nunca puede la
condicin depender de la voluntad del donante, porque si as fuera, estara librado al arbitrio de ste la suerte de los
bienes donados, lo que colocara al dominio en una incertidumbre inadmisible y sera contrario al principio de la
irrevocabilidad de las donaciones. Tales condiciones anularan la donacin. Cumplida la condicin suspensiva, la
donacin es exigible por el donatario. Cumplida la resolutoria, el dominio que fuera transferido al donatario queda
revocado. En cuanto a las condiciones imposibles, ilcitas o contrarias a las buenas costumbres, son aplicables las
soluciones relativas a las disposiciones de ltima voluntad.
Por causa de muerte: El CC ph las donaciones diferidas para despus del fallecimiento del donante; tal acto es
invlido y slo podra valer como testamento si tuviese las formas que la ley exige para ste (art. 1790). Esta regla no se
opone a que una persona transfiera actualmente la propiedad de una cosa, reservndose el usufructo o el uso y goce de
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ella hasta el momento de la muerte; habr en tal caso, la donacin de la propiedad, lo que es perfectamente legtimo.
Tampoco se opone a la validez de las donaciones: a) con la condicin de que el donatario restituir los bs donados si el
donante no falleciere en un lance previsto; b) con la condicin de que los bs se restituirn al donante si ste sobreviviese
al donatario (art. 1803). Aqu no se trata de actos de ltima voluntad, pues la donacin produce todos sus efectos de
inmediato, sin que dependa para ello de la muerte del donante. Son donaciones sometidas a una condicin resolutoria..
Mutuas: Son las que se hacen 2 o ms personas recprocamente en un mismo acto (art. 1819). Difcilmente un
acto tal puede considerarse hecho a ttulo gratuito; en verdad, la donacin prometida por una de las partes ha sido tenida
en mira por la otra al hacer su promesa recproca; el acto es oneroso, no gratuito. No se justifica entonces que se les
aplique el rgimen de las donaciones. Sin embargo, si bien cada una de las partes tiene en mira lo que recibir de la
otra, en cambio ninguna de ellas manifiesta preocupacin por la equivalencia de las contraprestaciones. Por
consiguiente, el acto no podr impugnarse por lesin. El Cdigo exige para considerarlas tales, que ambas se hayan
hecho en un solo y mismo acto (art. 1819). Es decir, se requiere simultaneidad material. Los esposos no pueden hacerse
donaciones mutuas (art. 1820), disposicin coherente con la prohibicin de hacerse donaciones en general (art. 1807) y
de celebrar contratos de compraventa (art. 1358) y permuta (art. 1490).
Remuneratorias: Segn el art. 1822, son las que se hacen en recompensa de servicios prestados al donante
por el donatario, estimables en dinero y por los cuales poda ste exigir el pago judicialmente al donante. Si, en cambio
se trata de recompensar servicios que no dan lugar a accin judicial, la donacin es simple (art. 1824). Si simplemente
transcurri el trmino de la prescripcin, la donacin es remuneratoria, porque el que prest el servicio puede accionar,
siendo facultativo del demandado oponer o no la excepcin; si la accin ya est declarada prescripta, la donacin es
gratuita. La donacin puede tener en mira un servicio ya prestado o uno que ha de prestarse despus; esta circunstancia
no la priva del carcter remuneratorio. Las donaciones remuneratorias estn sujetas al siguiente rgimen legal:
a) La aceptacin de la donacin remuneratoria equivale a la aceptacin del pago de los servicios; en consecuencia, el
donatario no podr en adelante cobrarlos judicialmente.
b) En la medida en que importa una remuneracin equitativa de los servicios prestados, se reputa un acto oneroso (art.
1825). En consecuencia, est sujeta a la accin por eviccin y por vicios redhibitorios y no puede ser reducida por
inoficiosidad ni da lugar a colacin, ni puede ser revocada (art. 1863). En cambio, en cuanto excede de la justa
retribucin, est sujeta al rgimen legal de las donaciones simples.
-Puede ocurrir que el servicio que se dice remunerar no exista, sea porque no se prest o porque lo prest otra persona.
Es vlida la donacin? Si la causa exclusiva de la donacin ha sido el servicio que se crea prestado, la donacin ser
nula por falta de causa; si, en cambio, de las circunstancias que rodean el caso se desprende que se no ha sido el
motivo nico de la donacin, sino que concurrira con otros, la donacin es vlida pero tendr carcter simple y no
remuneratorio. Si el servicio es ilcito o inmoral la donacin es nula porque su causa es ilcita.
Con cargo: Llmase cargo a la obligacin accesoria impuesta al que recibe una liberalidad. La imposicin de un
cargo influye sobre el rgimen de las donaciones, porque ellas dejan entonces de ser un acto puramente gratuito, a
menos que el beneficiario del cargo sea el propio donatario. En la medida en que el valor del cargo absorba el de los
bienes donados, el acto es considerado oneroso; en el excedente, es reputado gratuito (arts. 1827 y 1828). En cuanto
acto oneroso, dar lugar a la responsabilidad por eviccin y vicios redhibitorios y no podr ser objeto de reduccin por
inoficiosidad ni ser colacionable; en cuanto acto gratuito, no origina esa responsabilidad y puede ser reducido y
colacionado. Pero si la importancia de la donacin fuese ms o menos igual a la de la carga que se impone al donatario,
no se aplicar ninguna de las normas relativas a las donaciones (art. 1828), porque el acto es oneroso. La inejecucin
del cargo por el donatario hace nacer las siguientes acciones:
a) Accin por cumplimiento. Si el cargo ha sido establecido en favor del donante, la accin la tienen: 1) el propio donante
y sus sucesores a ttulo universal (arts. 1852 y 3842); 2) sus acreedores, en ejercicio de la accin subrogatoria; 3) el
albacea. Si el cargo ha sido establecido en favor de 3, la accin puede ser intentada: 1) por el 3 beneficiario y sus
sucesores universales; 2) por el sucesor a ttulo particular si el cargo tuviere por objeto conservar, mejorar, etctera, una
cosa mueble o inmueble; 3) por los acreedores del beneficiario, en ejercicio de la accin oblicua. El cumplimiento no
puede ser pedido por el donante ni sus herederos (art. 1829). Esa solucin no conjuga con lo dispuesto en el art. 1852
que da D al donante a reclamar la revocacin de la donacin hecha con cargo impuesto en favor de 3.
b) Accin por revocacin: Slo compete al donante y sus herederos (art. 1852). Es una accin personalsima que no
puede ser intentada por los acreedores por va de la accin indirecta ni por el 3 beneficiario del cargo, que slo puede
pedir el cumplimiento.
- Los cargos imposibles, ilcitos o inmorales anulan la donacin (art. 564).
- Ningn inconveniente hay en que el cargo sea establecido en favor del propio donatario. Por ejemplo, se dona un bien
inmueble con el cargo de que el donatario se reciba de abogado.
Manuales: El CC establece que las donaciones de cosas muebles o ttulos al portador pueden ser hechas sin un
acto escrito, por la sola entrega de la cosa o del titulo al donatario (art. 1815), siendo preciso que ellas presenten los
caracteres esenciales del contrato y que la tradicin sea en s misma una tradicin verdadera (art. 1816). De ello se
sigue que las donaciones de bienes muebles no son formales; es suficiente la tradicin y por ello se las llama
"manuales". Son donaciones mobiliarias instantneas en las que el valor del bien no tiene ningn efecto.
c) Inoficiosidad de las donaciones: La porcin legtima de los herederos forzosos est garantizada contra todo acto de
disposicin gratuita de bs, entre vivos o de ltima voluntad. Por consiguiente, si el valor de las donaciones excede la
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porcin disponible del donante, los herederos forzosos pueden demandar su reduccin en la medida necesaria para
cubrir sus legtimas. La accin de reduccin por inoficiosidad nicamente puede afectar las donaciones remuneratorias
en la medida en que exceden el justo pago del servicio y las donaciones con cargo en cuanto la liberalidad supera el
valor econmico del cargo impuesto al beneficiario (art. 1832).
d) Obligaciones del donante:
1) Obligacin de entregar la cosa y los frutos: La obligacin esencial del donante es la de entregar la cosa donada con
sus frutos a partir del momento en que fue puesto en mora (art. 1833). Pero el donante, aun puesto en mora, no es
nunca considerado poseedor de mala fe. Es decir, l debe slo los frutos percibidos desde el momento de la mora, pero
no los que por su culpa hubiera dejado de percibir, obligacin que slo pesa sobre el poseedor de mala fe. Conforme con
los principios generales sobre obligaciones de dar (arts. 579 y 581) antes de la mora, el donante y sus causahabientes
slo responden de la prdida o deterioro de la cosa, si ha habido culpa de su parte; despus de la mora responden
aunque el dao se haya producido por caso fortuito (art. 1836). Pero la indemnizacin debida por el donante se limita al
valor del deterioro de la cosa perdida; no responde por los dems daos y perjuicios, a menos que la donacin sea
remuneratoria. Segn el art. 1834, independientemente de la accin real que puede segn el caso pertenecer al
donatario como propietario de los objetos donados, l tiene siempre una accin personal contra el donante y sus
herederos, para obtener la ejecucin de la donacin. En principio, las acciones reales slo surgen del dominio, y como
ste no se adquiere sin tradicin, el donatario no tiene accin real hasta el momento de la tradicin. Pero si despus de
hecha la donacin, el donante transmite la cosa a un tercero, el donatario podr reivindicarla de este tercero. Tratndose
de muebles, empero, esa accin quedar normalmente paralizada por el art. 2412 segn el cual la posesin de buena fe
de una cosa mueble crea en favor del que la posee la presuncin de tener la propiedad de ella y el poder de repeler
cualquier accin de reivindicacin si la cosa no fuere robada o perdida. La accin para reclamar la cosa del donante y
sus herederos ser siempre una accin personal (ver nota 3).
2) En principio el donante no debe la garanta por eviccin ni por vicios redhibitorios (art. 1835). Por excepcin las debe:
1) Cdo la ha prometido expresamente.
2) Cuando la donacin fue hecha de mala fe, sabiendo el donante que la cosa era ajena.
3) Cuando la donacin fuere con cargo. En lo que atae a la eviccin, si el donatario no ha cumplido todava los
cargos cuando fue vencido en juicio por un tercero, no podr pretender indemnizacin alguna; si ya haba cumplido con
ellos, la garanta le es debida en la medida del cargo.
4) Cuando la donacin fuere remuneratoria, porque aqu hay esencialmente un acto oneroso.
5) Cuando la eviccin tiene por causa la inejecucin de alguna obligacin que el donante tomara sobre s en el
acto de la donacin (art. 2151).
- Aun cdo el donante deba la garanta de eviccin, esta se rige por reglas especiales establecidas para las hiptesis Art.
2146, con excepcin de la primera, sin duda porque juzg que si la garanta se funda en la estipulacin contenida en el
contrato, ella ser la que fija la extensin de la responsabilidad.
a) Cuando la donacin haya sido hecha de mala fe, el donante debe indemnizar al donatario de todos los gastos
que la donacin le hubiere ocasionado (art. 2147). La responsabilidad se limita a los gastos; no se debe el valor de la
cosa. Pero el donante no deber indemnizacin alguna si el donatario saba que la cosa era ajena (art. 2148) pues
entonces l ha recibido la donacin a su riesgo.
b) Donacin con cargo: Segn el art. 2149 el donante responder de la eviccin de la cosa en proporcin del
importe de los cargos y del valor de los bs donados, sea que los cargos estn establecidos en inters del mismo donante
o que ellos sean a beneficio de un 3, sea la eviccin total o parcial. Esta disposicin slo se aplica al caso de que el
donatario hubiera ya cumplido con los cargos, pues su fundamento es que la eviccin procede en la medida de la
onerosidad del acto.
c) Donacin remuneratoria: Segn el art. 2150 el donante responde de la eviccin en proporcin al valor de los
servicios recibidos y al de los bs donados.
d) Inejecucin de las obligaciones contradas en el acto de la donacin: Si el donante no pag la deuda
hipotecaria con que estaba gravado el inmueble donado y cuyo pago se comprometi a hacer, responde por la eviccin
(art. 2151). En tal caso el donatario podr exigir al donante que libere el inmueble; o bien pagar al acreedor y subrogarse
en sus derechos contra el donante; finalmente, si el inmueble fuera ejecutado por el acreedor, podr exigir del donante el
pago de una suma de dinero equivalente al crdito que origin la ejecucin (ver nota 9) sin perjuicio de su derecho al
saldo de precio una vez satisfecho el inters del acreedor y los gastos causdicos.
- Para el caso de los vicios redhibitorios, el CC no tiene normas especiales. Esto permite apartarse de la solucin de los
arts. 2149 y 2150 y resolver el problema de acuerdo a equidad. La medida de la responsabilidad del donante no estar
dada por el valor de los cargos o de los servicios remunerados, sino por la prdida sufrida por el donatario.
- Cdo la donacin ha tenido por objeto dos o ms cosas de la misma especie, bajo una alternativa, o una cosa que el
donatario debe tomar entre varias de la misma especie y le fuese quitada por sentencia la cosa que se le haba
entregado, el donatario tiene D a pedir que la donacin se cumpla en las otras cosas (art. 2152). El donatario de una
cosa determinada slo en cuanto a su especie, y que se encuentra desposedo de ella por sentencia, tiene D a que se le
entregue otra de la misma especie (art. 2153).
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- Si es justo liberar al donante de la responsabilidad por eviccin, en cambio no lo sera con relacin a sus hechos
personales. l es responsable no slo de los deterioros o prdidas de la cosa, ocurridos por su culpa antes de la entrega
sino tambin por todo acto por el cual perturbe el goce de la cosa por el donatario.
- Si bien el donatario no tiene accin de eviccin contra el donante (salvo los casos del art. 2146), en cambio la tiene
contra quien enajen la cosa al donante a ttulo oneroso, aunque ste no le hubiera hecho cesin expresa de ese D (art.
2154). En tal hiptesis, la extensin de la responsabilidad es la que corresponde a un enajenante a ttulo oneroso.
Tambin habr accin del donatario si quien enajen la cosa al donante lo hizo gratuitamente pero era responsable por
eviccin por hallarse comprendido en alguna de las hiptesis del art. 2146. En otras palabras: el 1 enajenante responde
ante el donatario en la medida en que l era responsable ante el donante.
Obligaciones del donatario: La donacin es un contrato unilateral que no impone obligaciones sino al donante. El
donatario tiene una obligacin general de gratitud, pero ella no se refiere al cumplimiento del contrato, sino a una
conducta permanente. Pero puede ocurrir que en el mismo contrato el donante imponga al donatario ciertas obligaciones
accesorias llamadas cargos, que no dependen de la naturaleza del contrato sino de estipulaciones especiales.
- El donatario tiene un deber moral de gratitud hacia el donante. En el plano jurdico, se cumple dicho deber
abstenindose de la realizacin de actos que impliquen una notoria ingratitud; y si el donatario incurre en ellos, la
liberalidad puede ser revocada. Hay, sin embargo, un supuesto en el que la gratitud debe mostrarse positivamente: el
donatario est obligado a pasar alimentos al donante cuando ste se hallare en estado de indigencia (art. 1837). Para
que nazca la obligacin alimentaria a cargo del donatario es preciso:
a) Que la donacin haya sido sin cargo (art. 1837), porque si lo hubiera, el acto no sera ya puramente gratuito.
b) Que el donante no tuviera medios de subsistencia (art. 1837), ni posibilidad de adquirirlos con su trabajo.
Es una obligacin subsidiaria, que slo pesa sobre el donatario cuando no existen otros parientes legalmente obligados
a prestarlos (art. 1862). Claro que esta obligacin puede resultar excesivamente gravosa con relacin a los bs donados.
En ese caso, la ley permite al donatario liberarse de ella devolviendo los bienes donados o el valor de ellos si los hubiese
enajenado (art. 1837). Si el donante se negara a recibir la cosa con nimo de obligar al donatario a alimentarlo, ste se
libera de su obligacin haciendo abandono de la cosa (art. 1854). El incumplimiento de la obligacin alimentaria brinda al
donante 2 acciones: una por prestacin de los alimentos y otra por revocacin de la donacin (art. 1862).
- El donatario no est obligado a pagar las deudas del donante, si no se hubiese obligado a ello, aunque la donacin
fuese de una parte determinada de los bs del donante (art. 1839). La disposicin alude a la posicin del donatario tanto
frente al donante como a los acreedores de ste. Cdo la donacin sea de una parte determinada de los bs presentes del
donante, puede ste, antes de ejecutar la donacin, retener un valor suficiente para pagar sus deudas, en la proporcin
de los bienes donados y de los bienes que le quedaban, con las deudas que tena el da de la donacin (art. 1840). Cdo
una persona dice: doy 1/2 de mis bs, debe entenderse que se refiere a los bienes lquidos, los que quedan una vez
deducidas las deudas. Y por ello el donante queda autorizado a retener lo necesario para pagarlas. La disposicin alude
tanto a las deudas vencidas como a las de plazo pendiente; y es precisamente con relacin a estas que el problema
tiene mayor importancia. No se aplica en el caso de que el donante haya especificado los bienes que dona, sin limitarse
a indicarlos con relacin a un porcentaje de su patrimonio. Tampoco juega si los bienes han sido ya entregados, pues la
entrega indica muy claramente que la intencin del donante era no hacer cargar sobre el donatario el pago parcial de sus
deudas. Nada se opone a que el donatario se obligue contractualmente a pagar las deudas del donante; hay aqu una
donacin con cargo cuyo cumplimiento puede ser pedido por cualquier interesado, es decir, por el donante o por los
acreedores. El donante puede adems, pedir la revocacin de la donacin por incumplimiento del cargo (art. 1849).
- Supuesto que el inmueble donado est gravado con hipoteca, el donatario est obligado a pagar la deuda? Cdo una
persona dona un inmueble hipotecado, entiende que el donatario, que ya recibe un beneficio, se har cargo de la
hipoteca; y si hay dudas, ellas deben interpretarse en el sentido que haga menos onerosa la donacin. Esta solucin
est establecida en el art. 2151, segn el cual el donante responde por eviccin cuando no pag la deuda hipotecaria
que pesaba sobre el inmueble habiendo exonerado del pago al donatario. Es decir, se necesita una clusula expresa de
exoneracin para que el donatario quede liberado de pagar la deuda hipotecaria.
e) Revocacin y reversin de las donaciones. Concepto. Causas. Rgimen. Situacin de los terceros:
Reversin: De acuerdo con esta clusula, los bs donados retornan al patrimonio del donante si el donatario fallece antes
que aqul (art. 1841). La clusula de reversin le asegura que si el donatario fallece primero lo bs volvern a su poder y
no irn a manos de quien no quiere. La clusula puede tambin disponer la reversin para el caso de que fallezcan,
antes que el donante, el donatario y sus herederos (art. 1841).
- La reversin condicional solo puede ser estipulada en beneficio del donante (art. 1842). Si el contrato lo estableciere en
provecho del donante y de sus herederos o 3, la clusula slo ser vlida respecto del 1 y no escrita respecto de los
ltimos (art. 1842). Esta disposicin se propone evitar que se prolongue durante mucho tiempo el estado de
incertidumbre sobre el dominio de las cosas donadas. Si la reversin ha sido establecida slo en beneficio de un 3 es
nula la clusula. La reversin debe ser establecida en forma expresa (art. 1843), pero no deben emplearse trminos
solemnes. Por eso no funciona en las donaciones manuales, salvo que fueran seguidas de un acto escrito. Los alcances
de la clusula de reversin deben ser considerados con relacin a diferentes modalidades que ella puede asumir:
a) Cdo el D de reversin ha sido estipulado para el caso de que la muerte del donatario preceda a la del donante, la
reversin tiene lugar desde la muerte del donatario, aunque le sobrevivan sus hijos (art. 1844).
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b) Cdo el D de reversin ha sido reservado para el caso de muerte del donatario y de sus hijos o descendientes, la
reserva no principia para el donante, sino por la muerte de todos los hijos o descendientes del donatario (art. 1844).
c) Cdo el D se hubiere establecido para el caso de muerte del donatario sin hijos, la existencia de hijos a la muerte del
donatario extingue el D que no revive ni aun en caso de la muerte de estos hijos antes de la del donante (art. 1844).
d) Cdo la reversin se ha estipulado para el caso de premuerte del donatario y sus herederos. Las dificultades provienen
de que, mantenindose viva la donacin en favor de todos los herederos del donatario, casi no tiene sentido la clusula
de reversin. Es ms que probable que Vlez haya escrito herederos (en vez de descendientes) por inadvertencia, pero
la tarea de interpretar esta clusula le corresponde al juez en cada caso que se le presenta.
- Efectos de la reversin: Es una condicin resolutoria; sus efectos se producen ipso iure, sin necesidad de demanda.
a) Cdo no se ha cumplido el hecho del que depende la reversin, el donatario es un propietario puro y simple. Sus
acreedores podrn embargar y ejecutar los bs donados. El donante, por su parte, est autorizado para ejercer las
medidas conservatorias necesarias para la proteccin de su D eventual. Se ha reconocido al donante la facultad de
introducir restricciones a la plenitud del dominio transferido al donatario, como ph enajenar o hipotecar la cosa. Pero para
eso es menester una clusula expresa en el contrato de donacin.
b) Condicin cumplida: La reversin de los bs tiene efectos retroactivos (art. 1847). La enajenacin por el donatario de
los bs donados queda sin ningn efecto y vuelven al patrimonio del donante libres de toda carga o hipoteca; pero
tratndose de cosas muebles, el adquirente de buena fe y a justo ttulo podr defenderse contra la accin reivindicatoria
del donante con la excepcin del art. 2412.
c) Certeza de que la condicin no podr cumplirse: El dominio queda definitivamente consolidado en la cabeza del
donatario o de quien hubiera adquirido de l los bs donados. Pero si el donatario fuere causante voluntario de la muerte
del donante, la condicin se reputa cumplida y los bs revierten al patrimonio de los herederos del donante, pues no sera
concebible que alguien resultara beneficiado por su propio dolo; el homicidio culpable, no perjudica al donatario.
- Renuncia de la reversin: Como es un D patrimonial, puede ser renunciado por el donante (art. 1845). La renuncia
puede ser expresa o tcita. Es tcita: a) El consentimiento del donante a la venta de los bs que forman la donacin, ya
que dicho consentimiento no es en modo alguno necesario para que el donatario enajene los bs. b) El asentimiento del
donante a la constitucin de una hipoteca hecha por el donatario, importa renuncia slo en favor del acreedor hipotecario
y no del donatario (art. 1846.). En tal caso, el acreedor puede hacer ejecucin del bien y el adquirente no podr ser
molestado en su dominio por la reversin; pero producida sta, el donante tiene derecho a reclamar de los herederos del
donatario no slo el saldo de precio, sino todo el valor de la cosa donada que fue objeto de la ejecucin.
- Si el donante est facultado para renunciar a la reversin, tambin lo est para limitar los efectos de sta, renunciando
a su retroactividad. En tal caso, la resolucin del D no se operar retroactivamente sino para el futuro. Por consiguiente,
los actos de enajenacin del donatario conservarn su validez, sin perjuicio de la obligacin de los herederos del
donatario de restituir el valor de la cosa enajenada; el donatario har suyos no slo los frutos, sino tambin los productos
y los acrecimientos de la cosa.
Revocacin de las donaciones: En principio la donacin es irrevocable por voluntad del donante. Las donaciones
onerosas (o con cargo) y las remuneratorias pueden ser revocadas pero slo en la parte que constituyan una liberalidad
(art. 1863). La ley slo la admite:
1) Cdo el adoptante ha hecho una donacin en favor de su hijo adoptivo y la adopcin es revocada a pedido de ste.
2) Revocacin por inejecucin de los cargos: Si el donatario incurre en incumplimiento de los cargos impuestos por el
donante, ste tiene D de revocar la donacin (art. 1949). El incumplimiento no origina una prdida ipso iure del D a los
bienes donados; es preciso un acto de voluntad del donante. No interesa que el cargo haya sido impuesto en inters del
donante, del donatario o de un 3. Es indiferente la naturaleza del cargo, que puede ser econmico o extrapatrimonial
(art. 1852). Segn el art. 1852, el D de demandar la revocacin de una donacin por inejecucin de las cargas impuestas
al donatario, slo corresponde al donante y sus herederos. En consecuencia, no puede ser ejercida por los acreedores
por va de la accin subrogatoria. Tampoco tiene la accin de revocacin el 3 beneficiario del cargo. Si el cargo ha sido
impuesto en beneficio del donante y sus herederos, y son divisible tanto los bs donados como el cargo, la revocacin
slo tiene efectos con relacin a la parte de los herederos que la demandaron; pero si el cargo es en beneficio de un 3 o
los bs o el cargo son indivisibles, cualquiera de los herederos puede pedir la revocacin, que tendr efectos por el todo.
La accin slo puede ser dirigida contra el donatario y sus herederos, no contra los beneficiarios del cargo incumplido o
de otros cargos contenidos en la misma donacin. La accin de revocacin debe reunir las siguientes condiciones:
a) Incumplimiento del cargo. En principio, es indiferente la razn por la cual el cargo no se ha cumplido (art.
1850). Pero no habr lugar a revocacin si el donatario demuestra que no ha cumplido con l por fuerza mayor, anterior
a la constitucin en mora (art. 1850); la fuerza mayor ulterior a la constitucin en mora no impide la revocacin. El
cumplimiento parcial no impide el ejercicio del D de revocacin; pero los jueces deben apreciar las circunstancias del
caso. La CSJN ha sostenido que el cumplimiento slo parcial del cargo, no autoriza la revocacin si por las
circunstancias del caso no puede considerarse que haya llegado la oportunidad de que se le d cumplimiento ntegro.
b) Constitucin en mora (art. 1849). Son de aplicacin al caso las reglas del art. 509; por consiguiente, la
interpelacin no ser necesaria si la obligacin tiene plazo. Tampoco cuando el cargo consiste en una obligacin de no
hacer; el donatario se encuentra en mora desde el momento en que realiz el acto que prometi no realizar.
Efectos:
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a) Respecto de las partes: Obra como condicin resolutoria; el dominio de los bs donados queda revertido
retroactivamente al patrimonio del donante (arts. 1855, 1856 y 2670). Pero el donatario hace suyos los frutos (art. 557)
hasta el momento en que qued en mora. Por la naturaleza del acto, no corresponde reclamar daos y perjuicios por el
incumplimiento del cargo. El donatario responde por la prdida o deterioro de la cosa si se han originado en su culpa
(arts. 579 y 581) pero no cuando han sido causados por fuerza mayor (art. 556). El donatario responde por los daos
que se le deriven de la enajenacin de la cosa, cdo el donante carece de accin contra el 3 o se siente inhabilitado
moralmente para demandar al 3 adquirente o le es muy difcil y oneroso.
b) Respecto de 3: Provoca la resolucin retroactiva de los D adquiridos por 3 sobre los bs inmuebles, siempre
que las cargas impuestas al donante se hayan expresado en el instrumento pblico por el cual se hizo la donacin (art.
1855). Pero si el D real de dominio o de servidumbre ha sido adquirido por prescripcin por el 3, no estar afectado por
la revocacin; en ese caso, el ttulo de adquisicin del D no es la transmisin consentida por el donatario sino la
posesin ejercida por el 3. En tal supuesto no queda al donante sino una accin de daos y perjuicios contra el
donatario. Si las cosas son muebles, los 3 adquirentes de ellas de buena fe, no son alcanzados por la accin de
revocacin, art. 2412. La revocacin slo tendr lugar cuando el 3 adquirente sea de mala fe (conoca la existencia de
cargas y saba que no estaban cumplidas). Los actos de administracin del donatario deben ser respetados por el
donante cuya accin de revocacin ha prosperado (art. 2670). Los 3 afectados por una accin de revocacin, pueden
impedir sus efectos ofreciendo ejecutar las obligaciones impuestas al donatario, a menos que estas cargas debiesen ser
ejecutadas personalmente por ste (art. 1857). El 3 que cumpla los cargos por el donatario, podr demandarlo por
indemnizacin de daos, siempre que haya adquirido la cosa de l por un ttulo oneroso. En cambio, si la ha adquirido
por un ttulo gratuito, carece de accin porque de todas maneras el acto lo ha beneficiado.
c) Respecto del beneficiario del cargo: Estos beneficiarios ocupan la situacin de un subdonatario; desde que
ellos han aceptado el cargo, ste queda firme y pueden pedir su cumplimiento del donante que ha revocado la donacin.
Para que el derecho del beneficiario sea definitivo, es indispensable que haya aceptado el cargo. La aceptacin puede
ser expresa o tcita; esta ltima surge del recibo total o parcial de la prestacin en que consiste el cargo. En el caso de
estipulacin en favor de terceros (como es la donacin con cargo) la ley no se satisface con la aceptacin, sino que
dispone que ella sea hecha saber al obligado (art. 504). Si por obligado se entendiera al donante, prcticamente la
aceptacin tcita carecera de significado jurdico, pues la recepcin de la prestacin por el beneficiario del cargo,
generalmente no es notificada al donante. Pero es que una vez hecha efectiva la donacin, el obligado de que habla el
art. 504 no es otro que el donatario. Y respecto de l, el recibo de la prestacin equivale a notificarlo de la aceptacin.
El donatario slo responde del cumplimiento de los cargos con la cosa donada y no est obligado personalmente con
sus restantes bs (art. 1854). De ah que el donante no pueda exigirle su cumplimiento ms all del valor de la cosa
donada; de ah tambin que el donatario pueda sustraerse a la obligacin de cumplir el cargo devolviendo la cosa al
donante o abandonndola. Por igual motivo, cdo la cosa ha perecido por caso fortuito, queda eximido el donatario de la
obligacin de cumplir los cargos. Sin embargo, nada se opone a que en el contrato de donacin, el donatario se
comprometa a cumplir ntegramente con los cargos aunque el valor de stos excediera el de la cosa donada.
3) Revocacin por ingratitud: El donatario tiene un deber de gratitud hacia el donante. En el plano moral, este deber se
manifestar por hechos positivos; en el del D, con una conducta pasiva: se sanciona los actos que revelan ingratitud. En
un solo caso se exige un hecho positivo: la prestacin de alimentos al donante que carece de medios de subsistencia.
Cualquier donacin puede ser revocada por ingratitud aun las remuneratorias y las hechas con cargo; pero en estos
casos, slo pueden ser revocadas en la parte que exceda el valor del cargo o servicio cumplido (art. 1863). No cualquier
hecho permite al donante revocar la donacin, se la puede dejar sin efecto slo por que el CC enumera taxativamente: a)
atentado contra la vida del donante; b) injurias graves en su persona o en su honor; c) negativa a prestarle alimentos
(art. 1858). El art. 1860 agrega los delitos graves contra los bs del donante. Para que estos hechos den lugar a la
revocacin es preciso que sean moralemnte imputables al donatario (art. 1861). La minoridad no excusa la obligacin de
gratitud a menos que el menor carezca de discernimiento (art. 1861), que no haya cumplido an los 10 aos (art. 921).
a) Atentado contra la vida del donante: presupuestos exigidos en el D penal para la tentativa de homicidio (art.
1859); por lo tanto, la justicia civil puede admitir una accin de revocacin aunque la penal haya absuelto al donatario. Si
la tentativa de homicidio es causal de revocacin, tanto ms lo ser el homicidio consumado. Los golpes o heridas que
intencionales sin el propsito de matar no caben dentro de esta causal. Si ha causado la muerte en un duelo hay lugar a
la revocacin. El hecho debe ser moralmente imputable al donatario; por lo tanto, no autoriza la revocacin el homicidio
culposo, hecho por un demente, menor impber o por una persona privada de su discernimiento, ni la legtima defensa.
b) Injurias graves: Las injurias deben ser graves, estando la apreciacin de la gravedad librada al criterio judicial.
Tampoco en este caso la nocin de injurias se vincula con el delito criminal del mismo nombre, ya que pueden consistir
en un ataque contra la persona o su libertad, o su honor o sus bs (arts. 1858 y 1860). Si la injuria se explica por una
razn de necesidad, no hay lugar a la revocacin porque no es moralmente imputable al autor. Tampoco hay injurias si el
agravio se explica como una reaccin ante un ataque injustificado. La revocacin de un mandato aunque sea
intempestiva, no es injuria que permita revocar la donacin. El delito contra un miembro de la familia del donante
(homicidio, lesiones, privacin de la libertad, calumnia, seduccin de la esposa o hija, etc.) puede tambin configurar una
injuria contra el donante a quien se hiere gravemente en sus afectos. La injuria a la memoria del donante es causal
suficiente de revocacin.
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c) Negacin de alimentos: La obligacin alimentaria del donante tiene carcter subsidiario; la revocacin slo es
procedente cuando el donante careciere de parientes obligados a drselos o cuando stos no estuvieren en condiciones
de hacerlo (art. 1862). No revocacin si el donatario ignoraba la necesidad del donante o este no los reclam. Las
donaciones remuneratorias pueden ser revocadas por este motivo en la parte en que han sido gratuitas (art. 1863).
La accin de revocacin es personal; slo puede ser ejercida por el donante y sus herederos. El perdn por el donante
implica una renuncia tcita de la accin. Dado el carcter personalsimo de la accin (Art. 1864), no pueden intentarla los
acreedores del donante por va oblicua, ni puede la accin ser cedida. La accin slo puede intentarse contra el
donatario y no contra sus herederos o sucesores; pero intentada contra el 1, puede seguirse a su fallecimiento contra
los herederos (art. 1865). Prescribe al ao desde que se produjo el hecho que da nacimiento a la accin o desde que l
lleg al conocimiento del donante o sus herederos (art. 4034). Aunque ninguna disposicin lo establece, la renuncia
anticipada por el deudor de la accin por revocacin por causa de ingratitud, debe considerarse nula, porque afecta la
moral y las buenas costumbres. En cambio, nada se opone al perdn ulterior a la ofensa, que puede asumir la forma de
una renuncia o simplemente en dejar pasar el tiempo de la prescripcin sin demandar la revocacin.
Efectos:
a) Entre las partes: Obra como condicin resolutoria con efectos retroactivos (art. 1867).
b) Respecto de 3: Carece de efectos retroactivos (art. 1866). Los D adquiridos por 3 quedan firmes, ya que el
3 adquirente no tiene forma de asegurarse contra una eventual revocacin. Pero si el derecho hubiera sido adquirido
con posterioridad a la notificacin al 3 de la demanda de revocacin, la sentencia que hace lugar a ella deja sin efecto el
D adquirido por el 3 sobre la cosa (art. 1866).
c) Respecto de los beneficiarios de cargos: Soluciones de la revocacin por inejecucin de los cargos.
4) Revocacin por supernacencia de hijos: La supernacencia de hijos posterior a la donacin no causa la revocacin a
menos que se hubiera estipulado expresamente (art. 1868). El nacimiento subsiguiente viene a alterar los presupuestos
psicolgicos del acto. La clusula segn la cual la donacin queda revocada por el nacimiento sobreviniente de un hijo
es una condicin resolutoria (art. 1868). Los frutos pertenecern al donatario hasta el da en que se le haya notificado el
nacimiento, porque hasta ese momento es poseedor de buena fe.

UNIDAD TEMATICA XXII: Mandato.
a) Concepto: El mandato, como contrato, tiene lugar cuando una parte da a otra el poder, que sta acepta, para
representarla, al efecto de ejecutar en su nombre y de su cuenta un acto jurdico, o una serie de actos de esta
naturaleza. De acuerdo con esta definicin, los elementos esenciales del mandato son los siguientes:
a) Es necesario que haya representacin del mandante por el mandatario. Esta idea ha sido atacada por la doctrina
moderna, segn la cual puede haber representacin sin mandato (representantes legales de los incapaces, curador a los
bs, etc.) y mandato sin representacin (mandato oculto); porque el mandato es simplemente un encargo de realizar
ciertos actos jurdicos por cuenta del mandante y aunque normalmente esta actuacin est acompaada de
representacin, puede ocurrir que no sea as. Pero el mandato es casi siempre representativo y aun en los casos en que
no lo es, la gestin que realiza el mandatario debe poder ser objeto de representacin. Lo muestra que la idea de la
representacin est siempre presente en el mandato. Adems, desde el momento en que el 3 toma conocimiento de
que quien contrat con l ejerca ocultamente el mandato de otra persona, puede dirigirse contra sta demandndole el
cumplimiento del contrato, con lo que se admite que tambin en este caso hay representacin.
b) Es menester que el mandato tenga por objeto la realizacin de un, o varios, actos jurdicos. Esto permite distinguirlo
de la locacin de servicios: el mandato se limita a la celebracin de los actos jurdicos y el trabajador a la de actos
materiales. Pero el mandato no pierde su naturaleza de tal por la circunstancia de que el mandatario se obligue a ciertas
prestaciones que no son propiamente actos jurdicos, en tanto estas prestaciones sean accesorias y subordinadas.
Antecedentes: En el D romano era un contrato en virtud del cual una persona se comprometa a realizar gratuitamente
una cosa en favor de otra. El carcter esencial del contrato era su gratuidad; desde el momento en que haba un salario
estipulado, dejaba de ser mandato. El mandatario slo tena D a que se le reembolsaran los gastos que se haban
realizado. En el D romano primitivo no se conoca la idea de la representacin. La persona que actuaba para otra
adquira para s los D y luego los transfera. Este procedimiento no slo era largo y complicado, sino que supona el
peligro de que la persona que actuaba en beneficio de la otra cayera en insolvencia en el intervalo que corra entre la
celebracin de los dos actos, con lo cual el mandante quedaba privado de sus D. Se ide entonces el expediente de las
acciones tiles. La 2 operacin se consideraba subentendida en el acto y sin necesidad de que aqulla se llevara a
cabo efectivamente, el interesado tena las acciones tiles fundadas en la equidad, que le permitan obtener de la
contraparte el cumplimiento de sus obligaciones. De ah a la idea de representacin no hay sino un paso. El origen de la
palabra mandato est discutido. Para algunos manum dare significa dar poder, confiar algo, dar un encargo; para otros,
estas palabras aludan al apretn de manos que antiguamente el mandatario daba al mandante en testimonio de la
fidelidad que prometa; para otros, finalmente, el mandatum fue as llamado por la reminiscencia de un antiguo rito
manual, ya que se consideraba que el mandante quedaba en parte sometido a la manus del mandatario.
Distincin con otras figuras jurdicas:
1) El corretaje: En el proyecto de reformas CC de 1993, se define al corretaje diciendo que se celebra cuando una
persona, denominada corredor, se obligue ante otra, denominada comitente, a mediar en la negociacin y conclusin de
uno o varios negocios, sin tener relacin de dependencia o representacin con ninguna de las partes. El corredor no
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tiene representacin porque no obra por cuenta y orden de otro, ni celebra el contrato a nombre de quien le formula el
encargo. Es un mediador y, como tal, se limita a acercar a las partes para que ellas contraten, por lo que el contrato
puede ser calificado como preparatorio.
2. El albacea testamentario: En el CC no existe una clara separacin conceptual entre el mandato y el albaceazgo. Se
diferencia por sus orgenes, ya que el 1 surge de un contrato y el 2 de un testamento, pero se considera al albacea
como un mandatario del testador, y se le aplican al albaceazgo las normas del mandato. Por eso, parte de la doctrina no
los distingue. Otros insisten en que debe hacerse la distincin ya que el mandato surge de un contrato y el albaceazgo
del testamento; el mandato no es formal mientras que el albaceazgo lo es; el albaceazgo no puede ser dado a un
incapaz, como ocurre con el mandato; el albaceazgo no es revocable libremente como el mandato; la muerte produce la
extincin del mandato mientras que la muerte da origen al albaceazgo.
3. Locacin de servicios y de obra: La locacin se diferencia del mandato en que su objeto consiste en actos materiales,
mientras que el mandato se refiere a actos jurdicos. 4. Gestin de negocios: El mandato es un contrato mientras que la
gestin es un cuasicontrato. No obstante, a la gestin se le aplican subsidiariamente las normas del mandato, y en el
caso en que sea ratificada, se transforma en mandato con efectos directos.
5. Depsito: En el depsito la guarda es el fin principal, mientras que en el mandato es accesoria.
Caracteres:
a) Es consensual, ya que se perfecciona con el mero consentimiento.
b) Es bilateral, porque causa obligaciones para ambas partes.
c) Puede ser gratuito u oneroso, aunque en la mayora de los casos es oneroso, lo que justifica una presuncin de
onerosidad. El mandato comercial se presume oneroso (art. 221, Cd. Com.).
d) Es conmutativo, ya que en el momento gentico se conocen las ventajas y desventajas que surgen del mismo.
e) No es formal, como regla (art. 1873 CC).
f) Es un contrato de colaboracin.
g) Es un contrato de confianza hacia el mandatario.
h) Es un contrato preparatorio: crea un estado de D que es previo a otro, que surgir cuando se ejecute el encargo.
Representacin: Es una ampliacin de la capacidad de obrar del sujeto. La representacin puede tener una fuente legal
o convencional. En el 1 caso el legislador asigna un representante a los incapaces; en el 2, son las partes las que, para
ampliar las posibilidades de obrar, dan origen a la representacin. La representacin convencional puede ser causada
por un contrato de mandato, uno de sociedad, etc. Mientras que los contratos son actos jurdicos bilaterales, la
representacin es un acto jurdico unilateral. La representacin voluntaria, es una declaracin unilateral de voluntad,
emitida por el representado, dirigida a los 3, y mediante la cual se da un poder al representante para que obre por
cuenta y orden de aqul. De este modo, los efectos de los vnculos jurdicos que celebre el representante con los 3
obligan directamente al representado. La eficacia directa es entonces el efecto jurdico principal que produce la
representacin. Adems de legal y convencionalmente, dicha eficacia directa se puede producir a travs de la ratificacin
por parte del mandante de un negocio celebrado por el mandatario en su propio nombre produce los efectos del
mandato. La apariencia jurdica es otro supuesto en el que, reunidas determinadas condiciones, se obtiene el mismo
resultado. Por esta razn la representacin puede ser tanto una decisin del sujeto como una imputacin legislativa
basada en un comportamiento tpico objetivado.
- El representante acta en nombre y por cuenta del representado, y su declaracin tiene efectos directos sobre el
patrimonio de este ltimo. El mensajero no es representante: le falta el 1 elemento: no declara a nombre de otro ni acta
en inters ajeno. Se diferencia tambin de la autorizacin, ya que hay autorizacin cuando una persona, el autorizante,
confiere a otra, el autorizado, el poder de realizar negocios jurdicos dirigidos a influir en la esfera del autorizante, pero
actuando el autorizado en su propio nombre y en su propio inters. El autorizado obtiene la satisfaccin de un inters
propio y no del representado; es titular de una facultad de obrar y no el deudor de una obligacin de cumplir un encargo.
Clases:
- La representacin necesaria abarca la legal, que se refiere a la designacin de curadores y tutores para la
proteccin de los incapaces y menores de edad.
- En la representacin orgnica, que contempla los casos de representacin de sociedades, el representante es
el titular de un rgano, independientemente de la existencia de un poder. Es un funcionario y no representante; su cargo
es normalmente indelegable; su actuacin no est sujeta al poder sino al acto constitutivo y a los rganos de gobierno.
En el plano normativo, la sociedad y el representante orgnico constituyen un nico centro imputativo indiferenciado y no
se produce el caso, propio de la representacin, en el que una declaracin de voluntad repercute en el patrimonio ajeno.
No obstante, la diligencia exigible al administrador ya ha sido juzgada conforme al standard profesional.
- La representacin voluntaria se funda en el poder, el cual resulta de una declaracin unilateral de voluntad del
poderdante, de carcter recepticio, dirigida a los 3. Su origen es la voluntad, y no la sentencia judicial (representacin
necesaria) o el rgano societario (representacin orgnica); existe una declaracin de voluntad y no un mero transporte,
como en el caso del nuncio; hay una actuacin en inters ajeno y no propio, como ocurre en la autorizacin.
Relacin con el mandato: En el mandato existe un encargo dado a otro para la satisfaccin de un inters del
titular. En tales casos, el propsito del legislador es resguardar los bs del mandante y de limitar la actuacin del
mandatario. El problema es bilateral, entre el mandante y mandatario, no involucra a los 3 y, por esta razn, el contrato
de mandato examina las obligaciones interpartes. La representacin, en cambio, no est destinada a regular las
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relaciones entre representante y representado, sino los vnculos del representante con los 3. El poder, fuente de la
representacin convencional, es un acto unilateral del representante, destinado a los 3, comunicndoles que el
representado acta por su cuenta y nombre. Esto permite distinguir el mandato de la representacin y admitir un
mandato representativo y otro no representativo. Art. 1870: representaciones regidas por las reglas del mandato:
a) Las: 1) Representaciones necesarias: representantes legales de los menores e incapaces. 2) Representaciones de los
que por su oficio pblico deben representar a ciertas personas: como los Asesores de Menores, el Consejo Nacional de
Proteccin del Menor. 3) Representaciones de determinados bis: tal como el curador de los bienes del ausente.
b) Las representaciones de las corporaciones y de los establecimientos de utilidad pblica.
c) Las representaciones por administraciones o liquidaciones de sociedades.
d) Las representaciones por personas dependientes, como los hijos de familia en relacin a sus padres, el sirviente en
relacin a su patrn, el aprendiz en relacin al maestro, el militar en relacin a su superior.
e) Las representaciones por gestores oficiosos.
f) Las procuraciones judiciales en todo lo que no se opongan a las disposiciones del Cdigo de Procedimientos.
g) Las representaciones por albaceas testamentarios o dativos.
El poder: Es una declaracin unilateral de voluntad del poderdante, de carcter recepticio, dirigida a los 3,
notificndoles que el representante acta por su cuenta y orden; el efecto jurdico es la eficacia directa, es decir, que los
actos del representante se imputan al representado.
El acto de apoderamiento: Es el acto por el cual una persona otorga a otra el poder de obrar en nombre de ella.
La representacin y el mandato. El mandato oculto: Si bien lo normal es que el mandato se desarrolle a travs de la
representacin, puede ser celebrado sin ella. Se discute si en el mandato sin representacin hay una situacin real, en la
que el 3 establece un vinculo con el mandatario y luego ste con el mandante, o es un supuesto de simulacin, y deba
ser tratado como un negocio simulado lcito o ilcito. Para esta ltima postura, en el contrato que celebra el mandatario
hay una simulacin por persona interpuesta (art. 955). Consecuentemente el 3 puede accionar contra el mandatario y
tambin contra el mandante por una accin oblicua. Asimismo se sostiene que el 3, si prueba el mandato oculto, tiene
accin directa contra el mandante porque el acto simulado no le es oponible. En este esquema, el mandante tiene accin
contra el mandatario por cumplimiento del mandato, si es lcito. El mandatario tiene accin contra el mandante, para que
se lo libere de las obligaciones contradas con 3. El 3 tiene accin directa por cumplimiento de contrato contra el
mandatario y, probado el mandato oculto, tambin tiene accin directa contra el mandante. La tesis de la interposicin
real, en cambio, niega la simulacin: existe un 3 que se relaciona con el mandatario, y ste con el mandante oculto; hay
2 relaciones jurdicas con una conexidad unilateral. La nica forma que tiene el 3 de accionar contra el mandante oculto
es la accin subrogatoria, que es una accin oblicua. Si el 3 vende un bien al mandatario, ste luego debe transmitirlo al
mandante; no hay efectos directos, y debe hacer una doble transmisin del dominio. Si el representante no obra a
nombre del representado, no hay eficacia directa ni representacin.
- Establecido ello, hay que fijar los efectos jurdicos que se asignan a la actuacin por cuenta de otro, y a nombre
propio. Muchas veces el mandato oculto nace para eludir situaciones fiscales, societarias, familiares, y cuando esto
sucede, contrariando normas de orden pblico, el objeto es ilcito y el contrato anulable. Cuando el objeto es lcito, el
mandante y mandatario tienen las acciones que se derivan del mandato. Con referencia a 3, no existiendo accin
directa contra el mandante, debe darse una accin oblicua.
-Vlez seala en el Art. 1929 que el 3 "puede exigir una subrogacin judicial en los D y acciones que nazcan de los
actos..." De este modo el legislador se inclina por la tesis de la interposicin real, requiriendo un doble juego de
transmisiones dominiales y la accin oblicua. Borda, partidario de la tesis de la simulacin, critica la accin subrogatoria:
1) El mandante no es acreedor del mandatario, por lo que falta un requisito esencial de dicha accin oblicua. 2) Deber
existir "negligencia" del mandatario para accionar contra su mandante, cosa que no es habitual. 3) Dado el efecto
conservatorio, lo obtenido ingresar al patrimonio del mandatario y no del 3. Algunos autores sealan que s se dan los
requisitos, porque el mandante, si bien no es acreedor, es titular de inters. Borda postula una accin directa si se
prueba la simulacin. Para otros, el 3 sustituye al mandatario y la accin es viable siempre que no perjudique al
mandatario e incluso puede el mandante reivindicar de 3 cosas muebles adquiridas por el mandatario. Vlez se inclin
por decir que cuando se acta a nombre propio no se obliga al mandante, por lo que hay entonces un negocio entre el
mandante y mandatario, otro entre ste y los 3, y no hay nexo representativo que vincule directamente al 3 con el
mandante. En consecuencia la accin que se reconozca al tercero deber ser necesariamente indirecta. En nuestro
sistema jurdico se conocen las acciones indirectas pauliana, de simulacin y subrogatoria. Cdo una persona ha
contratado en nombre propio pero en inters ajeno, puede resultar difcil saber quin es el titular que resultar legitimado
pasivo de la accin que entablar el 3. La misma dificultad puede presentarse respecto de saber si ha contratado o no
en inters ajeno. El Art. 1940 dispone que para resolver este problema hay que atender a la naturaleza del negocio. El
Cd. Com. contiene disposiciones (arts. 262/269) cuya aplicacin en materia civil se ha negado.
b) Capacidad para ser mandante y mandatario: Si el mandato tiene por objeto actos de administracin, basta con que
el mandante tenga capacidad para administrar sus bs (art. 1894); si tiene por objeto actos de disposicin, se requiere
capacidad para disponer de ellos (art. 1895). Capacidad para ser mandatario: El punto ha sido tratado en dos
disposiciones contradictorias: el art. 1896, segn el cual para ser mandatario se requiere tener capacidad para contratar
y el 1897 que dispone que el mandato puede ser vlidamente otorgado a persona incapaz de obligarse. Es esta ltima
norma la que expresa el sistema vigente, puesto los art. 1897 y 1898 establecen las consecuencias de un mandato
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ejercido por una persona incapaz. Esto se debe a que como el mandatario obra en representacin del mandante, el acto
se reputa ejecutado por ste, que tiene la capacidad requerida por la ley; y desde el punto de vista prctico, es claro que
el mandante, que obra con plena capacidad legal y aptitud mental para dirigir sus negocios, se cuidar de elegir un
mandatario que pueda cumplir satisfactoriamente la gestin que le encomienda. Cdo el poder ha sido otorgado en favor
de un incapaz, el mandante est obligado por todos los efectos de la ejecucin del mandato, tanto respecto del
mandatario como de los 3 con los cuales ste hubiera contratado (art. 1897). En cambio el mandatario incapaz puede
oponer la nulidad del mandato cuando fuere demandado por el mandante por inejecucin de las obligaciones o por
rendicin de cuentas, salvo la accin del mandante por lo que el mandatario hubiere convertido en su provecho (art.
1898). Esto significa que la ley autoriza a las personas capaces a valerse de un mandatario incapaz, pero deben hacerlo
a su propio riesgo; no pueden demandarlo por daos y perjuicios, por inejecucin de sus obligaciones ni tampoco por
rendicin de cuentas; a menos que el mandatario se hubiera enriquecido como consecuencia del ejercicio del mandato
en cuya hiptesis la accin por daos y perjuicios o por rendicin de cuentas se limitar al enriquecimiento.
c) Objeto. Principio general. Actos excludos: Pueden ser objeto del mandato todos los actos lcitos susceptibles de
producir alguna adquisicin, modificacin o extincin de D. Nuestro D requiere que el objeto del mandato sea un acto
jurdico propiamente dicho; los servicios o trabajos ajenos a ese concepto pueden ser objeto de un contrato de trabajo
pero no de un mandato. No se puede dar poder para testar. Las disposiciones de ltima voluntad son estrictamente
personales, a punto tal que ni siquiera se admite que el causante en su testamento delegue en un tercero la facultad de
designar heredero, en cuyo caso la institucin sera nula. Tampoco es posible designar mandatario para realizar aquellos
actos entre vivos que de acuerdo con el CC u otras leyes especiales deben ser realizados personalmente. Nuestra
legislacin establece una ph de esta ndole: no puede realizarse por apoderado el matrimonio. No se puede dar poder
para que alguien ejerza la patria potestad, la tutela o la curatela, a nombre del padre, tutor o curador; pero nada se
opone a que dichos representantes necesarios del incapaz otorguen mandato para la realizacin de los actos
particulares que estn dentro de sus atribuciones, siempre que dichos actos se realicen bajo sus directivas y
dependencia. Establece el art. 1891 que el mandato de acto ilcito, imposible o inmoral, no da accin alguna al mandante
contra el mandatario, ni a ste contra el mandante, salvo si el mandatario no supiere o no tuviere razn de saber que el
mandato era ilcito. Es una aplicacin de la regla del art. 953 y del principio de que nadie puede invocar su propia torpeza
para accionar en justicia. Cuando la ley habla de que el mandatario ignorase la ilicitud del acto, debe entenderse que se
refiere a la imposibilidad o inmoralidad y no a la ilicitud propiamente dicha, pues la ley se reputa conocida y su ignorancia
no permite fundar una accin en derecho (art. 923); pero si el mandatario fuera incapaz, pensamos que inclusive podr
alegar ignorancia de la ilicitud. En cuanto al 3 que contrat con el mandatario, el acto es igualmente nulo por aplicacin
del art. 953; salvo su derecho a demandar los daos y perjuicios consiguientes si ignoraba la inmoralidad del acto.
Especies y extensin del mandato:
Mandato expreso y tcito: El otorgamiento del mandato no requiere formalidades; puede ser expreso o tcito,
escrito o verbal (art. 1873). No hay inconveniente en que se otorgue un mandato en blanco, es decir, bajo la forma de un
documento suscrito en blanco por el mandante, quedando ambas partes en la situacin de quienes otorgan y reciben un
documento firmado en tales condiciones: obligacin del mandatario de llenarlo de acuerdo con las instrucciones
recibidas, limitaciones al D del mandante de impugnar el contenido que no se ajuste a sus instrucciones de conformidad
con las reglas de los arts. 1017 y siguientes. El mandato tcito resultar no slo de hechos positivos que demuestren
inequvocamente la voluntad de otorgarlo , sino tambin de la inaccin o silencio del mandante y de que no impida,
pudiendo hacerlo, los actos que sabe que otro est haciendo en su nombre (art. 1874).
Mandato general, especial y concebido en trminos generales. Especial genrico y especial para
determinado acto: El mandato general es el que se refiere a varios encargos expresamente descriptos o a una funcin
que implica varios encargos. En el 1 caso se menciona en el poder que se da para tales y cuales actos. En el 2 quedan
comprendidos el poder general para pleitos, para cobranzas, para administrar bienes, o dirigir un establecimiento, que se
refieren a la fiancin del abogado, del cobrador, del administrador, del factor (arts. 132 y ss., Cd. Com.). El poder
absoluto es el que est dado para una generalidad de actos pero sin especificacin de facultades; el mandatario puede
hacer los negocios que estime convenientes y del modo que quiera. En realidad se refiere a una indeterminacin de las
facultades. La gua es el inters del mandante, que debe guiar al mandatario (art. 1907) y que ha motivado que alguna
doctrina lo considerara obligacin de resultado. En cuanto al poder dado en blanco, se ha dicho que permite al mandante
una eleccin que an no ha hecho. Poder concebido en trminos generales: El poder general puede no ser preciso en la
descripcin de los encargos o la funcin. En este caso se suple la voluntad de las partes al disponerse que no
comprende ms que los actos de administracin (art. 1880). La precisin se refiere a una descripcin clara de lo que se
encarga, sealando sus lmites y opciones. Los actos de administracin son aquellos que estn desuados a la
preservacin del capital, esttica o dinmicamente, lo cual significa que pueden existir ventas dentro de un acto de
administracin ordinaria. Los de disposicin afectan sustancialmente al patrimonio, lo cual puede hacerse sin venderlo,
como ocurre con el arrendamiento por ms de seis aos. Poder especial: Es la naturaleza del negocio la que determina
la extensin de los poderes. El poder especial consagra una serie de facultades que son de interpretacin restrictiva; no
se aplica la analoga, entendindose que las no mencionadas no estn incluidas (art. 1884):
a) El poder especial para transar, no comprende el poder para comprometer en rbitros (art. 1882).
b) El poder especial para vender no comprende el poder para hipotecar, ni recibir el precio de la venta, cuando se
hubiere dado plazo para el pago; ni el poder para hipotecar el poder de vender (art. 1883). Pero si la venta es al contado,
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el mandatario que tiene poder para vender puede recibir el precio, puesto que el artculo que consideramos, slo
contempla en este punto el precio que gozare de plazo.
c) El poder especial para hipotecar bienes inmuebles del mandante, no comprende la facultad de hipotecarlos por
deudas anteriores al mandato (art. 1885).
d) El poder para contraer una obligacin, comprende el de cumplirla, siempre que el mandante hubiese entregado al
mandatario el dinero o la cosa que se debe dar en pago (art. 1886). Pero si el mandatario no le hubiera hecho entrega de
tales bs, el poder para contraer la obligacin no autoriza a pagarla.
e) El poder de vender bs de una herencia, no comprende el poder para cederla, antes de haberla recibido (art. 1887). No
es una cesin de una herencia futura, sino de una herencia ya deferida cuando el heredero no ha entrado todava en la
posesin efectiva de los bs. .
f) El poder para cobrar deudas no comprende el de demandar a los deudores, ni recibir una cosa por otra, ni hacer
novaciones, remisiones o quitas (art. 1888).
Casos en que se requieren facultades especiales: Segn el art. 1881, se necesitan poderes especiales:
a) Para hacer pagos que no sean los ordinarios de la administracin;
b) Para hacer novaciones que extingan obligaciones existentes al tiempo del mandato. El mandatario puede novar las
obligaciones contradas vlidamente en ejercicio de su mandato.
c) Para transigir, comprometer en rbitros, prorrogar jurisdicciones, renunciar al D de apelar, o a prescripciones
adquiridas. En todos estos casos se comprometen los intereses del mandante y. Sin embargo, se ha decidido que el
mandato para concertar la hipoteca en los trminos y condiciones que el mandatario juzgue conveniente, basta para
acordarle poder para prorrogar la jurisdiccin.
d) Para cualquier renuncia gratuita, o remisin, o quita de deudas, a no ser en caso de falencia del deudor. No se puede
renunciar un privilegio sin poderes especiales. Tb renunciar a los D resultantes de la acusacin de negligencia en la
produccin de la prueba.
e) Para contraer matrimonio a nombre del mandante. Actualmente no es legalmente posible.
f) Para el reconocimiento de hijos naturales (abarca a todos los hijos nacidos fuera del matrimonio).
g) Para cualquier contrato que tenga por objeto transferir o adquirir el dominio de bs races, por ttulo oneroso o gratuito.
Basta que el poder indique la facultad de enajenar inmuebles, sin que sea necesario que indique cul bien ha de
enajenarse. La venta de bs muebles no requiere poderes especiales, siempre que se trate de actos comprendidos dentro
de la administracin normal de un patrimonio, ya que si exceden de tales lmites, se convierten en actos de disposicin.
h) Para hacer donaciones, que no sean gratificaciones de pequeas sumas a los empleados o personas del servicio.
Esta ph es aplicada a toda clase de bienes y a toda liberalidad, aunque no est comprendida precisamente en el
concepto de donacin. Esta facultad debe ser apreciada restrictivamente.
i) Para prestar dinero, o tomar prestado, a no ser que la administracin consista en dar y tomar dinero a intereses, o que
los emprstitos sean una consecuencia de la administracin, o que sea enteramente necesario tomar dinero para
conservar las cosas que se administran.
j) Para dar en arrendamiento por ms de seis aos inmuebles que estn a su cargo. Cdo el arrendamiento tiene una
duracin mayor, afecta la libre disponibilidad del inmueble, y lo deprecia, transformndolo en un acto de disposicin. En
cambio, tomar un arrendamiento es un acto de administracin que puede hacerse sin necesidad de poderes especiales.
k) Para constituir al mandante en depositario, a no ser que el mandato consista en recibir depsitos o consignaciones; o
que el depsito sea una consecuencia de la administracin.
l) Para constituir al mandante en la obligacin de prestar cualquier servicio, como locador o gratuitamente.
ll) Para formar sociedad.
m) Para constituir al mandante en fiador.
n) Para constituir o ceder D reales sobre inmuebles. No es necesario poder especial para prendar.
o) Para aceptar herencias.
p) Para reconocer o confesar obligaciones anteriores al mandato, cdo las obligaciones constan en instrumento privado
pero no si estn documentadas en instrumento pblico.
- Se discute si la enumeracin del art. 1881 tiene carcter taxativo. Para Borda no lo tiene. El art. 1880 es claro en el
sentido de que el mandato general slo comprende los actos de administracin; por consiguiente, cualquier acto excluido
de ese concepto, debe ser motivo de un poder especial.
d) Forma. Principio. Supuestos en los que se requiere una determinada forma: En principio, el otorgamiento del
mandato no requiere formalidades; puede ser expreso o tcito, escrito o verbal (art. 1873). No hay tampoco
inconveniente en que se otorgue un mandato en blanco, es decir, bajo la forma de un documento suscrito en blanco por
el mandante, quedando ambas partes en la situacin de quienes otorgan y reciben un documento firmado en tales
condiciones: obligacin del mandatario de llenarlo de acuerdo con las instrucciones recibidas, limitaciones al derecho del
mandante de impugnar el contenido que no se ajuste a sus instrucciones de conformidad con las reglas de los arts.
1017y siguientes. El mandato escrito no requiere doble ejemplar porque el acto de apoderamiento es unilateral. El
mandato tcito resultar no slo de hechos positivos que demuestren inequvocamente la voluntad de otorgarlo, sino
tambin de la inaccin o silencio del mandante y de que no impida, pudiendo hacerlo, los actos que sabe que otro est
haciendo en su nombre (art. 1874). Por excepcin, la ley exige que ciertos mandatos sean otorgados en escritura
pblica; tales son los poderes generales o especiales que deban presentarse en juicio y los poderes para administrar
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bienes o que tengan por objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica (art. 1184). La importancia
de los intereses comprometidos en estos casos hace prudente exigir la formalidad de la escritura pblica. Sin embargo,
la exigencia ha resultado en la demasiado pesada y la jurisprudencia se ha encargado de desvirtuarla. La aceptacin del
mandato puede ser escrita o verbal, expresa o tcita (art. 1875); se aplican, pues, las mismas reglas relativas al
otorgamiento (art. 1875). La aceptacin tcita resultar de cualquier acto hecho por el mandatario en ejecucin del
mandato (art. 1876); se la presume tambin si el mandante entreg su poder al mandatario y ste lo recibe sin protesta
alguna (art. 1877); se trata de una presuncin legal que admite prueba en contrario. Entre ausentes, dice el art. 1878, la
aceptacin del mandato no resultar del silencio del mandatario, sino en los casos siguientes: 1) Si el mandante remite
su procuracin (debe entenderse el instrumento en que se otorg el mandato) al mandatario y ste la recibe sin protesta
alguna. 2) Si el mandante le confiri por cartas un mandato relativo a negocios que por su oficio, profesin o modo de
vivir acostumbraba recibir y no dio respuesta a las cartas.
e) Obligaciones del mandatario.
Ejecucin: La obligacin esencial impuesta al mandatario es la de cumplir los actos que le fueron encargados.
Debe ejecutarlos exactamente, en lugar y tiempo propios, y circunscribirse a los lmites del encargo, no haciendo ms ni
menos (art. 1905). Esto no excluye el deber de cumplir todos aquellos actos que aunque no previstos expresamente en
el mandato, sean esenciales para el cumplimiento de los actos previstos. En caso de duda sobre los lmites del mandato,
la naturaleza del negocio indicar la extensin de los poderes (art. 1905); sin olvidar, empero, que las atribuciones del
mandatario deben interpretarse restrictivamente. Est obligado a cumplir con diligencia y a preservar el inters del
mandante lo mejor que sepa y pueda. Debe obrar con discrecin y ajustarse no slo a los lmites aparentes del mandato
originario, sino tambin a las instrucciones reservadas y a las posteriores que las modifiquen.
a) Ejecucin ms ventajosa: No se consideran traspasados los lmites del mandato, cuando ha sido ejecutado de una
manera ms ventajosa para el mandante (art. 1906).
b) Ejecucin evidentemente daosa: El mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato, cuando su ejecucin fuese
manifiestamente daosa para el mandante (art. 1907). El mandatario que cumple el mandato, no obstante el manifiesto
dao que de l resultar al mandante, responde ante ste por los perjuicios sufridos; pero slo puede surgir
responsabilidad si la consecuencia daosa fuera fcilmente previsible por poco que se hubiera puesto en el negocio una
elemental atencin.
c) Imposibilidad de cumplir las instrucciones: El mandatario que se encuentre en la imposibilidad de obrar con arreglo a
sus instrucciones, no est obligado a constituirse en agente oficioso, es decir, a cumplir de otra manera (la que sea
posible) la comisin; le basta con tomar las medidas conservatorias que las circunstancias exijan (art. 1916). Adems
debe informar al mandante de la imposibilidad sobrevenida y requerirle instrucciones, sin perjuicio de su derecho de
renunciar al mandato si las nuevas instrucciones se apartan del mandato originario que l acept.
d) Oposicin de intereses entre mandante y mandatario: El mandatario no ejecutar fielmente el mandato si habiendo
oposicin entre sus intereses y los del mandante, diera preferencia a los suyos (art. 1908).
1) Segn algunos autores, el art. 1908 es aplicable aun al caso de que la oposicin de intereses haya resultado
de una causa externa al mandato mismo.
2) Para otros, el art. 1908 no ha contemplado la hiptesis de una contraposicin de intereses resultante de una
causa externa al contrato, sino la que resulta del contrato mismo.
- La ejecucin del mandato es un acto de confianza; por lo tanto, no puede ser ejecutado por los acreedores del
mandatario por va subrogatoria, por ms que stos pudieran invocar un inters patrimonial consistente en que dicha
ejecucin har nacer un derecho de retribucin en favor de su deudor. Se admite una excepcin: cdo el mandato ha sido
otorgado en inters comn del mandante y del mandatario en cuyo caso los acreedores de ste pueden subrogarlo.
Rendicin de cuentas: Es una obligacin inherente a toda gestin de negocios ajenos. Por excepcin no sera
obligatorio si el mandato ha sido ejercido bajo la vigilancia inmediata y directa del mandante y el mandatario no ha
retenido en su poder bienes de aqul. El mandante puede eximir al mandatario de la obligacin de rendir cuentas, sea en
el mismo instrumento del mandato, sea posteriormente (art. 1910); o puede eximirlo solamente de la obligacin de
documentar las cuentas rendidas. Pero esta liberacin no dispensa al mandatario de entregar al mandante lo que
hubiera recibido de l o de 3 con motivo del ejercicio del mandato, ni lo exonera de los cargos que contra l probare el
mandante (art. 1910). La exoneracin de la obligacin de rendir cuentas no libera al mandatario de su deber de cumplir
fielmente su cometido. La liberacin de la obligacin de rendir cuentas puede ser expresa o tcita. La aceptacin de las
cuentas sin exigir documentacin importa renunciar al D de exigirla. El mandatario debe rendir cuentas del cumplimiento
exacto de su gestin; y debe indemnizar al mandante de cualquier dao que a ste se le derive de su negligencia o dolo.
Est adems obligado a restituir al mandante todo lo que hubiere recibido como consecuencia del ejercicio del mandato
y de lo que no hubiere dispuesto por su orden (art. 1911), a saber: a) todo lo que el mandante le para el desempeo de
su mandato; b) todo lo que recibiese de un 3, aunque lo recibiese sin D; pero est autorizado a restituir directamente al
3 lo que ste hubiera pagado indebidamente; c) todas las ganancias resultantes del negocio que se le encarg; d) los
ttulos, documentos y papeles que se le hubiere confiado, con excepcin de las cartas e instrucciones que el mandante
le hubiese remitido o dado.
-En principio, el mandato ilcito o contrario a la moral y a las buenas costumbres no brinda accin entre las partes, pues
nadie puede invocar su propia torpeza. De este principio se siguen las siguientes consecuencias:
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a) El mandante no tiene accin de rendicin de cuentas, ni podr reclamar las ganancias obtenidas del mandato ilcito
(art. 1912); pero podr obtener la restitucin de las cosas de su propiedad que se hubiere entregado al mandatario,
porque esta accin se fundar en su D de propiedad y no en el mandato; el dinero que hubiere entregado como adelanto
de gastos o por otro concepto no es reivindicable ni da lugar a una accin de restitucin, que tendra una causa torpe,
pues habra que invocar el mandato ilcito. Pero si siendo lcito el mandato resultaran ganancias ilcitas, podr el
mandante exigir que se le entreguen (art. 1912), solucin discutible desde el punto de vista moral con la cual el legislador
ha querido descorazonar al autor del hecho ilcito, pero que alienta al mandante a quedarse con una ganancia ilcita.
b) El mandatario carece de toda accin para que se le pague la retribucin pactada o se le reintegren los gastos y
anticipos que hubiere efectuado.
c) Si el mandatario aun despus de aceptado el mandato, se negare a cumplirlo, no podr el mandante responsabilizarlo
por daos ni reclamarle la restitucin de lo que le hubiere pagado en concepto de adelanto.
- El mandatario no debe intereses sobre las sumas de propiedad del mandante que obren en su poder como
consecuencia del ejercicio del mandato sino desde el momento en que qued constituido en mora (art. 1913). La
demanda por rendicin de cuentas implica suficiente interpelacin, porque ella demuestra inequvocamente la voluntad
de cobrar los saldos que resulten de dicha rendicin; no sera razonable que la demora en rendir cuentas prive al
mandante de su legtimo derecho a percibir intereses correspondientes a las sumas que el mandatario ha retenido en su
poder indebidamente. Los intereses se deben de pleno D, cuando el mandatario ha aplicado los fondos en provecho
propio, en cuyo caso se deben desde el da de la inversin (art. 1913). Pero la mera retencin de fondos no significa que
los haya empleado en su provecho; corre por cuenta del mandante la prueba de que ha habido un aprovechamiento
efectivo de ellos por el mandatario. La circunstancia de que el mandante deba al mandatario honorarios y gastos no
impide el decurso de pleno derecho de los intereses sobre las sumas invertidas por el mandatario en provecho propio.
- La ley no establece la forma en que las cuentas deben ser rendidas; basta con que contengan un detalle claro y
completo de los ingresos y egresos con sus respectivos comprobantes. Los comprobantes no sern indispensables para
justificar gastos que aparecen justificados objetivamente por las circunstancias. La aceptacin de las cuentas sin exigir
comprobantes importa renunciar al D de exigirlos. Cndo se trata de cuentas rendidas por los herederos del mandatario,
debe tenerse un criterio menos riguroso en la exigencia de comprobantes, sobre todo si se trata de gastos de difcil
comprobacin.
- Los ingresos y egresos que figuran en las cuentas no constituyen crditos y deudas que van compensndose a medida
que se producen, sino simples partidas de crdito y dbito que forman parte de un conjunto indivisible; no hay
compensacin sino balance. Esta conclusin tiene importancia en caso de falencia de una de las partes en cuyo caso
nadie podr invocar el art. 828 para sostener que no se compensan los crditos y deudas derivadas del mandato.
- Se vincula estrechamente con la obligacin de rendir cuentas, la que pesa sobre el mandatario de tener informado al
mandante sobre la marcha de su gestin. Sin embargo, como no hay disposicin legal sobre este punto, el mandatario
no est obligado a presentarlos espontneamente, pero s debe hacerlo a requerimiento del mandante y tantas veces
ste se lo solicite dentro de lo prudente. Pero est obligado a comunicar al mandante, espontneamente y sin demora,
las circunstancias sobrevenidas que puedan determinar la revocacin o la modificacin del mandato.
Responsabilidades: El mandatario es responsable de todo dao derivado al mandante por la inejecucin total o parcial
del mandato (art. 1904), salvo que se debiera a caso fortuito o fuerza mayor. Es tambin responsable de todo dao
sobrevenido a las cosas que recibi del mandante como consecuencia del contrato y que se hubiera ocasionado por su
culpa o dolo. Pero en el supuesto del dinero que el mandatario tiene en su poder por cuenta del mandante, si perece por
caso fortuito o fuerza mayor, perece para el mandatario (art. 1915). El mandatario responde de su negligencia,
particularmente de la omisin de la debida vigilancia respecto de personas o de cosas; de su imprudencia al no haber
tomado las debidas providencias para salvaguardar los D o bs del mandante; si se ha demandado infundadamente y con
ligereza a un tercero a nombre del mandante; de su falta de discrecin, si ha revelado secretos del mandante que
conoci con motivo del ejercicio del mandato; de los perjuicios que ocasion al mandante por no restituirle los
documentos o bs que no le eran necesarios para su gestin; de sus errores graves, tales como haberse equivocado en
perjuicio de su mandante en la interpretacin de un contrato; sobre las cualidades de la cosa adquirida para el mandante
si un examen razonablemente cuidadoso de ella hubiera permitido darse cuenta de sus defectos, sobre la licitud o
conveniencia de la operacin realizada. Pero en ninguno de estos casos habr responsabilidad si ha obrado segn
instrucciones precisas del mandante, a menos que la ejecucin fuese manifiestamente daosa para sus intereses.
Debe tambin indemnizar al mandante si ha utilizado en provecho propio las cosas comprendidas en el mandato (Art
1913). Segn el Art. 1914 no es responsable el mandatario por resultar insolvente la persona con la cual ha contratado
por el mandante. Sin embargo, si la ha asumido responde, pero puede oponer al mandante todas las excepciones que
hubiera podido oponer el 3, pues de lo contrario el mandante vendra a quedar colocado en una situacin ms ventajosa
que la que tendra si el 3 fuera solvente.
- El mandatario culpable responder de todos los daos y perjuicios que deriven al mandante de su falta, negligencia o
dolo. En principio no puede compensar sus negligencias (y los daos de ellas derivados) con sus aciertos (y los
beneficios resultantes). Pero esto no puede ser una regla absoluta; si la gestin en su conjunto ha sido notoriamente
beneficiosa para el mandante, ste no podra fundarse en una negligencia ocasional para reclamar daos y perjuicios; lo
contrario sera repugnante a la equidad.
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Sustitucin del mandato: El otorgamiento de un mandato es un acto de confianza; la persona del mandatario es
esencial, por lo que no puede el mandatario hacerse sustituir por un 3. Sin embargo, el mandatario est autorizado a
sustituir el mandato (art. 1924), a menos que se lo ph el contrato. El sustituto acta bajo la responsabilidad del
mandatario, de modo que ste sigue siendo la garanta del mandante. El sustituto es mandatario del mandatario o, como
se lo ha llamado, submandatario, por lo que aquel debe tener capacidad para otorgar mandato y este para aceptarlo.
Debe distinguirse la sustitucin con: 1) Cooperacin: no hay relacin directa entre el mandante y quien ejecut los actos;
el nico apoderado sigue siendo el mandatario; entre ste y el ejecutor o auxiliar slo hay una relacin de contrato de
trabajo y responde de la culpa del 3 como si fuera propia, en tanto que su responsabilidad por la culpa del sustituyente
obedece a reglas distintas. Finalmente, el sustituyente obra con una autonoma, respecto del mandatario, que no tiene el
auxiliar. 2) Mandato autnomo otorgado por el mandatario en favor de un 3 para que ste cumpla la gestin que se le
encomend; ste sera el caso si el mandatario calla ante el 3 que obra por otro. La muerte o incapacidad del
mandatario sustituido no opera la extincin del poder del sustituyente; en tanto que si el mandato es a nombre propio, la
muerte o incapacidad del mandatario extingue la del submandatario.
Relaciones entre mandante y mandatario:
a) Responsabilidad del mandatario:
1) Si el acto originario de apoderamiento no contiene la facultad de sustituir poder, el mandatario responde ante el
mandante por todos los hechos culposos o dolosos del sustituido del cual se le deriva algn dao al mandante y de los
daos derivados de la insolvencia del sustituto (art. 1924). Pero no de los derivados de caso fortuito o fuerza mayor.
2) Si el poder autoriza la sustitucin sin indicacin del sustituto, el mandatario es responsable de su manera de
desempear el mandato y de su solvencia solo si hubiere elegido una persona notoriamente incapaz o insolvente (art.
1924). Tambin responder, aunque no fuere notoriamente incapaz o insolvente, si el dao causado al mandante se
hubiera podido evitar de haber ejercido la vigilancia del mandatario.
3) Si el poder ha autorizado la sustitucin e indicado el sustituto, el mandatario carece de toda responsabilidad.
4) Si el mandatario ha sustituido el mandato a pesar de la ph expresa del contrato, el contrato es nulo, salvo ratificacin
por el mandante; y si como consecuencia de la sustitucin se producen daos al mandante, el mandatario es
responsable aun de los que se hubieran originado en un caso fortuito, a menos que el mandatario demuestre que se
hubieran producido tambin si no hubiera mediado sustitucin de poder.
b) El mandatario tiene la obligacin de mantener vigilancia sobre la forma como el sustituto desempea su mandato, y es
responsable de los daos que hubieran podido evitarse al mandante de haber cumplido con diligencia su deber de
vigilancia. Pero si en el poder se ha indicado la persona en quien se puede sustituir el mandato, cesa el deber.
El mandante tiene accin directa contra el sustituto (arts. 1926 y sigs. hablan errneamente de sustituido) en cualquier
caso, haya o no autorizado la sustitucin (art. 1926). Por consiguiente, puede accionar, contra el sustituto como si ste
hubiera sido su mandatario; podr exigirle rendicin de cuentas y reclamarle los daos y perjuicios que de su gestin se
le derivasen (art. 1927). De igual modo, el sustituto tiene accin directa contra el mandante por cobro de los honorarios y
gastos y por todas las consecuencias del mandato (art. 1926). De esta relacin directa entre mandante y sustituto resulta
que el sustituto no podr oponer al mandante la compensacin de los crditos que l tuviera contra el sustituyente y, a la
inversa, el mandante no podr oponer al sustituto las excepciones que l tuviera contra el mandatario.
Relaciones entre sustituyente y sustituido: Son regidas por las mismas reglas que presiden las relaciones entre
mandante y mandatario (art. 1928).
a) El sustituto est obligado por las consecuencias de su gestin tanto frente al mandante como al mandatario;
cualquiera de ellos puede pedirle rendicin de cuentas y demandarlo por los perjuicios resultantes de la ejecucin
deficiente del mandato. Si hubiera rendido cuentas al mandante en forma satisfactoria, quedar eximido de hacerlo ante
el mandatario; pero el haber rendido cuentas ante el mandatario y de haber logrado su aprobacin, no lo exime del deber
de rendirlas ante el mandante, conforme a la solucin de los arts. 1926 y 1927.
b) El sustituto tiene accin por cobro de sus honorarios y gastos contra el mandatario y el mandante.
Relaciones entre el mandante y los 3: Art. 1942: la sustitucin del mandatario no autorizada por el mandante, ni
ratificada por l, no le obligar respecto de 3 por los actos del sustituto. La redaccin del art. ha traicionado la intencin
del legislador. El texto debe entenderse en el sentido de que el mandante no estar obligado por los actos del sustituto
cuando en el mandato se hubiera prohibido la sustitucin o cuando habindose indicado que ella debera recaer en cierta
persona, el mandatario haya designado otro sustituto. Pero si el mandatario guarda silencio, el mandante est obligado
frente a terceros por los actos del sustituto.
f) Obligaciones del mandante:
Provisin de medios. Reembolso de gastos: El mandante debe proporcionar los medios y recursos necesarios para
que el mandatario pueda ejecutar su encargo; es una actividad preliminar y concurrente con la que debe realizar el
mandatario. El mandatario no tiene obligacin de correr con los gastos que demande el cumplimiento del mandato; por
eso el mandante est obligado a anticipar al mandatario, si ste lo pidiere, los fondos necesarios (art. 1948). Si el
mandante, despus de haber sido constituido en mora por el mandatario, no se los proporciona, el mandatario quedar
exento de responsabilidad por la inejecucin. Si el mandatario hubiere anticipado los fondos, el mandante debe
reintegrrselos aunque el negocio no le haya resultado favorable y aunque los gastos parezcan excesivos con tal que no
pueda imputarse falta alguna al mandatario (art. 1949). Aun los gastos posteriores al cumplimiento deben reembolsarse
si son la consecuencia natural de la gestin o han sido hechos en inters del mandante. El mandante no est obligado a
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pagar los gastos ph por el mandatario: a) si probase que han sido realmente excesivos (art. 1949); b) si fueron hechos
contra la expresa ph del mandante, a no ser que quiera aprovecharse de las ventajas que de ellos resulten (art. 1957); c)
si fueron ocasionados por culpa del propio mandatario (art. 1957); d) si los hizo, aunque le fueron ordenados, teniendo
conciencia del mal resultado, cuando el mandante lo ignoraba (art. 1957); e) si se hubiere convenido que los gastos
fuesen de cuenta del mandatario o que ste no pudiese exigir sino una determinada cantidad (art. 1957).
- El mandante debe los intereses sobre las sumas que el mandatario ha anticipado o gastado desde el da en que se
hizo el gasto (art. 1950). Vale decir, no se requiere interpelacin; el curso de los intereses empieza a correr de pleno D.
Pero no se deben intereses de intereses. Si el mandatario se ha visto obligado a tener a disposicin de los acreedores
una suma de dinero, los intereses corrern desde el da en el cual debi hacer la reserva y no desde el momento del
pago efectivo, puesto que la indemnizacin debe ser completa.
- El mandatario tiene D a reclamar el reintegro de gastos inmediatamente despus de haberlos hecho, sin necesidad de
esperar el cumplimiento del contrato ni la presentacin de sus cuentas (art. 1955). Y si tuviera en su poder bs o fondos
del mandante, podr retener cuanto bastara para su pago (art. 1956).
Liberacin e indemnizacin del mandatario:
- El mandante est obligado a indemnizar al mandatario de todas las prdidas sufridas como consecuencia de la gestin
que le encomend, si hubieren ocurrido sin culpa del apoderado (art. 1953), es decir de las que no hubiera sufrido si no
hubiera aceptado el mandato (art. 1954). No importa que los daos se hayan originado en un caso de fuerza mayor; aun
as responde el mandante si el mandatario no hubiera sufrido el dao de no encontrarse en el desempeo del mandato.
Si el riesgo era innecesario, parece razonable no responsabilizar al mandante; pero si la necesidad o conveniencia de
afrontar el riesgo se presenta dudosa, es equitativo que el mandante pague los daos. No importa que la prdida se
haya revelado luego de concluida la ejecucin del mandato; tampoco interesa que el mandato sea gratuito u oneroso. Si
el mandatario ha muerto como consecuencia del hecho, la accin por indemnizacin pasa a los herederos.
- Si en ejercicio del mandato el mandatario hubiera actuado a nombre propio lo que ocurre en el mandato oculto el
mandante est obligado a liberarlo de las obligaciones que hubiere contrado con 3 (art. 1951). Esta cuestin no se
presenta cuando el mandatario obra a nombre del mandante, pues entonces no est personalmente obligado respecto
de 3 por las consecuencias del acto jurdico que hubiese suscrito.
Retribucin al mandatario: El mandato es en principio gratuito; salvo pacto en contrario o si consiste en trabajos
propios de la profesin o modo de vivir del mandatario (art. 187). Si fuera oneroso, cabe considerar estas hiptesis:
a) Que la retribucin est fijada en aranceles legales, como ocurre con los apoderados judiciales. Los jueces estn
facultados para reducir el honorario que correspondera conforme al arancel si la aplicacin estricta condujera a una
evidente e injustificada desproporcin entre la retribucin resultante y la importancia de la labor cumplida (art. 1627).
b) Que no haya aranceles legales ni las partes hayan convenido el monto de la retribucin. En tal caso debern fijarla los
jueces prudencialmente, teniendo en cuenta las costumbres del lugar (Art. 1627).
c) Que no habiendo aranceles legales, las partes lo hayan fijado en el contrato. La retribucin puede ser una suma fija o
en una parte proporcional de los bs que el mandatario hubiera obtenido de la ejecucin del mandato (art. 1952).
- Los tribunales pueden reducir a sus lmites equitativos los honorarios abusivos, sea que tal solucin se funde en la idea
de la lesin (Art. 954), sea que se la apoye en la consideracin de que tales pactos resultan contrarios a la moral y las
buenas costumbres y, por lo tanto, lesivos del art. 953.
- La retribucin es debida al mandatario cualquiera sea el resultado de su gestin, salvo pacto en contrario. Pero aunque
se hubiera pactado un porcentaje o establecido que si la gestin no tiene xito no se deben honorarios, habra D a
retribucin completa si se demuestra que la gestin fracas por culpa del mandante. Si el mandatario no cumpli la
gestin, carece de D a retribucin aunque fuera impedido por una razn de fuerza mayor que no sea el hecho del propio
mandante. El mandatario puede exigir el pago de su retribucin una vez cumplido el mandato, sin esperar que el tercero
con el cual contrat cumpla con la prestacin debida al mandante; salvo pacto en contrario.
- Segn el art. 1958, resolvindose el mandato sin culpa del mandatario, o por la revocacin del mandante, deber ste
satisfacer al mandatario la parte de la retribucin que corresponda al servicio hecho; pero si el mandatario hubiere
recibido adelantada la retribucin o parte de ella, el mandante no puede exigir que se la restituya. La retribucin
proporcional se debe aunque el propio mandatario sea culpable de la revocacin, porque de todas maneras hay un
trabajo til que debe ser remunerado, sin lo cual se sancionara un enriquecimiento sin causa. Pero si la retribucin se
hubiere pagado por adelantado, el mandante no puede exigir que se le restituya lo pagado (art. 1958).
D de retencin del mandatario: El art. 1956 reconoce al mandatario un D de retencin sobre las cosas del mandante
que se encuentren en su poder, hasta tanto sea pagado de los adelantos y gastos y de su retribucin y comisin. La
norma se extiende a las acreencias del mandatario por daos derivados del ejercicio del mandato y a todas las sumas
que le adeude el mandante con motivo del contrato. Para el ejercicio del derecho de retencin, no es necesario que el
crdito del mandatario sea lquido y exigible; el tribunal limitar el ejercicio del D a las sumas que basten para garantizar
el eventual crdito. Pero si la cosa fuera indivisible, el D de retencin se extiende a toda ella. El D de retencin puede
ejercerse sobre todas las cosas o valores de propiedad del mandante que se encuentren en poder del mandatario (art.
1956), siempre que el mandatario las tenga en su poder con motivo del ejercicio del mandato; tambin se lo puede
ejercer sobre los documentos del mandante (contratos firmados a su nombre, expedientes, recibos, etc.). Pero no puede
ejercerse el derecho de retencin sobre una cosa perteneciente al mandante que el mandatario tenga por un ttulo
distinto (por ej., por depsito, prstamo, un mandato distinto, etc.).
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Las leyes arancelarias profesionales. El pacto de cuota litis: En algunos casos, la remuneracin debida por el
mandato est fijada en aranceles legales, como ocurre con los apoderados judiciales. Anteriormente, los jueces estaban
obligados a aplicar el arancel aunque las partes hubieran acordado otra cantidad menor. Ahora, en cambio, estn
facultados para reducir el honorario que correspondera conforme al arancel si la aplicacin estricta condujera a una
evidente e injustificada desproporcin entre la retribucin resultante y la importancia de la labor cumplida. La existencia
de una escala legal no excluye la posibilidad de convenir entre las partes un pacto de cuota litis, en las condiciones
establecidas en las leyes de procedimientos locales. Si se hubiera convenido pacto de cuota litis, la situacin es distinta
porque el profesional ha adquirido contractualmente el D a una parte de lo que resulte del pleito. La doctrina lo ha
definido como "un convenio por el cual quien debe comparecer en juicio para patrocinar o representar a otro, ejecuta su
trabajo a cambio de una parte de lo que corresponda a su cliente en caso de triunfar en el litigio". Puede ser considerado
como un pacto, o como una clusula determinativa del precio segn el caso. En el contrato de servicios profesionales
puede haber un pacto, un pacto es un acuerdo que modifica los efectos normales del contrato; en este sentido, el pacto
de cuota litis, sera calificable como tal slo si modificara estos efectos naturales; concretamente, si transformara un
contrato de cambio en un vnculo asociativo. Si no hay tal alteracin, se trata simplemente de una clusula determinativa
del precio, que puede ser expresado en dinero o en una cuota parte de lo comprometido en la prestacin. Este ltimo es
el precio cuotificado y que se expresa en el denominado "pacto de cuota litis".
g) Pluralidad de mandantes y mandatarios:
Pluralidad de mandatarios: Cdo en el mismo instrumento se hubieren designado varios mandatarios, se entender que
el nombramiento fue hecho para ser aceptado por uno solo de ellos (art. 1899). En consecuencia, la aceptacin de uno
impide la ulterior aceptacin y ejercicio del mandato por los restantes. Si luego de aceptado el mandato por uno de ellos,
lo renuncia o fallece, cualquiera de los otros mandatarios puede aceptar y ejercer el mandato. Si de los trminos del
poder se desprendiera claramente que la designacin fue hecha para que los mandatarios acten conjunta o
indistintamente, la aceptacin de uno no impide la de los restantes. El propio Cdigo alude a las situaciones siguientes:
a) Mandato conjunto: Si el mandato ha sido otorgado para que los mandatarios lo desempeen conjuntamente, se
entender que ninguno de ellos puede actuar separadamente. El art. 1900 dice que en tal caso el mandato no podr ser
aceptado separadamente, lo que no quiere decir que los mandatarios deban aceptarlo en un acto nico, sino que deben
desempearlo conjuntamente, sin lo cual el acto carecera de valor respecto del mandante. Son responsables ante el
mandante en forma simplemente mancomunada; no hay solidaridad entre ellos a menos que se hubiera convenido entre
las partes (art. 1920). En consecuencia, cada uno responde solamente de sus hechos personales (art. 1922).
b) Mandato separado e indistinto: El mandante puede disponer que el mandato sea desempeado separadamente por
cualquiera de los mandatarios, que la gestin se divida entre ellos o autorizarlos para que ellos la dividan (art. 1899).
c) Mandato sucesivo: Puede disponer el mandante que el poder sea ejercido por los mandatarios en el orden de su
numeracin. En tal caso, el nombrado en 2 trmino no podr desempear el mandato sino a falta del 1 y as
sucesivamente (art. 1901). La falta tendr lugar cuando cualquiera de los nombrados no pudiese o no quisiese aceptar el
mandato o cuando habindolo aceptado, no pudiese desempearlo (art. 1901). Se entender que fueron nombrados
para funcionar uno a falta de otro cuando el mandante hubiera hecho el nombramiento en orden numrico o llamando
primero al uno y en segundo lugar al otro (art. 1902). Si hubiera orden numrico, deber respetarse ese orden; de lo
contrario, podr aceptarse cualquiera de los restantes mandatarios.
- En cuanto a los daos y perjuicios por inejecucin del mandato, cada uno de los mandatarios est obligado slo por su
porcin viril; pero si segn los trminos del mandato, uno de los mandatarios no pudiese obrar sin el concurso de otro u
otros, el que se hubiese negado a cooperar en la ejecucin del mandato ser nico responsable de todas las prdidas e
intereses derivados de la inejecucin del mandato (art. 1923). Si la solidaridad ha sido expresamente estipulada o surge
de una disposicin expresa de la ley, cada uno de los mandatarios responde de todas las consecuencias de la
inejecucin del mandato y por las consecuencias de las faltas cometidas en el ejercicio del mandato por sus
comandatarios (art. 1921); pero uno de los mandatarios no es nunca responsable por lo que el otro mandatario hiciere
traspasando los lmites del mandato (art. 1921). Aunque no se hubiera pactado solidaridad, la habr entre los
mandatarios que hubieran incurrido en culpa o dolo comn, porque la responsabilidad por hechos ilcitos es solidaria.
Pluralidad de mandantes: Las personas que designan un mandatario para un negocio comn, le quedan obligados
solidariamente para todos los efectos del contrato (art. 1945). De tal modo que mientras la responsabilidad de los
mandatarios es en principio mancomunada, la de los mandantes es solidaria. Sin perjuicio de que el contrato puede
liberar a los poderdantes de la solidaridad. Pero si en un mismo instrumento, distintas personas designan a un
mandatario para que gestione a cada una de ellas un negocio separado no hay solidaridad, porque falta el negocio
comn; no se trata ya de un solo mandato, sino de varios mandatos unidos slo externamente por el instrumento en que
se los otorg. Por aplicacin de esta norma se ha resuelto que los mandantes estn obligados solidariamente a pagar los
gastos y honorarios de los rbitros o arbitradores que hubieren designado para dirimir sus controversias. Frente a los 3
con quienes el mandatario hubiera contratado un negocio de inters comn de varios mandantes, la responsabilidad de
stos es simplemente mancomunada a menos que la solidaridad se hubiera pactado expresamente (art. 1941). Es decir,
los mandantes se encuentran exactamente en la misma situacin que si hubieran contratado personalmente, puesto que
las obligaciones no se presumen solidarias. Es claro que si el objeto del contrato fuera indivisible, el 3 podr reclamarlo
en su totalidad de cada uno de los mandantes. Es siempre la aplicacin de los principios generales (art. 686).
Resumen Derecho de los Contratos GeneracinUNS 135
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h) Efectos del mandato y la representacin en relacin a 3. Lmites. Oponibilidad: Varan segn la forma de
ejercer el mandato:
" Contratos realizados a nombre del mandante:
1. Actos realizados dentro de los lmites del mandato: Art. 1934: respecto de 3, un acto se juzgar efectuado en los
lmites del mandato cuando entra en los trminos de la procuracin, aun cuando el mandatario hubiese en realidad
excedido el lmite de sus poderes. Puede ocurrir, que el mandatario exceda su mandato, pero respecto de los 3, el
poder sea objetivamente suficiente. En la colisin entre los D del mandante y los de 3, la ley se coloca de parte de
stos. Los actos celebrados por el mandatario a nombre de su mandante y dentro de los lmites de sus poderes, se
reputan como celebrados personalmente por el mandante y, por lo tanto, el mandatario permanece intocado por sus
efectos (arts. 1946 y 1947). En consecuencia:
a) El mandatario no adquiere ningn D personal respecto del 3, ni puede demandarlo en nombre propio para que
cumpla con las obligaciones contradas (art. 1947).
b) El mandatario no contrae ninguna obligacin respecto del 3 ni puede ser demandado por ste por cumplimiento del
contrato (art. 1947).
c) El mandante tiene los mismos D y obligaciones que tendra si l hubiera suscrito personalmente el acto (art. 1946):
1) La fecha contenida en el documento suscrito entre el mandatario y un 3 obliga al mandante, sin que pueda
aducir falta de fecha cierta (art. 1961); sin perjuicio de su D a demostrar que ha sido antedatado fraudulentamente. .
2) Todos los documentos (y contradocumentos) emanados del mandatario dentro de las facultades que le
confiere el mandato, son oponibles al mandante, lo mismo que su confesin judicial o extrajudicial.
3) Las notificaciones hechas al mandatario se reputan hechas al mandante, salvo cuando la ley exige que sean
practicadas en la persona misma del interesado.
4) La culpa del mandatario equivale a la del mandante y ste debe soportar todas sus consecuencias frente a 3
(sin perjuicio de su accin de daos y perjuicios contra el mandatario). El mandante responder por los daos y
perjuicios que resulten a 3 del incumplimiento o del cumplimiento defectuoso de las obligaciones. Los hechos ilcitos del
mandatario que ni se vinculan con el mandato ni pueden dar origen a una accin de daos nacida ex contractu, no hacen
responsable al mandante. Pero cuando el mandato es de administracin, la responsabilidad del mandante se ampla. El
mandante responder por el hecho ilcito del mandatario si ste fue posible por falta de la vigilancia que debi ejercer
sobre la conducta del mandatario; cdo el mandatario ha obrado siguiendo instrucciones del mandante, pues aunque no
se puede dar mandato para cometer un hecho ilcito, hay complicidad en ste; cdo el delito consiste en un acto que
estaba en los poderes del mandatario y que slo result delictuoso en atencin a las circunstancias en que el acto fue
realizado. En todos estos casos habr responsabilidad solidaria de mandante y mandatario frente al 3.
2. Actos fuera de los lmites del mandato: Carecen de efecto respecto del mandante (art. 1931), porque el mandatario
deja de ser su representante. Pero el mandante estar obligado por el contrato suscrito por l:
a) Si el mandato ha sido ejercido en una forma ms ventajosa para el mandante (art. 1906).
b) Si el mandante ha aprovechado del contrato en cuyo caso el contrato ser vlido dentro de los lmites del
aprovechamiento, pues de lo contrario habra un enriquecimiento sin causa.
c) Si el mandatario ofrece compensar las desventajas que el ejercicio excesivo del mandato le ocasion al mandante.
d) El mandante responde si de acuerdo con las circunstancias el 3 ha podido razonablemente creer que el mandatario
obraba en el lmite de sus poderes. Hay en este caso un mandato aparente: Cdo una persona obra a nombre de otra sin
poderes suficientes y sin embargo, las circunstancias que rodean su gestin hacen razonable suponer que obra en
ejercicio de un mandato. En el conflicto entre el inters de quien no dio poderes suficientes y el del 3 de buena fe que
crey por razones serias que haba mandato, la ley se inclina por ste. La idea del mandato aparente tiene algunas
aplicaciones legales expresas: a) las rdenes reservadas o secretas del mandante no tienen influencia alguna sobre los
D de los 3 de buena fe que contrataron en vista de la procuracin que les fue exhibida (art. 1938);b) el mandante
responde ante el 3 que contrat con el mandatario despus de la cesacin del mandato, pero ignorando sin culpa esa
circunstancia (art. 1967). Se admite que el mandante est obligado frente al 3 de buena fe en los siguientes casos:
a) Cuando por culpa del mandante se ha creado una apariencia de mandato.
b) Cuando no obstante no haber culpa del mandante, las circunstancias son tales que aun mediando la mayor diligencia
por parte del 3, ha podido confiar en la existencia de poderes.
c) Cuando hay mandato tcito, aunque el mandatario se extralimite en las instrucciones recibidas.
- Puede que mandante y mandatario celebren contratos con un mismo objeto y distintas personas. El art. 1953 se
pronuncia en favor del que lleva la fecha anterior; y como slo la fecha cierta tiene valor probatorio respecto de 3,
subsistir el acto que 1 haya adquirido fecha cierta. Si el contrato versare sobre