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a) Escalamiento: el artículo 440 N°1 CP expresa

“entendiéndose que lo ha cuando se entra por !ía no
destinada al e"ecto#$ a%re%ando a continuaci&n “por "orado
o con rompimiento de pared o techos$ o "ractura de puertas
o !entanas#' (a primera parte de este numeral corresponde
al concepto estricto de escalamiento) la se%unda parte se
re*ere a lo que se denomina efracción, pero que nuestro
le%islador asimila al escalamiento' El escalamiento$ en
sentido estricto$ consiste en emplear$ para entrar al lu%ar
ha+itado$ una !ía que no ha sido destinada por sus
moradores a ese e"ecto' ,altar un muro o una re-a para
penetrar al lu%ar es una !ía no destinada al e"ecto en el
sentido de la le$ pero no lo es le!antar la pierna para
traspasar el cerco de mu +a-a altura que rodea una
!i!ienda$ o in%resar por puerta.!entanal que da a la calle'
(os e-emplos que se se/alan en la e"racci&n son
demostrati!os de esa !oluntad de la le$ en el sentido que
el escalamiento de+e tener cierta gravedad.
(a vía no destinada al efecto en que consiste el
escalamiento tiene por o+-eto entrar al lu%ar cerrado$ de
manera que si a en el interior de una casa el delincuente
procede a introducirse a una de sus dependencias por
cualquier medio que no sea el acceso normal de esa
dependencia$ para los e"ectos del delito de ro+o no ha+r0
escalamiento$ como tampoco lo ha si para salir se emplea
una !ía que no es la destinada a ese *n' (a esencia del
escalamiento radica en "or1ar los medios de protecci&n del
lu%ar ha+itado'
(a e"racci&n o "ractura es un medio distinto al
escalamiento$ pero normativamente no lo es' Consiste en
entrar por "orado$ que supone hacer ori*cios en los muros$
techos cualquier de"ensa del lu%ar$ en tal "orma que por
él se pueda introducir al interior) o con rompimiento de
pared o techos$ que comprende cualquier modo de destruir
los mismos$ a sea !iolentamente o remo!iéndolos 2p'e' las
te-as de la techum+re)) o "ractura de puertas o !entanas$
que es romper parte de ellas o sacarlas$ sea !iolentamente
o por medios m0s diestros$ como desatornillarlas o sacarlas
desde las +isa%ras'
+) 3aciendo uso de lla!e "alsa$ !erdadera sustraída$ de
%an14as u otros instrumentos seme-antes 2440 N°5): todos
estos arte"actos est0n destinados a "or1ar en al%una "orma
los medios de protecci&n del lu%ar$ no mediante la
aplicaci&n directa de la "uer1a material$ sino mediante el
uso de los re"eridos instrumentos como medio de a+rir las
puertas que permitan el acceso'
(a !o1 llave de+emos entenderlas como aquella especie
cuo *n preciso es a+rir o cerrar una cerradura' Cerradura
es un mecanismo destinado a ser!ir de se%uro del cierre
apertura de una puerta$ !entana similares' (a lla!e es el
instrumento h0+il para hacer "uncionar la cerradura$ sea
para a+rirla permitir el acceso$ o para cerrarla e impedir la
entrada' 6entro del concepto lla!e$ actualmente se
comprenden las tar-etas in"ormati1adas que permiten a+rir
cierres electr&nicos de puertas o !entanas'
El CP distin%ue entre lla!e !erdadera lla!e "alsa' (a
!erdadera es la que el due/o destina para su uso 2ha+r0
tantas lla!es !erdaderas como las autori1adas por el
due/o)$ la "alsa$ en cam+io$ es la que se usa sin
autori1aci&n del titular$ la que excede al numero de las
permitidas por aquél' Entre las "alsas de+emos contemplar
la lla!e perdida por su propietario$ la lla!e retenida por
quien esta+a autori1ado que usa después que le "ue
retirado ese permiso$ tam+ién los duplicados o+tenidos
sin autori1aci&n'
(la!e sustraída es aquella !erdadera que ha sido sacada
su+repticiamente por un tercero que carece de derecho
para usarla' Ca+e hacer presente que se hace re"erencia a
una lla!e “sustraída# no a una “hurtada#$ ello porque el
tercero puede pretender 4nicamente usar la lla!e$ pero no
apropiarse de la misma' Es m0s$ puede incluso de!ol!erla
después de que se ha ser!ido de la misma$ para disimular u
ocultar su acci&n' No constituen cerradura para estos
e"ectos los picaportes los cerro-os$ porque no requieren de
lla!es para manipularlos'
El uso de ganzúas para in%resar al lu%ar ha+itado
constitue ro+o' El término %an14a se de+e entender en su
alcance corriente$ esto es$ “alam+re "uerte do+lado en
una punta$ a modo de %ar*o$ que a "alta de lla!e puede
correr los pestillos se%uros de las cerraduras#' Por 4ltimo$
el n4mero 5° menciona otros instrumentos seme-antes a las
%an14as$ expresi&n amplia que no de+e entenderse a
cuanto que posea una "orma an0lo%a$ sino en cuanto puede
tener un uso adecuado para "or1ar las cerraduras' Por ende$
comprende las lla!es de otras cerraduras las lla!es
maestras'
(os medios antes se/alados son constituti!os de
modalidades de ro+o siempre que haan sido empleados
para entrar al lugar habitado: si a en el interior se
hace uso de los mismos para "or1ar puertas o armarios$
esos actos no importan ro+o' ,i el delincuente entra a la
casa ha+itaci&n por la puerta que por descuido qued&
a+ierta$ a en el interior "uer1a la puerta de la pie1a
escritorio con una %an14a$ no comete ro+o$ sino hurto'
c) 7ntroduciéndose al lu%ar ha+itado o en sus dependencias
mediante en%a/o 2440 N°8): este numeral se re*ere a una
"orma astuta de introducci&n que se cali*ca como "uer1a$
que presenta tres alternati!as: i) seduciendo a al%4n
doméstico$ ii) a "a!or de nom+re supuesto$ iii) simulando
autoridad' Nin%uno de estos recursos constitue "uer1a$ son
simples medios en%a/osos utili1ados por el delincuente que
el le%islador asimil& a la "uer1a inherente al ro+o'
i) ,educiendo a un doméstico' El CP la limita a los
“domésticos#$ por ellos de+emos entender a quienes
pertenecen a la casa ha+itaci&n a la cual se pretende entrar
no a otros$ solamente a los que prestan ser!icios de esa
clase$ como maordomos$ -ardineros$ cocineros todos los
que desarrollen tareas an0lo%as' Seducir es una expresi&n
que de+e entenderse en su sentido ordinario$ esto es$
persuadir o en%a/ar con astucia' El delincuente de+e
proceder a en%a/ar a un empleado doméstico en una casa$
sea hom+re o mu-er$ a %anarse su con*an1a con el o+-eti!o
de lo%rar que lo de-e entrar para apropiarse$ una !e1 en el
interior$ de al%4n o+-eto !alioso'
ii) 9sar nom+re supuesto' No se trata aquí que el su-eto use
un nom+re distinto al que realmente tiene o que
corresponda a otra persona$ porque esa situaci&n no tiene
real incidencia en la comisi&n del delito' : la !íctima le es
indi"erente que el su-eto di%a llamarse :ntonio cuando su
nom+re real es Edmundo' (a hip&tesis consiste en usar una
identidad que indu1ca a los moradores a permitirle el
in%reso a la casa$ a pro!ocarles un error en ese sentido) así
sucedería si in!oca la calidad de inspector sanitario o de
"uncionario de la empresa que suministra electricidad$ o de
un pariente'
iii) ,imulaci&n de autoridad' El su-eto acti!o de+e aparentar
ser una autoridad de aquellas que tienen poder para entrar
en una casa$ tal como un receptor -udicial' Este precepto
esta+lece que de+e ha+er una simulaci&n$ que es al%o m0s
que la mera a*rmaci&n de que se es autoridad) simular
in!olucra un *n%imiento$ o sea$ el autor de+e recurrir a
medios que indu1can a error en cuanto a su aparente
"unci&n$ como$ por e-emplo$ emplear uni"orme aquel que
dice ser policía$ o una credencial que respalde su presunta
"unci&n'
Por 4ltimo$ la pena aplica+le al delito de ro+o en lu%ar
ha+itado est0 se/alada tam+ién en el 440 CP$ que
esta+lece una sanci&n 4nica pri!ati!a de li+ertad$ con
independencia del !alor de los o+-etos sustraídos$ que es la
de presidio maor en su %rado mínimo' (a pena no %uarda
siempre relaci&n con la ma%nitud del hecho no es poco
"recuente en la pr0ctica -udicial resultar excesi!a'
• El delito de ro+o con "uer1a en las cosas en lu%ar no
ha+itado'
Esta *%ura penal est0 descrita en el artículo 445 CP$ que
se/ala: “el robo en lugar no habitado se castigará con
presidio menor en sus grados medio a máximo, siempre
que concurra alguna de las circunstancias siguientes:
! "scalamiento#
$! %ractura de puertas interiores, armarios, arcas u otra
clase de muebles u ob&etos cerrados o sellados#
'! (aber hecho uso de llaves falsas, o verdadera que se
hubiere sustraído, de ganzúas u otros instrumentos
seme&antes para entrar en el lugar del robo o abrir los
muebles cerrados)#
Esta *%ura delicti!a de+e cumplir con todas las condiciones
se/aladas para el tipo o+-eti!o su+-eti!o en el caso del
hurto$ sin per-uicio de que en cuanto a su "orma de
e-ecuci&n a los lu%ares donde de+e lle!arse a ca+o la
sustracci&n de la especie a-ena$ o"re1ca características que
le son propias'

,e considera como lugar no habitado, en principio$ aquel
que no est0 destinado a ser morada de una persona en el
momento en que el delito se comete' Pero esa noci&n de+e
per"eccionarse teniendo en cuenta que en el 448 se hace
re"erencia a sitios no destinados a la ha+itaci&n$ lo que
permite esta+lecer en cuanto a los recintos no ha+itados
una di"erencia entre los que son lu%ares los que son sitios'
*ugares son$ en consecuencia$ aquellos recintos cerrados$
con ciertas protecciones que impiden el li+re acceso$ en
tanto que sitios son espacios a+iertos$ sin protecciones
especiales' Por ende$ lugar no habitado es un recinto
delimitado$ con protecciones que le dan cierta reser!a
respecto de terceros$ que adem0s en el momento de
comisi&n del delito no est0 sir!iendo de morada a nin%una
persona$ sea que al demarcarlo se haa pensado en
dedicarlo a la ha+itaci&n 2p'e' una casa o un departamento
recién construido)$ o haa sido construido para *nes de otro
orden$ como un %alp&n o una +ode%a'
En cuanto a los medios de comisión

a) Escalamiento 2445 N°1): de+emos entenderla en el
sentido antes indicado$ esto es$ incluendo la "ractura$ por
lo que nos remitimos a ello para su explicaci&n'
+) ;ractura de puertas protecciones interiores 2440 N°5): a
di"erencia de lo que sucede en el ro+o en lu%ar ha+itado$ en
este caso la "ractura de puertas interiores, como de
armarios cualquier mue+le cerrado o sellado u+icado en el
lu%ar no ha+itado$ constitue "uer1a' Por lo tanto$ la rotura
de ca-ones de un escritorio$ de un estante cerrado$ de la
puerta de una pie1a interior de una +ode%a o o*cina$
constituen "uer1a para estos e"ectos' No se de-&
constancia de la ra1&n por la que no se hi1o el mismo
tratamiento en el ro+o en lu%ar ha+itado$ situaci&n que no
ha sido corre%ida pese a todas las re"ormas su"ridas por el
CP desde su dictaci&n'
c) 3acer uso de lla!e "alsas o !erdadera sustraída$ de
%an14as o instrumentos seme-antes 2440 N°8): este
numeral presenta di"erencias con el 440 n4mero 5$ que se
re*ere a hacer uso de lla!es "alsas o sustraídas en lu%ar
ha+itado$ en particular porque en la hip&tesis en estudio se
considera el uso de lla!es o %an14as tanto para entrar al
lu%ar no ha+itado como para a+rir los mue+les cerrados
que se encuentran dentro de él$ lo que no sucede en el ro+o
con "uer1a en lu%ar ha+itado' (a disposici&n se re*ere a
muebles cerrados, expresiones que se entienden en
sentido amplio$ o sea$ cualquier o+-eto de madera u otro
material$ cuo acceso a su interior se prote-a con una
cerradura que requiera de lla!e para a+rirla'
(a pena aplica+le es menos %ra!e que la se/alada para el
ro+o con "uer1a en las cosas en lu%ar ha+itado$ al i%ual
que este 4ltimo$ no se considera el !alor de las especies
sustraídas para re%ularla' ,e trata de una pena pri!ati!a de
li+ertad que tiene dos %rados$ presidio menor en sus %rados
medio a m0ximo'
• El delito de ro+o con "uer1a en las cosas en +ienes
nacionales de uso p4+lico o en sitios no destinados a
la ha+itaci&n'
El artículo 448 inciso 1° CP se/ala: “con la misma pena
se+alada en el artículo anterior se castigará el robo de
cosas que se encuentren en bienes nacionales de uso
público o en sitio no destinado a la habitaci,n si el autor
hace uso de llaves falsas o verdaderas que se ha-an
substraído, de ganzúas u otros instrumentos seme&antes o
si se procede, mediante fractura de puertas, vidrios,
cierros, candados u otros dispositivos de protecci,n o si se
utilizan medios de tracci,n)#
(o que da indi!idualidad esta *%ura es el lu%ar donde se
comete la sustracci&n' (os anteriores casos de ro+o con
"uer1a se re*eren a los lu%ares ha+itados a los no
ha+itados) el presente caso requiere que el ro+o se cometa
en bienes nacionales de uso público o en sitios no
destinados a la habitación'
6e+emos recurrir al C&di%o ci!il$ cuo artículo <=> inciso 1°
expresa: “se llaman bienes nacionales aquellos cu-o
dominio pertenece a la naci,n toda), a%re%ando en el inciso
5°: “si además su uso pertenece a todos los habitantes de
la naci,n, como el de calles, plazas, puentes - caminos, el
mar ad-acente - sus pla-as, se llaman bienes nacionales
de uso público o bienes públicos)#
El concepto de +ien nacional de uso p4+lico no merece
maores dudas) la noci&n de sitio no destinado a la
ha+itaci&n consiste en sitios no cerrados$ que carecen de
delimitaci&n ostensi+le$ que nadie ocupa actualmente
como morada al momento de cometerse la apropiaci&n' 6e
modo que la di"erencia entre sitio lugar no ha+itado
consiste en que estos 4ltimos son recintos prote%idos$ con
res%uardos que impiden su li+re acceso' En cam+io$ el sitio
carece de esa protecci&n 2no tiene cercos$ muros$ techo$
etc)' ,i una persona instala su morada en un sitio de los
descritos$ donde pernocta descansa$ para estos e"ectos
pasa a ser un lu%ar ha+itado' ,i de allí un su-eto sustrae
una especie se comete ro+o en lu%ar ha+itado o destinado
a la ha+itaci&n$ siempre que se cometa con al%una de las
circunstancias enumeradas en el artículo 440 CP'
Medios de comisión
a) 9so de lla!es "alsas o !erdadera que se hu+iere
su+straído$ de %an14as u otros medios seme-antes: es
"recuente que en las calles se amarren con cadenas
determinados e"ectos$ como +icicletas$ triciclos de reparto$
escaleras$ o que en las pla1as existan recintos cerrados$ a
!eces su+terr0neos$ que se ase%uran con cerraduras$ donde
se %uardan implementos de tra+a-o) esas cerraduras
pueden ser "or1adas con las lla!es o %an14as para
apoderarse de los o+-etos allí prote%idos'
(as lla!es o %an14as pueden ser usadas tanto para entrar$
si se trata de lu%ar cerrado$ como para a+rir estantes o
ca-ones en el interior o exterior del recinto) la le no hi1o
distinci&n en ese aspecto'
+) ;ractura de puertas$ !idrios$ cierros$ candados u otros
dispositi!os de protecci&n: esta "orma de "uer1a ha sido
tratada al anali1ar el ro+o en lu%ar no ha+itado$ pero
re*riéndola a los mue+les u o+-etos cerrados o sellados
interiores$ en tanto que en el presente caso no distin%ue si
son interiores o exteriores$ de modo que comprende a
am+os$ adem0s hace re"erencia a !idrios$ aludiendo a las
!itrinas$ como tam+ién a las puertas$ !entanas $ en
%eneral$ a cualquier dispositi!o de protecci&n que a+arca
todos los sistemas que impiden el traslado de una cosa o
sacarla de donde se mantiene$ es decir$ las cadenas con
cerraduras$ las re-as las alarmas autom0ticas' ,e se/ala
una "orma de "uer1a en las cosas que en los dem0s tipos de
ro+o no ha+íamos indicado' ,e trata de los medios de
tracci,n, que son los que permiten arrastrar una cosa para
lle!0rsela' Eso sucede cuando se usa la tracci&n para$ por
e-emplo$ remolcar un !ehículo estacionado en la !ía
p4+lica$ o para arrastrar un ca-ero autom0tico como
2aluni1a-e)'
En cuanto a la pena aplica+le$ es i%ual a la *-ada para el
ro+o en lu%ar no ha+itado: presidio menor %rados medio a
m0ximo'
Delitos de usurpación
(as *%uras de hurto ro+o son delitos de apropiaci&n
cometidos por medios materiales) los delitos de usurpaci&n
tam+ién$ pero se di"erencian de los otros en cuanto al
o+-eto material so+re el que recae la acci&n: en los
primeros se trata de +ienes mue+les a-enos$ mientras que
en los se%undos ha+laremos de +ienes inmue+les$ derechos
reales o a%uas$ donde la a-enidad no es una exi%encia
%eneral del tipo le%al$ como sí lo es en el hurto en el ro+o'
El +ien -urídico prote%ido no es la propiedad en sí$ sino el
e-ercicio de las "acultades que de ese derecho se deri!an$
esto es$ el poder gozar real - libremente del bien inmueble
o las aguas# (o que la usurpaci&n prote%e$ entonces$ es el
e"ecti!o tranquilo dis"rute del +ien$ por cuanto tanto los
inmue+les como las a%uas est0n inscritos en los ?e%istros
Conser!atorios respecti!os$ inscripciones que constituen la
me-or %arantía de su dominio 2la pérdida de la tenencia
material de ellos normalmente no los a"ecta)' :sí$ la
usurpaci&n no es un delito plurio"ensi!o$ pues el +ien que
se prote%e es 4nicamente el recién se/alado'
,e a*rma que la creaci&n de este delito corresponde a
situaciones del pasado$ donde los sistemas de
comunicaci&n eran di"íciles la economía era
principalmente a%rícola$ la que no era posi+le de"ender
adecuadamente por las autoridades centrales' En la
actualidad se ha estimado que la usurpaci&n tiene una
si%ni*caci&n m0s política que econ&mica$ por las
ocupaciones de terrenos de %rupos mar%inados'
Podría en al%unas circunstancias !incularse con el delito de
“!iolaci&n de morada#$ pero se di"erencian en el plano
material su+-eti!o' En el material$ por la circunstancia de
que el +ien in!adido en esta 4ltima *%ura necesariamente
de+e ser una morada$ en tanto que en la usurpaci&n puede
ser cualquier inmue+le) en el plano su+-eti!o se di"erencia
porque la usurpaci&n requiere de !oluntad de apropiaci&n$
la que no existe en el otro tipo penal'
El CP en los artículos 4<@ ss contempla tres *%uras
di"erentes$ aunque estrechamente !inculadas entre sí: i)
usurpaci&n de inmue+les 24<@ 4<=)) ii) usurpaci&n de
a%uas 24<>$ 4A0 4A1)$ iii) destrucci&n o alteraci&n de
deslindes 24A5)'
A Usurpación de inmuebles
El CP distin%ue entre aquellas usurpaciones en que se usa
!iolencia en las personas para lle!arla a ca+o 2usurpaci&n
!iolenta)$ aquella en que no se emplea ese medio
2usurpaci&n pací*ca)' (as características de am+as
alternati!as son las mismas$ est0n se/aladas
maoritariamente en el 4<@$ que se encar%a de descri+ir la
!iolenta' 6e la no !iolenta trata el 4<='
El 4<@ nos dice en qué consiste este delito: “al que con
violencia en las personas ocupare una cosa inmueble o
usurpare un derecho real que otro pose-ere o tuviere
legítimamente, - al que, hecha la ocupaci,n en ausencia
del legítimo poseedor o tenedor, vuelto .ste le repeliere,
además de las penas en que incurra por la violencia que
causare, se le aplicará una multa de once a veinte /01#
Si tales actos se e&ecutaren por el due+o o poseedor regular
contra el que posee o tiene ilegítimamente la cosa, aunque
con derecho aparente, la pena será multa de seis a diez
/01, sin per&uicio de las que correspondieren por la
violencia causada)#
En cuanto al tipo objetivo, podemos se/alar lo si%uiente'
El precepto se re*ere a dos modalidades de acci&n: ocupar
una cosa inmueble o usurpar un derecho real, cosa
derecho han de estar en poder de otra persona' Bcupar
usurpar son dos !er+os que para los e"ectos pr0cticos
tienen el mismo alcance en este caso$ por cuanto si%ni*can
apoderarse de al%o que tiene otro' Curídicamente$ “ocupar
un inmue+le# es in!adirlo$ hacerse car%o de él
materialmente$ asumiendo de hecho su %oce disposici&n:
“usurpar un derecho# es su+stituir al titular del mismo por
un tercero que pasa a e-ercerlo' (os inmue+les se ocupan
"ísicamente$ son suscepti+les de apoderamiento material$
pero no es posi+le usurparlos) los derechos no pueden ser
“ocupados# pero sí usurpados'
El objeto material de la acción necesariamente de+e ser
un inmue+le o un derecho real' El concepto de inmue+le
queda limitado aquí a la super*cie terrestre$ pues los
minerales que se extraen de ella los 0r+oles que tiene$
son mue+les en el 0m+ito penal'
El sujeto activo puede ser cualquier persona$ no requiere
cumplir condiciones especiales$ puede actuar una persona
solitaria o ser !arios los in!asores' En la usurpaci&n !iolenta
el propietario del +ien o su poseedor re%ular est0n en
condiciones de ser usurpadores$ como lo de-a
expresamente esta+lecido el 4<@ inciso 5°$ cuando act4an
en contra del poseedor de menor derecho o del tenedor
ile%ítimo$ aunque con derecho aparente' Esta norma est0
diri%ida a impedir el e&ercicio arbitrario del propio derecho,
porque se sanciona al propietario o poseedor le%ítimo que
pretende recuperar el +ien raí1 por medios !iolentos$ se
prohí+e que se ha%a -usticia por sí mismo'
En cuanto al sujeto pasivo, puede ser el propietario del
+ien o titular del derecho$ su le%ítimo poseedor$ como
tam+ién el poseedor ile%ítimo con título aparente' Por título
aparente de+e considerarse cualquier antecedente de
índole -urídica que ha%a !erosímil la ocupaci&n del
detentador de la cosa$ aunque sea discuti+le'
El tipo subjetivo exi%e$ por la naturale1a de la acci&n que
es usurpar$ que el autor al ocupar el inmue+le$ lo ha%a con
un 0nimo especial$ esto es$ con el ánimo de apropiarse de
e-ercer las "acultades de se/or due/o con cierta
permanencia$ no de ser!irse temporal
circunstancialmente del mismo' El dolo de+e extenderse a
todos los elementos del tipo o+-eti!o:
i2 saber que se entra en un bien raíz
ii2 que se ocupa materialmente
iii2 que ese bien lo tiene un tercero, por lo menos con título
aparente
iv2 conocer que los actos que se realizan vinculados a ese
bien son propios de ese tenedor al cual se ha desposeído#
v2 además, el autor debe tener ánimo de apoderamiento -
de permanencia en el inmueble#
Corresponde distin%uir aquellos elementos que son propios
de cada una de las dos clases que re%la el CP: !iolenta no
!iolenta'
1
1D 9surpaci&n !iolenta' El 4<@ se inicia con las pala+ras “al
que con !iolencia en las personasE#) si +ien la disposici&n
alude exclusi!amente a !iolencia$ se extiende al empleo de
intimidaci&n' 3iolencia en las personas tiene el mismo
alcance que se expres& al anali1ar el delito de ro+o con
!iolencia 248>)' (a !iolencia se puede emplear en dos
oportunidades' El inciso primero del 4<@ esta+lece que se
de+e e-ercer “para ocupar el +ien#$ lo que si%ni*ca que
antes o durante esa ocupaci&n puede tener lu%ar para
lo%rar el apoderamiento' (a situaci&n m0s ha+itual ser0 la
se/alada$ pero el mismo inciso expresa que la !iolencia
pude ser e-ercida en otro momento$ cuando ocupado
pací*camente el +ien ausencia del le%ítimo poseedor o
tenedor$ se recha1a su re%reso entrada$ e&erciendo
!iolencia so+re él'
,anci&n de la usurpaci&n !iolenta: se le aplica 4nicamente
pena de multa$ para determinar su monto se distin%uen
dos situaciones: a) si "ue reali1ada por el due/o del +ien o
por el poseedor re%ular$ el monto es de A a 10 9FG) +) si la
lle!a a ca+o cualquier otra persona$ el monto es de 11 a 50
9FG'
5D 9surpaci&n no !iolenta' Est0 descrita en el 4<=: “cuando,
en los casos del inciso primero del artículo anterior, el
hecho se llevare a efecto sin violencia en las personas, la
pena será multa de 4 a 5 /01)# (as características
elementos típicos de la usurpaci&n no !iolenta son los
%enerales que se anali1aron en los p0rra"os anteriores' En
la especie$ el due/o o poseedor re%ular no pueden ser
su-etos acti!os de este delito$ porque el 6erecho les
reconoce la "acultad de recuperar los +ienes inmue+les que
no tienen materialmente por medios no !iolentos' En esta
hip&tesis$ el usurpador puede emplear cualquier sistema
para ocupar el inmue+le o el derecho real que pretende$
siempre que no consista en e-ercer !iolencia' (os sistemas
clandestinos$ la astucia$ el en%a/o pueden quedar
comprendidos' (a sanci&n 4nicamente puede ser multa
se%4n dispone el 4<= CP'
Usurpación de aguas
El CP contiene en los artículos 4<>$ 4A0 4A1 un con-unto
de preceptos que se ocupan con cierto detalle de tres
situaciones distintas: a) la sustracci&n de a%uas sin "uer1a
con "uer1a en las cosas 24<> N°s 1 5)$ +) atentados
!inculados a los derechos de a%ua a-enos 24<> N°s 8 4)$
c) el e-ercicio "raudulento del propio derecho de a%ua 24A1)'
El a%ua no puede ser o+-eto de hurto$ sal!o que estu!iera
en!asada 2pues pasa a ser una cosa corporal mue+le)$
constituendo la sustracci&n de a%ua corriente una
usurpaci&n por ser asimilada a los inmue+les' El artículo <°
del C&di%o de a%uas esta+lece que las a%uas son +ienes
nacionales de uso p4+lico se otor%a a particulares el
derecho de apro!echamiento de ellas' (a naturale1a de las
a%uas el esta+lecimiento de los derechos que los
particulares pueden tener so+re ellas est0 con"orme al
dise/o contenido en el texto constitucional !i%ente' 6e
modo que el delito de usurpaci&n de a%uas de+e ser
entendido en re"erencia al concepto de “derecho de
apro!echamiento#$ que es el derecho real que el titular
tiene so+re las a%uas$ prote%ido a tra!és del derecho de
propiedad'
1) ,ustracci&n de a%ua' :ludimos a la norma contenida en
el artículo 4<> n4meros 1 5 CP' :quí se descri+en dos
conductas constituti!as de este delito$ en uno no de+e
mediar "uer1a en las cosas$ en la otra sí' (a primera
conducta consiste en sacar agua de los lu%ares que allí se
mencionan$ que comprenden hasta las redes de a%ua
pota+le las instalaciones domiciliarias' Para hacerlo se
puede emplear cualquier medio$ man%ueras$ +idones$
camiones u otros$ siempre que no importen el uso de "uer1a
so+re las cosas$ pues la le se re*ere exclusi!amente al
hecho de sacar a%ua$ que no si%ni*ca da/ar o reali1ar
o+ras' En ese caso se daría una situaci&n de concurso con
un delito de da/os'
(a se%unda conducta es romper 2destruir) o alterar
2modi*car) o+ras$ como diques$ esclusas an0lo%os$
existentes en los lu%ares antes se/alados$ rotura o
alteraci&n que de+e perse%uir sustraer el a%ua que allí se
encuentre' En esta hip&tesis$ por la naturale1a de la misma$
se requiere el uso de "uer1a so+re las cosas
5D :tentados contra los derechos de a%ua a-enos' Pueden
darse dos alternati!as$ usurpar un derecho de a%ua de un
tercero$ o perturbar el le%ítimo e-ercicio del derecho o de la
posesi,n de esa a%ua' (a conducta no es un simple
apoderamiento material del a%ua$ como en las situaciones
anali1adas en el punto anterior$ sino que es usurpar el
derecho pertinente o pertur+ar su e-ercicio re"erido al curso
de las a%uas'
8D E-ercicio "raudulento del derecho de a%uas propio' ,e
considera usurpador$ se sanciona como tal$ al titular de
un derecho de a%ua que en el e-ercicio de ese derecho
act4e fraudulentamente, es decir$ en per-uicio de terceros
en su propio +ene*cio'
El 4A1 es el que re%la este delito' (a conducta sancionada
es la de aquel titular de un derecho de a%ua que usa los
conductos$ instalaciones$ etc'$ de manera di"erente a la
esta+lecida o de una capacidad superior a la que
corresponde en "orma fraudulenta, esto es$ en per-uicio de
terceros en%a/0ndolos o a+usando de su con*an1a' Para
que el delito se consume de+e causar per-uicio a esos
terceros' Esta es una *%ura penal especial$ exi%e un su-eto
cali*cado$ que necesariamente de+e ser un titular de un
derecho de a%ua en la red de a%ua o canal de que se trate'