XIV EXAME DE ORDEM UNIFICADO

2 FASE - EMPRESARIAL

DAMASIO EDUCACIONAL
XIV EXAME DE ORDEM UNIFICADO

XIV EXAME DE ORDEM UNIFICADO 2 FASE DIREITO PENAL
Modelo de Memoriais.


Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da 9 Vara Criminal da Circunscrio Judiciria de
Planaltina/DF


Jos de Tal, j qualificado nos autos do processo n. , por seu advogado
(procurao inclusa), vem, perante Vossa Excelncia, apresentar MEMORIAIS, com
fundamento no art. 403, 3 do Cdigo de Processo Penal, pelos fatos e fundamentos a seguir
enunciados.

I Dos fatos

II Do direito

II.a) Da ausncia de proposta do sursis processual
O crime imputado apresenta pena mnima cominada (em abstrato) de um ano,
sendo o acusado primrio e portador de bons antecedentes, tudo a indicar o cabimento da
proposta de suspenso condicional do processo, nos termos do disposto no art. 89 da Lei n.
9.099/95.
Assim, considerando que no foi feita a proposta pertinente, devem os autos
ser remetidos ao Ministrio Pblico para tanto.

II.b) Das nulidades

Inicialmente, houve nulidade do processo em razo da ausncia de nomeao
de defensor para a apresentao de resposta acusao, faltando assim elemento essencial
do processo, de acordo com o disposto nos arts. 564, inciso IV, c.c. o 396-A, 2, ambos do
Cdigo de Processo Penal.
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Alm dessa nulidade, verifica-se outra decorrente da ausncia de nomeao de
defensor ao acusado presente na audincia de instruo, conforme deflui do disposto nos arts.
564, inciso III, c, c.c. o 261, ambos do Cdigo de Processo Penal.
Por derradeiro, implica nulidade processual a recusa em interrogar o acusado
presente na audincia de instruo, como se infere do contido nos arts. 564, inciso III, e, c.c.
o 185, caput, ambos do Cdigo de Processo Penal.
Cabe salientar que todas as nulidade anteriormente mencionadas geraram
cerceamento do direito de ampla defesa, assegurado no art. 5, inciso LV, da Constituio
Federal, bem como no art. 8, n. 2, c e e, da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos (Dec. n. 678/92).

II.c) Do mrito

A conduta do acusado no apresenta tipicidade formal (art. 244 do CP), tendo
em vista a ausncia da elementar sem justa causa, pois o atraso nos pagamentos foi
consequncia da impossibilidade financeira de Jos, considerada a sua pequena renda mensal
e grande quantidade de despesas com alimentao (outra famlia constituda) e com remdios
indispensveis sua sobrevivncia.
Ademais, resta ausente a elementar faltando ao pagamento de penso
alimentcia, pois tal pagamento foi realizado, ainda que atrasado e de forma parcelada.
Em caso de eventual condenao, deve a pena-base ser fixada no patamar
mnimo legal, tendo em vista a inexistncia de circunstncias judiciais negativas (art. 59,
caput, do CP), bem como ser afastada a agravante pleiteada pela acusao (art. 61, II, e, do
CP), por ser a qualidade de descendente inerente ao crime imputado ao acusado (art. 244 do
CP), evitando assim bis in idem. Cumpre ainda reconhecer a presena da atenuante de o
acusado ser maior de setenta anos no momento da sentena (art. 65, I, do CP).
Partindo da premissa da aplicao da pena no patamar mnimo legal, requer a
fixao de regime inicial aberto, de acordo com o disposto no art. 33, 2, c, do CP, com a
substituio da pena por restritivas de direito, haja vista a presena dos requisitos legais
contidos no art. 44 do CP. Subsidiariamente, caso no se proceda aludida substituio,
requer a concesso da suspenso condicional da pena, conforme possibilita o art. 77 do CP.

III Dos pedidos

Ante o exposto, requer a remessa dos autos ao Ministrio Pblico, para que
seja formulada proposta de suspenso condicional do processo (art. 89 da Lei n. 9.099/95).
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Caso assim no entenda Vossa Excelncia, requer a anulao do processo, a
partir da citao, devolvendo-se o prazo para a apresentao de resposta acusao, com
fundamento no art. 564, inciso IV, do Cdigo de Processo Penal. Sendo afastado o aludido
pedido, requer a anulao do processo, a partir da audincia de instruo, com fulcro no art.
564, inciso III, c e e, do mesmo diploma legal.
Em caso de afastamento das pretendidas nulidades, requer a absolvio do
acusado, com base no art. 386, inciso III, do Cdigo de Processo Penal.
Para a eventualidade de ser o acusado condenado, requer a aplicao da pena-
base no mnimo legal, afastando-se a agravante de crime praticado contra descendente e
reconhecendo-se a atenuante de ser o acusado maior de setenta anos no momento da
sentena, com a fixao de regime inicial aberto e a substituio por penas restritivas de
direitos, concedendo-se sursis se negada tal substituio.
Requer ainda a no fixao de valor mnimo para reparao de danos, tendo
em vista a inexistncia de prejuzo para o ofendido (art. 387, IV, do CPP), reconhecendo-se o
direito de o acusado recorrer em liberdade (art. 387, 1, do CPP).
Termos em que
pede deferimento.
Planaltina/DF, 09 de agosto de 2010.
Advogado OAB n.