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RECOPILACIN DE TEXTOS

JURDICOS Y LEGALES,
COLECCIN JURITEX Y LEGITEX


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RECOPILACIN DE TEXTOS
JURDICOS Y LEGALES,
COLECCIN JURI TEX Y
LEGITEX

De

RAFAEL GODNEZ BOLAOS
PROFESOR EMRITO DE LA UNIVERSIDAD DE SAN
CARLOS DE GUATEMALA, CATEDRTICO TITULAR DE
DERECHO CONSTITUCIONAL, DERECHO PROCESAL
CONSTITUCIONAL, DERECHO ADMINISTRATIVO I,
DERECHO ADMINISTRATIVO II, DERECHO PROCESAL
ADMINISTRATIVO; EX DECANO DE LA FACULTAD DE
CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES DE LA UNIVERSIDAD DE
SAN CARLOS DE GUATEMALA, FUNDADOR Y DIRECTOR
DE LA JORNADA MATUTINA DE LA MISMA CASA DE
ESTUDIOS.

Recopilado

Por

XIV PROMOCIN
DE LA JORNADA MATUTINA DE LA FACULTAD DE
CIENCIAS JURDICAS DE LA UNIVERSIDAD DE SAN
CARLOS DE GUATEMALA



NUEVA GUATEMALA DE LA ASUNCIN
FEBRERO 2011









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Primera edicin, 2011
Copyright 2011

















La edicin de sta recopilacin es
Propiedad de su autor
RAFAEL GODNEZ BOLAOS


















Impreso en Guatemala
Printed in Guatemala


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DEDICATORIA

l tiempo ha transcurrido y ese mundo extrao y desconocido que se
vislumbraba lejano, poco a poco ha ido abriendo sus puertas para
demostrarnos sus virtudes y sus grandes defectos manifestados en un
sistema que por sus caractersticas podra invitar al desnimo y a la
conformidad. Quiz antes no ramos conscientes de esta realidad, e incluso
hoy hay tanto ms que conocer, que experimentar y qu cuestionar. Sin
embargo, hemos llegado a descubrir que para vivir plenamente se requiere
fuerza de voluntad y mucha valenta, porque los retos de cada da demandan
una verdadera conviccin de que an hay mucho por hacer. As,
paulatinamente vamos tambin abrindonos paso, con nuestros sueos y
metas en una mano, pero con el conocimiento y las ideas firmes en la otra.

Apenas cuatro aos llevamos en la universidad, pero durante este
tiempo hemos adquirido conocimientos invaluables y que quiz nosotros
mismos an no somos capaces de reconocer. Pero algo ha sido determinante
en esta educacin, algo ha hecho de esta formacin una experiencia diferente
y nos ha llamado a iniciar un proceso no solo intelectual, sino tambin
personal. Hemos sido invitados, con acciones, palabras y lecturas, a ver ms
all de lo que muchos repiten. Hemos sido formados para hacer catarsis, para
cuestionar, buscar respuestas y ejecutar soluciones. En definitiva, no somos
los mismos que iniciamos la carrera en la facultad, ahora somos matutinos,
somos estudiosos, y somos, por sobre todo, jvenes decididos a objetivar
nuestras vidas y a transformar el sistema que nos rodea.

Debemos reconocer que este proceso en el cual hemos ido lenta y
silenciosamente moldeando el sueo de ser algn da Abogados y Notarios, ha
sido producto de su pasin, esfuerzo y dedicacin constante. Hoy, queremos
agradecerle por el empeo que ha puesto en compartir sus conocimientos y
en darnos innumerables consejos y lecciones de vida. Las palabras, las
acciones, las risas, los regaos y su definitivo inters han sido las
herramientas perfectas para inspirar en nosotros anhelos y esperanzas, y
tambin la confianza de transmitir lo poco que sabemos y usarlo para re-
estructurar la realidad que la historia nos ha dejado.

No desconocemos el esfuerzo realizado para la aprobacin de la
Jornada Matutina, ni aquellos afanosos intentos de cierre, tampoco el trabajo
ad honorem realizado en los primeros aos, ni el empeo demostrado por
impartir dentro de nuestro horario las pre especializaciones requeridas en el
E
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pensum de estudios, entre otras muchas dificultades que pueden ser
calificadas como superadas por su mpetu y entrega. Esto, nos compromete a
asumir que es nuestro deber materializar en transformaciones positivas, su
dedicacin y esfuerzo prestado a esta quinceaera Jornada. Y es que an es
una labor que solo puede ser terminada por nosotros mismos teniendo la
esperanza que algn da esta Jornada se sienta tan orgullosa de nosotros,
como ahora nosotros nos sentimos dichosos de pertenecer a la mejor escuela
de derecho del pas.

Gracias Licenciado por ser el padre de la Jornada, por ser el maestro
de los matutinos y el compaero de esta historia inacabada e imperfecta, pero
que ha dejado grandes hombres como usted.

XIV PROMOCIN DE LA JORNADA MATUTINA
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES
UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA
2011























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PRLOGO

uando se me present la honrosa solicitud de realizar el prlogo de la
coleccin Juritex, tard varios das analizando Cmo poder iniciar
explicando al lector la magnitud del contenido de diversos folletos de
ndole acadmico? La verdad no encuentro respuesta para la interrogante,
por lo que decid compartir mi percepcin y una de las ms grandes lecciones
de vida. La Coleccin Juritex es la materializacin del saber, que se
encuentra plasmado desde hace varias dcadas en sencillos y humildes
folletos elaborados por el autor. Estos estn al aLCAnce de todos los
estudiosos del derecho, logrando una transformacin en cada uno de
nosotros, los lectores, al despertar el inters de aprender y obtener lo ms
valioso que puede poseer todo ser humano: el conocimiento.

A travs de los tiempos, la academia se ha transformado en la
comercializacin del conocimiento, no siendo este el caso del Maestro Rafael
Godnez Bolaos; quien a pesar de haber recibido en reiteradas
oportunidades la oferta de publicar la recopilacin de su saber, se ha negado,
y esta negativa siempre ha sido pensando en su principal objetivo, los
estudiantes. Sin embargo la Coleccin Juritex no solo ha sido utilizada por
los que hemos tenido el privilegio de ser sus alumnos, sino tambin por todas
aquellas personas que anhelan obtener conocimientos de derecho
constitucional y derecho administrativo. No olvido mi estada en la
Coordinacin Acadmica de la Jornada Matutina. No hubo semana alguna en
que no se presentaran estudiantes de diversas jornadas, e incluso de diversas
universidades solicitando folletos Juritex. Este fenmeno, siempre me hizo
sentir orgullosa, porque yo tena el privilegio de compartir con el maestro y
autor de los mismos en la coordinacin; pudiendo siempre hacerle cualquier
tipo de consulta. Percib tambin, que muchos estudiantes no haban tenido
el honor de conocerlo como maestro o de compartir con l el camino del
aprendizaje, en cualquiera de las jornadas acadmicas. Por ello un da me
atrev, y pregunte al Licenciado Rafael Godnez, la razn de por qu no
publicar un libro. Su respuesta fue sencilla: porque los Juritex son para
todos. Esas palabras fueron una leccin de vida como ser humano, eterna
alumna y eventual docente; el conocimiento es para todos, y un MAESTRO es
aquel que sin egosmos o pretensiones, espera una sola cosa a cambio, que al
compartir el conocimiento el alumno llegue a ser ms crtico que el maestro
mismo. Gracias Licenciado, porque al compartir sus conocimientos, hoy
conservo uno de los tesoros ms grandes dentro de mi biblioteca, la Coleccin
Juritex.

PILAR RAMREZ


C
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TABLA DE CONTENIDO
DEDICATORIA ............................................................................................................. 5
PRLOGO ..................................................................................................................... 7
TEXTOS JURDICOS JURITEX ............................................................................. 23
LOS PRINCIPIOS DEL ............................................................................................... 24
DERECHO CONSTITUCIONAL ................................................................................. 24
Y LOS PRINCIPIOS JURDICOS ............................................................................... 24
DE LA CONSTITUCIN POLTICA ........................................................................... 24
LOS PRINCIPIOS .................................................................................................... 24
LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO.................................................. 24
LOS PRINCIPIOS ESPECFICOS ........................................................................... 28
(ESPECIALES O PARTCULARES) ........................................................................ 28
DEL DERECHO CONSTITUCIONAL. .................................................................... 28
PRINCIPIO DE IMPERATIVIDAD O DE OBLIGATORIEDAD ERGA OMNES. 31
PRINCIPIO DE LEGITIMIDAD. ......................................................................... 31
PRINCIPIO DE SUPREMACA CONSTITUCIONAL ......................................... 32
SUPRALEGALIDAD, SUPERLEGAL .................................................................. 32
O SUPERIORIDAD CONSTITUCIONAL ............................................................ 32
PRINCIPIO DE FUNDAMENTALIDAD. ............................................................ 35
PRINCIPIO DE FINALIDAD ............................................................................... 36
(IDEOLGICO O TELEOLGICO). ................................................................... 36
PRINCIPIO DE UNIDAD .................................................................................... 37
(UNICIDAD, INTEGRALIDAD O ARMONA). .................................................. 37
PRINCIPIO DE TOTALIDAD. ............................................................................. 38
PRINCIPIO DE ESCRITURA. ............................................................................. 38
PRINCIPIO DE RIGIDEZ .................................................................................... 39
(IRREFORMABILIDAD, INDEROGABILIDAD). ............................................... 39
PRINCIPIO DE PERPETUALIDAD (PERSISTENCIA). ..................................... 41
PRINCIPIO DE ADAPTABILIDAD. .................................................................... 41
PRINCIPIO DE EFICACIA. ................................................................................. 42
PRINCIPIO DE DISTRIBUCIN ........................................................................ 42
(FUNCIONALIDAD O COMPETENCIAS). ......................................................... 42
PRINCIPIO DE LIMITACIN. ............................................................................ 43
PRINCIPIO DE CONTROL. ................................................................................ 43
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PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD. ............................................................... 44
JUSTICIA, DERECHO, ACADEMIA Y JUVENTUD. ................................................. 45
EL INTERVENCIONISMO ESTATAL (POLICA ADMINISTRATIVA) .................... 52
EVOLUCIN .......................................................................................................... 52
DEFINICIN DE POLICA ADMINISTRATIVA ................................................... 56
DISCUSIN ACTUAL SOBRE EL INTERVENCIONISMO ESTATAL ................... 57
CARACTERISTICAS DE LA POLICIA ADMINISTRATIVA .................................. 62
CLASIFICCION DE LA POLICIA ADMINISTRATIVA POR SU COMPETENCIA
TERRITORIAL ....................................................................................................... 63
MEDIOS DE COACCION DE LA POLICIA ADMINISTRATIVA ........................... 64
LOS MEDIOS FORMALES (NORMATIVOS O GENERLAES) .............................. 64
REGLAMENTOS DE POLICIA PARA EJECUCION O PARA APLICACIN. ....... 65
REGLAMENTOS DE POLICIA POR EMERGENICA, EXTRAORDINARIOS O DE
NECESIDAD. .......................................................................................................... 65
ORDENANZAS DE POLICA ADMINISTRATIVA. ............................................... 66
MEDIOS MATERIALES (INDIVIDUALIZADOS) DE POLICA
ADMINISTRATIVA ................................................................................................ 66
LICENCIAS (AUTORIZACIONES O PERMISOS) ............................................. 66
DE POLICA ADMINISTRATIVA. ...................................................................... 66
DEFINICIN DE PERMISOS, LICENCIAS O AUTORIZACIONES DE POLICA
ADMINISTRATIVA ................................................................................................ 67
EXTINCIN DE LAS LICENCIAS, PERMISOS O AUTORIZACIONES DE
POLICA ................................................................................................................. 69
MEDIOS DE POLICA ADMINISTRATIVA PREVENTIVOS O INFORMATIVO Y
MEDIOS EJECUTIVOS O DE MERA COACCIN ................................................ 70
MEDIOS DE POLICA PREVENTIVOS O INFORMATIVOS ............................. 71
MEDIOS DE POLICA DE COACCIN DIRECTA (FORZOSA E INMEDIATA) 71
RDENES DE POLICA ADMINISTRATIVA ........................................................ 72
CLASES DE RDENES DE POLICA ADMINISTRATIVA ................................... 73
CARACTERSTICAS DE LAS RDENES DE POLICA ADMINISTRATIVA ........ 73
LAS FALTAS (CONTRAVENCIONES O INFRACCIONES) ADMINISTRATIVAS. 75
ELEMENTOS DE LAS CONTRAVENCIONES ADMINISTRATIVAS .................... 75
CLASIFICACIN DE LAS CALTAS (CONTRAVECIONES O INFRACCIONES)
ADMINISTRATIVAS ............................................................................................... 77
EXTINCIN DE LAS FALTAS, CONTRAVENCIONES O INFRACCIONES
ADMINISTRATIVAS. ............................................................................................. 78
LAS SANCIONES O PENAS ADMINISTRATIVAS ................................................ 79
DIFERENCIAS ENTRE SANCION ADMINISTRATIVA Y SANCION PENAL ...... 79
10

DEFINICIN DE SANCIN ADMINISTRATIVA ................................................. 80
REQUISITOS PARA QUE LA ADMINISTRACIN PBLICA PUEDA DICTAR E
IMPONER UNA SANCIN ADMINISTRATIVA .................................................... 81
CLASES DE SANCIN ADMINISTRATIVA ........................................................... 81
EXTINCIN DE LAS SANCIONES ADMINISTRATIVAS ..................................... 84
ESTADO, GOBIERNO Y ADMINISTRACION PBLICA. .......................................... 85
EL ESTADO Y SU ADMINISTRACION. ................................................................. 85
EL PROCESO HISTRICO DE LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO. .............. 88
EL PROCESO HISTRICO COMPRENDE:....................................................... 88
EL PROCESO PARA LA AUTOGESTIN. .............................................................. 91
EJERCICIOS. .......................................................................................................... 92
LA PLANIFICACION TCNICA ................................................................................. 94
DE LA ADMINISTRACIN PBLICA. ...................................................................... 94
LA ADMINISTRACION PBLICA COMO PROCESO TCNICO. ......................... 94
LAS FASES DEL PROCESO DE ADMINISTRACION DEL ESTADO .................... 94
LA PLANIFICACION. ............................................................................................. 95
LOS SUJETOS DE LA PLANIFICACION EN LA ADMINISTRACIN PBLICA. 97
LOS SUJETOS IDEALES Y QUE DEBERAN SER REALES EN LA
PLANIFICACIN, SE PUEDEN EUMERAR AS: ........................................... 97
EN QUE SENTIDO LA POBLACIN ORGANIZADA SE PUEDE CONSIDERAR
SUJETO ACTIVO DE LA PLANIFICACIN DE LA ADMINISTRACIN DEL
ESTADO? ................................................................................................................ 97
POR QU LA POBLACIN NO ES SUJETO ACTIVO DE LA PLANIFICACIN
DE LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO EN GUATEMALA? .............................98
DEBE LA POBLACION ORGANIZADA PARTICIPAR EN LA PLANIFICACION,
COMO DERECHO Y COMO RESPONSABILIDAD? ............................................ 100
CARACTERSTICAS DE LA PLANIFICACIN DE LA ADMINISTRACIN
ESTATAL. .............................................................................................................. 101
LA AUTOGESTIN ADMINISTRATIVA. ................................................................ 103
LA AUTOGESTION ADMINISTRATIVA. ............................................................. 103
FUNDAMENTO JURDICO-POLTICO Y FINES DEL PROCESO DE LA
AUTOGESTION. ................................................................................................... 104
EL PROCESO DE LA AUTOGESTION. ................................................................ 105
ETAPA O FASE DE ORGANIZACIN. ............................................................ 105
ETAPA O FASE DE CONCIENTIZACION. ....................................................... 105
ETAPA O FASE DE PRIORIZACION. ............................................................... 105
ETAPA O FASE DE PLANIFICACION Y GESTION. ......................................... 106
ETAPA O FASE DE DECISION. ........................................................................ 106
11

ETAPA O FASE DE EJECUCION Y ENTREGA DE LOS PROYECTOS (OBRAS Y
SERVICIOS). ...................................................................................................... 107
EL PATRIMONIO ESTATAL, EL ESTADO Y LA PROPIEDAD. ............................. 108
EL ESTADO Y LA PROPIEDAD. .......................................................................... 108
EL PATRIMONIO DEL ESTADO .......................................................................... 113
BIENES DE DOMINIO PBLICO ......................................................................... 113
BIENES PUBLICOS PARA USO COMUN O PBLICO. ....................................... 114
CARACTERISTICAS DEL USO PBLICO O COMUN. ......................................... 115
BIENES PUBLICOS PARA USO PRIVATIVO, PRIVADO O ESPECFICO DEL
ESTADO. ................................................................................................................ 116
HABILITACION O AUTORIZACION PARA UTILIZAR LOS BIENES PRIVATIVOS
DEL ESTADO. ....................................................................................................... 116
HABILITACION PARA USO ESPECIAL O CONCESIONADO DE LOS BIENES
ESTATALES. .......................................................................................................... 117
CARACTERISTICAS DEL USO ESPECIAL O USO CONCECIONADO DE LOS
BIENES PUBLICOS. .............................................................................................. 118
MEDIOS PARA EL OTORGAMIENTO DE USO ESPECIAL DE BIENES
ESTATALES. .......................................................................................................... 119
BIENES PBLICOS DEL PRESUPUESTO .......................................................... 120
DICIPLINAS JURIDICASA QUE ESTUDIAN LOS BIENES DEL ESTADO. ...... 120
ELEMENTOS DE LA PROPIEDAD PBLICA. .................................................... 120
CARACTERISTICAS DE LA PROPIEDAD PBLICA. .......................................... 122
CARACTERISTICAS DE LOS BIENES PUBLICOS. ............................................. 123
CLASIFICACION DE LOS BIENES PUBLICOS. ................................................... 124
LA AFECTACION DE LOS BIENES AL PATRIMONIO PBLICO....................... 124
CONDICIONES PARA AFECTAR BIENES AL DOMINIO Y PROPIEDAD
PBLICA. .............................................................................................................. 124
DESAFECTACION O EXTINCION DE LA PROPIEDAD PBLICA. .................... 125
PROTECCION DEL PATROMONIO PBLICO .................................................... 125
EL INTERVENCIONISMO DEL ESTADO SOBRE LA PROPIEDAD PRIVADA .. 125
INSTITUCIONES DE LA INTERVENCION ESTATAL SOBRE LA PROPIEDAD
PRIVADA. .............................................................................................................. 126
LAS INSTITUCIONES POSITIVAS. ...................................................................... 126
LAS RESTRICCIONES ADMINISTRATIVAS. ...................................................... 127
NATURALEZA JURIDICA DE LAS RESTRICCIONES ADMINISTRATIVAS. .... 127
CARACTERISTICAS DE LAS RESTRICCIONES ADMINISTRATIVAS. ..............128
DIFERENCIA ENTRE LAS RECTRICCIONES Y LAS SERVIDUMBRES
ADMINISTRATIVAS. ............................................................................................128
12

LAS SERVIDUMBREAS ADMINISTRATIVAS. ................................................... 129
ELEMENTOS DE LAS SERVIDUMBREA ADMINISTRATIVAS ......................... 129
TITULARES DE LAS SERVIDUMBRES ADMINISTRATIVAS. .......................... 130
CLASES DE SERVIDUMBRES ADMINISTRATIVAS .......................................... 130
FORMAS PARA LA CONTITUCION DE LAS SERVIDUMBRES
ADMINISTRATIVAS. ............................................................................................. 131
INDEMNIZACION POR SERVIDUMBREA SADMINISTRATIVAS .................... 132
PRINCIPALES SERVIDUMBRES ADMINISTRATIVAS ..................................... 132
EXTINCION DE LAS SERVIDUMBRES ADMINISTRATIVAS. .......................... 132
PRINCIPALES DIFERENCIAS ENTRE LAS SERVIDUMBRES
ADMINISTRATIVAS Y LAS SERVIDUMBRES CIVILES O PRIVADAS. ............. 133
LA EXPROPIACION ADMINISTRATIVA. ........................................................... 133
NATURALEZA JURIDICA DE LA EXPROPIACION. .......................................... 134
CARACTERISTICAS DE LA EXPROPIACION ADMINISTRATIVA. ................... 134
ELEMENTOS DE LA EXPROPIACION ADMINISTRATIVA. .............................. 135
CARACTERISTICAS DE LA INDEMNIZACION POR EXPROPIACION. ............ 136
DIFERENCIAS ENTRE EXPROPIACION, RESTRICCIONES Y SERVIDUMBRES
ADMINISTRATIVAS. ............................................................................................ 137
EL PROCEDIMIENTO DE LA EXPROPIACION. ................................................ 137
GUIA DE ANALISIS A LAS DISPOSICIONES LEGALES SOBRE LA
EXPROPIACIN EN GUATEMALA. .................................................................... 138
LOS SERVICIOS PBLICOS ................................................................................... 139
Y LOS SERVICIOS SOCIALES ................................................................................. 139
LOS SERVICIOS PBLICOS ............................................................................... 139
CARACTERISTICAS DE LOS SERVICIOS PBLICOS. ....................................... 140
CLASES DE SERVICIOS PBLICOS. .................................................................... 141
DEFINICIN DE SERVICIOS PBLICOS. ........................................................... 141
LOS SERVICIOS SOCIALES. ................................................................................ 142
GUIA DE ESTUDIO DEL CDIGO MUNICIPAL SOBRE LOS SERVICIOS
PBLICOS. ............................................................................................................ 143
LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS ................................................................ 144
LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS. ............................................................ 144
ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS. ............................... 144
CARACTERISTICAS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS. .................... 145
ACTIVIDADES PREVIAS A LA CONTRATACIN ADMINISTRATIVA. ............ 146
CLASES DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS. ................................................ 148
EXTINCIN DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS.................................. 149
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DEFINICIN DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS ....................................... 149
GUIA DE ESTUDIO PARCIAL DE LA LEY DE CONTRATACIONES .................. 150
LA RELACIN FUNCIONAL ................................................................................ 151
EL SERVICIO CIVIL .............................................................................................. 151
LA RELACION FUNCIONAL (EL SERVICIO CIVIL ............................................ 151
LOS FUNCIONARIOS PBLICOS Y LA RELACION FUNCIONAL. .................... 151
DEFINICION DE RELACION FUNCIONAL. ....................................................... 152
NATURALEZA JURIDICA DE LA RELACION FUNCIONAL. ............................. 153
RGIMEN LEGAL DE LA RELACIN FUNCIONAL EN GUATEMALA. ............ 153
SISTEMAS DE INGRESO AL SERVICIO CIVIL. .................................................. 154
SISTEMAS DE DESIGNACION DE FUNCIONARIOS PBLICOS. ..................... 154
REQUISITOS PARA SER FUNCIONARIO PBLICO. ......................................... 155
EFECTOS JURDICOS DE LA RELACIN FUNCIONAL. ................................... 156
DEBERES DE LOS FUNCIONARIOS PBLICOS............................................. 156
DERECHOS DE LOS FUNCIONARIOS PBLICOS. ........................................ 156
SUSPENSIN DE LA RELACIN FUNCIONAL. ............................................. 156
TERMINACIN DE LA RELACIN FUNCIONAL. .......................................... 157
RESPONSABILIDADES DE LOS FUNCIONARIOS PBLICOS. ......................... 157
RESPONSABILIDADES POLTICAS. ............................................................... 157
RESPONSABILIDADES JURDICAS. ............................................................... 158
PRESCRIPCIN DE LA RESPONSABILIDAD JURDICA DE LOS
FUNCIONARIOS CIONARIOS PUBLICOS. ........................................................ 160
LA FUNCION DE HECHO. ................................................................................... 161
EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO ........................................................... 163
EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. ........................................................ 163
CONCEPTUALIZACIONES. .................................................................................. 163
NATURALEZA JURDICA DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. ......... 164
CARACTERISTICAS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. .................. 168
LOS ELEMENTOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. ...................... 171
1. SUJETOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO (ELEMENTO
SUBJETIVO). ..................................................................................................... 171
2. MOTIVO DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO (ELEMENTO
MOTIVO). .......................................................................................................... 172
3. CAUSA DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO (ELEMENTO
CAUSAL). ........................................................................................................... 172
4. CONTENIDO O MATERIA DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
(ELEMENTO CONTENIDO). ............................................................................ 173
14

5. OBJETO DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO (ELEMENTO
OBJETIVO). ....................................................................................................... 173
6. FINES DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO (ELEMENTO
TELEOLGICO O FINALISTA). ....................................................................... 173
7. ESTRUCTURA DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO (ELEMENTO
ESTRUCTURAL). .............................................................................................. 174
8. FORMA DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO (ELEMENTO
FORMAL O MATERIAL). ................................................................................. 174
9. COSTE DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO (ELEMENTO
PRESUPUESTARIO). ........................................................................................ 174
10. ELEMENTO JURDICO DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. ... 174
LOS PRINCIPIOS JURDICOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. .. 175
PRINCIPIO DE JURIDICIDAD O DE JURICIDAD. ....................................... 176
PRINCIPIO DE LEGALIDAD. ............................................................................177
PRINCIPIO DE OFICIOSIDAD. .........................................................................177
PRINCIPIO DE DEFENSA. ................................................................................177
PRINCIPIO DE CONTRADICCIN O PROCEDIMIENTO CONTRADICTORIO.
............................................................................................................................177
PRINCIPIO DE LIBERTAD DE ACCESO A LAS OFICINAS Y A LOS
EXPEDIENTES PBLICOS. ............................................................................. 178
PRINCIPIO DE RAPIDEZ, CELERIDAD, EFICIENCIA O DE ECONOMA. ... 178
PRINCIPIO DE IGUALDAD, IMPARCIALIDAD O EQUIDAD. ....................... 178
PRINCIPIO DE CERTEZA Y SEGURIDAD JURDICAS. ................................. 179
PRINCIPIO DE SENCILLEZ, ANTIFORMALISMO O INFORMALIDAD. ...... 179
PRINCIPIO DE ESCRITURA. ........................................................................... 179
PRINCIPIO DE GRATUIDAD. .......................................................................... 180
PRINCIPIO DEL MULTILINGUISMO. ............................................................ 180
PRINCIPIO DE ORALIDAD. ............................................................................. 181
PRINCIPIO DE IMPUGNACIN O DE IMPUGNABILIDAD. ......................... 181
PRINCIPIO DE CONTROL JUDICIAL (TUTELA JURISDICCIONAL). .......... 182
PRINCIPIO DE EFICACIA. ............................................................................... 182
PRINCIPIO DEL DEBIDO PROCESO. ............................................................. 183
CLASIFICACION DE LOS PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS. .............. 184
POR LA CLASE DE ORGANO O ENTIDAD QUE TRAMITA EL
PROCEDIMIENTO. ........................................................................................... 184
POR LA COMPETENCIA TERRITORIAL DEL ORGANO O DE LA ENTIDAD
QUE TRAMITA EL PROCEDIMIENTO. ........................................................... 184
15

POR LA COMPETENCIA FUNCIONAL DEL ORGANO O ENTIDAD QUE
TRAMITA EL PROCEDIMIENTO. .................................................................... 185
POR EL MOTIVO DEL PROCEDIMIENTO. ..................................................... 185
POR LA CAUSA O FORMA DE INICIO DEL PROCEDIMIENTO. ................... 185
POR LOS SUJETOS QUE INTERVIENEN EN EL PROCEDIMIENTO. ........... 185
POR EL OBJETO DEL PROCEDIMIENTO. ..................................................... 186
LAS FASES O ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. .............. 186
DEFINICION DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. ............................... 189
CONOCIMIENTO Y PRCTICA DE LOS PROCEDIMIENTOS
ADMINISTRATIVOS. ........................................................................................... 190
GUIA PARA LA ELABORACIN DE ESQUEMAS DE PROCEDIMIENTOS
ADMINISTRATIVOS A PARTIR DE LA LEY O REGLAMENTO QUE LO REGULA.
............................................................................................................................... 191
EL DERECHO ADMINISTRATIVO Y SUS RELACIONES CON OTRAS
DISCIPLINAS JURDICAS Y SOCIALES. ................................................................ 192
EL DERECHO ADMINISTRATIVO Y SUS RELACIONES CON
OTRAS DISCIPLINAS JURDICAS Y SOCIALES. ................................................ 192
RELACIONES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO ........................................... 194
CON OTRAS DISCIPLINAS JURDICAS. ............................................................. 194
DERECHO PBLICO, DERECHO CONSTITUCIONAL Y DERECHO
POLTICO. ......................................................................................................... 194
DERECHO CIVIL. .............................................................................................. 194
DERECHO COMERCIAL. .................................................................................. 195
DERECHO PENAL............................................................................................. 196
DERECHO PROCESAL. ..................................................................................... 196
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO Y DERECHO CONSULAR Y
DIPLOMTICO. ................................................................................................. 197
DERECHO NOTARIAL. ..................................................................................... 197
DERECHO DEL TRABAJO. .............................................................................. 198
DERECHO AGRARIO. ....................................................................................... 199
DERECHO FINANCIERO Y DERECHO TRIBUTARIO. .................................. 199
DERECHO DE PROPIEDAD INDUSTRIAL E INTELECTUAL. ...................... 200
DERECHO MUNICIPAL................................................................................... 200
DERECHO MILITAR. ....................................................................................... 200
DERECHO AERONUTICO. ............................................................................ 200
DERECHO PETROLERO Y DERECHO MINERO. .......................................... 201
DERECHO AMBIENTAL (ECODERECHO). ................................................... 201
RELACIONES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO .......................................... 201
16

CON LAS CIENCIAS SOCIALES. .......................................................................... 201
FILOSOFA DEL DERECHO. ........................................................................... 201
SOCIOLOGA DEL DERECHO. ....................................................................... 202
CIENCIA POLTICA. ........................................................................................ 202
LOS PRINCIPIOS DE JERARQUIA ........................................................................ 203
Y COMPETENCIA ADMINISTRATIVA .................................................................. 203
EL PRINCIPIO JURDICO DE JERARQUA ADMINISTRATIVA. ................... 203
EJEMPLO DE ESCALA JERRQUICA EN EL ORGANISMO EJECUTIVO Y
LNEA VERTICAL................................................................................................ 204
EJEMPLO DE ESCALA JERRQUICA EN UNA ENTIDAD AUTNOMA ........ 204
(EL MUNICIPIO) ................................................................................................. 204
Y LNEA VERTICAL ............................................................................................ 204
EJEMPLO DE LINEA HORIZONTAL EN EL ORGANISMO EJECUTIVO ......... 205
RGANOS ADMINISTRATIVOS SIN GRADO JERRQUICO (DEPENDENCIAS
ADMINISTRATIVAS). .......................................................................................... 205
POTESTADES O FACULTADES JERRQUICAS. .............................................. 206
1. FACULTAD O POTESTAD DE MANDO, DECISION O DIRECCION. ........ 206
2. FACULTAD O PODER DE REVISION, CONTROL, FISCALIZACION O
SUPERVISION. ................................................................................................ 206
3. FACULTAD O PODER DE NOMBRAMIENTO, ASCENSOS, TRASLADOS,
SANCIONES Y DESTITUCIONES. .................................................................. 206
4. POTESTAD O FACULTAD PARA DECIDIR SOBRE PROBLEMAS DE
COMPETENCIA ENTRE ORGANOS INFERIORES. ........................................ 207
EL DEBER DE OBEDIENCIA. .............................................................................. 207
LA COMPETENCIA ADMINISTRATIVA. ........................................................... 208
CARACTERISTICAS DE LA COMPETENCIA ADMINISTRATIVA. ................... 208
CLASIFICACIN DE LA COMPETENCIA ADMINISTRATIVA. ......................... 210
GUA DE ANLISIS DE GARANTAS CONSTITUCIONALES ................................ 211
GUA DE LECTURA, ANLISIS Y SNTESIS DE DISPOSICIONES LEGALES EN
MATERIA DE AMPARO Y DE EXHIBICIN PERSONAL. .................................. 211
LEYES APLICABLES: ......................................................................................... 211
EL AMPARO ....................................................................................................... 211
LOS MAGISTRADOS DE LA CC ........................................................................ 211
LA LEY DE AMPARO ........................................................................................ 212
DE LA ACCIN Y DEL PROCESO DE AMPARO. ............................................ 212
DE LA ACCIN Y DEL PROCEDIMIENTO DE LA EXHIBICIN PERSONAL:
........................................................................................................................... 214
17

INVESTIGACIN TERICA: ............................................................................ 215
LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS ................................................................. 216
LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS .............................................................. 216
ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS ................................ 217
SUJETOS............................................................................................................ 217
VOLUNTAD. ...................................................................................................... 217
CONTENIDO. .................................................................................................... 217
FORMA. ............................................................................................................. 217
CARACTERISTICAS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS .....................218
PREFERENCIA DEL ESTADO. .........................................................................218
CLAUSULAS EXORBITANTES DEL DERECHO PRIVADO. ...........................218
PRINCIPIOS ESPECIALES................................................................................218
ACTIVIDADES PREVIAS A LA CONTRATACIN ADMINISTRATIVA ..............218
COMPRA DIRECTA. ..........................................................................................218
COMPRA POR LICITACIN PRIVADA O COTIZACIN. ................................ 219
LICITACIN PBLICA DE SERVICIOS Y BIENES. ......................................... 219
LA LICITACIN PBLICA ES UN PROCEDIMIENTO QUE PUEDE SER
RESUMIDO DE LA FORMA SIGUIENTE: ........................................................... 219
CLASES DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS ................................................. 221
DE OBRA PBLICA. .......................................................................................... 221
DE SUMINISTRO. ............................................................................................. 221
DE CONCESIN DE SERVICIOS PBLICOS................................................... 221
DE SERVICIO AL ESTADO O ENTIDADES PBLICAS................................... 221
DE SERVICIOS TECNICOS O PROFESIONALES. (O DE CONSULTORA). .. 221
DE EXPLORACIN, EXPLOTACIN Y TRANSPORTE DE RECURSOS
NATURALES. .................................................................................................... 222
EXTINCIN DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS ................................. 222
EXTINCIN NORMAL. .................................................................................... 222
EXTINCIN ANORMAL. ................................................................................. 222
DEFINICIN DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS ....................................... 222
GUIA DE ESTUDIO PARCIAL DE LA LEY DE CONTRATACIONES. ................ 223
LOS SISTEMAS DE ORGANIZACIN DE LA ADMINISTRACIN PBLICA. ..... 224
LA CENTRALIZACIN O CONCENTRACION ADMINISTRATIVA. .................. 225
CARACTERSTICAS DE LA CENTRALIZACIN ................................................ 225
O CONCENTRACION ADMINISTRATIVA.......................................................... 225
18

ELEMENTOS DE LA CENTRALIZACIN O CONCENTRACION
ADMINISTRATIVA. .............................................................................................. 226
VENTAJAS DE LA CENTRALIZACIN ADMINISTRATIVA. ............................. 226
DESVENTAJAS O INCONVENIENTES DE LA .................................................... 226
CENTRALIZACION ADMINISTRATIVA. ............................................................ 226
DEFINICIN DE CENTRALIZACIN O CONCENTRACION ADMINISTRATIVA.
............................................................................................................................... 226
LA DESCONCENTRACION ADMINISTRATIVA. ................................................ 227
CARACTERSTICAS DE LA DESCONCENTRACION ADMINISTRATIVA. .......228
FORMAS DE CREACIN DE RGANOS DESCONCENTRADOS. ....................228
VENTAJAS DE LA DESCONCENTRACIN ADMINISTRATIVA. ...................... 229
DESVENTAJAS O INCONVENIENTES DE LA DESCONCENTRACION
ADMINISTRATIVA. .............................................................................................. 229
DEFINICION DE DESCONCENTRACION ADMINISTRATIVA. ....................... 230
LA DESCENTRALIZACION, AUTONOMA O AUTOARQUIA ADMINISTRATIVA.
.............................................................................................................................. 230
CARACTERSTICAS DE LA DESCENTRALIZACION, AUTONOMIA O
AUTOARQUIA ADMINISTRATIVA SEGN LA DOCTRINA JURDICA. .......... 231
LMITES Y CONTROLES EN LA DESCENTRALIZACION ADMINISTRATIVA.233
LA COORDINACION DEL ESTADO CON SUS ENTIDADES
DESCENTRALIZADAS (Y AUTNOMAS). .......................................................... 234
ESPECIES DE DESCENTRALIZACIN ADMINISTRATIVA. ............................. 234
A) DESCENTRALIZACION TERRITORIAL. ................................................. 234
B) DESCENTRALIZACION INSTITUCIONAL O POR SERVICIO. ............... 235
C) DESCENTRALIZACION POR COLABORACION. ..................................... 235
VENTAJAS DE LA DESCENTRALIZACION ADMINISTRATIVA. ...................... 236
INCONVENIENTES DE LA DESCENTRALIZACION ADMINISTRATIVA. ....... 236
DEFINICION DE DESCENTRALIZACION, AUTONOMIA O AUTARQUIA
ADMINISTRATIVA. .............................................................................................. 238
LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS ........................................................................... 239
LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS. ....................................................................... 239
CARACTERSTICAS DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS. .............................. 241
RACIONAL. ....................................................................................................... 241
UNILATERAL. ................................................................................................... 242
DIRECTO Y CONCRETO. ................................................................................ 242
PBLICO. .......................................................................................................... 243
LEGTIMO. ........................................................................................................ 244
19

DEFINITIVO. .................................................................................................... 245
IRRETROACTIVO. ........................................................................................... 246
EJECUTABLE. .................................................................................................. 246
DEFINICIN DE ACTO ADMINISTRATIVO. ..................................................... 247
ELEMENTOS DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS. ......................................... 247
ELEMENTOS DE FONDO. ............................................................................... 247
LOS VICIOS DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS. ........................................... 249
ACTOS JURDICAMENTE INEXISTENTES (INEXISTENTES). .................... 249
ACTOS ANULABLES. ....................................................................................... 250
CLASIFICACIN DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS. .................................... 251
POR EL AMBITO EN DONDE PRODUCE SUS EFECTOS: .............................. 251
POR EL RGANO QUE EMITE O DICTA EL ACTO: ...................................... 252
POR LOS EFECTOS QUE PRODUCE EL ACTO: ............................................. 252
POR LA CONCURRENCIA DE ELEMENTOS EN EL ACTO: .......................... 252
POR LA DECISIN QUE CONTIENE EL ACTO ADMINISTRATIVO: ........... 253
LA IMPUGNACIN DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS. ............................... 254
GUA DE ESTUDIO LEGAL DEL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
.................................................................................................................................. 256
MARCO POLTICO Y MARCO JURDICO DE LA ADMINISTRACIN PBLICA
DE GUATEMALA ..................................................................................................... 259
EL MARCO POLTICO. ........................................................................................ 260
EL MARCO JURDICO......................................................................................... 264
DESCENTRALIZACIN ................................................................................... 267
SUBSIDIARIEDAD. .......................................................................................... 268
SOLIDARIDAD. ................................................................................................ 268
JUSTICIA TRIBUTARIA: ................................................................................. 268
EFICIENCIA. .................................................................................................... 268
EFICACIA. ......................................................................................................... 268
COMPETENCIA ADMINISTRATIVA, .............................................................. 269
PARTICIPACIN CIUDADANA. ...................................................................... 269
AUTOGESTION ................................................................................................ 270
TRANSPARENCIA. ........................................................................................... 270
PROBIDAD. ...................................................................................................... 270
JERARQUA. ..................................................................................................... 271
COORDINACION............................................................................................... 271
LOS CONTROLES SOBRE EL GOBIERNO Y SOBRE LA ADMINISTRACIN. 272
20

EL CONTROL POLTICO. ................................................................................. 272
CONTROL POLTICO ORDINARIO. ................................................................ 272
CONTROL POLTICO EXTRAORDINARIO. .................................................... 272
CONTROL JURDICO. ...................................................................................... 273
CONTROL JURDICO ORDINARIO INTERNO, PREVENTIVO Y DE OFICIO.
........................................................................................................................... 273
CONTROL JURDICO ORDINARIO INTERNO, CORRECTIVO Y A SOLICITUD
DE INTERESADO. ............................................................................................ 274
OTROS CONTROLES INTERNOS PREVENTIVOS DE OFICIO. ........................ 274
CONTROL JURDICO EXTERNO O JUDICIAL ORDINARIO. ....................... 275
CONTROL JURDICO EXTERNO (JUDICIAL CONSTITUCIONAL O JUDICIAL
EXTRAORDINARIO). ....................................................................................... 275
ACOTACIN FINAL. ............................................................................................ 276
LABORATORIOS DE RECURSOS ADMINISTRATIVOS ........................................ 278
INSTRUCCIONES: ................................................................................................ 278
CASOS: .................................................................................................................. 278
CUESTIONARIO: .................................................................................................. 281
TEXTOS LEGALES LEGITEX .............................................................................. 284
NORMAS QUE REGULAN EL DERECHO DE IMPUGNACIN EN LOS CASOS A
QUE SE REFIEREN EL INCISO H) DEL ARTCULO 24 DE LA LEY ORGNICA DE
LA UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS Y EL INCISO O) DEL ARTCULO 11 DE SUS
ESTATUTOS ............................................................................................................. 285
GUA DE ESTUDIO Y ANLISIS DE LA LEY DEL ORGANIZSMO EJECUTIVO . 289
DECRETO NO. 114-97 DEL CONGRESO DE LA REPBLICA............................... 289
GUA DE ESTUDIO Y ANLISIS ............................................................................. 292
DEL CDIGO MUNICIPAL ...................................................................................... 292
GUA DE ESTUDIO DEL CDIGO MUNICIPAL. ............................................... 293
GUIA DE ANLISIS LEGAL ..................................................................................... 296
DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO INICIAL .......................................... 296
PROCEDIMIENTOS DE IMPUGNACIN Y DEL
PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO..................................................... 296
OBJETIVO: ........................................................................................................... 296
GUIA DE ANLISIS DE LA LEY DE SERVICIO CIVIL ........................................... 301
GUA DE ANLISIS DE LA LEY DE SERVICIO CIVIL ....................................... 301
(DECRETO 1,748 DEL CONGRESO DE LA REPBLICA) .................................. 301
CUESTIONARIO: ................................................................................................. 302
GUIA DE ESTUDIO DE LA LEY ORGNICA DEL PRESUPUESTO DEL ESTADO.
................................................................................................................................... 305
21

INSTRUCCIONES: ............................................................................................... 305
CUESTIONARIO: ................................................................................................. 305



22














ELIGE POR MAESTRO AQUL A QUIEN ADMIRES,
MS POR LO QUE EN L VIERES QUE POR LO QUE
ESCUCHARES DE SUS LABIOS.
LUCIO ANNEO SNECA

23









TEXTOS JURDICOS
JURITEX
24

LOS PRINCIPIOS DEL
DERECHO CONSTITUCIONAL
Y LOS PRINCIPIOS JURDICOS
DE LA CONSTITUCIN
POLTICA

DE LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
A LOS PRINCIPIOS JURDICOS- CONSTITUCIONALES.

-Juritex 1.-
LOS PRINCIPIOS

Un principio debe ser entendido como tal: es un punto de partida hacia
un objetivo. Los principios son orientaciones que nos ayudan a buscar el
camino hasta llegar a una meta. Pueden ser morales, ticos, polticos,
culturales, econmicos, jurdicos, etc.

Los principios sealan la ruta a seguir para construir la forma de vida
que queremos alcanzar y vivir permanentemente, pues una vez
materializados, se transforman (los principios) en formas de vida (valores).
Cuando como individuos actuamos en contra de los principios, producimos
antivalores.

Lo mismo sucede en las sociedades en donde no se respetan los
principios, debido a que se estn cautivas dentro de un Estado fallido. Al
apartarse de los principios propios de la vida social y de los principios del
Derecho, se convierten en sociedades de antivalores, en donde en lugar de
existir paz hay violencia, en vez de vida, muerte, la justicia se convierte en
injusticia, la seguridad en inseguridad y resurge la auto-composicin porque
no hay confianza en el sistema judicial, convirtindose en caldo de cultivo de
anarquas y despotismos.
LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO.

Desde el punto de vista jurdico los principios son generales o comunes
del derecho, vlidos para todo el sistema y sus diversas ramas. Cuando cada
rama jurdica los adopta como propios, agregndoles los matices propios de
25

su particular esencia normativa, se convierten en principios especficos,
especiales o particulares de cada materia jurdica.

Al iniciarnos en el Estudio del Derecho, el de los principios es uno de
los primeros temas que encontramos cuando analizamos las normas jurdicas
y las comparamos con las normas ticas, morales, convencionales, polticas,
culturales, tcnicas, etc.

Muchas veces encontramos en las obras jurdicas, que los principios
son llamados valores, derechos fundamentales, axiomas o fundamentos del
derecho, especialmente por los iusfilsofos y juristas que nacen y viven en
sociedades en donde el Estado de Derecho existe da a da, an con las
imperfecciones propias de toda convivencia humana. Son juristas que se han
enterado del proceso ( muchas veces violento), de formacin del Estado de
Derecho a travs de la Historia y en el mejor de los casos, por su evidencia de
las ltimas etapas de consolidacin.

Lamentablemente en Estados como el nuestro, debemos tener claro
que mientras no terminemos de construir y consolidar el Estado de Derecho
como forma de vida (ardua, pero preciosa tarea que les espera a
nuestros jvenes), es necesario enfatizar e insistir cuantas veces sea
necesario, que principios y valores son distintos, pues los primeros son
orientaciones y los segundos objetivos, las aspiraciones o pretensiones que
solo la prctica social, poltica, econmica, cultural y jurdica harn que
converjan y se fundan en uno solo cual proceso de smosis biolgica.

Que los principios sean equivalentes a valores o forma de vida o vida
humana objetivada como dijo nuestro iusfilsofo Luis Recanses Siches,
depende de la prctica social e individual.

Tambin es importante subrayar que si el proceso para convertir en
valores los principios es una tarea difcil, lo siguiente es mucho ms: vivir da
a da practicando los valores. La falta de continuidad y de prctica cotidiana,
nos hace retroceder al punto de partida.

Los principios como orientaciones son los axiomas de todo el sistema
jurdico y del Derecho en general. De all que una parte del Derecho sea
estudiada como axiologa jurdica el continente de sus principios, valores o
fines.

La explicacin de la existencia de esos axiomas depende de la posicin
terica (y de all, ideolgica), del jurista que los estudia y explica.

Los positivistas aseguran que los principios deben ser o son
necesariamente, parte del contenido de la norma legal y derivados de la
26

legislacin. En caso contrario no existen o no alcanzan ms valor que el
terico.

Los defensores del iusnaturalismo, afirman esos axiomas o
principios jurdicos son extralegales y se derivan de la naturaleza, de la propia
naturaleza humana, son costumbres culturales en tanto la cultura es creacin
humana.

Considero que es una arrogancia afirmar que la legislacin puede
abarcar todos los principios que la vida social presenta o llegue a presentar,
pues entonces no existiran las lagunas legales ni se aceptaran la analoga
(salvo en materia penal que la expulsa por principio), ni los
principios generales del Derecho para solucionar estos problemas.

Enfaticemos pues, en la necesidad y en la virtud del ser terico, por
supuesto, sin dejar de tomar en cuenta la realidad. Un simple leguleyo come
cdigos, no puede ver ms all de lo que le deja ver su miopa aquejada de lo
pseudojurdico. La ignorancia, la falta de talento o de inteligencia y en el peor
de los casos, la mala fe para comprender lo que es y hacia donde nos conduce
un principio jurdico, interrelacionado con todos los principios que sea
necesario considerar, nos hace andar en una sociedad de ciegos e ignorantes,
esclavos y hasta creadores del Estado fallido.

El principio ms importante del Derecho, como valor que se persigue a
travs del respeto y aplicacin de los derechos fundamentales es la justicia,
que vista en general es lo justo para la comunidad (justicia social) y
vista en singular, es el bien para cada ser humano.

De lo anterior se deriva el principio de igualdad como principio ligado
al principio de justicia social; y el principio de libertad, ligado al principio de
justicia individual.

Ello significa aunque quiz no sea necesario enfatizarlo-, que los
principios son y existen en funcin del ser humano como ente natural
racional, considerando en su individualidad o en su pertenencia y
participacin en la sociedad. De all que el derecho de existir (la vida
como principio y valor) sea imprescindible en todo sistema jurdico- legal.
Esto nos lleva a pensar que no es posible aislar los principios.

El jurista y sobre todo el juez, deben considerar imposible aislar y
hacer valer un solo principio jurdico. Es necesario interrelacionar principios
y dejar que interacten, para no errar en la interpretacin y aplicacin
jurdica a hechos, actos y negocios jurdicos.

27

Es necesario enfatizar la peligrosidad que representa y
encierra el principio de legalidad como principio absoluto (la ley
es la ley). Lo dijo Radbruch en tiempos hitlerianos: este principio
(legalidad) vuelve indefensos a los juristas frente a los legisladores y sus
normas legales de contenido arbitrario y que hasta llega a ser criminal la
justicia se encuentra atada y sin defensa.

Siempre debemos buscar principios: equidad, justicia, seguridad,
juridicidadEl Estudio de estos y de otros principios, su comprensin, su
ubicacin en la legislacin, su interpretacin al aplicarlos a casos concretos,
es la nica y hermosa tarea del jurista ya convertido en juez, notario, litigante,
funcionario, fiscal, defensor, pero sobretodo un legislador como la tarea ms
importante y fundamental, pues ya no trata asuntos concretos, sino busca
regular asuntos sociales de carcter general.

Debemos estar consientes de la naturaleza instrumental del Derecho al
servicio de la Justicia y no de intereses mezquinos y espurios. Claro que se
presentan muchas dificultades para el operador honesto. Es cierto que es
muy difcil pero, quin llama a alguien a gobernar, sino es su propio ego?
Quin nos llama a ser juristas, sino nuestra propia vocacin? Nadie debe ser
ligado a nada contra su voluntad o en condiciones de ignorancia. Es nuestro
deber reflexionar si este es nuestro camino y decidir continuar o cambiar el
rumbo. La misin del jurista es muy importante y exige disciplina y
responsabilidad formadora y honestidad y actualizacin mediante el estudio
continuo en la prctica.

El ideal es que a travs del Derecho los principios se realicen o
conviertan en fines o valores. El principio realizado se convierte en fin, en
forma de vida, en Estado de Derecho. Lo contrario es anarqua o
despotismo (Bodenheimer), dos peligros siempre latentes pues la vida
social hasta hoy no ha llegado a ser perfecta.

Por esas razones mediante el proceso de constitucionalizacin, se
impone la necesidad de limitar el poder privado y evitar la anarqua y limitar
el poder pblico, para evitar el despotismo. Dos fuerzas reales que siempre
deben estar en oposicin, paradjicamente, para lograr el equilibrio, pues de
lo contrario una prevalece sobre la otra y curre la anarqua (como la
producida por la globalizacin amparada en la casi absoluta
libertad de mercado financiero e industrial), o el despotismo
(como el producido por las recientes reformas constitucionales
que elevan a los dspotas a la categora de santos del populismo).
Desconfiemos de quienes pregonan ser hombres de principios. Indaguemos
si tienen valores, identifiquemos su personalidad comparando lo que dicen y
lo que practican.

28

Ya en este punto, es necesario, resaltar la importancia de una
Constitucin legitima, respetada y aplicada por todas las fuerzas sociales y
polticas del Estado, que permita en momentos excepcionales y de
emergencia, disminuir temporalmente la fuerza imperativa de los derechos
fundamentales y garantas que contiene, para equilibrar las fuerzas y
continuar la vida normal e institucional. Actual al contrario o simplemente
no actuar, resulta en desequilibrio del poder pblico frente al privado a la
consecuencia puede ser alguno de los efectos citados.


LOS PRINCIPIOS ESPECFICOS
(ESPECIALES O PARTCULARES)
DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.

Para lograr el funcionamiento de las normas jurdico- polticas
supremas del Estado (dimensin normativa del derecho
constitucional y de la constitucin), promulgada dentro de la
Constitucin por la Asamblea Nacional Constituyente (poder
Constituyente), es necesario determinar, ubicar, conocer, estudiar,
interpretar y aplicar los principios de naturaleza jurdica y poltica
(dimensin axiolgica del derecho constitucional y de la
constitucin), que fundamentaron en esas normas principios, deben
reflejarse en actos y hechos jurdicos (dimensin fctica del derecho
constitucional y de la constitucin), impulsados y generados por los
operadores constitucionales (poder constituido), como decisiones de los
funcionarios pblicos de los organismos y entidades del Estado que toman
forma de decretos, acuerdos, reglamentos, ordenanzas, estatutos,
resoluciones, convenios, contratos, circulares, instrucciones, sentencias,
autos, jurisprudencia y actos oficiales en general, con la participacin y
conocimiento de la poblacin (control constitucional, auditoria social
y acceso a la informacin), obteniendo as legitimidad y eficacia.

La formacin del acto pblico oficial se produce a partir del hecho y
necesidades sociales, econmicas y polticas. Desde la dimensin normativa,
el operador responsable, se orienta con los principios y valores de la
dimensin axiolgica contenidos en esas normas constitucionales, para que,
despus de verificar la validez y la legitimidad constitucional de su decisin,
decida darlo a conocer pblicamente, dentro de la llamada dimensin fctica.
En otras palabras, un acto o hecho derivado de la Constitucin, cobra vida
jurdica en la dimensin fctica. Ya es un hecho jurdico.

En el momento de su nacimiento pblico formal pro va de la
publicacin, de la notificacin o por otros actos pblicos materiales, ese acto
puede producir en los sujetos a quienes va dirigido, total aceptacin (efectos
29

legtimamente positivos de la funcin pblica) o por el contrario, duda
o rechazo porque se percibe la posibilidad de que encierre ciertos motivos,
que al surtir efectos, lleguen a alterar el orden constitucional o que su
invalidez sea tan notoria, que su inconstitucionalidad llegue a ser total
(efectos ilegtimamente negativos de la funcin pblica).

En el caso de la afectacin negativa, quien resulte lesionado por le
hecho o acto oficial, debe someterlo a un riguroso anlisis para verificar tanto
su validez normativa como axiolgica, antes de introducir su queja al sistema
de control de justicia constitucional a travs de las acciones de amparo o de
constitucionalidad. Esa tarea corresponde a los profesionales del Derecho.

Si el anlisis tcnico jurdico da como resultado la confirmacin de la
legitimidad y la validez del acto, el Abogado debe evitar poner en
funcionamiento el control constitucional, pues su accionar contrario a la
tica Profesional, se caracteriza por la improcedencia y hasta por la
frivolidad. El no ejercer las acciones judiciales a partir de que se sabe su
improcedencia, no provoca el sacrificio injusto del derecho de ejercicio de la
accin constitucional. Por el contrario, se trata de apoyar el verdadero
sentido de la tutela y de la justicia constitucional.

Ejercer acciones a partir de materia improcedente, significa provocar el
congestionamiento de la justicia constitucional y el sentimiento negativo de la
sociedad hacia las instituciones fundamentales del Estado. La solidaridad es
un principio que adems de orientar el ejercicio del poder pblico, debe en
contrapartida tambin orientar el ejercicio de las acciones y recursos
judiciales, pues a todos nos corresponde (funcionarios pblicos y poblacin),
construir y mantener el Estado de Derecho.

Abusar de las defensas constitucionales provoca en la poblacin la
sensacin de inexistencia del orden justo que es una de las caractersticas del
Estado de Derecho.

Sobre la base del argumento anterior, es necesario e ineludible conocer
y aplicar adems de los principios generales del Derecho, los principios
constitucionales, pues su conocimiento y aplicacin dar como resultado el
ejercicio eficaz y creble de las funciones pblicas y profesionales,
comprometidas con la bsqueda y el mantenimiento de la ansiada paz social.
Esos principios son propios del Derecho Constitucional y de las
Constituciones en general.

Por supuesto que la ubicacin, interpretacin y aplicacin de esos
principios no es una tarea ni mecnica ni automtica. Se necesita
conocimiento terico y la experiencia que se adquiere con la prctica.

30

Kelsen al construir su teora sobre el tribunal constitucional, nos
induce a visualizarlo como el rgano judicial extraordinario especializado en
asuntos constitucionales para garantizar el orden constitucional, perfilando al
juez constitucional, como un jurista con amplio conocimiento poltico y
suficiente experiencia judicial, en pocas palabras un juez justo formado en la
Universidad y en los Tribunales.

Adems de lo anterior, antes de iniciar el recorrido por los diversos
principios propios del Derecho Constitucional, tambin considero importante
puntualizar que el orden en que aparecen no se debe a ninguna clasificacin
fundada en la importancia o en la relevancia de unos respecto a otros.

Recordemos que los principios existen por s mismos, pero tambin
recordemos que no existen solos, ni puros o absolutos, todos se
interrelacionan y forman una cadena en done l cuando aparece uno,
aparecen otros y as sucesivamente.

Tambin creo necesario sealar que al momento de querer interpretar
un principio (que no es el mismo conocerlo en la teora e internalizarlo o
tratar de hacerlo parte de nuestro pensamiento jurdico), tendremos frente a
nosotros una o ms normas constitucionales y posiblemente otras menores
(ordinarias, reglamentarias) y los actos que se encuentran sometidos al
anlisis constitucionales.

Eso significa que el proceso casi nunca va a ser lineal, sin problemas.
Por ejemplo, podemos encontrar PROBLEMAS RELACIONADOS CON
EL TIEMPO O CON LA POCA, pues el significado de un principio puede
variar de una poca a otra, o en una coyuntura especial; tambin se suele
encontrar PROBLEMAS RELACIONADOS CON EL ESPACIO O EL
TERRITORIO, pues el significado de un principio puede variar de una
comunidad a otra, de una poblacin a otra, debido al idioma, la cultural, las
condiciones econmicas, etc.; y podemos enfrentar PROBLEMAS
PROPIOS DE LA NATURALEZA HUMANA, pues el ser humano
adems de ser racional es un ente de sentimientos y pasiones, con perjuicios,
afectos, odios, discriminacin, intereses, ignorancia, falta de acceso a medios
que el Estado debe garantizar como el orden, la seguridad, la propia
administracin de justicia, la educacin, la salud. En Guatemala en donde un
alto porcentaje de la poblacin es analfabeta y un porcentaje ms alto
supuestamente alfabetizado, no es capaz de comprender lo que lee y adems,
no tiene acceso a los medios de comunicacin y hay un principio legal que
regula que no se puede alegar ignorancia contra norma legal.

Y Qu hacer? Considero que ante esa problemtica ms social que
jurdica, el jurista debe BUSCAR EL EQUILIBRIO ENTRE LOS
PRINCIPIOS, LOGRAR EL BALANCE ENTRE PRINCIPIOS,
31

COMPENSARLOS, buscar la mejor solucin con el mal menor. BUSCAR
Y ANALIZAR EN LA JURISPRUDENCIA DE OTROS ESTADOS,
ESCUDRIAR EN LA DOCTRINA. Al final que la JUSTICA, la
EQUIDAD (los principios generales del Derecho) y por qu no?, la PIEDAD,
la MISERICORDIA, el PERDN, categoras metajurdicas y filosficas, pero,
no es el derecho el reflejo de la naturaleza humana, no es una creacin de ser
humano y como tal debe ser interpretado y aplicado? O preferimos la
legalidad absoluta aunque su contenido sea un enjambre de intereses
sectoriales y hasta criminales?
PRINCIPIO DE IMPERATIVIDAD O DE OBLIGATORIEDAD ERGA
OMNES.

Segn lo apuntado y perdn por insistir, este principio puede ser el
resultado de la existencia de los dems principios y a su vez el origen de los
otros, pues significa que la norma constitucional se aplica a la generalidad,
erga omnes, como raz que es de las normas legales derivadas (legislacin
ordinaria o derecho interno. Adems debemos suponer que la norma
constitucional es anterior y como fuente de las derivadas se aplica con
preferencia, pues le da sentido a las secundarias. Y esto sucede, porque la
norma constitucional se encuentra ubicada en la Constitucin que fue
aceptada y es respetada por todos los seres humanos que se encuentran en el
territorio estatal, como norma que le da vida al mismo Estado y sus
instituciones, que adems reconoce y garantiza los derechos fundamentales
de la poblacin, dentro de su territorio. Podemos encontrar en estas lneas e
ntimamente ligados con el principio de Imperatividad o de obligatoriedad,
los principios de fundamentalidad, supremaca y de legitimidad.

PRINCIPIO DE LEGITIMIDAD.

La norma constitucional contenida en la Constitucin, es producto del
consenso celebrado entre la poblacin ciudadana organizada polticamente y
que deleg, su soberana en la Asamblea Nacional Constituyente para la
construccin de la carta fundamental de Estado. Lo contrario es una
constitucin ilegtima o espuria. Este principio adquiere mayor solidez
cuando al incluir la Constitucin, el poder constituyente la somete a consulta
popular, adquiriendo mayor sentido de aceptacin y pertenencia social y es
ms viable que se materialice pues tanto los pobladores como los funcionarios
pblicos la respetan y buscan su aplicacin.

Al encontrar alguna norma o normas o parte de algunas de ella que no
responde a este principio, considero que es obligacin tanto jurdica como
profesional y moral del juez o del funcionario, trasladar la noticia del
32

organismo legislativo para que promueva la reforma necesaria, si ese es el
caso, pues de todas formas, el interprete constitucional, debe y puede adaptar
la norma y las necesidades que presente el entorno social en donde deba ser
aplicada, creando jurisprudencia. As defiende y garantiza el orden
constitucional, actualiza y humaniza o socializa la parte del texto
constitucional aplicable al caso sub- iudice.

PRINCIPIO DE SUPREMACA CONSTITUCIONAL
SUPRALEGALIDAD, SUPERLEGAL
O SUPERIORIDAD CONSTITUCIONAL

Significa que las normas legales constitucionales (entendidas como el
conjunto de normas contenidas en los artculos que integran la Constitucin),
en relacin jerrquica con otras normas legales vigentes en un Estado
(ordinarias, reglamentarias, etc.), se encuentran en posicin superior
(supraordinadas), mientras que la segunda se encuentran en posiciones
inferiores (subordinadas o infraordinadas). En consecuencia, la norma
constitucional tiene primaca sobre cualquier otra norma legal. Es superior a
la norma legal o derecho interno. La Constitucin de Guatemala regula la
supremaca constitucional en sus artculos 44, 175, 204.

El origen de la supremaca es la aceptacin de la sociedad de someterse
a la Constitucin y cumplir el deber de obedecer las normas en ella
contenidas. (otra vez la legitimidad y la imperatividad), pues antes tambin
han aceptado, que algunos de sus integrantes a travs de una coleccin, se
conviertan en constituyentes para que ejerciendo la representacin poltica de
la poblacin, emitan la Constitucin. (Revise el Prembulo y el arto. 204
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala).

Por su parte los operadores de la Constitucin (funcionarios pblicos
del organismo judicial, del legislativo, del ejecutivo, etctera), tambin se
someten a la Constitucin al individualizar la aplicacin de esas normas
constitucionales, hacindolas prevalecer frente a otras normas menores o
infraordinadas, en el contenido de sentencias, autos, acuerdos, decretos,
reglamentos, resoluciones, actas, contratos, diligencias y actos oficiales en
general.

En consecuencia, toda norma legal y todo acto emanado del poder
pblico que se oponga al contenido de las normas que integran la
Constitucin debe ser considerado ilegtimo, invlido e inconstitucional y por
lo tanto nulo de pleno derecho (nulidad ipso jure/inconstitucionalidad
material); falla o error que de ser necesario, si el poder constituido por si
mismo no revoca el acto inconstitucional que contiene ese vicio, deber ser
declarada por el juez constitucional (inconstitucionalidad formal) con
efecto erga omnes y de cosa juzgada.
33


Sin embargo, este principio sufre actualmente grandes embates como
resultado del desenvolvimiento de la historia mundial. El nuevo orden
mundial que est en pleno proceso de formacin luego del descalabro de las
macabras teoras de la autorregulacin del mercado, impacta gravemente en
la supremaca de las Constituciones de los Estados por diversas razones
especialmente de econmicas y militares (estrategias).

Va quedando como historia del Derecho, la relacin entre supremaca
constitucional en un Estado y Derecho Internacional, resultado de tratados y
convenios internacionales. Ante los agobiantes problemas econmicos en
todo el mundo, la transformacin del derecho hacia la transnacionalizacin
va a ser un reflejo propio y necesario de esa situacin catica.

La teora constitucional ha estudiado las diversas Constituciones,
segn rechacen o acepten frente a ellas, la prevalencia del Derecho
Internacional y mientras no suceda lo que se espera, es necesario conocerlas.
As por ejemplo, en materia de Derechos Humanos, nuestra Constitucin
acepta (arto 44) que en los primeros 137 artculos que integran su parte
dogmtica, pueden haber quedado no regulados otros derechos inherentes
a la persona humana (derechos no previstos), que sin embargo en el
momento de aparecer, los considera automticamente incorporados a ella
(reforma por va indirecta, material, fctica o de hecho por
adicin), sin necesidad de reforma constitucional por los procesos regulados
en su propio texto (reforma formal por asamblea constituyente
derivada o por el congreso de la Repblica y consulta popular).

Puede apreciarse que se trata de una ampliacin a la normativa
constitucional, por va indirecta o no resultante de un proceso formal de
reforma constitucional. Esto es posible porque la propia Constitucin as lo
regula y porque entre el nuevo derecho o los nuevos derechos que se le
incorporan y la Constitucin, no existe contradiccin o conflicto jurdico.

Tambin es importante resaltar que adems de los procedimientos de
reforma constitucional regulados en la propia Constitucin, ella, de hecho,
introduce la posibilidad de un tercer procedimiento de carcter indirecto y
material, resultante de un tratado o convenio internacional, suscrito y
ratificado por Guatemala, que por incluir en su contenido el reconocimiento
de derechos fundamentales inherentes a la persona humana, de inmediato se
considera que ese o esos derechos humanos, quedan incorporados a la
Constitucin.

Este procedimiento reconocido por la propia Constitucin, produce
una reforma material no efectuada por el poder constituyente reformador o
34

derivado (la Asamblea Nacional Constituyente o el Congreso de la Repblica
con Consulta Popular). (Consulte gaceta 31 de la CC).

En otros caso, cuando hay contradiccin entre los tratados y convenios
internacionales y el derecho interno, la Constitucin de Guatemala (arto.
46) no acepta por excepcin considerarlos superiores al derecho
interno. La condicin sine qua non, es que los tratados y convenios
internacionales se encuentren suscritos y ratificados por Guatemala.

Todo estudiante que por primera vez se acerca al contenido de ese
artculo no deja de hacerse la pregunta siguiente: esto significa que al existir
contradiccin entre la Constitucin y convenios internacionales, Estos
ltimos se consideran superiores a la Constitucin?

Para resolver esta interrogante, el interesado debe investigar y
comprender que significa derecho interno. En obras de los juristas
especializados en Derecho Constitucional y en Teora del Derecho se
encuentran variadas respuestas.

Sin embargo, en Guatemala la que tiene validez y firmeza de la ley, es
la interpretacin que hace la Corte de Constitucionalidad, por ser la nica
institucin del Estado habilitada por la Constitucin para hacerlo erga
omnes.

La Corte de Constitucionalidad ha resuelto que debe entenderse
como derecho interno, al conjunto de normas legales
infraconstitucionales (subordinadas a la Constitucin o inferiores
a ella). Las normas legales subordinadas a la Constitucin son las leyes
constitucionales de segundo grado (Ley de amparo, exhibicin personal
y de constitucionalidad, Ley electoral y de partidos polticos, Ley de libre
emisin del pensamiento, Ley de orden pblico), las leyes ordinarias o
decretos del Congreso de la Repblica, los Acuerdos, Decretos
Gubernativos, Reglamentos, etctera, emitidos por los
Organismos Ejecutivo y Judicial, as como por las entidades
descentralizadas y autnomas del Estado.

En otras palabras, cuando un tratado o convenio internacional
contradiga el texto, los principios o el espritu constitucional, no tiene
preeminencia sobre la Constitucin, no la puede derogar o modificar,
alegando la aplicacin del artculo 46. (Consulte sentencias de la CC.
Gaceta 18, 19 de octubre de 1990/18 de mayo de 1995).

Sistematizando lo anterior, en Guatemala se acepta la corriente
dualista, que considera que la legislacin guatemalteca formal-, se integra
primero, con la Constitucin que goza de supremaca y de fundamentalidad
35

frente a toda clase de normas legales y en segundo plano, el derecho interno
integrado por las normas legales subordinadas a la Constitucin, incluyendo
tratados y convenios internacionales que se han introducido a la legislacin
guatemalteca, por medio de decretos del Congreso de la Repblica.

Contrario a la anterior corriente, Qu significa la posicin
monista? La corriente monista considera que el derecho Interno est
integrado por la Constitucin y todas las normas legales derivadas de ella. En
este caso, cuando hay contradiccin entre el derecho internacional derivado
de tratados y convenios internacionales y el derecho interno- incluyendo all a
la Constitucin-, tiene preeminencia el Derecho Internacional. Esta posicin
no es aceptada por Guatemala, hasta hoy. Si, hasta hoy pues a nadie escapa
que en el mundo hay un reconocimiento de orden econmico, poltico y
militar. No est lejano el da en que la soberana de Guatemala quede
formalmente sometida a tratados, convenios, resoluciones y decisiones
internacionales (de hecho o materialmente es as), relegando a nuestra
Constitucin a mero derecho interno. La reingeniera mundial incluye la
manipulacin y reforma voluntaria o negociada de los sistemas legales de
todos los Estados que se encuentren en desventaja econmica, poltica o
militar.

PRINCIPIO DE FUNDAMENTALIDAD.

Las bases jurdicas y polticas del Estado y del poder pblico, se
encuentran en la Constitucin, que establece reglas para regular la relacin
entre la poblacin y el Estado, la organizacin, funcionamiento y control del
Estado y el ejercicio del poder pblico. Es lo que conocemos como estatuto
dogmtico o estatuto de derechos fundamentales y parte orgnica o estatuto
del poder pblico.

Son normas fundamentales, porque son el cimiento, la base, para la
construccin de todo el sistema poltico o gobierno de Estado y del sistema
legislativo formal que comprende todas las ramas del Derecho. En
consecuencia, al analizar una materia jurdica y la legislacin que la regula, es
necesario acudir a la Constitucin para ubicar los principios que esta contiene
relacionados con esa materia, para verificar que no se contradiga en las
normas menores o infraordinadas, pues de ser as, por supremaca e
imperatividad, prevalece la regulacin constitucional. En consecuencia,
toda rama de la legislacin debe ser congruente con las normas
constitucionales que contienen principios y que establecen las bases de la
regulacin de esas materias, incluyendo su orientacin poltica o ideolgica,
importante al momento de interpretar las regulaciones de las ramas de la
legislacin, ya de la esfera pblica, ya de la esfera privada (principio de
finalidad o teleologa).
36


PRINCIPIO DE FINALIDAD
(IDEOLGICO O TELEOLGICO).

La Constitucin enuncia los fines del Estado. Estos fines deben ser
considerados al momento de interpretar y aplicar las normas
constitucionales. As, puede deducirse la orientacin constitucional cuando
en materia penal, prohbe la obligacin de declarar contra s mimos o contra
los parientes cercanos en los grados de la ley; o cuando establece el principio
non bis in idem o el de nulla poena sine lege; o en materia civil al
proteger a la familia como centro de la sociedad o al proteger a la familia
como centro de la sociedad o al proteger el derecho de propiedad privada y no
establecer la funcin social del mismo; o en materia laboral cuando establece
la obligatoriedad del Estado de tutelar a los trabajadores, etctera.

Toda constitucin est inmersa en por lo menos una ideologa, pues
muchas aceptan diversas orientaciones ideolgicas. Ninguna Constitucin
puede ser considerada neutra ideolgicamente. Incluso la declaracin
expresa de no adoptar ninguna posicin poltica (neutralidad) ya en s misma
una declaracin ideolgica.

En la poca actual, la mayora de Constituciones ha salido del
liberalismo puro, para insertarse en posiciones social demcratas, social
cristianas, neoliberales, etctera, en bsqueda del equilibrio entre los
principios que han originado el constitucionalismo: libertar e igualdad,
individualismo y sociedad.

Ejemplos de Constituciones orientadas a la socialdemocracia y el
capitalismo estatal, son las de Europa del Norte, entre ellas Noruega, Suecia,
Finlandia, que han logrado Estados de Bienestar, intervencionista y
prestacionales, en donde el analfabetismo es cero, el ingreso per cpita supera
cualquier ndole (cincuenta mil dlares anuales, por ejemplo), los servicios
pblicos son modernos, seguros, cmodos, higinicos, puntuales y
permanentes, el desarrollo econmico es del 3% anual, an en plena recesin
econmica mundial, el fondo de reserva estatal supera los tres millones de
dlares, no hay deuda pblica y ayudan a otros Estados en situacin de
pobreza y pobreza extrema.

La tendencia podra darse con el cambio de gobierno en E.U. en donde
a travs del liderazgo del presidente, aunque todava es demasiado pronto
para comprobarlo, es posible que la interpretacin ideolgica de la
Constitucin (la ms longeva) se modifique hacia la democracia social, para
fortalecer su aplicacin y mantener la naturaleza de Constitucin eficaz y
efectivo instrumento de buen gobierno, luego de las aberraciones producidas
37

por la interpretacin ideolgica liberal y por momentos dictatorial, del
gobierno anterior.

Observemos tambin Amrica del Sur, en donde aprovechando el caos
econmico, el hambre y la falta de salud en las poblaciones pobres, el discurso
confrontativo y las acciones del anterior gobierno de E.U., se hacen reformas
constitucionales en nombre de la democracia social, pero en direccin hacia
un totalitarismo, mediante el manejo populista que clama por trabajo y por
comida sin saber que nunca tendrn acceso a lo que piden, pues dejaran de
ser tiles a los polticos.

Es importante recordar que las reformas constitucionales pueden
conducir al Estado por el sendero del control absoluto por parte del sector
privado (tendencia del grupo pro-reforma en Guatemala), provocando la
libertad absoluta del mercado con las consecuencias que ya conocemos a nivel
mundial, empezando por EEUU en donde la economa est a punto de
convertirse en anarqua total.

O por el sendero del control absoluto por parte del sector pblico (ojal
que no escuchemos en Guatemala alguna propuesta oficial en este sentido),
que nos conduzca como en Venezuela y otros pases, haca un rgimen
desptico como lo plantea Bodenheimer.

Nuestra Constitucin enuncia que el fin principal del Estado es el bien
Comn, el cual debe ser interpretado ideolgicamente, segn lo postularon
quienes lo formularon en la Europa del siglo 19 y segn se adapta en la
actualidad en un mundo reordenado y distinto en lo econmico, poltico y
militar.

El prembulo constitucional, reconoce a la persona humana como
sujeto y fin del orden social y a la familia como centro de la sociedad y la
promocin del bien comn, que no es otra finalidad que lograr que todas las
clases sociales tengan acceso a las oportunidades de desarrollo sin distincin
o preferencia, entre el capital y el trabajo. Se busca la solidaridad social, el
equilibrio entre las fuerzas sociales principales, a pesar de la resistencia del
capital tradicional que no cede ningn espacio al sector obrero y campesino y
que ahora tiene otro frente, representado por el nuevo poder econmico
irregular.

PRINCIPIO DE UNIDAD
(UNICIDAD, INTEGRALIDAD O ARMONA).

La constitucin es un todo orgnico, es un cuerpo unificado de normas
supremas y fundamentales, que entre s se supone que guardan armona y
38

debe ser interpretada as, como un todo y no aisladamente, una parte
separada de otra.

Cuando se encuentran antinomias (contradiccin entre sus normas),
stas deben ser superadas o resueltas con base en las mismas normas
constitucionales, en sus principios y fines, armonizando y buscando la
voluntad del legislador constitucional.
PRINCIPIO DE TOTALIDAD.

La Constitucin contiene las reglas fundamentales para la vida social y
estatal, as sus normas dan origen a todas las leyes, de todas las materias
(civil, penal, administrativo, agrario, familiar, notarial, comercial,
internacional pblico, internacional privado, procesal, etctera) como se
apunt al describir el principio de fundamentalidad.

Este principio en su totalidad se puede encontrar tanto en las
constituciones desarrolladas o reglamentarias que tratan de cubrir en todo lo
posible, los actos que puedan producirse en la sociedad, como en las
Constituciones breves en donde los principios se encargan de lograr que las
normas fundamentales se puedan aplicar a las diversas relaciones sociales, a
travs de la interpretacin judicial que permite adaptarlas a la infinidad de
situaciones sociales que suceden y varan de una poca a otra.

Y en el caso de las costumbres indgenas, como sistemas
NORMATIVOS no formales sino materiales, considerados obligatorios por las
comunidades tnicas, aunque no lo aceptemos o aunque no lo hayamos
querido ver (los criollos y mestizos) durante ms de quinientos aos, la
Constitucin reconoce, respeta y promueve la existencia de formas de vida de
las comunidades indgenas, sus costumbres, tradiciones y forma de
organizacin social. Lo anterior, desarrollado en los Acuerdos de Paz, en el
Cdigo Municipal, en la Ley de Desarrollo Social, en la Ley de Consejos de
Desarrollo Urbano y Rural, en la Ley de Descentralizacin, y con el respaldo
del Convenio 169 de la OIT y de otros convenios internacionales. (arto. 66
Const.)
PRINCIPIO DE ESCRITURA.

Las normas contenidas en la Constitucin y que forman un cuerpo
codificado, son emitidas por la Asamblea Constituyente por escrito. El
conjunto integrado con el prembulo, artculos permanentes, disposiciones
finales y disposiciones transitorias, como un todo orgnico, formalmente
significa Constitucin y las normas que contiene, por estar ubicadas en su
39

texto autntico (el original publicado en el Diario Oficial), se encuentran
dotadas de certeza y seguridad jurdicas.

Sin embargo, la propia constitucin acepta la existencia de normas no
escritas en su propio texto, por ejemplo cuando considera como propios e
incorporados a su cuerpo normativo, aquellos derechos humanos que no
estn regulados o nuevos que aparezcan durante su vigencia. Esta es una
excepcin al principio de escritura de las normas constitucionales.

Tambin considero como excepcin, las normas resultantes de
situaciones extraordinarias en donde es preciso defender el orden
institucional y a la Constitucin. Por ejemplo, con los sucesos ya referidos de
la suspensin parcial de la Constitucin y la disolucin del Organismo
legislativo, la corte suprema de justicia y la corte de constitucionalidad,
cuando a falta de normativas escritas y contenidas en la Constitucin, la Corte
de Constitucionalidad de oficio aplic una serie de disposiciones judiciales
extraordinarias para lograr el retorno da la institucionalidad, como se
relatar.

PRINCIPIO DE RIGIDEZ
(IRREFORMABILIDAD, INDEROGABILIDAD).

La constitucin como supra-ley solo puede ser reformada o derogada
parcialmente mediante los procedimientos especiales de reforma regulados
por ella misma.

La Constitucin, seala qu artculos son eternos o ptreos y por lo
tanto, no susceptibles de ningn tipo de reforma o derogatoria. Otros se
consideran rgidos y otros flexibles y para ser reformados o derogados deben
ser sometidos al poder constituyente reformador (Asamblea Nacional
Constituyente a cargo de los rgidos o a l Congreso de la Repblica y Consulta
Popular a cargo de los semi-rgidos o flexibles).

Agreguemos el proceso material de incorporacin de nuevos derechos
fundamentales a la Constitucin, por va de tratados y convenios
internacionales en derechos humanos que no entren en contradiccin con
ella, como se explic (arto. 44 const.), y que puede ser considerado como
un tercer procedimiento de reforma constitucional de carcter material.

Tambin conviene introducir dos temas importantes que a veces pasan
inadvertidos como se apunt anteriormente. La rigidez de la Constitucin a
veces se desploma por actos y hechos imprevistos y extraordinarios que
ponen en peligro el orden constitucional. En la mayora de los casos, la
situacin se puede solucionar desde el punto de vista jurdico, con la
aplicacin de la propia Constitucin.
40


Pero qu hacer, cuando la Constitucin no hizo la previsin ante
hechos extraordinarios que ponen en peligro el orden que ella regula? Ante la
laguna constitucional y el peligro que corre el orden constitucional, cuando la
sociedad no apoya el rompimiento de ese orden, las personas que asumen el
liderazgo para mantener o restaurar el orden pblico constitucional, toman
una serie de decisiones y actan de inmediato, fundados en los principios del
Derecho Constitucional y de la Constitucin.

Al tener xito la defensa de la constitucionalidad, al conjunto de actos y
procedimientos que suplen y llenan el vaco constitucional se le denomina
DERECHO REPENTINO O DERECHO MATERIAL.

Por ejemplo, en Guatemala hubo un presidente que a finales del siglo
XX, suspendi parcialmente la vigencia de la Constitucin, disolvi el
Congreso de la Repblica y sustituy a los magistrados de la CSJ y de la CC.
La constitucin no regula que hacer en estos casos, pero con apoyo popular o
por lo menos sin la opcin popular, algunos dirigentes empresariales,
polticos, militares, religiosos, periodsticos, onegestas y de trabajadores,
decidieron actuar para restablecer el orden constitucional y lo lograron, con el
decisivo apoyo de los gobiernos extranjeros. All qued plasmado un
procedimiento que est constituido por una conjunto de reglas polticas y
jurdicas de naturaleza material, que sin estar contenidas en la Constitucin,
lograron mantener al Estado dentro del orden constitucional y que de ser
necesario, se volveran a aplicar (de hecho son precedentes que se consideran
adicionados a la Constitucin por necesidad), pues la opinin pblica
favoreci estas actuaciones.

En otros casos hay derogatoria material de normas de la
Constitucin: la desuetudo constitucional. Consiste en la prctica de
omitir la aplicacin de las normas constitucionales. La prctica de no aplicar
alguna o algunas normas de la Constitucin, se repite tanto, que se hace
costumbre dejar de aplicarlas. De hecho, la o las normas son derogadas o por
lo menos suspendidas hasta que se logra su aplicacin. Formalmente no
desaparecen del texto constitucional, pero se hacen prcticamente invisibles
dentro de las disposiciones que se llegan a considerar demaggicas o
imprcticas. Un ejemplo es la norma (arto. 225 const.) que ordena que la
poltica nacional de desarrollo sea formulada por el Consejo Nacional de
Desarrollo Urbano y Rural. Desde 1986 a la fecha, Cundo hemos
presenciado la aplicacin de este artculo? Y ejemplos se encuentran muchos.
Busque oros ejemplos en la normativa constitucional. Muchos Gobiernos de
los Estados tercermundistas, no se distinguen precisamente, por el respeto y
la aplicacin de las normas constitucionales, sino por todo lo contrario.

41

Apreciamos que los principios constitucionales, resultan tan relativos como
todo en la vida social.
PRINCIPIO DE PERPETUALIDAD (PERSISTENCIA).

Salvo que la Constitucin se haya emitido bajo el supuesto de ser
transitoria o de transicin, a la espera de la promulgacin de una definitiva,
las Constituciones son emitidas para lograr su vigencia indefinida (externa) y
que se conviertan en instrumentos tiles para gobernar en tiempos normales
y en tiempos extraordinarios, pues deben persistir frente a las calamidades
naturales, movimientos sociales, polticos y militares, desajustes econmicos,
invasiones territoriales, etctera. La Constitucin no debe ser concebida
como un instrumento de transicin (salvo excepcionalmente).
PRINCIPIO DE ADAPTABILIDAD.

No obstante que la Constitucin es un todo orgnico, armnico, unido
e integral (unicidad constitucional), no obstante que es rgida y solo
reformable por procedimientos especiales para lograr su persistencia o
perdurabilidad, ante situaciones extraordinarias, repentinas, debe ser
adaptada a esa realidad no comn, mediante la interpretacin jurdica y
poltica de sus normas. Esa interpretacin dinmica debe lograr que las
normas constitucionales, se adapten a los efectos de los fenmenos naturales,
polticos y sociales, en momentos de crisis y que se ponen en peligro la
existencia del constitucionalismo. Como se apunt en algunas oportunidades
hasta surge el llamado derecho repentino en defensa del orden
constitucional. La historia constitucional de Guatemala ya nos ilustra en esta
materia.

Cuando Kelsen sistematiz su idea del control constitucional y
proyect la creacin de un tribunal constitucional, previ que sus integrantes
fueran no solo especializados en materia constitucional, sino tambin en una
gran cultura y formacin poltica, para interpretar y adaptar las normas
constitucionales a situaciones de emergencia, segn los cambios polticos
sucedidos en el entorno nacional e internacional.

En este mismo aspecto la Constitucin permite adoptar estados de
necesidad, por imposibilidad material o imposibilidad racional, que obligan a
suspender la vigencia de ciertas y limitadas garantas sobre los derechos
fundamentales y que expresamente regula. (artos. 138 y 139 Const.) La
invocacin de los estados de emergencia, no deben ser motivo para la
arbitrariedad, el despojo y la opresin. Adems se debe tomar en cuenta que
la ley instrumental de los estados de excepcin denominada Ley de Orden
Pblico (1965) es anterior a la Constitucin (1985) y muchos de sus artculos
42

contradicen los citados 138 y 139, adems de contener reglas que van ms all
de lo permitido en la Constitucin, en materia de restriccin temporal de
derechos y garantas fundamentales. (Analice los artos. 138 y 139 con la
Ley de Orden Pblico, seale sus congruencias e incongruencias y
las partes inconstitucionales no aplicables de dicha ley).
PRINCIPIO DE EFICACIA.

Las normas constitucionales deben ser interpretadas como
instrumentos para alcanzar la armona y la paz en las relaciones sociales, Con
esta finalidad, su interpretacin debe hacerse en forma dinmica, ya sea en
forma extensiva o en forma restrictiva.

Ante los cambios sociales, de ninguna manera debe haber pasividad en
la interpretacin y aplicacin de la Constitucin. Debe lograrse con la
aplicacin de las normas constitucionales, que el tanto en el entorno social
como en el natural o donde va dirigida su aplicacin, se obtengan tales
resultados, se provoquen cambios positivos o favorables a la poblacin, ya sea
que quien tenga las aplique e interprete, sea el Congreso de la Repblica, el
Ejecutivo, el Organismo Judicial, la Corte de Constitucionalidad en general
las funciones del Estado y sus autoridades.

Debe entenderse que ante determinados hechos que ameritan
soluciones y decisiones fundadas en la Constitucin, en primer lugar ellos
mismos ( los hechos) nos remiten a ella (la norma Constitucional), pero Lugo
la norma reenva al operador a la realidad social en donde deber adaptar la
interpretacin del texto constitucional, considerando como un todo armnico
con esa realidad. Lo contrario sera negarle positividad y normatividad a la
Constitucin.

PRINCIPIO DE DISTRIBUCIN
(FUNCIONALIDAD O COMPETENCIAS).

La Constitucin determina que funciones debe desarrollar cada
organismo, rgano y entidad del Estado ya las asigna para que se ejerzan
como poder pblico. Esta delimitacin de funciones impide el ejercicio de
funciones no atribuidas y evita la arbitrariedad. Una vez que la Constitucin
asigna el ejercicio de funcin pblica, el organismo o la entidad pblica oficial
la deben asumir, bajo condiciones de indelegabilidad (PRINCIPIO DE
INDELEGABILIDAD DE COMPETENCIAS CONSTITUCIONALES)
por lo que no pueden transferirlas, trasladarlas o delegarlas a otros
organismos, rganos o entidades del Estado. (arto. 154 Const.).


43


PRINCIPIO DE LIMITACIN.

De igual manera como el ejercicio del poder pblico, a cargo de los
funcionarios debe ser limitado segn el principio de competencia o
distribucin, tambin el ejercicio de los derechos fundamentales que otorga la
Constitucin a la poblacin del Estado, se limita y se regula con la finalidad
de facilitar y permitir que todos los podamos ejercer. Se trata de evitar que el
ejercicio ilimitado de los derechos fundamentales de una persona, afecte el
libre ejercicio de los derechos fundamentales de los dems. Es la llamada
paradoja de los derechos. Para ejercer el derecho de libertad en todas sus
expresiones (locomocin, religin, asociacin, de propiedad, etc.), la
Constitucin establece lmites a la libertad para lograr el bien comn y
permitir que todos puedan tener la oportunidad de ejercer los mismos
derechos. (Paradoja de la libertad o libertad negativa).

De igual manera, aquellos que por su posicin educativa, econmica o
histrica, no puedan ejercer sus derechos, son tutelados por el Estado, que
debe eliminar los obstculos para que estn ubicados en condiciones de
igualdad ante otros que tienen mejores posibilidades econmicas o polticas,
o que socialmente se encuentran en posiciones ms ventajosas (paradoja de
la igualdad o igualdad negativa). Para ser libre, no debo ser
completamente libre. Para ser igual, se debe reconocer y eliminar mi
desigualdad.

Al conjunto de disposiciones constitucionales que limitan derechos
para permitir su ejercicio, se le denomina poder de polica estatal o
intervencionismo estatal y consiste en las condiciones que se deben cumplir,
para poder ejercer los derechos fundamentales (ver gaceta CC. 25 pgina,
22).

PRINCIPIO DE CONTROL.

El ejercicio del poder pblico atribuido y distribuido por la
Constitucin a los funcionarios pblicos, queda sometido al sistema de
controles regulado por ella misma.

El Control poltico, es ejercido por el Congreso de la Repblica (la
aprobacin del presupuesto del Estado, las interpelaciones a los ministros
que puede concluir con su destitucin, la citacin a funcionarios del Estado, la
no tramitacin de proyectos de ley enviados por el Presidente, el proceso
para desconocer al Presidente, etc.) el Tribunal Supremo Electoral (
44

convocatoria y desarrollo de las elecciones y declaracin de funcionarios
electos) y por el propio Presidente al vetar decretos del Congreso, por
ejemplo. El control es jurisdiccional ordinario, cuando lo ejerce el
Organismo Judicial en forma ordinaria (penal, civil, administrativo, de
cuentas, etc.). El Control es jurisdiccional extraordinario, cuando lo
ejercen los tribunales de amparo y la Corte de Constitucionalidad (amparo,
constitucionalidad, exhibicin personal y opinin consultiva).

El control moral, cuando quien lo ejerce hace sealamiento de
violaciones a los derechos fundamentales por parte de los funcionarios
pblicos. Est a cargo de la Procuradura de Derechos Humanos. Es moral,
porque sus sealamientos no tienen fuerza coactiva.

Finalmente, la Constitucin tambin habilita a los habitantes a ejercer
control sobre los actos de los funcionarios del Estado, al permitir que se
desobedezcan sus rdenes, cuando son manifiestamente ilegales y que en
algunas oportunidades hasta pueden constituir delito. A esto se le denomina
derecho a la desobediencia civil y es una forma de control social frente a
las arbitrariedades de los funcionarios pblicos, al igual que las consultas
populares acerca de asuntos de Estado, como la reforma constitucional, por
ejemplo, pues la decisin de los votantes obliga a las autoridades a obedecer
el resultado. Este se denomina control o auditoria social.

PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD.

Todos los funcionarios pblicos desde el momento de la toma de
posesin de los cargos, quedan sometidos a la Constitucin y no son
superiores a ella ni a la ley en general (arto. 154 Const.)

Por lo tanto deben responder de la legalidad de sus actos. Pueden ser
sometidos a proceso penal y ser condenados al comprobrseles la comisin de
delitos. La Constitucin establece que algunos delitos cometidos por
funcionarios pblicos son imprescriptibles (arto. 21). Y en general la
responsabilidad penal se extingue por el transcurso del doble del tiempo
sealado por la ley para la prescripcin de la pena. Tambin los funcionarios
pueden ser sometidos a procesos civiles para que indemnicen al Estado y a los
particulares si se prueba que les ocasionaron daos y perjuicios en el ejercicio
de sus funciones; a procedimientos administrativos para destruirlos y a
procesos contencioso administrativos para discutir la legalidad de sus actos,
resoluciones y contratos y en caso de ilegalidades, dejarlos sin efecto. (arto.
155 const.)



45



JUSTICIA, DERECHO,
ACADEMIA Y JUVENTUD.

-Juritex 2.-

Durante el desarrollo del curso de Derecho Constitucional mis
estudiantes del segundo ao prepararon y presentaron muchos trabajos de
investigacin, con el objetivo de experimentar la bsqueda de fuentes,
analizar la informacin y no aceptarla hasta despus de analizar, comparar,
formarse criterios y lograr ver ( que no simplemente mirar) para encontrar en
las letras de la ley constitucional, el espritu jurdico que se aloja en ellas,
comprendiendo que mas all de la tarea legislativa, aun mas all de la
voluntad y del espritu del hacedor de la ley, se puede ubicar el verdadero
sentido del derecho adaptado a los tiempos que corren en una sociedad
dentro de un Estado casi fallido como la nuestra, e internalizar que la
bsqueda de la Justicia no es una tarea fcil para el estudioso , pues por el
contrario, presenta retos y desafos que nicamente se pueden superar
utilizando artesanalmente los instrumentos jurdicos que la academia nos
ensea a valorar, respetar y aplicar, con la percepcin clara y real de nuestro
entorno natural y social, como parte de los sueos y esperanzas de la juventud
universitaria que desean colaborar en la edificacin del Estado de Derecho.

Lo dijo el querido romanista espaol don Juan Iglesias: El que tiene
trato asiduo con el ordenamiento jurdico moderno, no debe sustituir la
temtica jurdica con la temtica legal, la tcnica interpretativa sabia por la
insustancial y casi mecnica, la entrega al logro de lo justo por una dogmtica
cientificoide que se enajena no sin cierta soberbia, de la vida, de la realidad de
realidades, a la que, sin ms, debe servirle Derecho.

Espero mis alumnos lo hayan entendido as, lo creo firmemente. He aqu un
pequeo repertorio de sus reflexiones cuando intentaron descubrir los
principios generales del Derecho y los principios especiales del Derecho
Constitucional, que son valores en otros lares, pero que en el nuestro aun son
principios a la espera de la prctica que los convierte en valores sociales.

Aqu aparecen todos un fragmento de cada uno, sin excepcin:

No se puede interpretar una Constitucin o cualquier texto legal, sin tomar en
cuenta que se encuentran llenos de principios que son universalmente
reconocidos y que se ha adaptado cada uno de ellos a cada sociedad en
46

particular, caracterizando de esta forma su derecho Constitucional. Jannie
Zucely Castillo Morales.

Cuando se es extremista y se tiene demasiada inclinacin por el liberalismo se
cae en un sistema injusto, utilitarista al dirigirse ciegamente al socialismo se
limitan muchas libertades necesarias para el desarrollo integral de las
personas, Cul podra ser la solucin? Combinarlos, hacer un balance.
Mara Gabriela Hernndez Siguantay.

An cuando la justicia puede ser conceptualizada desde cada posicin
ideolgica el respeto a los derechos inherentes a la persona humana no
puede depender de una ideologa; no pueden ser negados. Ligia Mara
Saquich Sum.

Esset non est (el hubiera no existe). La teora neotridica del Derecho y sus
premisas (no mecanizar los valores, el caos como transformacin peridica,
imprevisibilidad y evolucin) pueden constituir a su vez una concepcin
acertada o una concepcin muy errnea de la realidad, debido a la
inexistencia de una verdad absoluta, donde a su vez, el nico modo de
comprobacin es una contraposicin de sus fundamentos con la realidad
fctica, la misma que la concibi. Asimismo, se constituye como una postura
muy propia de la realidad y que puede que no llegue a aplicarse en la
compleja realidad. Es por ello que la satisfaccin de haberla ideado se
constituye en una complacencia egosta si se quiere, para nuestra integridad y
el tiempo invertido en ella ha valido el agobio el caminar nuestro por este
vasto e interesante mundo de las denominadas ciencias sociales, apenas ha
comenzado. Joel Estuardo Mayen Moeschler.

Se debera hacer nfasis en la dimensin fctica de la Constitucin. Es
imperativo y necesario retomar los valores perdidos, ensear a las nuevas
generaciones sobre la importancia del respeto a la Constitucin y al
ordenamiento jurdico. Melvin Estuardo Ortiz De Len.

Al estar inmersos en un mundo cada vez mas practico, pocas veces nos
detenemos a analizar los fundamentos de la ciencia del Derecho. La axiologa
jurdica nos permite examinar los valores que crean las leyes que todos los
das estudiamos y utilizamos. Si en Guatemala se pudiera hablar de justicia
no existiera 98% de probabilidades que un asesino no sea condenado; si se
pudiera hablar de igualdad, no existieran reas tan distintas como la zona 15 y
los asentamientos; si se pudiera hablar de libertad, no nos quedaramos en
nuestras casa con temor a ser atacado pro la violencia en que vivimos. Estos
principios han sido abordados por miles de juristas y filsofos; sin embargo,
las interpretaciones que se les d y su respectiva aplicacin siempre dependen
del contexto histrico y de la sociedad que los aplique. Pedro Estuardo Paz
Prez.
47


El tener conocimiento de la axiologa jurdica nos permite tomar conciencia
del papel que juegan la ciencia del Derecho y los profesionales que la cultivan,
en el destino de la sociedad. Ana Luca Salvatierra Orellana.

El objetivo de la utilizacin de un principio es que este se vuelva un valor de
la sociedad, que sea aplicable la dimensin normativa desde la dimensin
axiolgica, para llegar a la fctica. Juan Francisco Patzn Snchez.

Si la poblacin de un Estado pone en prctica la justicia, la libertad y la
igualdad, estos principios se convierten en valores y se encuentra el Estado de
Derecho. Paula Pamela Gonzlez Toscano.

Toda persona tiene derecho a su libertad individual (pero responsable de sus
actos) y el deber del Estado es garantizarla, pero tambin de toda la
poblacin, para que cuenten con igualdad de condiciones y oportunidades
para su desarrollo pleno, dando como resultado una verdadera justicia social
e individual, a travs del respeto y aplicacin de los derechos fundamentales.
Georgi Maricela Lara Lemus.

Los valores influyen de manera directa en la creacin de las Constituciones,
porque se originan de la necesidad de la poblacin de que les restituyan,
implementen, respeten y garanticen los derechos s inherentes a todo ser
humano; la finalidad, es la paz y el bienestar de todos y cada uno de los
individuos. Celia Vernica. Garca Garca.

Justicia, libertad, igualdad, el deber ser muy distante de la realidad, ninguno
de estos tres principios se convierten en valores, porque no se viven, no se
practican y se violan en todo momento. Ana Silvia Estrada Muralles.

Libertad, igualdad, justicia y equidad se encuentran presentes en nuestra
Constitucin, como un intento de conciliacin entre diversas teoras. Ella
presenta una aserie de teoras: en cierto sentido tiene mayor valor la libertad,
pero pocos artculos despus encontramos mayor valor a la igualdad y as
sucesivamente. El problema es que normativamente estn establecidos estos
principios, pero en la realidad estos no se convierten en valores, tristemente
se quedan en solo palabra. No es posible adjudicarle mayor peso a uno frente
al otro. Lo que es posible es establecer que el cumplimiento eficaz de ellos no
se da. Lo plasmado en nuestra carta magna, no trasciende a la realidad, no se
concreta Segn mi punto de vista la solucin seria la traduccin a la
realidad de lo que est escrito poticamente en el papel; es la lucha personal y
colectiva por aquello que saque al pas adelante, sin preferencias ni ventajas,
buscando sustento intelectual en la poltica con enfoque social y adaptado al
movimiento globalizador. Desire Rabanales De la Roca.

48

La equidad tiene una connotacin de justicia e igualdad social con
responsabilidad y valoracin de la individualidad. Astrid Stephanie
Giselle Franco del Cid.

En el Estado de Derecho cada persona debe cumplir a cabalidad su rol como
actor pasivo o como actor activo, porque tanto peca quien violenta los
derechos de los dems al colocarse por encima de la ley, ejerciendo
atribuciones y facultades que esta no seala, como quien permite y tolera los
irrespetos en silencio. Ana Gloria Escobar Rodrguez.

La realidad que vivimos no nos permite darnos cuenta de que existen
principios y valores presupuestos ideolgicos que influencian nuestra
Constitucin y leyes, los que idealmente deben ser respetados. Jos Javier
Garrido Gonzlez.

Los principios son parte de la inspiracin de la constitucin. Jos Miguel
Arrivillaga Bocalleti.

Todo ordenamiento jurdico-poltico se basa mayormente en principios y
valores. Pedro Luis Chapas Castillo.

que sean aplicados es algo muy diferente a lo que nos ofrece nuestra carta
magna Adriana Isabel Corzo Meja.

Una de las mejores propuestas para una Constitucin, es la que dio
Aristteles al plantear que las mejores son las que toman en cuenta la
libertad, igualdad y justicia. Mario Rolando Trejo Milin.

Lo ms factible es postular una posicin intermedia, que abarque los
principios ms fundamentales y humanizados de libertad, igualdad y justicia.
Pablo Enrique Arriola Sierra.

El respeto a las leyes como a la Constitucin es fundamental para lograr una
sociedad armoniosa y la creacin del bien comn; hoy en da en nuestro
Estado el texto magno se encuentra violentado, a pesar de regular la mayora
de lo requerido para lograr el balance entre igualdad y libertad, para alcanzar
la justicia. Jos Alberto Ovando Javier.

La justicia tiene intima relacin con la igualdad y la libertad, ya que una
sociedad que practique estos dos principios (es as como se convierten en
valores), anlogamente apreciara que reina la justicia concretizada en las
relaciones personal y sociales. Linda Susana Sandoval Lpez.

Los principios influyen en la Constitucin un factor muy importante que
explica esta influencia es la historia, porque esta ha enseado al hombre que
49

la libertad e igualdad, una sin la otra son injustas. Jessica Luca Meja
Maldonado.

La legalidad puede encerrar lo ilegal y hasta lo ilegitimo. El principio de
legalidad deja indefenso al jurista frente al legislador, ata y deja sin defensa a
la justicia. En el justo medio, como lo define Aristteles, se encuentra la
justicia, noble virtud que otorga un equilibrio ideolgico permitiendo la
mxima libertad en parmetros de igualdad. Julio Enrique Flores Reyes.

Los principios y los valores influencian el pensamiento una persona va
construyendo su forma de pensar y de vivir al expresar esos pensamientos y
estos fundamentan su ideologa muy propia, derivada de principios y del
contexto (valores), donde cada persona se desarrolla. Victoria Ninett
Aguirre Quiquivix.

Fortalecer las instituciones legislativas y de justicia para aplicar mecanismos
ms efectivos que restituyan el orden y la confianza que la poblacin ha
dejado de tener hacia ellas. Edwin Alberto Len Pineda.

Hay justicia cuando no hay distincin, cuando se trata a todos por igual,
dndoles las mismas oportunidades: no discriminar al pobre porque es pobre
y dejarlo en el olvido, no engrandecer al rico por lo que este posee. Aura
Carolina Prez Meja.

La justicia, que es uno de los principios fundamentales del Derecho se
encuentra como una de las mximas finalidades de nuestro texto
constitucional le abre el paso a la libertad y a la igualdad. Jos Daniel
Bolaos Barranco.

Los valores son producto de cambios y transformaciones a lo largo de la
historia. Surgen con especial significado y cambian o desaparecen en las
distintas pocas. Celeste Mara Flores Zelada.

es un factor determinante la opinin y la accin del pueblo para la eficacia
de la Constitucin. Geovani Javier Avendao Maldonado.

Al tratar los valores, se encuentra siempre una jerarqua no declarada, pues
para cada persona unos valores son ms importantes que otros. ngel
Vicente Cceres Lpez.

Sin libertad no hay dignidad, por lo que es un valor esencial del humanismo,
pero si somos seres libres para gozar de tal libertad, debemos ser iguales y es
inconcebible la igualdad en un mundo sin justicia. Iris Abril Anzueto
Flores.

50

Como futuros profesionales del derecho debemos saber que el Derecho y el
sistema jurdico del pas deben ser basados ms que en simples leyes, en
principios y valores activos en la sociedad. Jennifer Carolina Domnguez
Mazariegos.

En un Estado fallido se producen tantos antivalores, que la sociedad llega al
punto de considerarlo normal. Celeste Alejandra Lpez Njera.

Los valores han ayudado a crear Estados armoniosos y una mejor calidad de
vida; as como han fracasado aquellos Estados que han terminado haciendo lo
opuesto. Andrea Maribel Fuentes Herrera.

Al hablar de axiologa, es necesario comprender la importancia de su
aplicacin al diario vivir de la sociedad, para que sea verdadera. Crista
Elosa Rodrguez Castellanos.

El Estado de Guatemala se queda ms en un Estado de Principios Mario
Ernesto Argueta Siliezar.

Se ha comprobado que un sinfn de normas legales, el positivismo extremo,
no garantiza el cumplimiento de deberes u obligaciones. Jos Efran
Quevedo Pinetta.

No se puede negar a la justicia como parte de la moral que cambia segn el
lugar y la poca podr cambiar, pero siempre la justicia ser el valor
supremo de toda moral y sobre todo, del Derecho. Julio Daniel Morales
Orellana.

La filosofa de los principios (axiologa) nos permite ver lo negativo y lo
positivos de algo y valorarlo: en la estimativa jurdica esta va a estudiar los
principios y valores que se dan y desarrollan en el Derecho. Daniel Enrique
Gallo Miranda.

La razn por la cual la Constitucin regula principios, se debe a que el ser
humano tiene necesidad de los valores, ya que sin estos no se puede alcanzar
el bien comn. Erick Gabriel Menndez Avils.

Para que los principios del Derecho logren desarrollarse como valores de la
sociedad, se requiere un proceso largo, fundamentado en la enseanza de la
mora y de la tica en centros educativos, complementado con la instruccin
familiar para que se vuelvan parte de la conviccin humana, hacindolos
habituales mediante la costumbre. Gretel Alexandra Meja Bonifazi.

Cuando la persona no ve reflejados sus intereses o no conoce o no sabe el
contenido de las normas constitucionales, no tiene posibilidad de actuar
51

conforme a ella. Guatemala son dos Estados en uno. La poblacin que tiene
acceso y posibilidad de recibir educacin, pero que no encuentra en las
disposiciones constitucionales el total resguardo e a la libertad de accin,
porque lo limitan los intereses sociales; y por otro lado, la Guatemala que a
pesar de tener la propiedad legitima sobre el territorio, esta siempre olvidada
y alejada de la toma de decisiones desprotegida pro el Estado, sin acceso a
la justicia y sin medios para exigir que los principios constitucionales se
conviertan en verdaderos valores. Rita Mara Grajeda Daz.

El cumplimiento de los principios ofrece una mejor calidad de vida para todas
las personas que vivan en un Estado que los garantice, convirtindolos en
valores. Jos Mauricio Contreras Quiones.

Los principios formalizados como normas fundamentales, determinan el fin
al que se pretende llegar con su aplicacin, es decir a los valores, en la vida
cotidiana, como forma de vida. Jos ngel Ramrez Montealegre.

A pesar de creer en la libertad individual que inherentemente tenemos como
personas, creo que estamos en funcin de la sociedad en donde como
individuos tenemos que dominar el egosmo y velar por el inters comn.
Laura Mariela Ruz Campus.

La axiologa como ciencia que estudia los valores juega un papel importante
no solo en la vida moral y tica de las personas, sino en todas las reas de la
vida humana, ya que cualquier acto que realicemos, en l plasmaremos
nuestros valores negativos o positivos. Jazmn Isabel Lpez Lpez.

Un orden social ser justo cuando todos y cada uno de sus miembros, regidos
por dicho orden, sean acreedores de lo que merecen. Pero tambin creo que,
debido a diversos factores este principio no deja de ser una ilusin, una
utopa. Leonel Estuardo Monterroso Urizar.









52

EL INTERVENCIONISMO
ESTATAL (POLICA
ADMINISTRATIVA)

ESTADO DEL BIENESTAR/ESTADO SUBSIDIARIO
ESTADO SOCIAL DEL DERECHO
REGLAMENTOS. CONTRAVENCIONES Y SANCIONES ADMINISTRATIVAS.
EL INTERVENCIONISMO ESTATAL O POLICA ADMINISTRATIVA

-Juritex 3.-
EVOLUCIN

Durante la historia segn evolucionan la sociedad y el estado como, se
han producido diversos tipos de por s administrativa, esa evolucin y algunas
veces la involucin, determina el grado de intervencin estatal en las
actividades de los particulares.

La palabra estado equivale a polis griega, a civitas o res publica
de los romanos y a al reich o empire de los germanos.

En la poca moderna, la palabra estado es utilizada por primera vez
por Von Mhl en 1832, como producto de la lucha de los parlamentos en
contra de la supremaca del poder del monarca, durante el proceso de
desarrollo el constitucionalismo centro europeo. Actualmente se entiende
como Estado de Derecho, al rgimen donde el derecho preexiste, es vivo, es
real, es positivo y por lo tanto, fundamenta todas las actuaciones de la
Administracin Pblica. Esta por lo tanto, debe actuar subordinada al
ordenamiento jurdico vigente.

En un Estado de Derecho, los derechos fundamentales o
constitucionales de toda persona se garantizan y el juzgamiento por las
contiendas se traslada a tribunales independientes, hay acceso a la justicia y
el sistema judicial funciona eficazmente, lo que implica que el individuo tiene
la facultad (o derecho pblico subjetivo) pero sobretodo la seguridad
no simplemente formal sino material (garanta constitucional), de
exigirle a la Administracin Estatal como contrapartida de su derecho, el
cumplimiento jurdico de la conduccin predeterminada en la legislacin
especialmente en la Constitucin.

La nocin de Estado de Derecho evoluciona hasta el punto de
convertirse despus de la primera guerra mundial, a principios del siglo
53

veinte, en la nocin de ESTADO BENEFACTOR O ESTADO SOCIAL DE
DERECHO. Segn esta concepcin, el Estado configura el orden social (lo
planifica), para corregir las desigualdades entre la poblacin (desigualdades
especialmente de carcter econmico). Como consecuencia de esta nueva
visin de Estado y sus fines, cobra auge el llamado intervencionismo
estatal en las actividades econmicas y sociales.

Con el transcurso del tiempo esta concepcin se debilita y trae como
consecuencia su casi extincin, a la vez que tambin desaparece el muro de
Berln, se unifica Alemania y se desintegra la Unin Sovitica y as, a finales
del siglo XX esos acontecimientos histricos dieron fuerza poltica a los
partidarios de la limitacin del poder de la administracin estatal,
propugnando el traslado de los servicios pblicos a la iniciativa privada (que
se considera debe ser el nico eje de la economa) y a la vez exigen la
racionalizacin administrativa, tambin conocida como desburocratizacin o
reduccin del nmero de personas e instituciones de la administracin
estatal, de procedimientos y de tributos, para ahorrar en el gasto pblico y
promover la inversin privada.

A la vez se exige el mantenimiento de las reglas del Estado de Derecho,
enfatizado en la proteccin del individuo, su propiedad y su empresa, con la
mnima intervencin del Estado.

Segn esta corriente ideolgica al Estado solo se le debe permitir que
intervenga en los campos de inters social como la salubridad, la educacin
pblica, la vivienda y la previsin social para los sectores ms pobres
(servicios sociales), que no son rentables para los negocios privados, salvo
que stos voluntariamente lo hagan como actividades de beneficencia. Al
mantener desatendidas o deficientemente atendidas esas reas de los
servicios, se fomentan las necesidades sociales, por ejemplo, al no atender la
salud preventiva, crece la demanda de medicamentos producidos por
empresas privadas de all que no les interese eliminar este tipo de problemas;
a mayor degradacin humana y natural, mayores negocios y utilidades. Lo
mismo supone la falta de educacin y acceso a la tecnologa, pues implican
mayor dependencia econmica.

Prcticamente es un retorno al Estado Liberal ahora llamado
ESTADO SUBSIDIARIO (basado en el principio de suplencia, delegacin o
privatizacin) con menor grado de intervencin en las relaciones sociales,
fundamentando en el principio de subsidiariedad, propio de la escuela del
derecho natural y de la concepcin clsica de la economa, de all el nombre
de Estado liberal de Derecho.

Ante los extremos del Estado Social de Derecho, pues tambin hay
sectores a quienes no les conviene la eliminacin de necesidades sociales,
54

pues viven a expensas de este fenmeno, y del Estado Liberal de Derecho, el
maestro espaol ALEJANDRO OLVIAN coment: Dejad hacer dicen los
que llevando al campo de la administracin sus teoras exageradas en poltica,
pretenden confiar al inters individual el arreglo de los otros intereses que le
son opuestos. Hacedlo todo, los ms sencillos pormenores, sin conceder a los
pueblos ni a los individuos, libertad, estmulo ni recompensa. Todos los
extremos son viciosos. En igual forma se pronuncia la iglesia catlica y las
posiciones centristas o de centroizquierda que asume la postura del justo
medio, que propugna por el bien comn, conciliando intereses econmicos
dispares, en busca de la humanizacin del capitalismo en un sistema de
Estado Demcrata Social de Derecho (social-cristianismo, social democracia,
no socialismo y neo liberalismo).

Lo cierto es que aparte de ideologas y provechos tradicionales hoy
campea adems el populismo demaggico y la corrupcin de los obligados a
dirigir los intereses pblicos en su calidad de trabajadores del Estado. Se
impone tambin un cambio severo (y para esto debe funcionar la
organizacin de la poblacin y la auditoria social de la mano de la educacin)
en este campo (el poltico o de gobierno). A mayor preparacin tcnica y
principios morales mejor cimentados como el de servicio y probidad, la
eficacia de la Administracin est asegurada. Sin caer en el extremo del
fatalismo Llegarn las actuales generaciones a lograr esos fines tan lejanos y
quimricos? Creo que s y posiblemente no por voluntad propia, solo para
sobrevivir.

Casi no existen en la cultura occidental, ni Estados ni Administraciones
Pblicas que puedan ubicarse en forma pura, en alguno de los extremos
(salvo el caso cubano que es ejemplo nico de democracia socialista en
Amrica). La evolucin histrica de la administracin estatal puede ser
apreciada en la sinopsis siguiente:

La Ciudad Estado: (polis griega y civitas romana): La polica
administrativa o intervencionismo estatal comprende y se manifiesta en todos
los procedimientos que justifican formal y jurdicamente, la concentracin del
poder en manos del monarca. Hay una identificacin absoluta entre el
monarca y el Estado.

El Estado Moderno: Cuando se inicia la construccin del Estado
Moderno a finales de la edad media, la polica administrativa se transforma
en un instrumento de moderacin poltica que tiene la finalidad de lograr el
bienestar del reino. El intervencionismo estatal se concreta en una serie de
limitaciones a la liberta y a la propiedad particular, por medio del uso de la
coaccin que permite que la administracin tenga facultades para ejecuciones
de oficio, sin tener que acudir a los tribunales. En esta etapa polica
administrativa equivale a lograr la seguridad y buen orden de la cosa pblica.
55

En el siglo XIV en Francia se le denomina POLICE y en Alemania POLIZEI,
y se inicia la limitacin paulatina de la concentracin del poder pblico en las
manos del monarca, hasta la eliminacin de ese poder absoluto, al imponerse
algunas veces en forma violenta (Francia) y en otras en forma negociada
(Inglaterra), la fuerza de la Constitucin que ya en el siglo XVII se la
considera como ius politiae, equivalente a la facultad del Estado de cuidar
el bienestar comn, con ayuda de la coercin.

El Estado Liberal (Estado gendarme o Estado Subsidiario):
con el desarrollo del Estado mediante el proceso constitucionalista
(democracia liberal), se limita la intervencin del Estado o polica
administrativa y se permite enfrentar el derecho de los individuos a la
omnipotencia del Estado, como logros del constitucionalismo ingls, francs y
estadounidense. Se fomenta el desarrollo de la actividad privada con
fundamento en el principio de suplencia o de subsidiariedad del Estado, La
administracin pblica se orienta al mantenimiento del orden pblico, pero el
Estado solo puede actuar dentro de los lmites legales. Se eliminan el Estado
terrorista de la inquisicin y el Estado absolutista. El derecho natural se
enfrenta a la omnipotencia del Estado y con base en los derechos
individuales, se limita el poder de la polica administrativa restringindolo al
mantenimiento del orden y la seguridad pblica.

El Estado Social (de Bienestar, Benefactor Paternalista o
Prestacional): se considera que la actividad estatal y de la empresa privada,
son insuficientes para satisfacer las nuevas y cada vez ms numerosas
necesidades sociales.

Ante el clamor del cuarto Estado (los trabajadores) y para enfrentar
esta realidad, se rompe con los principios liberales, se modifican los derechos,
garantas y deberes estatales, como el sistema de propiedad y de produccin
mediante cambios constitucionales, polticos, jurdicos, econmicos y
sociales. Se gira hacia el socialismo (no confundir con el pseudosocialismo o
populismo socialista latinoamericano actual).

De esa forma se produce el intervencionismo estatal absoluto en toda
la actividad social mediante nuevas actividades administrativas, como por
ejemplo:

aumenta la reglamentacin administrativa en todos los rdenes y
actividades sociales (en la construccin, carreteras, ornato,
electrificacin, salubridad, control ambiental, investigacin y
tecnologa, educacin, cultura, agua, drenajes, tratamiento de basura,
etctera).

56

incremento de actividades directas e indirectas para satisfacer las
necesidades sociales pro medio de la prestacin de servicios sociales y
pblicos controlados (transportes, comunicaciones, hospitales,
educacin, salud preventiva, recreacin, previsin social, subsidios
familiares, subsidios a los ancianos, minusvlidos, madres solteras,
etctera).

intervencin en las relaciones jurdicas de cualquier orden y
subordinacin de la actividad de la iniciativa privada a los intereses
generales (control sobre la propiedad privada, control de
importaciones y exportaciones, control de precios, control de calidad,
control de los contratos civiles, mercantiles y laborales, precios tope, se
creas la poltica fiscal equitativa impuestos directos-, creacin de
empresas estatales, etctera y se legaliza la nacionalizacin y
expropiacin). El Estado Prestacional o de Bienestar, dirige sus
actividades hacia la prevencin y el aseguramiento del orden pblico,
la paz, la seguridad, la moralidad y la satisfaccin de las necesidades
sociales. Para logara esos fines de bienestar social, el Estado desarrolla
tres funciones:

la funcin administrativa (polica administrativa) que se
ejerce por medio de la aplicacin del ordenamiento jurdico en forma
de actividades que buscan satisfacer el inters general, a travs de la
defensa y la preservacin del orden pblico, la paz, la moralidad, la
salubridad, la educacin, la previsin social, construccin y
mantenimiento de obra pblica, prestacin de servicios sociales
(gratuitos) y pblicos (con tasas bajas) y acciones de prevencin
(campaas de vacunacin, contra accidentes, contra epidemias, contra
las drogas, etc.) y de sancin (multas, cancelacin de licencias, cierre
de negocios, etc.).

la funcin judicial (polica judicial) que se manifiesta en la
aplicacin del ordenamiento jurdico a casos concretos, para
determinar sus efectos legales, buscando con la justicia, preservar el
orden pblico y alcanzar la paz social.
DEFINICIN DE POLICA ADMINISTRATIVA

El vocablo POLICA se origina del griego POLITEIA y del latn
POLITIA que como se apunt, significa comunidad poltica, como gobierno
o administracin de la ciudad-estado de esa poca.

Actualmente la nocin polica administrativa o intervencionismo
estatal, llega a tener varios significados:
57


PUNTO DE VISTA FORMAL DE POLICA
ADMINISTRATIVA: conjunto de leyes y reglamentos necesarios
para mantener el orden pblico que restringen o limitan las libertades
y derechos individuales.
PUNTO DE VISTA MATERIAL DE POLICA
ADMINISTRATIVA: conjunto de actividades de la administracin
pblica, (como acciones o actos de los agentes o funcionarios pblicos)
necesarias para aplicar la reglamentacin administrativa.
PUNTO DE VISTA SUBJETIVO DE POLICA
ADMINISTRATIVA: conjunto de funcionarios pblicos (burcratas
o trabajadores del Estado) que tienen a su cargo la aplicacin de las
normas legales y reglamentos administrativos, en forma preventiva
(publicidad y educacin) y correctiva o sancionadora (multas).

DISCUSIN ACTUAL SOBRE EL
INTERVENCIONISMO ESTATAL

La discusin actual sobre la medida de la menor o de la mayor
intervencin estatal, se centra en quienes afirman que debe configurarse
como una facultad excepcional (extraordinaria o urgente) del Estado, porque
tanto los derechos del individuo como la libertad en general, tienen
preeminencia. Esta posicin gana cada vez ms apoyo y adeptos, mientras el
sistema mercantilista extiende sus redes, sin importar el crecimiento de la
pobreza y el bajo nivel de desarrollo humano de la poblacin. Francis
Fukuyama (ex analista poltico de la Secretaria de Estado de los Estados
Unidos) en su ensayo El fin de la historia?, sostuvo inicialmente que el
liberalismo es la ms perfecta y ltima de las ideologas. Fue objeto de
mltiples crticas entre las que destacan las de conservadores como
Margaret Tatcher y William Buckley as como destacadas luminarias del
liberalismo como Andre Fontain y Marion Donhoff. Tambin el francs
Pierre Hassner indica que la teora de Fukuyama con su inicial fatal
arrogancia tiende a desechar ese problema (la afectacin negativa a lo
pases pobres) porque no afecta a las grandes naciones desarrolladas. Olvida
inicialmente que cualquier sistema (poltico y econmico) tiene debilidades y
esas debilidades son su perdicin, en otros han triunfado, pero
independientemente de los hechos, las ideas persisten y las ideas generan
hechos. Y por supuesto, la historia contina.

Posteriormente a 1989, Fukuyama reconoce su error y afirma que la
historia no ha terminado. Admite que fenmenos como el fundamentalismo
religioso y los nacionalismos tnicos amenazan al sistema capitalista liberal y
al Estado subsidiario. Agrego que tambin es gran amenaza el propio
58

desarrollo capitalista sin mayor intervencin del Estado, como lo sucedido en
todo el mundo por la falta de control sobre las empresas transnacionales que
mediante prdidas o quiebras trasladaron gran parte de la riqueza del
mundo a menos manos, es un ejemplo. A lo anterior que no es otra cosa que
la realidad de las llamadas contradicciones del sistema capitalista planteada
por Marx y Engels (por muy viejos pensadores que sean como califican los
liberales), pues cada evento econmico o social que se produce en el mundo
los actualizan.

Ser que la lucha de clases ahora es entre Estados capitalistas y
Estados proletarios? Entre el sistema capitalista y uno nuevo que trata de
moldearles? Sin embargo, el propio desarrollo del capital y su mundializacin
ya estn brindando sus primeros frutos en forma de contradicciones (la ley
Helms-Burton y otras anatemas capitalistas en defensa de la democracia
son en s mismos la contradiccin y la negacin de la tan afamada democracia
y libertad capitalista). Vivimos la invasin de capitales extranjeros y hay de
aquel que pretenda defender a su pueblo en contra de la libertad de comercio
internacional! No es calificado de terrorista contra la democracia, todo aquel
Estado que busque su propio camino? La democracia y el liberalismo son
finalmente-, bloques econmicos y polticos para todo aquel que no acepte la
servidumbre. En pocas palabras, la esclavitud de la libertad. En el pas de la
libertad, la libertad es esclava y prisionera de la economa capitalista.

El tiempo le dio la razn a los pesimistas, el resultado de la gestin
del genocida Bush est a la vista: la paradoja, un perodo dictatorial en
nombre de la libertad, blico, abusivo y de saqueo econmico y ambiental. El
resultado: la todava impredecible cada, quiebra y posiblemente destruccin
econmica y moral de los Estados Unidos (los resultados no han terminado),
Hay peligro de fascismo, porque si el presidente Obama no logra reencontrar
el camino (que an no lo hace y no se ven las posibilidades para que lo logre),
los republicanos pueden retomar el poder.

En todo caso, y como ejemplo para quienes pretenden instaurar
Estados liberales absolutos, no se debe olvidar algo concreto y real como lo es
la existencia de pases que se organizan como Estados de Bienestar
(Dinamarca, Noruega, Suecia, Finlandia, etc.), en donde el Estado es
capitalista pero a la vez se caracteriza por su fuerte intervencin en la
relaciones privadas, por la alta tasa de captacin de tributos y por la
excelencia en la calidad de la educacin pblica, los servicios de salud y de
seguridad, la atencin a los nios a los discapacitados y a los ancianos, alta
tecnificacin de la mano de obra, sin mermar o afectar las costumbre
indgenas sobre la base del respeto, la igualdad y la libertad. As se promueve
el verdadero acceso a la libertad. Canad en Amrica, es otro ejemplo. Son
democracias sociales.

59

El Estado de bienestar puede existir y ser eficiente por mucho que se
argumenten en contra sus opositores. Lo que garantiza el buen desarrollo del
Estado de Bienestar, es la educacin de la poblacin que permite que
aLCAnce un buen ingreso econmico y goce de buena salud; una poltica justa
y equitativa de cobro de tributos, pero sobre todo la gran capacidad
administrativa, tcnica y moral de los polticos encargados de la conduccin
del Estado, aunque (como en los pases citados) el sistema econmico sea de
naturaleza capitalista.

Hay que resaltar que no encontramos ninguna relacin con el llamado
Socialismo del siglo XXI o populismo socialista latinoamericano. El
problema en los pases subdesarrollados an persiste por la falta de visin de
la oligarqua tradicional que es incapaz de ver al futuro y lo que es peor, sin
salir del mercantilismo, desean extender su dominio econmico a otras
actividades, pero sin soltar la cadena de la ignorancia, la pobreza en general,
la marginacin de la poblacin, especialmente indgena o la que no tiene
nexos con la nobleza conquistadora y colonizadora. Y es que la
determinacin del tipo de Estado corresponde necesariamente a la
interpretacin poltica que ocurre en las altas esferas de decisin en ejercicio
del poder pblico formal y real. Es en el ejecutivo y en el legislativo poder
formal, en donde se interpretan los postulados contenidos en la Constitucin
segn la ideologa prevaleciente, pero sobre todo segn los intereses
econmicos (nacionales o extranjeros) que son a los que verdaderamente
representan esos organismos y no la cacareada democracia popular o
contrato/pacto social. Como dijo el constitucionalista La Salle, los intereses
creados son los que aparecen regulados en la norma constitucional.
Judicialmente el nico medio de control jurdico y poltico es la Corte de
Constitucionalidad, que en ocasiones, servilmente tambin hace suyos esos
intereses.

En Guatemala, la Constitucin establece que el Sistema de Consejos de
Desarrollo Urbano y Rural DEBE formular la poltica general de Estado; en
otras palabras, quien DEBE decidir y orientar el cambio del Estado haca un
mayor o menor intervencionismo es la poblacin representada en ese Consejo
o sistema. Sin embargo el sistema no funciona (el Sistema de Consejos de
Desarrollo no interviene materialmente en la formulacin constitucional de
planes de gobierno), por lo que en nuestra modesta opinin, los planes de
gobierno que se han aprobado y ejecutado sin el aval de los Consejos de
Desarrollo, deben ser calificados como inconstitucionales. A lo anterior
necesitamos agregar la causa verdadera: nuestra historia parece un ciclo y
estamos en una proceso de involucin. Despus de nacionalizar tierras y
algunas industrias, ahora mediante el mal llamado proceso de
desincorporacin, los gobiernos retornan esos intereses nacionales a
empresas transnacionales aprovechando la migajas que les corresponde a los
eternos prestanombres (cachimbiros buscapisto como deca Manuel Jos),
60

ahora convertidos en flamantes funcionarios pblicos y empresarios, no
genera esto contradicciones y problemas sociales que debern ser resueltos en
un futuro no muy lejano? No es el incumplimiento de los acuerdos de paz,
otro elemento que confluye dentro de se cmulo de contradicciones de la
hipcrita poltica liberal? Tiene esto parecido o semejanza de ninguna manera
casual, con la reforma liberal de 1871?

Posiblemente las formas y concepciones sobre la intervencin del
Estado en las relaciones sociales aparentemente estn cambiando. Sin
embargo, para el sistema capitalista el Estado y la Administracin son
esenciales, pues son los guardianes de sus intereses. De all que en esta poca
en que es definitivo el auge del capitalismo mundial y que podemos calificar
como el inicio de la transicin (pues todo lo que sube tiende a caer y cae con
ms fuerza), es necesario acudir a los consensos -en donde
desafortunadamente fallan muchos polticos de mente feudal y servil- y
abandonar el autoritarismo o concentracin de poder en el rgano
presidencial. Desafortunadamente en nuestro pas, la Ley de Organismo
Ejecutivo (1997), es u ejemplo vivo de la contradiccin entre el discurso
poltico, los principios que orientan a la administracin segn esa ley y la
regulacin del poder casi absoluto que concentra en el Presidente; se
necesitan ms voluntades concurrentes pero no al estilo de la mal llamada
instancia de consenso que no tiene ni siquiera carcter consultivo- pues si
bien la administracin debe conservar la facultad de emitir rdenes,
prohibiciones y sanciones (facultades de polica administrativa), tambin es
necesaria la educacin, saludo, la informacin objetiva transparente por
supuesto- para lograr el respeto a la autoridad del Estado y sobre todo a una
Administracin Prestacional de Servicios que puede estar en manos de la
iniciativa privada y de los pobladores a travs de la autogestin-, pero bajo la
autoridad y supervisin del Estado, para evitar los sempiternos atracos de los
aprovechados de siempre y necesariamente con un alto espritu nacionalista e
integrador.

Y es que para variar, en Guatemala discutimos el traslado de las
funciones pblicas a la empresa privada, mientras en los pases del primer
mundo, ya estn en proceso de regreso al control de los Estados, como en el
caso del sistema bancario, los ahorros provisionales, la educacin, la salud,
las comunicaciones, transportes, etc. sin afectar su contenido o censurarlo-.

Pero basta de abordaje poltico, que en este tema no est dems y es
necesario, pues por algo el Derecho Administrativo forma parte del Derecho
Poltico dentro del Derecho Pblico y seguir vigente a pesar de los
seguidores del Derecho Privado, mientras no se cumpla con el deseo liberal
de la minimizacin del Estado (as lo exigen cuando no lo necesitan, pero
basta que sus actividades privadas tengan prdidas como el caf, el algodn,
la leche, el transporte y piden la proteccin del Estado millones para saldarse
61

a si mismos las deudas maosamente adquiridas, trasladndole el pago a la
poblacin aumentando los impuestos indirectos como el Iva). Como dice
EDUARDO GALEANO es la socializacin de la deuda privada.

Ahora enfoquemos el aspecto jurdico administrativo de la
intervencin del Estado o polica administrativa.

DEFINICIN DE POLICA ADMINISTRATIVA EN SENTIDO
ORGNICO. Es el conjunto de rganos y entidades de Estado
(organizacin estatal) y funcionarios pblicos que desarrollan
actividades de seguridad, salubridad, moralidad, educacin, decoro y
economa pblicas dentro de los lmites legales, para lograr el orden
pblico y el bienestar social.

DEFINICION DE POLICA ADMINISTRATIVA EN SENTIDO
MATERIAL. Es el conjunto o sistema de funciones, atribuciones,
facultades y actividades del Estado en materia administrativa regulada
en las leyes y reglamentos, que determina el mayor o menor control de
las actividades sociales segn la poltica del gobierno- en beneficio
del inters general, por medio de disposiciones coactivas que
restringen la esfera jurdica de libertad de los particulares.

DEFINICION GENERAL DE LA POLICA ADMINISTRATIVA.
Para MANUEL MARIA DIEZ es la actividad del Estado que limita el
ejercicio de los derechos individuales de libertad y propiedad, para
adecuarlos a las exigencias del inters general. Se puede afirmar que
para Diez, la polica administrativa debe orientarse a la forma
prestacional o social.

Para MERKL, es la actividad del Estado que a travs de la amenaza y
el empleo de la coaccin, persigue la privacin o la desviacin de los peligros
o perturbaciones del orden pblico. Merkl plasma su definicin en la lnea
liberal, que busca el orden y la seguridad para que la empresa privada se
desarrolle en condiciones de estabilidad y seguridad pblica.

Acudir a la historia de nuevo, nos puede ayudar a comprender con
mayor certeza el contenido del concepto que tratamos de explicar. Fue en los
Estados Unidos en 1827 en donde por primera vez se utiliz la expresin
PODER DE POLICA POLICE POWER, equivalente a POLICA
ADMINISTRATIVA, por el Juez John Marshall de la Corte Suprema
Federal en el caso Brown vrs. Maryland. Posteriormente en el caso
Commonwealth vrs. Alger el Juez Shaw, tambin de la Corte
Suprema Federal de Estados Unido define dicho poder y sostiene que ese
poder existe nicamente si es derivado directamente de la Constitucin.
Explican que el poder de la polica administrativa debe entenderse como la
62

facultad de limitar al libertad y la propiedad individual, ya sea que ese poder
sea amplio o restringido, dependido de la norma jurdica que el permite a la
Administracin, imponer esas limitaciones.

En consecuencia, podemos afirmar que la POLICIA
ADMINSITRATIVA es una institucin jurdico-poltica de naturaleza
pblica, que a travs de facultades reguladoras que las normas
constitucionales y ordinarias le otorgan a la Administracin Pblica
(centralizada, desconcentrada descentralizada, autnoma, regional,
departamental o municipal), interviene limitando el ejercicio de los derechos
individuales (libertad y propiedad) garantizados constitucionalmente, por
razones de bienestar social o de inters pblico. Y que adems de estar
limitado por la ley, debe ser ejercitado racionalmente por los funcionarios
pblicos, utilizando los medios de coaccin legtimos adecuados para cada
situacin.

CARACTERISTICAS DE LA POLICIA
ADMINISTRATIVA

Del anlisis de las definiciones planteadas, podemos sealar las
caractersticas ms sobresalientes de la institucin:

Es una actividad pblica administrativa (oficial) que desarrolla
preferentemente el Organismo Ejecutivo;
Debe estar sometida o subordinada al orden jurdico vigente
(normas legales) para evitar abusos de poder y arbitrariedades, aun
cuando la Administracin deba actuar discrecionalmente en casos de
alteracin grave del orden pblico por actos humanos o fenmenos
naturales;
Limita el ejercicio de libertades y derechos individuales pero no
puede extralimitarse; debe aplicar medios racionales adecuados a cada
situacin, sin que los afectados tengan derecho de exigirle al Estado
ninguna indemnizacin (salvo arbitrariedades y abusos de poder no
autorizados por la Constitucin).
Es coactiva, pues el Estado se impone mediante la advertencia o
conminacin y una vez trasgredida la disposicin de polica, mediante
la represin (sancin).
Su finalidad es mantener el orden pblico y armonizar los derechos
individuales y la libertad, con el inters general.

63

CLASIFICCION DE LA POLICIA ADMINISTRATIVA
POR SU COMPETENCIA TERRITORIAL

La polica administrativa puede ser: nacional, regional, departamental,
municipal y local.

POR LOS FINES QUE DEBEN REALIZAR, la polica
administrativa puede ser:

JUDICIAL o auxiliar de los tribunales ( en prevencin y en
investigacin)
ESPECIAL encargada de proteger ciertos bienes nacionales como la
hacienda pblica (polica hacendara o tributaria), la salubridad
(polica sanitaria), el patrimonio arqueolgico (polica arqueolgica),
los recursos naturales (polica ecolgica, foresta, de aguas, etc.), el
turismo (polica de turismo), etctera.
GENERAL encargada de mantener el orden pblico; es polica
preventiva (polica civil, polica de trnsito, polica municipal, polica
de caminos, polica de salud-inspectores-, polica de trabajo
inspectores-etc.)
DE GESTION para supervisar el buen funcionamiento de los
servicios pblicos ya sea que los preste el Estado o la empresa privada
por medio de contratos y concesiones (inspectores de trasportes,
inspectores de espectculos pblicos, inspectores de salud, inspectores
de trabajo, inspectores o supervisores de educacin, inspectores de
carreteras y caminos, etc.)

POR LA MATERIA QUE DESARROLLA, la polica administrativa
corresponde a las diversas remas o sectores que comprende la administracin
pblica. As puede ser de ecuacin, de finanzas, de tributos, de salud, de
trabajo, de moralidad, de ornato, de economa o de precios, de caminos, de
viviendas, de obras pblicas, de monumentos, de turismo, de relaciones
exteriores, de comunicacin social, de hidrocarburos, de defensa o militar, de
cultura de deportes, etctera.

POR SUS FORMAS DE ACTIVIDAD, la polica administrativa
puede actuar en forma PREVENTIVA, al tratar de mantener el orden
pblico y evitar su alteracin mediante3 la vigilancia y los anuncios que
contienen prohibiciones o formas de conducta ( no estacionar, velocidad
restringida, prohibido el ingreso de menores de edad, no ingerir alimentos
dentro de oficinas pblicas, horarios, etctera).

Y tambin puede actuar de forma REPRESIVA O CORRECTIVA
cuando impide o suspende ciertas conductas violatorias del orden pblico y
64

luego, mediante procedimientos administrativos impone sanciones a los
responsables de la alteracin de la paz social.

MEDIOS DE COACCION DE LA POLICIA
ADMINISTRATIVA

La polica administrativa utiliza los medios de coaccin necesarios para
realizar sus funciones (preventiva y correctiva), Esos medios pueden ser:

MEDIOS NORMATIVOS (FORMALES O GENERALES) que
consisten en los reglamentos y ordenanzas de polica dirigidos a toda la
poblacin (reglamento de trnsito, reglamento de espectculos
pblicos, reglamento de salud, etc.).

MEDIOS MATERIALES O INDIVIDUALES que consisten en
rdenes, licencias o autorizaciones dirigidas a personas
individualizadas o identificables.

MEDIOS PREVENTIVOS, MEDIOS DE MERA COACCION
(EJECUCCION FORZOSA) Y MEDIOS DE SANCION. Los
medios de polica pueden ser preventivos o informativos, con la
finalidad de obtener conocimientos sobre hechos y situaciones que
puedan afectar el orden pblico (por ejemplo las inspecciones,
registros, vigilancias, revisiones, etc.); tambin pueden ser de
ejecucin forzosa, aplicando la coaccin ( para obligar en forma directa
y forzosa el cumplimiento de la norma de polica) y finalmente,
pueden ser medios sancionadores o penalizadores (mediante la
imposicin de penas administrativas a los infractores especialmente
mediante multas, cierre de locales o decomiso de bienes, cancelacin
de permisos o licencias, etc.)

LOS MEDIOS FORMALES (NORMATIVOS O
GENERLAES)

Estos medios de polica van dirigidos a toda la poblacin y se
manifiestan por medio de REGLAMENTOS Y ORDENANZAS DE
POLICIA. Tienen naturaleza preventiva, pues le advierten a la colectividad
lo que est permitido hacer (estacionamiento de vehculos de 20.00 a 5.00
hrs.), lo que no debe hacer (no botar basura, no estacionarse o se pondr
cepo) o lo que debe hacer) para circular un automotor debe llevar
65

extinguidor, cinturones de seguridad, apagador de fuego, revisin de
emisiones de gas, placas, tarjeta de circulacin y solvencia aduanal). Adems
informan la sancin que se puede aplicar por la no observancia de la norma:
multas, cancelaciones de licencias, cierre de locales, decomiso de objetos, etc.

REGLAMENTOS DE POLICIA PARA EJECUCION O
PARA APLICACIN.
Son disposiciones jurdicas generales que dicta la Administracin
Pblica (centralizada, desconcentrada o descentralizada) sobre la base de la
potestad de emitir legislacin secundaria que le otorga la Constitucin y las
leyes ordinarias. Estas disposiciones desarrollan preceptos legales contenidos
en la Constitucin y en las leyes ordinarias, de all que se les denomine de
reglamentos de aplicacin o de ejecucin y se cumplen durante la vida normal
o situacin ordinaria del lugar.

En Guatemala la potestad reglamentaria del ejecutivo se encuentra
regulada en el articulo 183 literales (a) y (e) de la Constitucin analice su
contenido- y en leyes ordinarias como el Cdigo de Salud, la Ley de Trnsito,
la Ley Orgnica de la Universidad de San Carlos, el Cdigo Municipal, el
Cdigo Tributario, etc. (ubique en esas leyes la norma facultativa
reglamentaria)

REGLAMENTOS DE POLICIA POR EMERGENICA,
EXTRAORDINARIOS O DE NECESIDAD.

Cuando la situacin es alternada ya sea por fenmenos naturales o ya
sea por disturbios sociales y se corre el riesgo de perder el orden pblico o
este se rompe, se dan condiciones extraordinarias, especiales o de emergencia
que imponen la necesidad de emitir disposiciones legales urgentes, que
contienen restablecer la situacin normal. Estos pueden todo o solo una
parte territorial del Estado.

En estos caos, el Ejecutivo queda facultado constitucionalmente para
restringir y hasta suspender ciertas garantas fundamentales. En todo caso, la
Constitucin debe indicar cules son las garantas que pueden sufrir esta
restriccin total o parcial, pero siempre temporal.

En Guatemala la Constitucin establece esta facultad en los artculos
138 y 139 y 183 literal (f), que se complementa con las disposiciones de la ya
66

obsoleta Ley de Orden Pblico. (Analice esas disposiciones y seale las
inconstitucionalidades que encuentre en dicha ley).

ORDENANZAS DE POLICA
ADMINISTRATIVA.

Estas disposiciones legales son emitidas por la administracin pblica
local (en una regin, en un departamento o en un municipio, tomando como
base la divisin poltica administrativa de Guatemala) y van dirigidas a la
poblacin total o parcial de esos territorios.

MEDIOS MATERIALES (INDIVIDUALIZADOS) DE
POLICA ADMINISTRATIVA

Es la mera APLICACIN de medidas coactivas por parte de la
administracin del Estado (polica administrativa( a personas individuales o
colectivas debidamente identificadas, en casos concretos, para controlar y
limitar el ejercicio de determinados derechos y evitar que se afecten los
derechos de la generalidad.

A los medios materiales se les denomina LICENCIAS,
AUTORIZACIONES O PERMISOS DE POLICA, y tienen un sentido
positivo porque permiten el ejercicio del derecho bajo ciertas condiciones que
la ley establece como medios de control para evitar el abuso por parte de los
titulares o derechos habientes.

LICENCIAS (AUTORIZACIONES O PERMISOS)
DE POLICA ADMINISTRATIVA.

Las tres denominaciones corresponden al mismo tipo de decisiones de
la polica administrativa, para permitir a las personas ejercer algn derecho,
luego de cumplir con los requisitos que la ley establece.

El uso de una o de otra denominacin depende ms de la terminologa
que utilice la ley, que de razones tericas o doctrinarias. Consideramos que
las denominaciones se refieren a lo mismo. Es ms pueden aparecer otras
denominaciones como APROBACIN DE POLICA.

67

DEFINICIN DE PERMISOS, LICENCIAS O
AUTORIZACIONES DE POLICA ADMINISTRATIVA

Son actos de la administracin estatal que permiten que la persona que
ha presentado una solicitud (por lo tanto se requiere de SOLICITUD
EXPRESA PARA OBTENER LA LICENCIA, PERMISO O
AUTORIZACIN), ejerza los derechos que la ley otorga, para que luego de
cumplir los requisitos se eliminan los obstculos legales para ejercitar las
facultades que se derivan de esos derechos.

Los obstculos legales aludidos, son normas de polica y se justifican
porque de esta manera se evita el abuso del derecho y se logra el respeto al
derecho de los dems. Es una paradoja de la libertad, pues para ejercer
libremente los derechos, toda persona debe someterse a las limitaciones que
le impiden abusar de su derecho (libertinaje) y le obligan a respetar el mbito
de libertad personal de los terceros. Para ser libre, se debe aceptar las
limitaciones de la libertad.

Obtenida la licencia o la autorizacin de polica para ejercer el derecho
(manejar un automvil, por ejemplo) el titular queda afectado al
cumplimiento de condiciones de ejercicio (velocidad, portar la licencia, no
conducir embriagado, renovar la licencia, etc.), que establecen las leyes y los
reglamentos de ejecucin (conditio iuris).

La licencia, permiso o autorizacin no otorga el derecho, pues este preexiste
como posibilidad para toda la poblacin (en Guatemala, los habitantes tienen
el derecho a la libre locomocin y conducir vehculos salvo las limitaciones
legales).

Como se apunt, el titular de la licencia, autorizacin o permiso queda
ligado a las condiciones legales o reglamentarias que permiten
ejercitar su derecho y en este punto es importante indicar que dichas
condiciones NO SON INMUTABLES Y PUEDEN SER MODIFICADAS
por la administracin por razones de orden pblico.

Adems NO SON INDEFINIDAS pues tienen un plazo de vigencia
al final del cual, dependiendo de la norma legal, termina definitivamente o
puede ser renovada (por ejemplo, una patente de invencin luego de cierto
periodo de tiempo ya no puede ser renovada pues pasa al dominio comn, en
cambio una patente de marca industrial, comercial o de servicio, puede ser
renovada cada cierto tiempo, indefinidamente siempre que el titular tenga
inters y lo exprese ante la autoridad). Las licencias, autorizaciones o
permisos como se dijo, son otorgadas a solicitud expresa del interesado
(intuito personae), y generalmente NO SON SUSCEPTIBLES DE
68

CESIN, ARRENDAMIENTO, SUCESIN HEREDITARIA O
DONACIN, Salvo que su propia naturaleza (comercial, por ejemplo), lo
permita.

As, una licencia para conducir automvil, una licencia de portacin de
arma, una autorizacin para ejercer una profesin universitaria, un
pasaporte, no pueden ser trasladadas a otro titular.

Una licencia de operacin de vehculo extraurbano, una licencia
sanitaria para un establecimiento abierto al pblico, una patente de
invencin, una marca industrial, comercial o de servicio, la autorizacin de
establecimiento comercial (farmacia, depsito de combustibles, tienda,
almacn, etc.) si pueden ser objeto de traslado a otro titular (POR
SUCESIN, ARRENDAMIENTO, VENTA, DONACIN O SUCESIN
HEREDITARIA), debido a que se relacionan con los bienes de lcito comercio;
en todo caso, el nuevo titular debe llenar los mismos requisitos que el titular
anterior y queda ligado a las condiciones legales impuestas al titular original.

Finalmente, es necesario que en algunos casos las licencias, permisos,
autorizaciones o aprobaciones de polica son otorgados luego de haber
cumplido el solicitante las condiciones de la ley, dentro del procedimiento
establecido por la misma, pero al final, por razones de inters pblico, el
Estado a travs de su funcin de polica administrativa TIENE LA
POSIBILIDAD, POTESTAD O FACULTAD DE DECIDIR A FAVOR O
EN CONTA DEL SOLICITANTE. (ACTO DE CONCESIN
DISCRECIONAL O POLTICA) y en otros casos, dependiendo de lo
dispuesto en las normas legales, una vez cumplidos los requisitos y terminado
el procedimiento, el Estado en su funcin de polica administrativa TIENE
LA OBLIGACIN O DEBER DE OTORGAR EL PERMISO,
LICENCIA, AUTORIZACIN O APROBACIN (ACTO DE
CONCESIN REGULADA O ADMINISTRATIVA).

Como ejemplo del primer caso, podemos apuntar lo que sucedi
durante tanto tiempo en Guatemala, al solicitarle a la Direccin de
Aeronutica Civil, permiso de operacin para CUBANA DE AVIACIN y
siempre se neg, pero la situacin cambi y el Gobierno del Presidente
Aarhus, adems de restablecer relaciones diplomticas con Cuba y aceptar las
becas para estudiantes de Medicina, tambin decidi discrecionalmente,
autorizar a la empresa cubana de aviacin hacer vuelos a Guatemala y
permitir a la empresa AVIATECA hoy parte de TACA, viajar hacia Cuba. Se
aplican los principios de utilidad y conveniencia para los intereses del Estado
o el inters pblico. Cuando el Solicitante no obtiene este tipo de
concesiones, no puede accionar o demandar judicialmente que se le otorgue,
por ser de carcter discrecional o poltico.

69

Estas concesiones estn expresamente excluidas de la va judicial de lo
contencioso administrativo. (Revise los casos de improcedencia en la
Ley de lo Contencioso Administrativo).

Como ejemplo del segundo caso, una persona que ha realizado un
invento y mediante el procedimiento llega a cumplir con todos los requisitos,
especialmente el de novedad relacionada con el proceso de invencin y nadie
prueba tener una patente similar, entonces el Estado a travs de su funcin
de polica administrativa no puede negarse a extender la patente de invencin
y la correspondiente licencia para explotar el invento con exclusividad
durante el plazo que las normas legales se lo permitan, luego pasa a ser de
dominio pblico.

EXTINCIN DE LAS LICENCIAS, PERMISOS O
AUTORIZACIONES DE POLICA

Las autorizaciones, permisos o licencias de polica administrativa se
extinguen:

Por incumplimiento de las condiciones determinadas al otorgarse
la licencia o permiso. Por ejemplo, por faltas reiteradas al reglamento
de trnsito, el conductor puede ser sancionado con la cancelacin de su
licencia; o que la Superintendencia de comunicaciones cancele el uso
de una frecuencia de radio porque la persona que posee la licencia
altera el orden pblica o las buenas costumbres, o el personal no est
capacitado o usa la autorizacin para usos distintos; o cancelar la
licencia para un local abierto al pblico de vende licores despus de
cierta hora.

Por vencimiento de su vigencia. Todo permiso, autorizacin o
licencia de polica tiene un plazo que en algunos casos es renovable
(una licencia de conducir automviles, una licencia de transportes, una
marca comerciales otros el vencimiento es definitivo (una patente de
invencin vence en determinado plazo y pasa al dominio pblico) y
cuando al vencer el plazo este puede ser renovado, el titular no lo hace
y abandona su derecho.

Por revocacin debido a razones de inters pblico o
utilidad general. El Estado tiene el poder de revocar determinadas
licencias o autorizaciones, cuando lo considera conveniente, pues el
inters general predomina sobre el inters particular. Por ejemplo, la
autorizacin para una manifestacin del orden pblico; o cancelar
frecuencias de radio y televisin para iniciar un plan general de
70

alfabetizacin urbano y rural; o cancelar las licencias de transporte
urbano porque hay un plan de reordenamiento de rutas y renovacin
de unidades de transporte para personas.

Por finalizacin del objeto. Hay autorizaciones o licencias que se
agotan al cumplirse el objetivo para el que fueron otorgadas. Por
ejemplo, una licencia de construir pierde su valor y vigencia en el
momento en que el edificio es terminado.

Una licencia para explotar un manto petrolfero termina cuando se
agota ese recurso. Una autorizacin para realizar una manifestacin
pblica se agota cuando el acto termina. Las licencias para efectuar un
bingo, un sorteo, una feria o un festival, concluyen al terminar esas
actividades.

Por muerte del titular. La licencia o autorizacin termina con la
muerte de la persona fsica o individual por haberse otorgado en forma
exclusiva al solicitante -intuito personae- (la licencia para portar
armas de fuego no es transferible, como no lo es un pasaporte o una
licencia para conducir automviles). Sin embargo, cuando se trata de
licencias, autorizaciones o permisos que son parte de los bienes
(derechos reales) de empresas mercantiles (individuales o societarias),
estas si pueden ser transferidas a terceras personas, siempre que la ley
de orden pblico no lo prohba y el nuevo titular cumpla los mismos
requisitos exigidos al titular inicial (por ejemplo puede ser transferida
la licencia de expendio de licores o una patente de establecimiento o
una patente de invencin).

Por falta de uso. La licencia, autorizacin o permiso son cancelados
de oficio, cuando la ley o la propia autorizacin indican un periodo
determinado para iniciar los actos que autoriza. Por ejemplo que una
empresa obtiene permiso para explotar mantos petrolferos o mineros
y no inicia sus operaciones en determinado tiempo, se le cancela la
autorizacin. Si un empresario obtiene licencia para operar una ruta
de transportes en determinados horarios y no los cumple, tambin
pierde su licencia o permiso.

MEDIOS DE POLICA ADMINISTRATIVA
PREVENTIVOS O INFORMATIVO Y MEDIOS
EJECUTIVOS O DE MERA COACCIN

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Se trata de instrumentos legales oficiosos y coactivos, que tienen por
objeto hacer que la poblacin cumpla normas de polica para mantener el
orden pblico.

Deben ser racionales y no puede oponerse a las normas legales
vigentes. No deben propiciar el abuso de autoridad y la arbitrariedad. Por
esa razn, el particular que se considere afectado por la disposicin de polica
administrativa que se emite con carcter preventivo, porque afecta sus
derechos fundamentales, puede atacar tal disposicin por va de amparo y de
constitucionalidad.

Lo mismo se puede hacer en el caso de medios ejecutivos, salvo las
excepciones que indiquen la Constitucin y las leyes de orden pblico. El
afectado tiene formalmente el derecho de exigir las compensaciones o
indemnizaciones al Estado (responsabilidad civil), puede proceder
penalmente contra los funcionarios responsables (responsabilidad penal),
tiene el derecho de exigir las sanciones disciplinarias que correspondan a los
funcionarios participantes (responsabilidad administrativa) y en el caso de
violaciones a la integridad personal se pide la intervencin del organismo
judicial, por medio de la exhibicin personal.

MEDIOS DE POLICA PREVENTIVOS O INFORMATIVOS

Son las formas que utiliza la polica administrativa para prevenir la
alteracin del orden pblico. Las formas tpicas son la observacin, la
vigilancia y las indicaciones o rtulos (seales), para evitar que se den o que
continen ciertas conductas antijurdicas.

Por ejemplo, el polica motorizado que verifica la velocidad de los
vehculos en las carreteras o el nmero de pasajeros en el transporte pblico;
una patrulla que recorre constantemente ciertos lugares en donde se sospecha
que hay trasiego de drogas; las indicaciones de trnsito (velocidad
restringida, no aparcar, no tocar bocina, zona escolar), los rtulos que
prohben botar basura, etc.

MEDIOS DE POLICA DE COACCIN DIRECTA (FORZOSA E INMEDIATA)

Se trata del uso de la fuerza (legal y racional), para reprimir ciertas
conductas que alteran el orden pblico al infringir las rdenes o disposiciones
de polica administrativa.

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La COACCIN DIRECTA se trata de una serie de actos oficiales que
se desarrollan conminado al individuo o a los individuos para que cumplan
las rdenes de polica y al no existir tal cumplimiento o acatamiento de los
medios preventivos o informativos (por ejemplo el propietario de su
supermercado que vende licores despus de cierta hora de la noche; o el caso
de un piloto de un camin de volteo que deja caer ripio en un local en donde
claramente se indica que es prohibido hacerlo), la polica debe adoptar
decisiones en ese momento, para que la persona no contine la infraccin y
respete las normas de polica.

Se trata pues de una EJECUCIN FORZOSA E INMEDIATA. Al
propietario del local que expende licores en hora prohibida, se le pide que
cierre el negocio o al piloto del camin se le obliga a levantar el ripio y llevarlo
a otro lugar) adems la autoridad tiene la obligacin de presentar reporte o
informe al superior, para que se inicie el procedimiento administrativo
punitivo, con la finalidad de sancionar la infraccin.

Observar, que aparecen dos nuevos conceptos: la infraccin
administrativa y la sanciones administrativa que se produce al concluir el
procedimiento punitivo administrativo, materia del DERECHO PENAL
ADMINISTRATIVO O DERECHO PUNITIVO ADMINISTRATIVO,
que se aborda brevemente en los temas que continan.

RDENES DE POLICA ADMINISTRATIVA

Son actos del Estado fundamentados en las leyes de orden pblico
interno, que afectan a los particulares al restringirles su libertad individual e
imponerles ciertas conductas necesarias por inters general.

Cuando las rdenes son ilegales e irracionales, la propia Constitucin
establece la facultad de todos los habitantes para negarse a cumplir las
rdenes manifiestamente ilegales; tambin el sistema legal permite (por lo
menos formalmente) el uso de acciones judiciales o medios extraordinarios
de control judicial, contra las rdenes ilegales (amparo, inconstitucionalidad,
exhibicin persona).

(Establezca en la Constitucin las normas que restringen o limitan
el uso del poder pblico para evitar arbitrariedades y abuso de
poder y las normas que otorgan el derecho de resistencia contra
las rdenes manifiestamente ilegales, as como las acciones de
defensa en va judicial).


73

CLASES DE RDENES DE POLICA
ADMINISTRATIVA

Pueden contener PROHIBICIONES O LIMITACIONES. Por
ejemplo: cerrar un local pblico (cine-teatro-parque); prohibir el
estacionamiento durante determinadas horas en ciertas calles;
prohibir llevar pasajeros en transporte de carga; limitar el sonido de
aparatos en pblico; vedar la pesca o la caza de especies en peligro de
extincin o el uso indiscriminado del agua potable.

Pueden contener la CONMINACIN DE HACER ALGO. Por
ejemplo: cercar un predio balda, derribar una pared desplomada,
obligar a los transportistas a prestar el servicio sin interrupcin,
ordenar la evacuacin preventiva de un poblado cercano a un volcn
en erupcin, ordenar la cuarentena de una poblacin debido a una
epidemia, ordenar el uso de propiedades privadas para albergar alas
vctimas de un terremoto o de una inundacin, para un vehculo en un
retn policial.

CARACTERSTICAS DE LAS RDENES DE
POLICA ADMINISTRATIVA

1. LAS DEBE DICTAR EL RGANO LEGALMENTE
COMPETENTE de lo contrario se convierte en delito, cuando el
funcionario que emite la orden lo hace sin base legal o
extralimitndose en sus funciones -abuso o arbitrariedad de poder-,
adems de las consecuencias civiles de las que es solidario el Estado y
las sanciones administrativas que corresponda.

2. PUEDEN SER OBLIGADAS A CUMPLIR UTILIZANDO LA
FUERZA PBLICA. Sin embargo, ese poder de coaccin directo no
es ilimitado, pues la propia ley lo regula, lo condiciona y lo limita,
tambin lo limita la razn y el sentido comn, y sobre todo la razn de
ser del Estado, el ejercicio limitado y controlado del poder pblico
contra cualquier arbitrariedad y abuso de poder. El medio de
cumplimiento forzoso deber ser sencillamente el suficiente para
obtener el resultado deseado, sin uso exagerado de la fuerza.

A partir de la conminacin al cumplimiento de la orden (que puede ser
una notificacin escrita, una publicacin, un anuncio o indicacin
(seal) visible, incluso y un gesto -alzar la mano- o emitir un sonido -
gorgorito- o luz -una linterna o un semforo-) si la misma no tiene
74

caractersticas de abuso de poder -no es manifiestamente ilegal-, debe
cumplirse.

3. DEBEN SER CONCRETAS, CLARAS Y PRECISAS, no deben
producir un la conciencia del individuo a quien se dirigen, ningn
motivo de duda, o incertidumbre por ser oscuras o ambiguas. Las
rdenes policiales deben ser racionales para evitar equivocaciones
lamentables e irreparables as como desrdenes y reacciones
innecesarias.

4. DEBEN SER CONOCIDAS POR EL OBLIGADO en alguna de las
formas ya indicadas, pues de lo contrario el individuo no tiene ningn
deber legal de ejecutar una orden que oficialmente desconoce (seria un
acto legalmente inexistente). En el caso de un ausente, debe ser
notificado por medio de su representante (mandatario o apoderado
contractual o defensor judicial) y en el caso de tratarse de un
patrimonio en sucesin, si la orden se refiere a los bienes de la
mortual, el obligado a cumplir es el albacea testamentario o el
representante nombrado en va notarial o en va judicial.

5. PUEDEN DAR LUGAR AL PAGO DE INDEMNIZACIN Y LA
IMPOSICIN DE SANCIONES A LA AUTORIDAD Y AL
ESTADO, cuando se trata de rdenes ilegales. Para el efecto, el
afectado debe demandar penal y civilmente a la autoridad responsable
y el Estado debe aparecer como responsable solidario.

6. NORMALMENTE DEBEN SER ESCRITAS O GRFICAS,
PERO EN CASOS DE EMERGENCIA PUEDEN SER
VERBALES, en todo caso el funcionario responsable de la orden o el
ejecutor, debern dejar constancia o razn de los actos sucedidos en su
reporte diario. As, por ejemplo, la autoridad puede ocupar un predio
particular para trasladar a las vctimas de un incendio, sin tener que
emitir una orden previa por escrito pues se trata de una situacin de
extrema necesidad.

7. PUEDEN SER REVOCADAS DE OFICIO O A SOLICITUD DEL
INTERESADO cuando a travs de la facultad revisora que tienen los
funcionarios superiores, se concluye que la orden es innecesaria -por
ejemplo por que la causa de la orden ya desapareci-, o se determina
que la orden es ilegal.

Complete este tema con exgesis legal:

1. Analice y explique los 5, 6, 7, 10, 11, 20, 21, 23, 24, 25, 26, 32, 33, 35, 44, 45,
138, 139, 152, 153, 154, 155, 156, 263, 264, 265, 266 y 267 de la Constitucin.
75


2. Ubique en el Cdigo Penal lo relacionado con los tipos penales sobre abuso
de autoridad y extralimitacin de funciones.

3. En el Cdigo Procesal Civil, el juicio sumario de responsabilidades de
funcionarios pblicos.

4. Establezca la procedencia de las acciones de Amparo, Constitucionalidad y
Exhibicin Personal, relacionados con las rdenes ilegales de polica
administrativa.

LAS FALTAS (CONTRAVENCIONES O
INFRACCIONES) ADMINISTRATIVAS

La infraccin administrativa, contravencin administrativa o falta
administrativa, conducta o conductas por accin o por omisin que
constituyen decisiones y formas de actuar contrarias a lo estipulado en las
normas jurdico administrativas del Estado.

Esas conductas pueden consistir en hacer lo prohibido, en no hacer lo
ordenado, en el primer caso es una falta por accin y en el segundo es una
infraccin por omisin, y pueden realizarse una sola vez varias veces o
sucesivamente en forma continua.

ELEMENTOS DE LAS CONTRAVENCIONES
ADMINISTRATIVAS

LA ACCIN. Consiste en la manifestacin de voluntad real y
concreta, activa o pasiva (hacer o no hacer) de un individuo, frente a
las normas de polica administrativa (leyes ordinarias y
reglamentarias).

Por ejemplo: manejar un vehculo a excesiva velocidad y en estado de
ebriedad; dejar que las aguas servidas de una fbrica de plsticos
caigan en un ro, o los residuos de fertilizantes e insecticidas, o que el
cianuro utilizado en la mina penetre al manto fretico; pescar camarn
en tiempo de veda. En el segundo caso por omisin, no cercar un
predio baldo, cobrar el IVA y no entregarlo al fisco o no extender
facturas; no pagar en su totalidad el impuesto de importacin de
bienes, no parar el vehculo ante la luz roja de un semforo; no darle
76

tratamiento adecuado al agua utilizada en una mina de oro para
separar el cianuro y evitar la contaminacin de los ros, etc.

LA ANTIJURIDICIDAD. Consiste en el resultado de la conducta
del individuo en relacin a lo que establece la norma de polica
administrativa. Si esa conducta es contraria a lo que prohbe la norma
o la conducta consiste en omitir lo que la norma ordena, entonces
estamos frente al elemento antijuridicidad. Es pues, una conducta
tpicamente antijurdica y culpable.

LA CULPABILIDAD. Si el elemento anterior es el resultado de la
conducta, la culpabilidad consiste en el deseo de realizar esa conducta
o serie de actuaciones o de omisiones. El autor de la falta
administrativa, conoce las consecuencias de la conducta que va a
realizar y no obstante conocer los efectos legales, procede a realizar la
o las acciones. La culpabilidad no es otra cosa que la libre disposicin,
sin error y sin coaccin que tiene el autor de una falta administrativa,
para realizarla, excluyendo por supuesto, el estado de necesidad, la vis
compulsiva y la inimputabilidad, como ocurre en el Derecho Penal.

A lo anterior debemos agregar que la ignorancia de la ley
(constituciones, ordinario o reglamentaria) no exime de culpa en
Guatemala, no obstante que es un pas con alto grado de analfabetismo
y gran nmero de normas legales escritas, publicadas en el diario
oficial al que no tienen acceso ni siquiera la mayora de abogados,
mucho menos la poblacin.

LA IMPUTABILIDAD. El sujeto activo de la contravencin
administrativa, debe ser civilmente capaz (capacidad de ejercicio) es
decir, mayor de edad. Se excluye a los menores de edad y a los
declarados en estado de incapacidad o interdiccin, as como a los
ausentes. En todo caso las personas que los representen legalmente,
deben responder por ellos, desde el punto de vista civil o patrimonial
(pago de multas).

EL SUJETO ACTIVO. Es la persona civilmente capaz que
voluntariamente comete una contravencin o infraccin
administrativa. Se le denomina, sujeto activo de la falta
administrativa.

Su actuacin puede ser directa y tambin indirecta (por medio de
terceras personas) bajo su responsabilidad (el director de un colegio
por sus alumnos), o que estn empleados por el (los trabajadores y
ejecutivos de empresas) los padres por sus hijos, los tutores por sus
pupilos, el albacea por la masa hereditaria, etctera.
77


EL SUJETO PASIVO. Los resultados negativos de la contravencin
administrativa que impacta en la sociedad representada por la
poblacin, el Estado y la administracin pblica. En consecuencia, es
el Estado como representante de la sociedad, a travs de sus
funcionarios, a quien le compete la obligacin de iniciar el
procedimiento punitivo para sancionar la falta administrativa en la
propia va administrativa y en su caso, de existir delito, le corresponde
plantear el caso al Ministerio Pblico para que inicie la persecucin
penal, sin que se interrumpa el procedimiento administrativo, pues
son independientes.

Recordemos que en el mbito de los procedimientos administrativos
punitivos al igual que dentro de la persecucin penal, de conformidad
con la Constitucin Poltica, todos los habitantes de este pas somos
inocentes, hasta no ser condenados en un juicio justo (debido proceso).
(Analice y explique los artculos 14 y 21 de la Constitucin).

CLASIFICACIN DE LAS CALTAS
(CONTRAVECIONES O INFRACCIONES)
ADMINISTRATIVAS

1. FALTAS INSTANTNEAS. Se producen en un solo acto.
Concluida la accin o la omisin, la contravencin ya existe sin lugar a
dudas. Por ejemplo: pasar en vehculo un semforo con luz roja;
entrar al Teatro Nacional sin pagar el boleto; cortar un rbol sin
licencia; no pagar el impuesto sobre la renta al vencer el plazo anual.

2. FALTAS PERMANENTES. Este tipo de infracciones
administrativas se producen en forma continuada y reiterada. Por
ejemplo expender licores adulterados o sin haber pagado los impuestos
de importacin; abrir un local comercial sin patente de comercio, ni
registro fiscal; son faltas que se ejecutan durante un periodo continuo
porque el infractor lo prolonga voluntariamente.

3. FALTAS POR ACCIN O COMISIN. Consiste en la infraccin
que se produce al no obedecer la orden o prohibicin de polica
administrativa. Por ejemplo: vender productos comestibles sin
autorizacin sanitaria; conducir un vehculo con ms pasajeros de los
permitidos; efectuar una manifestacin sin la correspondiente
autorizacin.

78

4. FALTAS POR OMISIN O POR INACCIN. Son
contravenciones que se caracterizan por no hacer algo que ordenan las
leyes y reglamentos administrativos. Por ejemplo: no renovar una
licencia de conduccin de vehculos que ya venci; no levantar un
cerco en sitio baldo; no pagar el boleto de ornato o el impuesto sobre
la renta; no pasar a revisin mecnica un bus o un taxi.

5. FALTAS DE CONTRAVENCIN MATERIAL. En estos casos, el
infractor realiza una serie de conductas permitidas por las leyes y los
reglamentos, pero en determinado momento, la conducta normal se
convierte en contravencin o falta administrativa. Por ejemplo,
obtener la autorizacin para efectuar una manifestacin pblica
deportiva, poltica, religiosa, cultural, etc., que se convierte en
desorden pblico; un comerciante autorizado para cobrar el IVA pero
que no lo entrega el fisco; un comerciante que tiene autorizacin para
abrir un local pero al vender productos no extiende las facturas
correspondientes; o un propietario de un inmueble que obtiene la
licencia de reconstruccin segn el plan regulador de la ciudad de
Antigua Guatemala, pero resulta haciendo modificaciones a su gusto y
que no son permitidas por el reglamento.

EXTINCIN DE LAS FALTAS, CONTRAVENCIONES
O INFRACCIONES ADMINISTRATIVAS.

Las transgresiones administrativas se extinguen:

a. Por una resolucin administrativa que decide que no existe o que no se
comprob la existencia de la falta administrativa, cuando el
procedimiento administrativo punitivo termina.

b. Por una resolucin administrativa que decide que si existe la infraccin
administrativa probada y en consecuencia le impone una sancin al
infractor.

c. Por la muerte del infractor, cuando la falta administrativa es de
carcter personal y no patrimonial, pues en este ltimo caso, responde
la masa hereditaria.

d. Por la aceptacin de culpa por parte del infractor y su manifestacin
expresa de cumplir el precepto administrativo y cumplir la sancin que
resulte por su conducta antijurdica y culpable.

79

e. Por la condonacin o perdn por la infraccin cometida que hace la
autoridad debidamente fundamenta en la ley (por ejemplo una
amnista fiscal).

f. Por prescripcin de la accin, cuando la administracin pblica no
inicia el procedimiento punitivo antes de que venza el plazo legal.

LAS SANCIONES O PENAS ADMINISTRATIVAS

La sancin o pena administrativa es el castigo que impone la
Administracin Estatal como facultad otorgada por la ley o por el reglamento,
cuando concluye un procedimiento administrativo punitivo que se ha
tramitado por las faltas o contravenciones administrativas, en donde el
infractor fue notificado y se le permiti presentarse y defenderse y en
definitiva, luego de la revisin judicial si fue solicitada por el interesado, ha
quedado probada la existencia de la contravencin y la culpabilidad.

Al poder o posibilidad que tiene la administracin pblica de imponer
sanciones administrativas, se le denomina facultad punitiva o
sancionadora del Estado, al igual que en el Derecho Penal.

En consecuencia, para que la administracin estatal pueda tener esa
facultad o la pueda ampliar, necesariamente debe existir una ley de
naturaleza ordinaria que se lo permita, de lo contrario se incurre en
extralimitacin de funciones y abuso de poder.
DIFERENCIAS ENTRE SANCION
ADMINISTRATIVA Y SANCION PENAL
1. La sancin penal se aplica una sola vez por un delito (non bis in
idem); la sancin administrativa puede ser aplicada varias veces en
relacin a una misma infraccin.

2. La sancin penal se fundamenta en el principio nullum crime nulla
poena sine lege (no hay posibilidad judicial de alterar el tipo penal);
en lo administrativo, la ley establece la conducta ilegal en forma
genrica, por lo que permite a la autoridad administrativa
sancionadora, interpretar el caso concreto y fijar el aLCAnce de la
ilicitud.

3. La sancin penal manifestada en la sentencia condenatoria puede
producir cosa juzgada material y formal, porque es dictada por los
tribunales al agotarse las acciones y los recursos legales (salvo el caso
80

excepcional de la revisin); en el caso de la sancin administrativa, una
vez impuesta por funcionarios no judiciales, puede ser motivo de
discusin en la va judicial y hasta que todas las acciones y recursos
judiciales estn terminados se produce la cosa juzgada, salvo que el
infractor no utilice los medios legales de defensa o los abandone o
cumpla voluntariamente la sancin.

4. La sancin administrativa es consecuencia de la falta administrativa
sometida al poder represivo de la administracin estatal frente a los
individuos que han infringido preceptos de polica administrativa.
Constituye en opinin de numerosos autores como Goldschmit,
Escola y Fiorini, el Derecho Penal Administrativo o Derecho
Punitivo Administrativo, como una rama del derecho que regula esa
facultad represiva de la conducta antijurdica de los particulares frente
a las normas de polica administrativa. Mientras que la pena es
consecuencia del delito que debe ser perseguido por el Ministerio
Pblico e impuesta en sentencia emitida por jueces luego de concluir el
debate pblico, contradictorio, oral y continuo.

5. La pena se impone en sentencia judicial. La sancin administrativa se
impone en resolucin administrativa susceptible de revisin judicial.

6. La pena se impone ante la violencia producida a un bien jurdico
tutelado (la vida, la integridad personal, la libertad, el patrimonio, el
honor, la fe pblica, etc.) y la sancin administrativa se impone por la
infraccin cometida ante los objetivos del Estado a travs de la
Administracin Pblica, pues se han afectado los derechos y los bienes
pblicos que permiten alcanzar fines pblicos o sociales.

DEFINICIN DE SANCIN ADMINISTRATIVA

Sancin administrativa es la pena que impone la Administracin
Pblica a la persona o personas (naturales o colectivas) luego de probar
mediante el debido proceso administrativo y judicial, la responsabilidad o
culpa por una conducta activa o pasiva violatoria de las disposiciones legales
o reglamentarias de polica administrativa, que puede ser impugnada por el
sancionado por medio de recursos administrativos y agotada esta va, por
medio del ejercicio de acciones y recursos judiciales hasta llegar a una
sentencia condenatoria o absolutoria que debidamente ejecutoriada, produce
cosa juzgada.
81

REQUISITOS PARA QUE LA ADMINISTRACIN
PBLICA PUEDA DICTAR E IMPONER UNA
SANCIN ADMINISTRATIVA

1. Que la ley o el reglamento establezca el supuesto, la sancin, y la
facultad punitiva de la administracin estatal (nacional, regional,
departamental, municipal descentralizada o autnoma).

2. Que el infractor acte o deje de actuar segn lo establecido en la norma
ordinaria o reglamentaria y que la administracin estatal le notifique el
inicio del procedimiento punitivo administrativo, para garantizarle el
debido proceso.

3. Que el supuesto infractor tenga acceso a la informacin obtenida por la
administracin, para que pueda preparar su defensa.

4. Que el infractor tenga oportunidad de hacer uso de su derecho de
defensa y de hacerse asesorar por abogados, expertos y tcnicos si
fuere el caso.

5. Que intervengan en el procedimiento todos los rganos que indiquen
la ley o el reglamento y los terceros que tengan vinculacin con los
hechos sancionables.

6. Que al finalizar el procedimiento y dentro del plazo legal, la
administracin tome una decisin y emita la resolucin
correspondiente, en forma razonada, con fundamento legal, por escrito
y declare la procedencia de la sancin con base en la existencia
probada de la transgresin, o en su caso, declare inexistente la falta
administrativa y la responsabilidad del supuesto infractor.

7. Que en caso de ser sancionado, el infractor sea debidamente notificado
para que tenga la oportunidad de utilizar los recursos administrativos,
las acciones y recursos judiciales que otorguen las leyes aplicables al
caso concreto.

CLASES DE SANCIN ADMINISTRATIVA

La doctrina en general, acepta la existencia de las sanciones o penas
administrativas siguientes:

82

PRIVACIN DE LIBERTAD. Durante mucho tiempo la
administracin estatal tuvo (y tiene en algunos pases) la potestad de decretar
el arresto de las personas infractoras. En Guatemala, la administracin no
tiene esta potestad, pues nicamente los jueces son los responsables de
ordenar la captura y privar de su libertad de las personas (Artculos 6. 7, 8, 11,
12, 21 de la Constitucin).

MULTA ADMINISTRATIVA. Es la sancin tpica en la
administracin actual y consiste en afectar pecuniariamente los intereses del
infractor. Es el pago de una suma de dinero por la falta cometido, a la que
ahora se le agregan los intereses en caso de mora.

La multa puede ser pagada por EJECUCIN EN VA DIRECTA Y
VOLUNTARIA, cuando el infractor se presenta y la hace efectiva en las cajas
fiscales correspondientes.

La EJECUCIN EN VA INDIRECTA, JUDICIAL Y COACTIVA,
se produce a solicitud de la Administracin ante los tribunales de lo
econmico coactivo, por la falta de pago voluntario por parte del infractor,
siempre que la sancin est firme y no exista accin o recurso pendiente. Este
tema es parte del Derecho Tributario y los procedimientos pueden ser
consultados en el Cdigo Tributario.

COMISO O DECOMISO. Generalmente esta pena es accesoria a la
multa, cuando el infractor no es ubicado o encontrado porque se desconoce su
domicilio o paradero, se da el simple decomiso o secuestro de los bienes
utilizados para cometer la infraccin y quedan en depsito en la
Administracin hasta llega al remate pblico para que el Estado se haga pago
por el equivalente a la multa e intereses. El destino de estos bienes tambin
puede ser la destruccin cuando se trata de bienes de ilcito comercio
(artculo espurios por ser imitaciones o pirateados, por ejemplo).

La tendencia actual es emitir leyes que permitan que los bienes
decomisados (tanto en las faltas administrativas como en los delitos) pasen a
propiedad del Estado para ser utilizados en la obtencin de sus fines de
naturaleza social (por ejemplo en el caso de trasiego ilegal de drogas,
contrabando de bienes, lavado de moneda extranjera, bienes inmuebles y
muebles como vehculos, laboratorios, material quirrgico, armas,
municiones, avionetas, helicpteros, etc. Adquiridos por los infractores).

INHABILITACIN. Consiste en prohibirle al infractor sancionado,
el ejercicio de determinados derechos relacionados con la naturaleza de su
falta. Esta sancin puede ser temporal hasta que el sancionado demuestre
que ha cumplido con todos los requisitos de ley (por ejemplo: en una maquila
reunir las condiciones de seguridad e higiene para los trabajadores; prohibir
83

la circulacin de buses hasta que elimine la emisin de humo negro; cerrar
una discoteca hasta que existan salidas de emergencia y sistema contra
incendios; o retirarle a un conductor su licencia por mltiples infracciones,
etc.).

PRDIDA DE CARGO PBLICO. Esta sancin es especial y va
dirigida a los funcionarios pblicos (menores, intermedios o superiores) que
han cometido infracciones administrativas que ameritan su destitucin,
previo procedimiento laboral administrativo, salvo que se trate de funcionario
de servicio exento o de confianza que puede ser destituido de inmediato (un
Ministro, por ejemplo).

Recordamos que las faltas administrativas pueden ser cometidas por
toda la poblacin, incluyendo a los funcionarios pblicos, pero no nicamente
por estos ltimos. En estos casos, el funcionario que ha cometido la falta,
posiblemente tambin incurri en delito, por lo que debe ser sometido a la
investigacin previa que realiza el Ministerio Pblico o en su caso, al
antejuicio.

CLAUSURA. Esta sancin consiste en el cierre definitivo de un
establecimiento comercial, industrial o de servicios, porque el propietario o
propietarios han incurrido en faltas administrativas. La pena de clausura
generalmente es accesoria a la imposicin de multas. Por ejemplo, una
abarrotera sin patentes de comercio y de rentas internas; un supuesto bar en
donde se realicen actividades ilcitas; un comercio que no tiene libros de
contabilidad o no extienden facturas; una gasolinera que por las condiciones
de inseguridad del equipo que utiliza pone en riesgo a la poblacin; una
fbrica que desecha materiales contaminantes en corrientes de agua potable,
etc. Pueden ser sancionados con multa y el cierre definitivo de actividades.

PERDIDA DE LA PERSONALIDAD JURDICA. Cuando la
responsabilidad de la falta administrativa recae en una persona colectiva
(sociedad civil o mercantil, o una sociedad sin fines lucrativos, ONG, etc.),
una de las penas accesorias es la cancelacin del reconocimiento legal de su
personalidad jurdica y por lo tanto se cancela su inscripcin en el registro
que corresponda y deja de ser sujeto de derechos y obligaciones.

AMONESTACIN. Es la ms leve o menor de las sanciones
administrativas y consiste en una advertencia al infractor para que no repita
la contravencin administrativa.

Generalmente se impone con la advertencia o apercibimiento de que en caso
de reiteracin de la falta, se impondr multas, decomisos, cierre de locales,
etc.

84

EXTINCIN DE LAS SANCIONES
ADMINISTRATIVAS

Las penas o sanciones administrativas se pueden extinguir:

Por cumplimiento de las sanciones en forma voluntaria (como se
apunt) o en forma coactiva ante los tribunales de los econmico
coactivo por demanda de la Administracin.

Por muerte del sancionado cuando el cumplimiento de la sancin
es personal y no patrimonial, pues en ese caso respondera la masa
hereditaria (por ejemplo la inhabilitacin para dedicarse al comercio, a
una profesin, o a conducir vehculos).

Por condonacin o perdn. En este caso, la Administracin debe
tener la facultad legal que le permita perdonar el cumplimiento de la
sancin administrativa. Por ejemplo cada ao la Municipalidad de
Guatemala deja sin efecto multas por no haber pagado el boleto de
ornato durante el mes de Enero y habilita un mes ms; o el Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social que perdona las multas por falta de
pago de las tasas que le corresponde hacer efectivas a los patronos.

Por prescripcin. La sancin ya no debe cumplirse cuando vencido
el trmino legal para que la Administracin exija su cumplimiento, no
lo hace. El pazo debe ser estipulado en la ley (Cdigo Tributario, por
ejemplo) y cuando la ley aplicable al caso concreto no establece la
prescripcin, entonces se aplica supletoriamente las regulaciones
contenidas para las obligaciones en el Cdigo Civil.











85

ESTADO, GOBIERNO Y
ADMINISTRACION PBLICA.

PROCESO HISTRICO DE LA ADMINISTRACION ESTATAL.
LA AUTOGESTIN ADMINISTRATIVA.

-Juritex 4.-
EL ESTADO Y SU ADMINISTRACION.
Uno de los temas que hemos abordado en clases previo al desarrollo
del proceso histrico de la administracin del estado, es precisamente las
funciones principales del estado. En el curso de teora del estado se estudi la
gnesis del estado moderno y sus diversas variantes a travs de la historia y
de la teora poltica, econmica y jurdica. De las funciones del estado
que interesan a nuestro curso de derecho administrativo, hemos
mencionado gobierno y administracin.

El gobierno consiste en la orientacin de la poltica del estado, hacia
el mundo (relaciones exteriores o internacionales) y la poltica interna o
hacia dentro del mismo (desarrollo nacional, urbano y rural).

La primera es funcin de gobierno o de poltica internacional
(relaciones exteriores o internacionales como se apunt) y la segunda es
funcin poltica o de gobierno interno (o poltica de desarrollo nacional
urbano y rural).

La poltica internacional del estado, consiste en la toma de
decisiones por parte del presidente del organismo ejecutivo al celebrar
tratados, convenios, pactos y contratos con otros estados y entidades
internacionales, pues la constitucin le asigna la potestad de tomar este tipo
de decisiones. El presidente de la repblica debe dirigir la poltica
internacional, fundado en los principios de oportunidad y conveniencia para
los intereses pblicos y que el inters general o social prevalece sobre el
particular, adems de los principios polticos y jurdicos del derecho
internacional y de la constitucin. No obstante ser funcin exclusiva del
presidente, su ejercicio no escapa a los controles sealados por la propia
constitucin, que obliga al organismo legislativo a travs del congreso de la
repblica a revisar los textos internacionales celebrados por Guatemala. En
los casos previstos por la misma constitucin y en ltimo caso, la corte de
constitucionalidad en funcin del control constitucional que debe ejercer
puede emitir opinin previa a la celebracin del entendido internacional
(control previo o preventivo) o posterior a la suscripcin, ratificacin o
86

adhesin de Guatemala al entendido internacional, mediante acciones de
inconstitucionalidad (control reparador o posterior). Considero que por
mandato de la Constitucin, la corte de constitucionalidad tambin debera
ejercer controles constitucionales por iniciativa propia (control de oficio,
preventivo en unos casos y reparador en otros) con fundamento en
una de las obligaciones que le seala la constitucin.

El ltimo de los controles sealados se materializ frente al golpe de
estado en 1993, cuando el individuo que presida la repblica suspendi
parcialmente la constitucin. Este control permiti retornar al orden
constitucional y posteriormente efectuar la reforma a la constitucin en 1994
(ejercicio: complete el anlisis de estos temas, ubicando en la
constitucin cada uno de las aseveraciones contenidas en los
prrafos anteriores).

En cuanto a la poltica interna del estado o poltica de
desarrollo nacional urbano y rural, sealamos que consiste en la
elaboracin del plan de desarrollo del estado y su correspondiente
presupuesto de ingresos y egresos. en otras palabras se trata de definir los
servicios pblicos, servicios sociales y la obra pblica (a construir, mantener o
reconstruir) que la poblacin del estado necesita para desarrollarse en forma
sostenible e integral (aspectos materiales, espirituales, culturales, etc.) En la
actualidad, en Guatemala la poltica interna del estado es decidida por el
presidente en consejo de ministros que elabora el proyecto de presupuesto y
el congreso de la repblica que emite la ley anual del presupuesto del estado
cada ao, a ms tardar el uno de diciembre previo al ejercicio fiscal que va del
uno de enero al treinta y uno de diciembre del ao prximo.

De lo anterior podemos deducir que no existe poltica de estado,
nicamente poltica de gobierno, con los resultados negativos que esto
supone, pues al existir poltica estatal de desarrollo, se espera que a largo
plazo (50 aos o ms), los resultados se materialicen y se conviertan en una
base slida y no vulnerable cada cuatro aos, que permitir el desarrollo
integral de la persona y de la sociedad en bsqueda del bien comn como lo
indica la constitucin de Guatemala.

Lo que no se hace, lo que no se busca es, en primer lugar cumplir con
la constitucin y en segundo lugar no se busca la poltica del estado en todos
los sectores sociales (salud, educacin, trabajo, vivienda, seguridad,
recreacin, ambiente, etc.).

La base constitucional, existe porque se ordena la participacin de los
consejos de desarrollo a travs de la administracin autogestionaria que debe
realizar el Consejo Nacional de Desarrollo Urbano y Rural, con el apoyo
tcnico de la Secretara de Planificacin y Programacin y del Ministerio de
87

Finanzas Pblicas, apoyados por la Superintendencia de Administracin
Tributaria.

Esto permitira que la base social (toda la poblacin organizada)
interactuando desde los consejos comunitarios o locales, a los Consejos
Municipales, para los Consejos Departamentales y de all a los Consejos
Regionales, pudiera plantear al Consejo Nacional de Desarrollo Urbano y
Rural sus necesidades prioritarias para formular el plan de desarrollo y el
presupuesto del estado. el organismo ejecutivo recibira de esa forma, la
orden de la poblacin para trabajar y el congreso de la repblica como
representacin de esa misma poblacin, al recibir la propuesta preparada por
los consejos de desarrollo a travs del ejecutivo, la aprobara sin mayor
discusin, para no correr el riesgo de desobedecer el mandato de quienes
representan en las diputaciones.

Esta es la formulacin de la poltica interna que debe ejecutar la
administracin del estado.

La administracin que indicamos tiene raz en la Administracin
Personal y Privada (empresarial), en este caso se transforma en
Administracin Pblica, Administracin Estatal o Administracin
del Estado, pues sus objetivos y fines, as como sus fundamentos y
principios cambian totalmente como se ver al desarrollar el proceso tcnico
de administracin estatal.

Pero no siempre fue as, ya relatamos los diversos estados y las formas
o tipos de su administracin, que se han producido a lo largo de la historia de
la humanidad, especialmente en la cultura occidental a la que pertenecemos
desde el descubrimiento, conquista y colonizacin que an no termina,
impidindonos ser nosotros, creo que para siempre pues con el desarrollo
tecnolgico, especialmente en materia de ciberntica, transporte y
comunicaciones, la globalizacin ahora impide el aislamiento de los estados,
pues cada vez existe mayor interdependencia entre los estados desarrollados
y dependencia de los estados no desarrollados. Pareciera que la lucha de
clases ya esta rebasando el espacio interno de cada estado para transformarse
en lucha de clases entre estados ricos y estados pobres. cientficamente ya lo
predijo Marx, cada estadio de desarrollo histrico llega a su declive cuando
empieza a producir sus contradicciones internas, veamos la poltica de
exclusin de inmigrantes, apoyados ahora por los narcotraficantes y no por la
guerrilla, el envejecimiento de la poblacin de los pases del primer mundo
hacindose improductiva, los fenmenos naturales producto de la explotacin
salvaje e irracional de la naturaleza que producen grandes tragedias humanas
y elevadsimas prdidas econmicas, etc.

88

EL PROCESO HISTRICO DE LA
ADMINISTRACIN DEL ESTADO.

Segn se relat en clases, se apunt en textos y se investig cada forma
de estado ha tenido su propia administracin, pues siempre se depende de los
intereses de quienes controlan el gobierno.

Cada fase tiene sus elementos: temporal, geogrfico, econmico, social,
poltico y finalmente jurdico (recordemos que el derecho es la expresin de
todos los factores anteriores determinados por la clase dominante).

EL PROCESO HISTRICO COMPRENDE:

Estado y administracin esclavista (primer estado de esclavistas),
Estado y administracin feudal (segundo estado de castas-oligarqua),
Estado y administracin capitalista (tercer estado burgus),
Estado y administracin socialista (cuarto estado proletario) y la
Etapa actual de transicin denominada en los estados dbiles como el
nuestro, estado y administracin por autogestin.

Como se vio, el estado esclavista busca satisfacer los intereses del
esclavista como dirigente del estado. Es el primer estado.

Su contradiccin se inicia con los libertos, que abandonan su situacin
de cosa y se convierten en campesinos y artesanos que empiezan a utilizar su
fuerza de trabajo mediante el trueque y la servidumbre para sobrevivir en los
fundos o tierras propiedad exclusiva de los feudales, barones o nobles,
militares y religiosos. Este perodo del segundo estado, feudal o colonial para
Amrica, dominado por los nobles (oligarqua) apoyados por el terror de la
milicia y de la inquisicin religiosa de la iglesia catlica, les permite a esas
castas (noble, militar y religiosa), apoderarse del principal medio de
produccin que es la tierra, estableciendo as su formacin econmico social,
del segundo estado, el estado feudal o segundo estado.

La contradiccin en este segundo tipo de organizacin social, empieza
cuando el labriego como artesano intercambia sus productos y empieza a
acumular riqueza (acumulacin originaria del capital). Se instala alrededor de
los castillos y conventos de los feudales, formado villas y burgos. Atiende a
sus amos mediante prstamos (banqueros o prestamistas en los mercados) y
organiza primero sus talleres familiares que luego adquiere de otros
artesanos, hasta formar sus incipientes industrias artesanales. Esas nuevas
formas econmicas se desarrollan y fortalecen por la improductividad de las
castas que pasan a depender no solo del trabajo de los siervos, sino del capital
89

de los nuevos burgueses antiguos mercaderes hoy asentados como
comerciantes en el mercado.

El capital acumulado permite a los burgueses acceder al dominio y
luego a la propiedad de la tierra, impulsan el los movimientos revolucionarios
republicanos, constitucionalistas y los procesos de independencia en las
colonias. Se abandona el sistema jurdico fundado en el derecho cannico y
los diversos cdigo civiles se basan en el ius civile romano, se impulsan las
constituciones que reconocen los derechos individuales como fundamentales,
y la democracia como el sistema de gobierno ideal en una repblica
presidencialista o en un reino parlamentario, invierten en el conocimiento
cientfico, que luego convierten en tecnologa para ser aplicada a la
produccin. a la par de las revoluciones liberales se producen las
revoluciones industriales que han llevado a perfeccionar el sistema
econmico capitalista que ha pasado del mercantilismo al comercio, luego a la
especulacin financiera, hasta llegar a su mxima expresin que ser la
globalizacin del capitalismo, que a su vez producir contradicciones internas
como en las etapas anteriores.

Resultado del aparecimiento de contradicciones en el sistema
capitalista, en donde la administracin del estado tiene como principal
objetivo brindar seguridad y orden pblico para el desarrollo econmico,
fundado en la constitucin y los principios de libertad individual y en todas
sus expresiones (mercado, industria, finanzas, religin, expresin asociacin,
etc.), teniendo como centro la persona humana como individuo. En la
mayora de estados que adoptan este tipo de economa hay crecimiento, pero
no hay desarrollo para la poblacin como sociedad. Algunos individuos
logran la riqueza pero da a da se incrementa el porcentaje de poblacin en
pobreza y pobreza extrema, que a su vez incrementa las necesidades de
servicios sociales y de obras pblicas.

Durante el siglo XX, aparece el cuarto estado o estado proletario-
socialista. Este tipo de organizacin se basa en la constitucin socialista que
tiene como fundamento la igualdad y su funcionamiento se justifica en la
eliminacin de diferencias sociales y econmicas entre la poblacin que se
reconoce obrera o trabajadora y que su trabajo como fuente de riqueza y
nico medio de produccin, le debe dar acceso a todos los servicios y obras
pblicas desde su concepcin hasta su muerte. el estado tiene una
administracin que se encarga de prestar todos los servicios y construir la
obra pblica. Se elimina la propiedad privada y aparece la propiedad social.

Tambin desaparecen las clases sociales y solo una es la que
supuestamente se encuentra en el poder y ejerce la dictadura. Sin embargo,
este tipo de socialismo supuestamente basado en el marxismo, se abandona a
finales del siglo pasado.
90


El cambio se debe a que los principios que lo justifican no se cumplen,
no se vuelven valores sociales y sus privilegiados dirigentes ahora aliados de
los capitalistas, ceden espacios polticos, aceptan la perestroika y la glasnott,
que son los mismos principios del liberalismo (democracia, transparencia en
el manejo pblico), expresados en distintas palabras.

La dirigencia poltica se apropia de la plusvala del trabajo de la
sociedad y acumulan capital, de tal forma que al caer el socialismo real (como
se le conoce), esos dirigentes y otros individuos protegidos por estos aparecen
en las nuevas economas como empresarios millonarios o por lo menos como
polticos integrando los partidos que antes atacaban y tildaban de asesinos.

El Estado Socialista fracas. Marx lo explic pues dijo que para pasar
de un estado a otro, es necesario pasar por el estadio anterior, no es posible
eludir los estadios o perodos histricos, pues las contradicciones deben
aparecer en cada etapa, tal y como pareciera acontecer en el estado liberal o
burgus de la actualidad.

Ante estas contradicciones, cuando el estado es incapaz de atender el
reclamo social sobre todo en pases del tercero y del cuarto mundo, el sistema
econmico debe protegerse y as se plantea la necesidad de buscar el
entendimiento y la armona entre el capital y el trabajo. Esta armona
permitir la distensin del sistema capitalista. La armona permite al
capitalista continuar con sus negocios, pues el trabajador sigue a su servicio y
ahora adems debe suplir la ausencia del estado, buscando la forma de
prestarse los servicios sociales y la obra pblica de sus comunidades.

Es el bien comn, se afirma en las sesiones constitucionalistas y as se
plasma en la constitucin como el fin ltimo del estado.

El bien comn, velando por la libertad econmica sin descuidar la
igualdad para posibilitar el acceso a la libertad. Bajo estos supuestos
aparecen frmulas como la administracin pblica por autogestin.

Y esta tendencia se explica como producto de la desaparicin de la
unin sovitica y la reunificacin alemana, la hegemona militar y econmica
(y cultural?) de los EEUU, el abandono del apoyo de esa potencia a la lucha
de guerrillas por la necesidad de ampliar sus mercados apoyado por la
comunidad europea ya convertida en unin europea, para cubrir ese mundo
globalizado que preparaban.

Y tambin, para exprimir al mximo la naturaleza en los pases pobres,
en la mayora de constituciones de Latinoamrica aparecidas a finales del
siglo XX, impulsadas y negociadas por las embajadas de estados unidos y de
91

la unin europea en nuestros pases, se incluye la necesidad de la
participacin social, la auditoria social, etc. En las actividades pblicas.

Una forma de participacin y auditoria social es la autogestin.

En la administracin pblica autogestionaria, se dice que la
poblacin debe organizarse para buscar la solucin a los problemas comunes,
desde la comunicad o localidad hasta el territorio completo del estado.

La autogestin es todo un proceso, a partir de la organizacin social. la
sociedad organizada, con el valor agregado de la disciplina y la conciencia de
clase, es en si misma una contradiccin al sistema capitalista o liberal.

Ser por eso que no se le permite funcionar en Guatemala?, ser esa
la explicacin del por qu en la formulacin del presupuesto anual del estado
no participa el sistema nacional de consejos de desarrollo?, pues la
autogestin sigue casi como letra muerta de nuestra constitucin y la que
existe es parcial y an muy controlada y manipulada por los polticos.

EL PROCESO PARA LA AUTOGESTIN.

a. Se inicia con la organizacin de las comunidades que toma la
forma de consejo de la localidad o de la comunidad (ciudades, pueblos,
barrios, zonas, cantones, parajes, aldeas, caseros, haciendas, fincas,
cuadras, manzanas, condominios, colonias, etc. el impulso puede ser
propio o a travs de organizaciones no gubernamentales o de
promotores sociales del estado.

b. La poblacin organizada levanta el inventario de necesidades
comunes, con el apoyo de los tcnicos del estado, de voluntarios o
vecinos de la comunidad.

c. El consejo comunitario en asamblea de vecinos con el apoyo de los
tcnicos (en finanzas y en infraestructura o en otras disciplinas), hace
la priorizacin de necesidades. El objetivo es iniciar el esfuerzo
por la satisfaccin de las necesidades ms urgentes y de mayor
significado para la comunidad, para que todos se sientan incluidos y
hagan suyo y de la familia el esfuerzo.

d. Los tcnicos preparan el proyecto (tcnico y
presupuestario). Lo presentan a la comunidad y se establecen los
esfuerzos locales y estatales. Esto significa que los vecinos deben
aportar una parte del coste (con dinero o contribuciones y con trabajo
92

propio) y el municipio, el departamento, la regin o el estado, debe
aportar la otra parte del coste.

e. El proyecto se presenta a la autoridad para que lo apruebe y
apoye en el prximo perodo presupuestario. El consejo remite
el proyecto al consejo municipal, al gobernador, al coordinador
regional o al organismo ejecutivo para obtener la aprobacin y el
compromiso de financiamiento y apoyo tcnico.

f. La autoridad aprueba el proyecto. La ejecucin del proyecto
corre a cargo de la comunidad apoyada por las autoridades
municipales o los ministerios del organismo ejecutivo. Luego la obra o
la prestacin del servicio quedan en manos de la comunidad para su
mantenimiento u evitar su interrupcin.

Las bases de este proceso estn reguladas en la constitucin del estado.

All se seala que el sistema nacional de consejos de desarrollo urbano
y rural debe coordinar la administracin del estado. Se seala que dicho
sistema es el responsable de la formulacin de los planes de desarrollo
(entindase plan de gobierno y presupuesto del estado) adems de la poltica
territorial del estado (pedir por ejemplo la modificacin de regiones).

No obstante ser materia constitucional y por lo tanto de aplicacin
obligatoria, durante la vigencia de la constitucin no se han efectuado
esfuerzos verdaderos (si existi apariencia), para que el sistema funcione.
Ningn presupuesto del estado se ha formulado con fundamento en las
peticiones del sistema de consejos de desarrollo. Esto significa que las
instituciones del estado obligadas a cuidar el orden constitucional no lo han
hecho (corte de constitucionalidad, contralora general de cuentas, ministerio
pblico, organismo ejecutivo, municipalidades, secretaria de coordinacin
ejecutiva de la presidencia, secretaria para la paz y congreso de la repblica,
entre muchos otros).

Ahora, el estado (capitalista?) enfrenta otros retos: el narcoestado y el
estado fallido; adems de los estados fundamentalistas religiosos.

EJERCICIOS.

i) Seale las caractersticas de cada etapa histrica:

a) Geogrficas (ubique los pases en donde ocurre),
93

b) Temporales (seale aproximadamente el o los siglos y los aos que
comprende la etapa);
c) Econmicas (explique la formacin econmica modo de produccin-
medio de produccin- propiedad de los medios de produccin-);
d) Sociales (integracin o composicin social (castas-clases)
e) Polticas (sistema de gobierno);
f) Jurdicas (normativa legal imperante, superior y ordinaria);
e) Objetivos de la administracin del estado (segn cada etapa, el por
qu de la administracin pblica).

ii)
1. Qu es un estado fallido?
2. Cules son las caractersticas de un estado fallido?
3. Diferencias del estado fallido con otros tipos, por ejemplo, el anrquico y
el fascista.
4. Cules de las caractersticas del estado fallido presenta el estado de
Guatemala en este momento, segn nuestra percepcin y razn?
5. Razonar sobre considerar o no a Guatemala como un estado fallido o en
vas de ser estado fallido.

iii)
1. Qu es un narco estado?
2. Cules son las caractersticas de un narco estado?
3. diferencias del narco estado con otros tipos, por ejemplo, el anrquico y el
fascista.
4. cules de las caractersticas del narcoestado presenta el estado de
Guatemala en este momento, segn nuestra percepcin y razn?
5. razonar sobre considerar o no a Guatemala como un narcoestado o en vas
de serlo.

iv) Recuerde, cuando lea y estudie acostumbre redactar preguntas sobre lo
ledo o estudiado. Respndalas otro da y al completar cada pregunta
contraste con el documento base.










94


LA PLANIFICACION TCNICA
DE LA ADMINISTRACIN
PBLICA.

-Juritex 5.-
LA ADMINISTRACION PBLICA COMO PROCESO
TCNICO.

La administracin pblica, debe desarrollarse mediante un proceso
tcnico, que solo deber ser interrumpido (en su naturaleza tcnica), por la
fase de decisin poltica a cargo del gobierno y del congreso de la repblica,
justificable (esa parte poltica) debido a los intereses generales que se deben
considerar y priorizar, adems porque es un proceso que constitucionalmente
se le asigna al estado a travs de esos dos organismos, como una obligacin
ineludible.
LAS FASES DEL PROCESO DE ADMINISTRACION
DEL ESTADO

Son las siguientes:

LA PLANIFICACION,
LA DECISIN POLTICA,
Y LA EJECUCIN, CON EL APOYO DEL CONTROL Y
DE LA ASESORIA.

SU INICIO SE DEBE PRODUCIR POR NECESIDAD Y
CLAMOR SOCIAL.
SU FIN ES EL LOGRO DE LA SATISFACCIN DE ESAS
NECESIDADES PBLICAS.

Lo anterior significa que a partir de la obligacin constitucional de
satisfacer las necesidades generales, el organismo ejecutivo debe desarrollar
este proceso, integrado por un conjunto de fases ordenadas, desde la
preparacin del plan general del estado (integrado con programas,
subprogramas y proyectos), que mediante su ejecucin a cargo de los
95

funcionarios pblicos, logra la prestacin de servicios pblicos y sociales, as
como la construccin, mantenimiento y en su caso la reconstruccin de la
obra pblica para satisfacer aquellas necesidades sociales, y as alcanzar su
objetivo, justificando de esa forma y de ninguna otra, su existencia (la del
organismo ejecutivo) y el gasto del presupuesto estatal que soporta toda la
poblacin.
LA PLANIFICACION.

La planificacin como primera fase o etapa del proceso de
administracin del Estado, se inicia con las actividades de ordenacin, para
establecer en un primero momento la existencia, cantidad y calidad de los
recursos econmicos con que cuenta el Estado. Esos recursos son el capital
(presupuesto de ingresos del Estado), el recurso humano (los funcionarios
pblicos y sus capacidades tcnicas) y los recursos materiales (inmuebles,
muebles, equipo, maquinaria, tiles, materiales y materias primas, etc.),
quedando debidamente inventariados y ordenados.

Con fundamento en lo que se posee y en lo que se puede llegar a
obtener mediante la gestin, (a travs de impuestos, contribuciones, rentas,
regalas, donaciones, prstamos, etc.,) se desarrolla la actividad de
planificacin que no es otra que la fase inicial o preparatoria, previa y
legalmente obligatoria para poder elaborar la proyeccin de las polticas del
Estado y del Gobierno en un perodo determinado.

Ese o esos perodos pueden ser de corto plazo (un ao por ejemplo),
mediano plazo (tres a nueve aos) y a largo plazo (de diez aos o ms.
cincuenta, cien aos por ejemplo), sealando los objetivos y las estrategias
econmicas, polticas y sociales que se pretende implementar, as como la
forma de medir su avance y resultados positivos.

Tambin aplicndola en los tiempos establecidos, con los recursos de
capital y humanos previstos (eficiencia) (crecimiento econmico) y
alcanzando la satisfaccin social o el cambio positivo, la transformacin
favorable, pero sobre todo permanente para la poblacin (desarrollo
sostenido y sustentable) pues a ella va dirigida esa actividad (eficacia) y
cumplir las responsabilidades constitucionales, previendo adems, las
contingencias futuras como los fenmenos y catstrofes naturales, los
problemas econmicos, las guerras, etc. (previsin).

Como se puede deducir, se trata de la ORDENACIN de los
recursos econmicos del Estado para el cumplimiento de sus funciones. Se
ordenan los recursos econmicos del Estado para determinar su cantidad y
calidad y as la suficiencia o la insuficiencia para el cumplimiento de sus
96

obligaciones constitucionales. En este sentido la planificacin dar como
resultado el proyecto del presupuesto general del Estado que har posible el
plan de gobierno. La planificacin debe estar necesariamente ligada al orden,
al sentido comn, a la lgica, a la previsin y por supuesto a la ley. En el caso
del plan de gobierno existen las leyes que permiten la participacin oficial, del
sector privado, del sector poltico y del sector social organizado. En el caso del
presupuesto del Estado se debe fundamentar en la Ley Orgnica del
Presupuesto (para este tema se debe desarrollar el legitex-7)

El PRIMER objetivo de la planificacin debe ser el diseo o
construccin material del PLAN GENERAL DEL ESTADO.

Una vez validado y aprobado ese diseo mediante la decisin poltica
conjunta entre el Organismo Ejecutivo y el Organismo Legislativo, la
planificacin debe dedicarse en los perodos siguientes (anuales, bianuales,
quinquenales, etc.) a la elaboracin y la construccin material del Plan de
Gobierno y el Proyecto General del Presupuesto, que idealmente
deben dar lugar a la aplicacin del Plan General de Estado en un perodo
menor (de uno a cuatro aos, por ejemplo en Guatemala), mediante
programas, subprogramas y proyectos.

El programa es un conjunto de actividades a realizar en las diversas
reas y sub-reas de la Administracin Pblica, por ejemplo, rea de
salud, rea de alimentacin, rea de vivienda, rea de trabajo, rea de
seguridad, etc.

El subprograma se refiere a una parte del rea, por ejemplo en el
rea de salud, los subprogramas pueden ser, salud preventiva, salud
reproductiva, salud materno-infantil, salud curativa, salud de rehabilitacin,
ubicadas tanto en el rea de salud rural como en el rea de salud urbana,
durante un periodo determinado.

El proyecto es actividad concreta para satisfacer necesidades de
una localidad o comunidad o de la poblacin en general. Por ejemplo, prestar
un servicio (centro de salud, transporte, seguridad) o construir, mantener o
reconstruir una obra (un puente, una carretera) en un lugar determinado
(aldea, pueblo, ciudad).

Y tambin existen los megaproyectos (como la carretera de la
franja transversal del norte que ocupa varios departamentos, la construccin
de una hidroelctrica, etc.) que desarrollan obras y servicios que beneficiarn
a toda la poblacin del Estado.

Sin embargo en Guatemala (otra vez), los planes de gobierno no son
ms que decisiones cortas y muchas veces improvisadas y carentes de
97

sustrato real para plazos inmediatos con acciones muchas veces improvisadas
o mal diseadas, otras veces para atender emergencias no previstas y
totalmente carentes vinculacin a planes de Estado y s a problemas
coyunturales y de accin poltica partidista (proyectos electorales).

LOS SUJETOS DE LA PLANIFICACION EN LA
ADMINISTRACIN PBLICA.

EN NUESTRO MEDIO EN LA ACTUALIDAD (o debo decir
desde siempre?...), Los sujetos reales de la actividad planificadora del Estado
son el Gobierno, el Ministerio de Finanzas Pblicas, La Secretara de
Planificacin y Programacin, las Municipalidades y diputados del Congreso
de la Repblica (no todos, aunque tienen la oportunidad de votar en la
asamblea, muchas veces sus votos son por obligacin y para protegerse a s
mismos y no son decisiones por conviccin). LA PARTICIPACIN DE LA
POBLACIN SE PUEDE DECIR QUE ES INSIGNIFICANTE (si
partimos de considerar que los funcionarios pblicos son parte de la
poblacin).

LOS SUJETOS IDEALES Y QUE DEBERAN SER
REALES EN LA PLANIFICACIN, SE PUEDEN
EUMERAR AS:

1. El Gobierno (Organismo Ejecutivo),
2. El Congreso de la Repblica,
3. Las entidades descentralizadas y autnomas (especialmente los
municipios) y
4. La poblacin organizada.

EN QUE SENTIDO LA POBLACIN ORGANIZADA
SE PUEDE CONSIDERAR SUJETO ACTIVO DE LA
PLANIFICACIN DE LA ADMINISTRACIN DEL
ESTADO?

La razn terica deriva de la integracin del Estado, pues uno de sus
elementos bsicos es la poblacin, de ello se deduce que naturalmente la
poblacin debe participar en la planificacin de su futuro con los recursos
econmicos que le pertenecen al ser la proveedora de ellos. Adems
98

recordemos que la existencia del Estado se justifica precisamente cuando su
funcionamiento es adecuado a los intereses de quienes lo creamos y
sostenemos.

La poblacin es el conjunto de personas nacionales y extranjeras que
vive permanentemente o tienen intereses permanentes en un rea geogrfica
o espacio en determinado momento, dentro del territorio del Estado.

Lo anterior significa que la raz de la poblacin es la localidad, la
comunidad en donde la gente vive y se relaciona con sus semejantes y en sus
momentos crticos crea redes de solidaridad y sobre-vivencia. Segn unos el
orden espontneo y la cooperacin social segn otros.

Creo que la naturaleza humana nos hace depender unos de otros, en
situaciones normales unos sacan provecho de otros (dependencia) y en
situaciones anormales, aparece la igualdad y desaparecen las diferencias y
todos ayudamos a todos y todos nos ayudan todos (dependencia). Esto es as
independientemente del nombre ideolgico que le demos.

POR QU LA POBLACIN NO ES SUJETO
ACTIVO DE LA PLANIFICACIN DE LA
ADMINISTRACIN DEL ESTADO EN
GUATEMALA?

Hay otro factor importantsimo y que se debe tomar en cuenta: la
historia del Estado y su formacin econmica social.

En Guatemala tenemos una formacin econmica que depende
esencialmente de la agricultura (muchas veces en forma de explotacin
feudal, y hasta esclavista en algunas fincas. an hay rasgos de estos sistemas
en el rea rural, de lo contrario, por qu los campesinos sobre todo
indgenas desde hace muchos aos piden y a punto estn de exigir, la ley de
desarrollo rural?

La oligarqua rancia y cerrada en nuestro Estado, es tambin la que
controla las actividades mercantiles (si, mercantiles a base de intercambios
sencillos, al menudeo), tambin controla las actividades comerciales
(mercado interno y externo al por mayor de materias primas y de algunos de
los productos de esa materia prima ya procesada), as como el capitalismo
financiero y especulativo que tambin controla, a la par de los capitalistas
emergentes (producto de la economa formal unos y otros producto de la
economa informal y totalmente ilegal, desde la piratera de marcas y la
99

fabricacin de productos espurios o falsificados, al lavado de dinero,
narcotrfico, extorsin, secuestro, estafa, trfico de personas y de rganos
humanos, etc. apoyado por el mercado legalizado (bancos, comercios,
transportistas y hasta funcionarios pblicos si no, visitemos ese monumento
a la impunidad que es el centro comercial de los piratas, construido por el
aLCAlde de la capital en la 18 calle de la zona 1, a los vendedores de productos
falsificados y pirateados, cuyos proveedores permanecen en la sombra-).

En este sistema de economa, la sociedad se encuentra totalmente
desorganizada, preocupada por sobrevivir atrapada por la inseguridad
alimentaria y por la violencia fsica, que dejan desarrollarse a los individuos,
mucho menos a la familia (desintegradas, violentas, alcoholizadas y drogadas
para esconderse del hambre y de la falta de futuro), situacin que aderezada
por la falta de educacin primaria y no digamos tcnica, carencias de salud,
de trabajo, de vivienda, con infraestructura casi colapsada en su totalidad,
producto de la improvisacin, afecta a la colectividad, precisamente por falta
de planificacin, ausencia de voluntad poltica, sobre todo, complicidad y
compromisos sobreentendidos entre quienes manejan la economa, para
mantener el estatus, alentando esperanzas falsas con la entrega de paliativos
que mitigan la necesidad del da con una bolsa de azcar, sal, harina, maz,
frijoles. que al final tambin representan ingresos para quienes le
distribuyen esos productos al Estado; escuelas abiertas para que se cuelen el
agua y los mareros, con nios sin escritorios, sin techo, sin comida y
enfermos..hospitales..etc.

Esa situacin que vivimos o vemos, nos lleva a percibir o que no hay
planificacin estatal, o que la misma no es tcnica por errtica; tambin
intuimos porqu no hay planes de Estado, porqu no hay organizacin social
y porqu hasta las autoridades judiciales ordinarias y constitucionales
aseguran con sus resoluciones ese estado de cosas.

La organizacin comunitaria es temida por el estatus, quien solo la
alienta y la permite para hacerle frente a la violencia fsica o en perodos
electorales.

La existencia de orden y disciplina entre los habitantes, sobre todo en
aquellos con menores oportunidades, hace de sus grupos y de sus
comunidades, cuerpos sociales fuertes, cohesionados y exitosos en la
bsqueda y aLCAnce de sus objetivos comunes, que muchas veces pueden
resultar totalmente ajenos a quienes dirigen la economa y la poltica, de all
la oposicin sistemtica invisible, a la organizacin social.

La organizacin social produce la conciencia colectiva que permite
hacer frentes comunes para exigir del Estado las respuestas y acciones
necesarias para solucionar la problemtica social, con la participacin de las
100

comunidades, tanto en la planificacin como en el control o auditoria social.
A lo anterior, se agrega la falta de liderazgos autnticos, dada la larga historia
de desapariciones y asesinatos de quienes buscaron ser solidarios con sus
semejantes y la compra de conciencia de aquellos que alguna vez se les
consider lideres y ahora conviven maridajes polticos con sus antao
oponentes.
DEBE LA POBLACION ORGANIZADA
PARTICIPAR EN LA PLANIFICACION, COMO
DERECHO Y COMO RESPONSABILIDAD?

La Constitucin Poltica de la Repblica establece en sus artculos
que el CONSEJO NACIONAL DE DESARROLLO URBANO Y RURAL, tiene
como funcin y por lo tanto debe, formular la poltica de desarrollo del
Estado (planificacin), adems debe coordinar la administracin
pblica, as como determinar (en su caso modificar) la poltica territorial del
Estado (regiones, departamentos, municipios, variar su nmero, integracin
denominacin, etc.) y el Congreso de la Repblica deber emitir los decretos
correspondientes para convertir en leyes estas formulaciones de la poblacin
organizada.

Complementariamente, el sistema nacional de consejos de desarrollo
debe ser asesorado en materias tcnicas por la Secretara de Planificacin y
Programacin, en materia financiera y presupuestaria por el Ministerio de
Finanzas Pblicas, as como por todas las entidades oficiales que sea
necesario.

EN LA TEORIA ACTUAL DEL DERECHO
ADMINISTRATIVO, LA PARTICIPACION DE LA SOCIEDAD
ORGANIZADA EN LA PLANIFICACIN Y EN LA AUDITORIA O
CONTROL DE LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO, SE
DENOMINA AUTOGESTIN Y ES UNA FORMA DE
DESCENTRALIZAR EL PODER PBLICO Y RETORNARLO A SU
FUENTE ORIGINARIA.

(UBIQUE EN LA CONSTITUCIN LAS NORMAS RELACIONADAS
CON LA PARTICIPACION SOCIAL EN LA PLANIFICACIN
ADMINISTRATIVA DEL ESTADO. LUEGO ANALCE Y EXPLQUE SU
CONTENIDO).

Las normas constitucionales son desarrolladas por medio de un
conjunto de leyes emitidas por el Congreso de la Repblica, para permitir esa
participacin social y la descentralizacin.
101


Entre dichas leyes podemos enumerar: La ley del Organismo
Ejecutivo, la ley preliminar de Regionalizacin, la ley de Consejos de
Desarrollo Urbano y Rural, el Cdigo Municipal, la Ley General de
Descentralizacin, la ley de Desarrollo Social, y una pendiente de emisin, la
ley de Desarrollo Rural. Por supuesto hay otras, como ser analizado en el
curso de Administracin Pblica Guatemalteca (Derecho Administrativo II).

CARACTERSTICAS DE LA PLANIFICACIN DE LA
ADMINISTRACIN ESTATAL.

PBLICA. Debe contar con la participacin de toda la poblacin a
travs de los consejos de desarrollo, debe ser publicitada en cada una
de sus etapas y propsitos, debe convocar la participacin social,
debido a que sus objetivos son generales, pues se construye para
prestar servicios pblicos y proporcionar obras pblicas, con los
fondos pblicos disponibles en el presupuesto general del Estado.

TCNICA. La planificacin en su mayor parte debe ser tcnica y
cientfica, elaborada por funcionarios especializados en las diversas
reas del conocimiento (economa, finanzas, urbanismo, educacin,
salud, salubridad, arquitectura, ingeniera, derecho, etc.) de la
Secretara de Planificacin y Programacin y del Ministerio de
Finanzas con su Direccin Tcnica del Presupuesto para crear las
estrategias adecuadas para el Plan de Gobierno.

SOCIAL. Los diversos sectores de la poblacin organizada se deben
involucrar en la planificacin convocados por el Gobierno del Estado,
que debe recibir los requerimientos del sector civil, del sector
empresarial, y del sector poltico, para que los tcnicos tengan el
conocimiento necesario de las aspiraciones y exigencias de la
poblacin.

PRIORITARIA. El gobierno del Estado debe dedicar l esfuerzos
tcnicos y las actividades de gestin as como la promocin social,
cotidiana y sin interrupcin, para obtener constantemente la
informacin que le permita preparar planes, programas, subprogramas
y proyectos adecuados al sentir, a las necesidades y al clamor de la
sociedad.

UNITARIA Y TOTAL. La Constitucin ordena la unidad del Plan de
Desarrollo y Presupuesto del Estado, pues debe incluir las actividades
102

de la Administracin Pblica en su totalidad (organismo ejecutivo,
organismo legislativo, organismo judicial, entidades descentralizadas y
entidades autnomas) y los ingresos y egresos que del Estado para
desarrollarlas. La Constitucin caracteriza al Estado como unitario,
aunque ordena que descentralice su administracin.

PRECISA Y REAL. Se debe proceder a construir la planificacin de
tal forma que no d lugar a omisiones e improvisaciones por falta de
previsin y claridad. Un plan de gobierno no puede funcionar sin ser
coherente con el proyecto de presupuesto. No obstante debe permitir
la correccin, debe tener cierta flexibilidad controlada, en aquellos
casos que resulten totalmente imprevisibles o que lo previsto sea
superado por la situacin futura (fenmenos naturales, conflictos
blicos, problemas econmicos y financieros, etc.) Debe ser realista,
para que la planificacin no se convierta en un ofrecimiento
gatorpardista, faranico, populista y sobre todo, demaggico. Lo que se
propone debe ser factible de ser materializado para no crear falsas
expectativas.






















103

LA AUTOGESTIN
ADMINISTRATIVA.

OBLIGA A COMPARTIR LA DECISION POLTICA
ENTRE EL GOBIERNO Y LA POBLACIN

-Juritex 6.-
LA AUTOGESTION ADMINISTRATIVA.

Uno de los sistemas de organizacin administrativa es la
Descentralizacin, que ha cobrado mucha importancia a partir de 1980,
cuando se modifica la estructura del poder econmico y militar en el mundo y
una de las tendencias es la consolidacin del mercado globalizado.

Por una parte, se busca la descentralizacin del poder pblico, para
que mediante la privatizacin se incremente la prestacin de servicios
pblicos a travs de la empresa privada, en un proceso que revierte aquellos
servicios antes nacionalizados o surgidos en la administracin estatal, para
convertirlos en negocios particulares con mnima intervencin del sector
pblico.

Por la otra, ante las graves desigualdades que empieza incrementa el
mercado global, que solo fomenta el crecimiento econmico sin interesarle el
desarrollo sostenible y sustentable favorable para todos los habitantes, frente
al cada vez ms fuerte clamor social y ante el riesgo de disturbios sociales
afectadores naturales de las relaciones de mercando, las entidades
internacionales inician la promocin del desarrollo social a travs de la
AUTOGESTIN.

En Guatemala, el modelo de la autogestin se impulsa a partir de la
nueva Constitucin vigente desde 1986. En la Constitucin vigente, se
incluyen las bases jurdico-polticas que permitiran en su implementacin.
Estas bases las encontramos en el captulo relacionado con la organizacin y
administracin del Estado, cuando ordena que la administracin estatal se
rija por el principio de la DESCENTRALIZACIN, y que el sistema de
consejos de desarrollo sea el responsable de la formulacin de la poltica de
desarrollo urbano y rural, la coordinacin de la administracin pblica y la
ordenacin territorial del Estado. (Ubique y analice estas normas en la
Constitucin.)

104

Segn estas normas constitucionales, la descentralizacin permitira la
participacin de la poblacin en las decisiones que debe tomar el Estado y que
le afectan directamente en su desarrollo econmico y social con las
implicaciones polticas y jurdicas que conlleva esa participacin,
convirtindose en cultura viva.

FUNDAMENTO JURDICO-POLTICO Y FINES DEL
PROCESO DE LA AUTOGESTION.

La autogestin va dirigida inicialmente a las comunidades o
localidades, consideradas individualmente o dos o ms, sin importar su
tamao (cuadra, calle, manzana, edificio, condominio, colonia, asentamiento,
barrio, cantn, zona, pueblo, ciudad, aldea, paraje, hacienda, finca), estas
organizaciones forman las llamados consejos comunitarios de desarrollo, que
al llegar a todo el municipio integraran los consejos municipales de
desarrollo junto con el concejo municipal y del conjunto de municipios (333
en toda Guatemala), al departamento al que pertenecen, integrando el
consejo departamental de desarrollo y de todos los departamentos (22 en
toda Guatemala), a la regin y todas las regiones (8 regiones en toda
Guatemala), formando el consejo nacional de desarrollo urbano y rural,
encargado de formular la poltica de desarrollo de Guatemala (plan de
gobierno y de presupuesto, a largo, mediano y corto plazo), la modificacin
del territorio cuando se desea crear ms regiones o modificarlas, as como la
modificacin (por supresin, fusin, creacin, etc.) de departamentos y
municipios.

Jurdicamente esto responde a la existencia del Derecho como
instrumento social para establecer las reglas de convivencia general.
Polticamente, esta institucin no es otra cosa que un derivado del llamado
pacto o contrato social que en este caso, es una renovacin y actualizacin del
anterior que ocurri cuando se emiti la Constitucin y que ahora promueve
la aplicacin de las normas constitucionales que fueron planteadas para
lograr la cohesin de la poblacin, mediante verdaderos, permanentes y
validos procesos de organizacin e identificacin social. Como se deduce de
lo anterior, es un sueo que al hacerse realidad implicara una cultura de
inclusin de la poblacin en la toma de decisiones oficiales y en el control de
la ejecucin de esas decisiones, hacindola partcipe en la construccin de su
futuro y bienestar. Adems esa organizacin se consolida como un bastin de
paz social, al lograr el desarrollo de todos los sectores de la sociedad: capital y
trabajo. Es una de las propuestas actuales para alcanzar el bien comn que
segn la Constitucin debe ser el fin ltimo del Estado. El resultado sera una
poblacin organizada, fuerte, responsable de su futuro, con una amplia clase
media, preparada para cualquier cambio econmico y social y con un sector
105

poltico dedicado desde sus bases hasta su liderazgo, a servir a la sociedad.
(En Guatemala, soar no cuesta nada.).

EL PROCESO DE LA AUTOGESTION.

ETAPA O FASE DE ORGANIZACIN.
Durante este perodo, el Estado a travs de sus tcnicos apoyados por
las entidades internacionales de desarrollo, promueven la autogestin en las
reas urbanas y en rurales. Es una labor muy minuciosa, que debe
aprovechar la organizacin tradicional de los pobladores (especialmente en el
rea rural) y fomentar el modelo entre los pobladores de las ciudades, que por
su misma condicin de habitar en lugares ajenos a los de su nacimiento, an
no logran la identificarse con sus vecinos, salvo aquellos que por las mismas
condiciones de necesidad han creado redes de sobre vivencia
organizacin espontnea- (por seguridad, riesgo de desastres naturales,
hambre, etc.). Los gestores de desarrollo y promotores sociales, deben ser
tcnicos con una vocacin de servicio a toda prueba, especialmente jvenes
comprometidos y creyentes en la organizacin comunitaria.

ETAPA O FASE DE CONCIENTIZACION.
Lograda la organizacin y explicados ampliamente los fines que se
persiguen, los tcnicos o promotores deben trabajar con las poblaciones para
que se expliquen a s mismos y a sus vecinos, las condiciones econmicas en
que viven. Se debe pasar de las quejas a la toma de conciencia sobre la
necesidad de modificar la situacin. No basta quejarse, no basta rezar como
dice la cancin es indispensable que todos sealen sus necesidades
comunes. Se trata de construir una diagnstico colectivo de sus condiciones
de vida y de la necesidad de actuar para modificarlas sin esperar milagros ni
la misericordia de los polticos y de la empresa privada. Es elevar la
autoestima, el amor propio para que mediante su propia gestin, traten de
modificar su estado de vida.

ETAPA O FASE DE PRIORIZACION.
Despus de la toma de conciencia y elevado el nimo colectivo, los
tcnicos deben buscar con los habitantes organizados el camino que les
permita superar sus necesidades, estableciendo en orden de prioridades
aquellas que no admiten ms demora, para buscar la forma de satisfacerlas en
beneficio comn, permanentemente y con vistas al desarrollo futuro de los
pobladores.
106


ETAPA O FASE DE PLANIFICACION Y GESTION.
Sealadas las necesidades y la forma de satisfacerlas (camino, puente,
escuela, puesto de salud, mercado, rastro, nuevas formas de cultivo,
potabilizar e introducir agua o energa elctrica, trabajo, vivienda, traslado de
la poblacin, etc.), los tcnicos (ahora fortalecidos los promotores sociales
con otros profesionales ingenieros, economistas, mdicos, arquitectos, etc.-)
inician la planificacin de los proyectos y el anlisis de costos para elaborar el
presupuesto.

Varios proyectos sern clasificados, segn el programa al que
pertenezcan (educacin, infraestructura, salud, etc.) y por el tiempo de su
implementacin o construccin, a corto, mediano y largo plazo.

Los tcnicos financieros (dirigidos por la Secretara de Planificacin y
Programacin Segeplan-), deben ubicar las fuentes y gestionarlas (en el
presupuesto del Estado, de la regin, del departamento, del municipio, o en
otras fuentes como las donaciones) y la parte de presupuesto que debe ser
asumida por la poblacin con la aportacin de su trabajo personal pues tiene
valor monetario y de ser posible, aportes de dinero en la medida de sus
capacidades.

ETAPA O FASE DE DECISION.
Unos proyectos pueden ser decididos por la misma poblacin, que
asume la responsabilidad total de su implementacin hasta su
funcionamiento permanente. En este caso la decisin es local.

En el caso de proyectos que requieren de mayor inversin de capital y
que deben ser financiados parcialmente fuera de la comunidad, el Consejo de
Desarrollo Autogestionario, debe trasladar su requerimiento a las autoridades
municipales, para ser incluidos en los requerimientos del Departamento y de
la Regin a la que pertenezca la localidad o localidades si se trata de un
proyecto conjunto que abarque varias comunidades, municipios,
departamentos y regiones. Ese traslado se realiza a travs de Segeplan que
debe considerar el conjunto de requerimientos de las comunidades, al
construir proyecto de presupuesto y entregarlo al CONSEJO NACIONAL DE
DESARROLLO URBANO Y RURAL, para que lo formule y lo entregue al
Organismo Ejecutivo por medio del Presidente de la Repblica, que tambin
lo es de dicho consejo.

En este caso el Consejo de Ministros reduce su capacidad de maniobra,
pues el plan de gobierno para el prximo perodo ya est formulado y si se
107

encuentran en el ejercicio de la representacin de los habitantes de
Guatemala, su deber es aprobar la solicitud y trasladarla al Organismo
Legislativo para que sea aprobado por el Congreso de la Repblica, que al
tener la representacin popular, no debe poner obstculos a su aprobacin.
(De nuevo, soar no cuesta nada y esto explica porque no quieren
desaparecer nuestra pesadilla colectiva, pues esto terminara el mercado de
proyectos y partidas presupuestarias entre el ejecutivo y el legislativo.
existir el poltico que en el prximo evento electoral ofrezca seriamente
llevar a cabo este proceso?)

ETAPA O FASE DE EJECUCION Y ENTREGA DE LOS PROYECTOS (OBRAS
Y SERVICIOS).
Tomada la decisin en la cpula del gobierno (ejecutivo-legislativo),
los proyectos se trasladan a las comunidades para su ejecucin, con la
participacin de la poblacin (mano de obra y supervisin o control social) y
de los tcnicos (del Estado, internacionales, o contratados en las empresas
privadas)

Ejecutado el proyecto, toma forma de obra pblica (edificio, puente,
camino, carretera, adoqun, canales de abrevadero, tendido elctrico, caeras
de agua potable, drenajes, parques, etc.) o de servicio comunitario (propio o
local) o servicio pblico general (dirigido a varias poblaciones), es entregado a
la poblacin organizada para que lo preste continuamente o a una entidad
creada por la propia comunidad (empresa municipal, empresa
departamental, empresa regional o instituto pblico, etc.), que con la toma de
conciencia que implica haber participado desde su gnesis hasta su
materializacin, ser responsable de su operacin y mantenimiento acorde
con los intereses generales, excluyendo el aprovechamiento politiquero
tradicional.















108

EL PATRIMONIO ESTATAL, EL
ESTADO Y LA PROPIEDAD.

EL INTERVENCIONISMO DEL ESTADO SOBRE LA PROPIEDAD PRIVADA.
LAS INSTITUCIONES POSITIVAS Y NEGATIVAS DEL INTERVENCIONISMO
ESTATAL.
(RESTRI CCIONES- SERVIDUMBRES- EXPROPIACIN)

-Juritex 7.-
EL ESTADO Y LA PROPIEDAD.

Como en todas las actividades sociales, el elemento econmico es uno
de los principales fundamentos de la actividad administrativa del Estado,
tanto para su funcionamiento como para la medicin de sus resultados y
justificacin de su existencia. Cuando una administracin no opera
eficientemente se califica como un gasto innecesario, porque sus resultados
son antieconmicos y se plantea la necesidad de investigar su estructura y
funcionamiento para determinar sus fallas, proceder a su reestructuracin
(reingeniera) y lograr que sus operaciones y resultados sean
econmicamente viables.

En el primero de los casos, se traduce en la necesidad de tener recursos
materiales para funcionar (bienes y capital), en la necesidad de utilizar
procedimientos eficientes para calificar, decidir, actuar, controlar y modificar
o rectificar, el plan y los programas, de tal forma que los recursos se utilicen
econmicamente y los resultados sean tambin econmicamente aceptables,
dicho lo anterior dentro de la tpica esfera tradicional, funcionalismo y de la
ingeniera de sistemas, que son los instrumentos que se aplican en la
actualidad, no se llegue a determinar las causas de los fenmenos que dan
lugar a las fallas del sistema, tal y como se plantean los objetivos de la ciencia
y del mtodo materialista. En otras palabras se convierten en medidas a corto
y mediano plazo; son paliativos que no solucionan el fondo de la problemtica
social.

En esta poca ya no se justifica que la actividad administrativa del
Estado sea onerosa y no reporte beneficios al contribuyente. Lejos quedo en
paradigma de la solucin de las necesidades sociales como obligacin del
Estado, aunque se produjeran prdidas econmicas en la prestacin de los
servicios o en la construccin y mantenimiento de la obra pblica, pues esta
obligacin no era sino la bsqueda de formas para distribuir en la poblacin
ms necesitada una parte del beneficio econmico que adquieren los
propietarios de los medios de produccin. Si ahora ya nos e busca construir
109

un Estado de bienestar esto no significa que las necesidades sociales hayan
desaparecido porque ya se satisfacen por el contrario los reclamos sociales se
han incrementado como resultado de las nuevas operaciones econmicas
sociales de las empresas transnacionales, en nuestros pases es evidente el
crecimiento de las necesidades sociales desde que la economa se conduce
globalmente. Ya alguien dice que para el tercer mundo la mayor empresa
transnacional es la desigualdad y la miseria.

Ahora las corrientes econmicas y polticas eje nmicas se
fundamentan entre otros, en los principios de eficiencia y libertad de
empresa, con un Estado sin ms presencia que la prestacin y cuidado del
orden, de la seguridad pblica y de los servicios sociales cuando la iniciativa
privada no tenga inters en prestarlos (hasta existen crceles a cargo de
empresas privadas). Se habla de la reduccin del Estado que no es otra cosa
que la reduccin de la administracin pblica y tambin la minimizacin de la
intervencin del Estado en las actividades sociales privadas. Se propone y se
busca reducir al personal oficial, desregular y eliminar leyes y reglamentos de
polica administrativa (salud, salubridad, educacin, transito, comercio, etc.)
reducir el nmero de entidades y dependencias pblicas y su influencia en la
vida social y simplificar los procedimientos administrativos tan dados al
retardo (lentitud burocrtico) y por ende la corrupcin.

Algunos de esos propsitos son aceptables y se considera necesaria su
implementacin, pero no al grado y con las consecuencias que propone la
iniciativa privada.

Para lograr la eficiencia en la administracin estatal, se plantean varios
procedimientos: primero la desconcentracin, luego la descentralizacin y la
regionalizacin, esta ultima como medio para fomentar la participacin de la
poblacin en la solucin de sus necesidades (autogestin neoliberal) y al
mismo tiempo se implementan formas de delegacin de las actividades
estatales a las empresas privadas, por medio de figuras como la privatizacin
(desincorporacin o desafectacin) del patrimonio del Estado y su
traslado a una nueva condicin de propiedad privada; tambin se apela la
concesin y contratacin de servicios pblicos, construccin y mantenimiento
de la obra pblica.

Se exige adems, la desmonopolizacin de los servicios a cargo del
Estado, eliminando leyes que protegen los servicios pblicos que prestan el
estado y las empresas publicas oficiales que los tienen asignados para el
cumplimiento de sus funciones.

Por una parte se exige la desaparicin del monopolio legal y
proteccionista del Estado, y por otra, se reconoce que es posible el monopolio
natural pues quien presta el servicio en condiciones de eficiencia y en libre
110

competencia, puede en forma natural (peromoral?) apoderarse totalmente
del mercado e imponer sus precios. Por supuesto que estos postulados son
enviados por las empresas transnacionales mediante sus emisarios locales,
pues tratan de consolidar los ms grandes mercado por medio de tratados y
convenios internacionales de libre comercio, porque cuentan con tecnologa
de primer orden tanto en ciberntica y equipo, como en mercadeo y
publicidad, trasladando a nuestros pases la posibilidad de ser
industrializados con procesos fabriles de tercer orden (casi esclavista o de
servidumbre humana), como son las maquiladoras y el alto costo social que
esto implica (enfermedades, desnutricin, ceguera, esterilidad, cncer,
familias desintegradas, falta de cobertura de previsin social, salarios por
abajo del mnimo, condiciones antihiginicas, defraudacin fiscal, etc.) y
debemos agradecer porque por lo menos se tiene un trabajo y un salario para
sobrevivir.

En relacin al monopolio legal es necesario aclarar que en Guatemala
este no ha beneficiado con exclusividad al Estado (o mejor dicho a los poderes
constituidos) y a sus empresas (de energa elctrica, la telefnica, de
transporte areo, etc.), porque tambin ha beneficiado y en mayor grado a los
sectores econmicos tradicionales y ahora a los nuevos sectores
empresariales fruto de la corrupcin y del poder paralelo de los ltimos
aos, que obviamente son quienes emiten las leyes que permiten las
operaciones monoplicas, por interpsita mano.
Por otra parte y sin lugar a dudas la ineficiencia y corrupcin que se ha
producido en las empresas estatales se debe durante toda la historia a los
funcionarios corruptos que llegan a ocupar puestos oficiales, con el apoyo de
quienes gobiernan y manejan la economa nacional porque Quin ha
nombrado a los funcionarios corruptos de todos los gobiernos?
Ahora que los nuevos socios extranjeros exigen leyes distintas y mayores
mercados, seguridad y orden para el comercio internacional, se propone
como objetivo prioritario de los gobiernos eliminar el monopolio legal,
desincorporar bienes del Estado para trasladarlos a la propiedad particular
otorgar la concesin, contratacin y delegacin de servicios y obras pblicas a
las empresas privadas, eliminar impuestos, aranceles y aduanas, abrir las
fronteras para los bienes (pero no para las personas). Y en el campo
judicial se imponen reformas al sistema para hacerlo parecido al sistema
angloamericano (oral), con la supuesta bsqueda de una justicia ms clara y
rpida cuando en realidad lo que se persigue es que los sistemas judiciales
permitan la solucin de los problemas que bloquean los negocios (de all el
auge de los sistemas alternativos a la solucin de conflictos como la
mediacin, la negociacin, el arbitraje), para satisfacer al inversionista
extranjero y local, que clama por la seguridad jurdica de su capital.
Hasta la dcada de los aos ochenta en el siglo veinte se aseguraba que el
Estado era el obligado a prestar los servicios pblicos, con contraprestacin a
111

los impuestos y otros ingresos obligados (arbitrios, tasas, rentas,
contribuciones, etc.) que captaba la poblacin.
La empresa privada no estaba interesada en la prestacin de los servicios
pblicos; el sector econmico poderoso se dedicaba ms a la agricultura y al
comercio que a la industria, a los servicios generales y a la especulacin
financiera hasta que las transnacionales propusieron obtener sus nombres en
arrendamiento y al aparecer como dueos sus socios en estas actividades.
En la constitucin de los Estados se plasmaban normas que hacan de la
prestacin de los servicios una obligacin estatal ineludible al llegar la
debacle del sistema socialista que haba oficializado y estatizado por completo
la economa y la propiedad, y contra todo planteamiento de sus idelogos
inciales y en benefician de burcratas y polticos (hoy convertidos en mafias
en Rusia y en otros pases de Europa oriental, se desgarran vestiduras contra
la corrupcin (la empresa privada es uno de los sujetos activos de la
corrupcin), contra el alto costo de los servicios del Estado (hoy con tarifas
ms altas en manos de monopolios privados), contra la incompetencia
tcnica, la falta de fluidez de los servicios y su insignificante generalizacin o
cobertura en pases como el nuestro, en donde como apuntamos-, los que
administran los intereses del Estado son los mismos que dirigen desde sus
empresas, la poltica y la economa nacional, tal y como sucede en cualquier
pas del mundo.

Los bienes del estado (entre estos, sus empresas) paulatinamente
pasan a propiedad o concesin particular, mediante la llamada des-
corporacin, des-afectacin o privatizacin con sus variados caminos, unas
veces claros y otras muy oscuros. No obstante, hay quienes ven la
privatizacin nica y exclusivamente desde una ptica muy simple y en
extremo primitiva, como la mera venta de los bienes y las empresas estatales
al menor postor particular. Es cierto esta es una de las vas, pero hay otras
ms sofisticadas y encubiertas (simulacin contractual). Por ejemplo, dar en
concesin los servicios que presta una entidad pblica oficial sin eliminarla,
pero dejndola reducida a su mnima expresin (Guatel-Telgua, Por ejemplo)
mediante la intervencin de leguleyos que elaboran modelos de simulaciones
contractuales in fraudem legis, que ya debieron ser desaforados.

Tambin resulta ms sencillo y menos arriesgado a los funcionarios de
los organismos del gobierno y direccin poltica de las entidades autnomas,
otorgar en concesin a empresarios privados posiblemente financistas de
campaas polticas, servicios de imprenta, de mensajera, de consejera, de
vigilancia, de farmacia, comedores, educacin, capacitacin, ornato,
parqueos, la tecnificacin, como los sistemas de computo o servicios de
Internet que desaparecer a la entidad, sobre todo si fue creada por la
constitucin. Es ms prctico y poltico trasladar una parte del presupuesto
de las entidades pblicas destinadas a esas actividades a las empresas
112

privadas, para que estas las leven a cabo y cobren las tarifas que consideren
justas, dentro del juego del libre mercado.

Sin embargo la cacareada eficiencia de la empresa privada no se ve por
ningn lado (salvo para cobrar y cortar los servicios por falta de pago) y la
corrupcin ha cambiado de sede para instalar su residencia en los negocios
privados que hasta pagan sobre sueldos a los funcionarios pblicos ( que los
reconocen pblica y cnicamente), luciendo una conducta totalmente
delictiva, arrogante e impune, ante la vista aLCAhueta de los encargados del
control de cuentas de la persecucin penal de oficio (segn el nuevo sistema
de justicia penal gatopardista para ms seas) y ya no digamos del control
moral que debe ejercer el defensor del pueblo. Para quienes consideran
exagerado creer que la privatizacin alcanzara a todas las entidades del
Estado (incluyendo las constitucionalmente autnomas), los ejemplos
anteriores ilustran los procedimientos alternativos que se pueden elaborar
como las mejores formulas alquimistas en materia legal y judicial (de
ninguna manera jurdica, mucho menos legitima y nada justa),
para reducir la actividad prestacional del Estado en forma por dems
silenciosa y discreta, como en macondo, sin que se sienta el paso del tiempo
y con la participacin pasiva y cmplice de los polticos sin excepcin (dejar
hacer, dejar pasar). Las reformas fiscales y los pactos fiscales, son las
oportunidades que se esperan para anular cualquier sentido social de las
actividades del Estado, aunque se diga lo contrario y se trate de justificar el
sistema tributario con inversin social.

En pases capitalistas con orientacin social demcrata genuina como
Dinamarca Suecia, Finlandia, Alemania, etc. El sistema ha construido un
Estado de bienestar para su poblacin, que a cambio de sus impuestos recibe
los beneficios de la mejor tecnologa y servicios desde que la persona es
concebida hasta que muere, sin que por eso deje de desarrollarse la economa
capitalista. De all que resulte ilgico mezquino e inhumano, pensar que en
pases con una poblacin escandalosamente sumida en la pobreza extreme y
en el analfabetismo como la nuestra, la mejor poltica sea la des-intervencin
estatal y dejarlo todo en manos del libre mercado.

Dentro de ese contexto el derecho de propiedad y el patrimonio del
Estado as como la intervencin de este ultimo en la propiedad privada, son
instituciones que se encuentran en discusin, por lo que es necesario conocer
los imponentes de la propiedad del Estado y hasta dnde puede llegar segn
la doctrina y nuestra legislacin, la intervencin del Estado sobre la
propiedad particular.


113

EL PATRIMONIO DEL ESTADO

TERMINOLOGIA: El conjunto de bienes, derechos reales y el capital
circulante que utiliza el Estado para llevar a cabo sus funciones y obtener sus
fines recibe varias denominaciones: BIENES PUBLICOS, COSAS PUBLICAS,
BIENES DOMINIALES, BIENES DOMINICALES, BIENES DEL PODER
PUBLICO, BIENES DEL ESTADO, BIENES ESTATALES, PROPIEDAD
OFICIAL, PROPIEDAD DE LA NACION, PROPIEDAD DEL ESTADO,
PATRIMONIO PUBLICO, PATRIMONIO DEL ESTADO, PATRIMONIO
ESTATAL, HACIENDA PUBLICA, ETC.

J.B. PROUDHOM en su obra trait de domini public, a
partir de las ideas de sus colegas franceses PARDESSUS, TOULHER
DELVINCOURT, DURANTON Y DOMAT, clasifican los bienes del
Estado en BIENES DEL COMINIO PUBLICO (de uso comn y de uso
especial) y BIENES DEL DOMINIO PRIVATIVO DEL ESTADO. El
argentino MIGUEL S. MARIENHOFF y los franceses AUBY Y
DUCOS.ADER en pocas ms recientes agregaron una tercera categora:
BIENES DEL PRESUPESTO DEL ESTADO.

BIENES DE DOMINIO PBLICO

La denominacin dominio pblico fue incluida en la doctrina francesa
a partir de 1806, cuando PARDESUSS se refiri a los BIENES DEL ESTADO
QUE PUEDEN SER UTILIZADOS POR LA COLECTIVIDAD EN FORMA
DIRECTA E INDIRECTA. FORDTHOFF les llama COSAS PUBLICAS y
abarca muebles e inmuebles MARIENHOFF les llama BIENES
DOMINIALES O BIENES DOMINICALES.

El dominio pblico es tan antiguo como la existencia de pueblos y
comunidades (sociedades ya sedentarias) y se manifiesta en las calles,
caminos, plazas, campos de pastoreo, bosques comunales, abrevaderos,
acueductos, murallas alrededor de las ciudades, puentes, malecones, muelles,
atracadero, pozos, fuentes de agua, servidumbres pblicas, etc.

Ya el DERECHO ROMANO en las INSTITUTAS hace la divisin o
diferencia de las cosas o bienes (RERUM DIVISIONAE), y en el
DIGESTO se regularon los lugares y caminos pblicos (RES PUBLICAE) y
la NO PRESCRIPCION (imprescriptibilidad) de las cosas pblicas y el
derecho sobre las cosas pblicas. De all la importancia de incursionar en las
instituciones del Derecho Romano como raz, del sistema jurdico que hasta
ahora rige, por nuestra tradicin latina tanto dentro del derecho privado
como en el derecho pblico.
114

En la EPOCA FEUDAL segn relata ESCOLA, el patrimonio del
Estado se denomina PATRIMONIO DE LA CORONA" Y DOMINIO
DEL PRINCIPE. La primera denominacin (patrimonio de la corona) se
refiere al dominio y la segunda dominio del prncipe) a las propiedades
feudales del monarca y de su corte (bienes del seoro).

La REVOLUCION FRANCESA provoca un cambio radical en la
sistematizacin del patrimonio estatal. En el CODIGO DOMINIAL de 1790
se establece la existencia del DOMINIO PBLICO.

All se define el dominio pblico como el conjunto de cosas que son
propiedad de la nacin o de la Repblica. Esta regulacin legal sirvi
posteriormente para el enfoque doctrinario que se inicia con el nacimiento del
Derecho Administrativo a principios del siglo XIX en Francia e Italia.
Primero se emiti la ley, luego se aplico y a partir de los efectos de su
observancia se iniciaron los estudios s interpretaciones jurdicas, para
construir la nueva sistematizacin de la estructura o andamiaje de la doctrina
alrededor de esta institucin o figura del derecho.

Para DUCROQ el dominio pblico se produce en los bienes del Estado
debido a que no pueden ser propiedad privada por su propia naturaleza o por
disposicin contenida en la legislacin (lea, analice y explique el artculo
444 del Cdigo Civil).

BALBE plantea que el dominio pblico es el conjunto de bienes de
propiedad del Estado, afectados por ley al uso directo o indirecto de los
habitantes.

Es importante enfatizar y tomar en cuenta que la diferencia o
singularidad entre los bienes del Estado y los bienes de propiedad privada, es
la afectacin de los primeros al derecho pblico, por el uso directo o indirecto
que de ellos pueda hacer la colectividad y al derecho privado los bienes de los
particulares.

BIENES PUBLICOS PARA USO COMUN O
PBLICO.

En la actualidad el dominio pblico se entiende como el poder que
sobre determinados bienes tienen la poblacin y el Estado. Se considera que
los bienes de dominio pblico son para el uso comn, directo o indirecto de
los habitantes.

115

HAY USO COMUN DIRECTO, cuando todos los habitantes
pueden utilizar los bienes del Estado bajo ciertas normas y
condiciones legales o reglamentarias que permiten asegurar su
existencia, su uso racional y su mantenimiento para evitar el deterioro
de uso y posible desaparicin temprana. Esas limitaciones de orden
pblico (obligatorias y coercitivas) en el uso comn se imponen por la
necesidad de evitar el deterioro o prdida del bien estatal. As por
ejemplo hay restricciones de circulacin, horarios, temporadas, turnos,
pagos de tarifas, tasas, impuestos, arbitrios, contribuciones, etc. Por el
uso de teatros, carreteras, calles, puentes, puestos, aeropuertos,
museos, playas, labor, ros, plazas, mercados, etc.

HAY USO COMUN INDIRECTO, cuando los habitantes no pueden
utilizar los bienes del Estado, pero lo hacen en su nombre los
funcionarios y trabajadores pblicos, quienes los deben utilizar
exclusivamente para ejecutar sus funciones y actividades oficiales
conforme la ley.

En consecuencia, el USO COMUN O USO PUBLICO consiste en la
facultad legal que tienen las personas individuales y colectivas para usar los
bienes pblicos o estatales directa o indirectamente para el fin que les es
propio a su naturaleza jurdica de derecho pblico.
CARACTERISTICAS DEL USO PBLICO O COMUN.

Es IMPERSONAL O ABSTRACTO porque pertenece a toda la
poblacin considerada como totalidad o generalidad; todos los habitantes
somos potencialmente usuarios de los bienes pblicos y la titularidad
patrimonial est representada por el Estado.

Es LIBRE porque el derecho al uso comn se ejerce cuando la persona
lo desea o lo necesita, limitado por ciertas normas legales y reglamentarias
indispensables para lograr su utilizacin racional y protegerlo del deterioro o
perdida anticipado.

Es GRATUITO porque su utilizacin no reporta ganancias y cuando
se cobran tasas por el uso, estas se invierten en su proteccin,
mantenimiento, ampliacin, remodelacin, reconstruccin, reforma y
modernizacin y en caso de perdidas por el uso del bien el Estado es obligado
por la ley a proporcionar los fondos pblicos necesarios para su conservacin
y funcionamiento.

Es IGUALITARIO porque lo puede usar toda la poblacin en
similares condiciones y oportunidades, sin discriminacin.
116

Existe POR TIEMPO INDEFINIDO por su utilizacin no esta
sometida a condiciones temporales, salvo los horarios establecidos legal o
reglamentariamente o las suspensiones necesarias para su mantenimiento o
por razones de seguridad.

Es IMPRESCRIPTIBLE, porque se trata de un derecho permanente
que nicamente puede terminar cuando el bien desaparece o pasa a
propiedad particular, por procedimientos legales.

BIENES PUBLICOS PARA USO PRIVATIVO,
PRIVADO O ESPECFICO DEL ESTADO.

La ley reserva determinados bienes para que el Estado desarrolle sus
funciones a travs de los funcionarios de sus dependencias o de las entidades
descentralizadas y de las autnomas. Estos bienes incluyen edificios,
mobiliario, equipos, vehculos, maquinaria, tiles, papelera, uniformes,
armas, canteras, minas, fabricas, fauna, flora, fluidos (gasolina, energa
elctrica, agua, gas), etc.
En algunas ocasiones los bienes de uso comn quedan restringidos por la ley
al uso privativo o exclusivo del Estado por razones de inters pblico (cerrar
una calle o un camino, un caudal, una playa, una pista de aterrizaje, una
frecuencia de radio o de televisin, etc.). Lea, analice y explique los
artculos 121 al 128 de la Constitucin y 456 del Cdigo Civil.

HABILITACION O AUTORIZACION PARA
UTILIZAR LOS BIENES PRIVATIVOS DEL
ESTADO.

Las personas que tienen a su cargo el uso de bienes estatales
(funcionarios o empleados pblicos) deben estar plenamente individualizados
o identificados y deben utilizarlos bajo un rgimen de responsabilidad
jurdica (civil, penal, administrativa y laboral), en caso de prdida, deterioro o
mal uso, (dolo, culpa, negligencia, mala prctica, enriquecimiento ilcito,
abuso de confianza, etc.), porque estos bienes deben ser utilizados
exclusivamente en el cumplimiento de las funciones pblicas del Estado o de
la entidad pblica a la que pertenecen.

Todo funcionario o empleado pblico al momento de tomar posesin
del cargo, recibe bienes para ejecutar sus funciones y el encargado del
inventario de la institucin le hace entrega de los mismos contra la firma de
117

tarjetas de responsabilidad en donde se identifica el bien, su precio y al
depositario.

Adems dependiendo del valor de los bienes se le puede exigir al
funcionario o empleado responsable, que preste una fianza de fidelidad para
responder por cualquier deterioro o prdida. Al entregar el cargo, se revisan
las tarjetas de responsabilidad y cualquier faltante de bienes o valores
estatales debe ser perseguido por la Contralora de Cuentas hasta lograr su
restitucin, reposicin o pago compensatorio.

HABILITACION PARA USO ESPECIAL O
CONCESIONADO DE LOS BIENES ESTATALES.

Algunos bienes del Estado son empleados por personas individuales o
colectivas, nacionales o extranjeras que previo cumplimiento de requisitos
legales, obtienen la autorizacin oficial para utilizarlos o explotarlos, a
cambio de ciertos beneficios para el Estado (impuestos, regalas, arbitrios,
tasas, contribuciones, donaciones, etc.). A esta figura jurdica se le denomina
uso especial, concesin, licencia o autorizacin de uso de bienes pblicos o
estatales.

El uso especial permite el aprovechamiento del bien y se debe otorgar
por plazos especficos, se deben especificar las condiciones para el ejercicio
del uso, mediante clusulas contenidas en contratos administrativos, o
normativos sealados en las resoluciones administrativas que conceden el uso
o en reglamentos de uso especial de bienes pblicos, a cambio del pago de
tasas, la entrega de regalas o por medio de compensaciones segn se
establezca en el instrumento jurdico que lo origina.

Por ejemplo para la exploracin, explotacin y transporte o trasiego de
hidrocarburos y minerales, recursos naturales renovables o no renovables,
construccin o mantenimiento de obras pblicas, carreteras, puertos,
aeropuertos, edificios, puentes, muelles, etc. Las condiciones se determinan
en el contrato administrativo.

El otorgamiento de frecuencias de radio o de televisin, patentes de
invencin, de comercio, de marcas, licencias de rutas de transportes urbanos
o extraurbanos, los usufructos de inmuebles para obras sociales o viviendas
para familias de escasos recursos, permisos a lneas areas, extranjeras, para
que haga usar instalaciones de aeropuertos estatales o autorizaciones para
que barcos con bandera extranjera atraquen en muelles estatales, etc. Se
determinan en resoluciones administrativas o en acuerdos gubernativos o
ministeriales o en los reglamentos especficos.
118


CARACTERISTICAS DEL USO ESPECIAL O USO
CONCECIONADO DE LOS BIENES PUBLICOS.

Es REGLADO porque para que una persona lo tenga es necesario
cumplir los requisitos y concluir el procedimiento regulado en las leyes y
reglamentos. Y durante el permiso el titular del uso especial debe cumplir y
queda sometido a las condiciones legales y reglamentarias, contratos y
resoluciones que regulen la licencia de uso de que se trate.

Es UNILATERAL, porque el otorgamiento de la concesin, licencia,
autorizacin o permiso es decidido exclusivamente por el Estado y sus
entidades autnomas o descentralizadas.

La concesin, licencia, permiso o autorizacin queda regulado
posteriormente en un contrato administrativo que tiene naturaleza bilateral
(lo otorgan por una parte el Estado o la entidad autnoma o descentralizada y
por la otra parte el particular concesionario), pero antes de la suscripcin
contractual debe agotarse el procedimiento previo, que si tiene naturaleza
unilateral en donde el Estado elige a su contratante conforme a los principios
de conveniencia y utilidad para el Estado, e impone clusulas exorbitantes del
derecho privado. (Tema desarrollado en el Juritex 16)

Es ONEROSO porque el beneficiado con el uso especial de un bien
pblico, debe pagarle al Estado o a la entidad descentralizada o autnoma, un
canon por el uso o un porcentaje de participacin en las utilidades (regalas o
royalties) al Estado o a la Entidad pblica oficial que tiene asignado ese bien
en su inventario o patrimonio.

Adems al concluir el plazo, las mejoras (edificios, carreteras, muelles,
puentes, instalaciones, etc.) deben quedar en propiedad del Estado y se debe
prevenir y en su caso reparar constantemente toda clase de daos
ocasionados por la explotacin, principalmente contra el medio ambiente, los
pobladores y sus bienes.

Es TEMPORAL porque el uso o explotacin del bien pblico se otorga
durante los plazos determinados en el contrato, resolucin, ley o reglamento.
No se debe dar concesiones por tiempo indefinido, porque una licencia
indefinida viola la naturaleza jurdica del patrimonio estatal y los principios
de seguridad y de certeza jurdicas tanto para el Estado como para el
concesionario y por supuesto, para la poblacin. Adems resultara en un
traslado encubierto de la propiedad pblica a la propiedad privada,
posiblemente previsto en la ley penal.
119

Es PERSONAL E INTRANSFERIBLE porque se le otorga a una
persona (individual o colectiva), quien no puede disponer del permiso,
licencia, concesin o autorizacin por ningn medio de cesin o transferencia
de derechos. Esta caracterstica debe ser ampliamente regulada por la ley
para evitar que los testaferros profesionales obtengan concesiones y
privilegios, enmascarando a las transnacionales, quienes despus se apoderan
de estos derechos de uso especial de bienes pblicos.

Es REVOCABLE porque el Estado puede dejar sin efecto su
autorizacin por razones de inters y conveniencia pblicas o por violacin a
las condiciones de la concesin o a las leyes vigentes o por imposibilidad
material. Esta caracterstica debe ser ampliamente resguardada por las
autoridades estatales, sobre todo en esta poca en que se discute tratados de
libre comercio en los que generalmente los Estados individualizados no
aceptan este tipo de reservas a los Estados sub. Desarrollados, alegando que
esto significa un atropello a la propiedad privada y que es una forma de
confiscacin, nacionalizacin o intervencin estatal en los negocios privados.

MEDIOS PARA EL OTORGAMIENTO DE USO
ESPECIAL DE BIENES ESTATALES.

La denominacin de la figura que sirve de medio para otorgar el uso
especial de los bienes pblicos a los particulares, depende en cada caso de la
legislacin aplicable que puede regular la denominacin nica o puede como
en nuestro caso, regularla con diversas denominaciones.

El uso especial puede ser otorgado por medio de la CONCESION DE
LA PRESTACION DE SERVICIOS PUBLICOS Y MANTENIMINETO DE
OBRAS PUBLICAS. Tambin por medio de la CONCESION, CONTRATO,
PERMISO, AUTORIZACION O LICENCIA PARA LA EXPLORACION,
EXPLOTACION, TRASCIEGO Y TRANSPORTE DE RECURSOS
NATURALES RENOBABLES Y NO RENOBABLES. En estos casos se permite
el uso o el usufructo de bienes pblicos sin modificar la naturaleza de la
propiedad que siempre pertenece al Estado o a sus instituciones. Como lo
resolvi la Corte de Institucionalidad de Guatemala, el control pblico sobre
el bien, su uso y las actividades que se desarrollan relacionadas con el,
tampoco se pierde porque se realizan con recursos naturales, bienes y
servicios pblicos



120

BIENES PBLICOS DEL PRESUPUESTO

Los bienes del presupuesto estatal, son los recursos de capital
circulante (tributarios y financieros) que pertenecen al Estado y entidades
pblicas autnomas y descentralizadas, que son captados para el
funcionamiento o prestacin de los servicios, o para la inversin en
construccin y mantenimiento de obras publicas. Estos recursos se obtienen
por medio de impuestos, arbitrios, pago de tasas por uso de servicios
pblicos, contribuciones por mejoras, regalas o participacin deriva de la
explotacin de recursos naturales, intereses, crditos o prestamos (deuda
pblica interna y externa) y donaciones, obtenidas de los contribuyentes, los
usuarios, los beneficiarios, los concesionarios y entidades financieras, dentro
y fuera del Estado. Esta materia es el objeto de estudio y aplicacin del
derecho financiero pblico (Hacienda Pblica), que tiene sus propios
principios y muy ligados con el derecho tributario.

DICIPLINAS JURIDICASA QUE ESTUDIAN LOS
BIENES DEL ESTADO.
El desarrollo de la propiedad o patrimonio estatal y sus relaciones
jurdicas con los particulares por razones de servicio, concesin o traslado
temporal o definitivo a la propiedad privada, ha dado origen a varias
disciplinas jurdicas. La ms antigua es el Derecho Fiscal o Tributario, el
Derecho de la Hacienda Pblica y el Derecho Aduanero, actualmente
fuertemente influidos y cercenados por el derecho comercial internacional.
Durante los siglos XIX y XX aparecieron traslados del derecho privado al
derecho pblico, el derecho minero al derecho de aguas, el derecho de
propiedad industrial, el derecho de propiedad intelectual; recientemente, el
Derecho Petrolero, el Derecho Aeronutico, el Derecho de las
Comunicaciones, el Derecho Aeroespacial, el Derecho Ecolgico, el Derecho
de la Informtica, etc. Como se apunto, en la actualidad pareciera que el
fenmeno se revierte y estas materias desde el punto de vista prctico y
jurdico se trasladan a la espera del comercio y consecuentemente al Derecho
Privado, tal y como ocurre con el Derecho Laboral.

ELEMENTOS DE LA PROPIEDAD PBLICA.

1. ELEMENTO SUBJETIVO. Lo integran las personas pblicas
oficiales a quienes pertenece el dominio directo de los bienes: el
Estado, los municipios, las entidades autnomas (Universidad de San
121

Carlos, el IGSS, la CONFEDE) las entidades descentralizadas (INDE,
INFOM, INGUAT; etc.)
Las empresas del Estado (GUATEL, FEGUA, EMPAGUA, TRANSMETRO,
ETC.) y no pueden pasar al dominio privado sin cumplir los requisitos que
establecen las leyes de orden pblico como la Ley de Contrataciones del
Estado. (Analice y explique el artculo 124 de la Constitucin)

2. ELEMENTO OBJETIVO. Es el conjunto de bienes sobre los que
recae el dominio estatal: los inmuebles suelo, subsuelo, espacio areo
y sus frutos-; los muebles y semovientes todos de naturaleza corprea
o material y comprenden tambin los derechos reales sobre los mismos
que tienen naturaleza abstracta o incorprea (Analice y explique
los artculos del 442 al 455 del Cdigo Civil)

3. ELEMENTO TELEOLOGICO O FINALISTA. Consiste en la
utilidad y la finalidad que tienen los bienes pblicos l del Estado, para
beneficio de la colectividad. El patrimonio pblico sirve para llevar a
cabo las funciones del Estado y de las entidades pblicas oficiales
(autnomas y descentralizadas). Esa utilidad puede manifestarse por
medio del USO DIRECTO o por el USO INDIRECTO que los
habitantes hacen de los mismos. Su finalidad es la satisfaccin de las
necesidades sociales, mediante la utilizacin para obras y servicios
pblicos y sociales. Es importante puntualizar que la utilidad del bien
para el servicio de la poblacin, resulta algunas veces de la misma
existencia del bien. Por ejemplo, ros, lagos, mares, montaas,
bosques, selvas, el paisaje que conforma sirve para la recreacin (que
satisface una necesidad social) y para que la poblacin desarrolle sus
actividades econmicas (pesca, navegacin, industria, etc.) adems de
cumplir con la satisfaccin de otra gran necesidad colectiva y ahora
humana y mundial, como lo es la conservacin del ambiente o
ecosistema (derecho a la vida saludable).

4. ELEMENTO JURIDICO. Este elemento est integrado por el
conjunto de principios, instituciones, teoras, jurisprudencia y normas
legales vigentes (constitucionales, ordinarias, reglamentarias e
individualizadas) que regulan la existencia de los bienes del Estado y
las relaciones que se derivan de los mismos.

Esas relaciones jurdicas pueden ser nter orgnicas cuando se
desarrollan dentro de la misma dependencia o rgano administrativo que
tiene asignado el bien pblico (por ejemplo un vehculo de la presidencia se
traslada del uso del presidente al uso del secretario general de la presidencia).
Tambin puede ser intraorgnicas e interinstitucionales cuando se
desarrollan entre diversos rganos del Estado (por ejemplo el
Ministerio de la Defensa autoriza el uso de una finca bajo su posesin, para
122

que sea utilizada por el Ministerio de Educacin para programas de
capacitacin) o entre el estado y las entidades pblicas
descentralizadas y autnomas (por ejemplo el que el Estado traslade a la
municipalidad de Guatemala el uso del edificio de correos o que el Estado
traslade a la Universidad de San Carlos el uso de las instalaciones del
Zoolgico La Aurora para la Facultad de Veterinaria y Zootecnia) o entre las
entidades pblicas oficiales autnomas y descentralizadas (por
ejemplo que la Universidad de San Carlos permita que la municipalidad de
Guatemala administre los parqueos, el transito y el transporte en el campus
universitario de la zona 12).

Cuando las relaciones jurdicas trascienden el mbito del dominio del
Estado e involucran a los particulares, entonces se dan las figuras ya
mencionadas de licencias, concesiones, autorizaciones o permisos a los
particulares, individuales o colectivos, nacionales o extranjeros.
La naturaleza y aLCAnce de la regulacin jurdica de los bienes estatales es de
orden pblico y de carcter poltico y econmico. Actualmente la tendencia es
limitar la propiedad del Estado y convertirlo en un ente subsidiario y
trasladar la mayor parte de sus bienes y actividades a la esfera de la empresa
privada esta tendencia es de naturaleza liberal. (analice y explique los
artos. 121 al 128 de la Constitucin y del 442 al 455 del Cdigo Civil
y defina la tipologa o tendencia ideolgica ya sea liberal o ya sea
prestacional- contenida en esas normas legales)

CARACTERISTICAS DE LA PROPIEDAD PBLICA.

a. LEGALIDAD. La existencia, mantenimiento y utilidad de la
propiedad pblica est determinada por las normas legales que
disponen lo relacionado con su adquisicin, uso, goce, mantenimiento
y desafectacin o traslado a la propiedad privada.

b. GENERAL Y ABSTRACTA. La propiedad pblica es oponible a
todas las personas (erga omnes) consideradas como entes
individuales, porque pertenece a la poblacin y es de orden pblico.

c. FIN PBLICO. La propiedad pblica est destinada a satisfacer los
intereses pblicos por lo que su existencia y uso se limita al
cumplimiento de ese fin. (Bien comn).

d. ES REGLAMENTABLE. La existencia de la propiedad pblica,
faculta a los entes que la tienen a su cargo (El Estado y sus entidades),
reglamentar el derecho de uso que tienen los habitantes.

123

CARACTERISTICAS DE LOS BIENES PUBLICOS.

INALIENABLES. No pueden ser enajenados libremente mientras
pertenezcan al patrimonio pblico. Tampoco pueden ser objeto de hipoteca o
prenda. Su venta, entrega en garanta o traslado por cualquier otro ttulo a la
esfera privada, nicamente es posible mediante procedimientos especiales
autorizados por la ley, pues estn fuera de la libertad de disposicin que
caracteriza a la propiedad privada (Civil y Mercantil). Las normas que regulan
esos procedimientos se fundamentan en la Constitucin y en Guatemala, en la
Ley Orgnica del Presupuesto y en la Ley de Contrataciones del Estado
decreto 57-92 del congreso de la Repblica (cuya reforma decreto 20-97 del
congreso de la Repblica fue objeto de sentencia de la Corte de
constitucionalidad), en la ley orgnica de la Contralora General de Cuentas, y
en las diversas leyes orgnicas de las entidades pblicas oficiales
(descentralizadas y autnomas). La omisin de requisitos legales en la
disposicin de bienes pblicos o la simulacin contractual en donde se
disponga de bienes pblicos, pueden ser constitutivos de delitos (analice el
Cdigo Penal y explique los delitos contra el patrimonio del
Estado).

INEMBARGABLES. La doctrina reconoce esta caracterstica. En
Guatemala se regulaba en la Ley Orgnica del Presupuesto la imposibilidad
de embargar los bienes pblicos. Actualmente, en el decreto 101-97 del
Congreso de la Republica, que contiene dicha ley se omiti esta prohibicin,
dejando abierta la posibilidad de solicitar el embargo de bienes pblicos.
De producirse una accin judicial de esta naturaleza, dara lugar a solicitar la
intervencin de la Corte de constitucionalidad para que falle sobre la
procedencia o improcedencia del embargo, con base en la interpretacin
integral de la norma fundamental y los principios jurdicos del derecho de
propiedad del Estado.

IMPRESCRIPTIBLES. El dominio y la propiedad pblica son
conservados por el Estado y sus entidades por tiempo indefinido. La
titulacin supletoria sobre los bienes pblicos est prohibida por la ley. (Ley
de Titulacin Supletoria, Ley de reas Protegidas, Cdigo Civil).

EXCENTOS DEL PAGO DE IMPUESTOR, ARBITRIOS Y
CONTRIBUCIONES. Debido a que es imposible establecer la relacin
jurdica tributaria porque se confunden en un solo sujeto (el Estado o sus
entidades) la parte activa y la parte pasiva de esa relacin, los bienes pblicos
no estn sometidos al pago de ninguna carga tributaria.


124

CLASIFICACION DE LOS BIENES PUBLICOS.

POR SUS TITULARES. Segn el ente pblico que tiene asignada la
posesin del bien, este puede denominarse propiedad estatal, propiedad
regional, propiedad departamental, propiedad municipal, propiedad de la
USAC, propiedad de FEGUA, etc.

POR SU FORMACION. Los bienes pblicos son naturales (los ros,
lagos, bosques, minas, terrenos, etc.) y artificiales o creados por el hombre
(puentes, muelles, edificios, vehculos, mobiliario, maquinaria, etc.)

POR SU NATURALEZA. Hay bienes pblicos fsicos o materiales
inmuebles, muebles, semovientes y abstractos e incorpreos (derechos
reales).

LA AFECTACION DE LOS BIENES AL
PATRIMONIO PBLICO.

Los bienes cualquiera que sea su naturaleza o formacin, pueden
quedar sometidos al dominio y a la propiedad pblica a cargo del Estado y de
sus entidades, por disposicin de una norma de orden pblico que puede
estar contenida en la constitucin (Analice y explique los artos. 40, 60,
61, 64, 121 al 128 de la Constitucin), en el Cdigo Civil, en la Ley de
expropiacin, en la Ley de reas Protegidas y en otras leyes ordinarias.

CONDICIONES PARA AFECTAR BIENES AL DOMINIO Y
PROPIEDAD PBLICA.

AFECTACION REAL: el bien debe tener existencia material (fsica)
o inmaterial (incorprea).
AFECTACION ACTUAL: El Estado o sus entidades tienen o toman
de inmediato la posesin.
AFECTACION EFECTIVA: el bien se utiliza para alcanzar los fines
pblicos en forma directa o indirecta
AFECTACION CONTINUA: la posesin no es momentnea o
temporal, el bien queda disponible para ser utilizado en todo momento
para los fines pblicos.


125

DESAFECTACION O EXTINCION DE LA
PROPIEDAD PBLICA.

El cese de la propiedad pblica puede darse por disposicin legal
especfica. En Guatemala, debe hacerse por medio de un decreto del Congreso
que autoriza trasladar el bien pblico a la esfera particular por venta,
donacin o concesin. Luego de concluir el procedimiento administrativo
ordenado por la ley, debe dictarse una resolucin administrativa de
adjudicacin de una licitacin pblica de venta de bienes del Estado, de
adjudicacin en un remate o de adjudicacin en una subasta pblica. El bien
debe estar totalmente ubicado e identificado (individualizado segn su
asignacin en el inventario y descripcin completa) y deja de ser del dominio
pblico para pasar a ser objeto de la propiedad privada, el rgano que haya
tenido la posesin del bien debe proceder a efectuar la baja en el inventario y
en su caso, la cancelacin de la inscripcin como bien estatal en el registro
que corresponda (inmueble, nave area, nave martima, vehculo terrestre,
etc.) y abrirle registro como bien privado.

PROTECCION DEL PATROMONIO PBLICO

El Estado y sus instituciones tienen la obligacin de proteger y
conservar el patrimonio nacional.

Existen normas legales que regulan los delitos que pueden consumarse
contra los bienes del Estado y sus entidades. Tambin los reglamentos
administrativos y las ordenanzas municipales sealan las faltas y las
sanciones que se producen por el uso indebido de la propiedad publica
(Analice y explique los artos. 445 al 451 del cdigo Penal)

EL INTERVENCIONISMO DEL ESTADO SOBRE LA
PROPIEDAD PRIVADA

El derecho de propiedad genera para propietario particular individual
o colectivo una seria de facultades. Esas facultades son susceptibles de
apreciacin pecuniaria o econmica y pueden ser objeto de contrataciones
(venta, usufructo, arrendamiento, pago, donacin, disposicin testamentaria,
cesin, etc.). En este caso, el dominio que ejerce el propietario sobre el bien le
permite participar sobre su comercio lcito. Este derecho es inviolable. Sin
embargo la constitucin con fundamento en su orientacin garantista y para
la consecucin del bien comn, permite limitar el derecho de la propiedad
126

privada a travs de la ley (analice y explique los artculos 39 y 40 de la
Constitucin).

nicamente por razones de inters pblico y en beneficio de la
comunidad puede producirse la limitacin del goce y disposicin de la
propiedad privada. En la actualidad el goce y disposicin de la propiedad
particular ya no es ilimitado (no se puede abusar de este derecho) pues las
facultades del propietario llegan hasta donde se encuentran con los derechos
de los dems. Incluso dentro de las normas del derecho privado existen
limitaciones al derecho de la propiedad particular, ejemplos: no es posible
disponer de paredes medianeras. No se debe hacer ventanas hacia la
propiedad del colindante que afecten su derecho a la intimidad. No es
permitido afectar la vista o el paisaje del vecino o de la comunidad en general.
Se pueden imponer servidumbres pblicas sobre las restricciones sobre las
propiedades privadas.

INSTITUCIONES DE LA INTERVENCION ESTATAL
SOBRE LA PROPIEDAD PRIVADA.

Hay instituciones positivas e instituciones negativas de
intervencionismo estatal. Estas instituciones, permiten que el ente pblico
limite el derecho de propiedad privada de distintas formas.

LAS INSTITUCIONES POSITIVAS.

Se les llama instituciones positivas a las formas de intervencin del
Estado sobre la propiedad probada que no desafectas el bien a la propiedad
particular. El propietario no se ve despojado de su propiedad. Estas
instituciones consisten en obligar al propietario privado a dar o hacer algo a
favor del Estado por el hecho de ser propietario de uno o varios bienes. Por
ejemplo, se debe pagar el impuesto territorial o sobre inmuebles; el impuesto
por tierras ociosas; el impuesto sobre la renta; el impuesto de las empresas;
las contribuciones por mejoras, etc. Estas instituciones son el objeto de
estudio del Derecho Tributario.

Son actividades de intervencin estatal que debilitan o eliminan las
facultades que se originan del derecho de propiedad particular. En algunos
casos, la propiedad no es desmembrada (restriccin y servidumbre) pero el
Estado le impone legalmente al propietario la tolerancia de ciertos actos a
favor de la poblacin. En otros casos extremos, se le quita al propietario una
127

parte o totalidad de su propiedad ya sea por razones de necesidad pblica o
de utilidad pblica (expropiacin, confiscacin, nacionalizacin).

LAS RESTRICCIONES ADMINISTRATIVAS.

Las restricciones administrativas son limitaciones generales,
constantes y actuales que por motivos de inters pblico, se le imponen al
propietario particular, como condiciones legales para que pueda ejercer las
facultades que se derivan de su derecho de propiedad. Significa que no hay
despojo y desmembracin, pero se debilita el derecho de la propiedad privada
porque el propietario debe HACER, NO HACER O DEJAR DE HACER
ALGO dentro de su propiedad a favor de la colectividad.

Ese algo debe ser legal. Debe estar clara y expresamente
determinado en una norma legal, para no provocar arbitrariedades ni abusos
al derecho del propietario. La restriccin disminuye o atempera el dominio
particular sin eliminar la propiedad. El individuo afectado por la restriccin,
puede oponerse accionando ante los tribunales el amparo y la
inconstitucionalidad. Y tambin por la va administrativa interponer recursos,
hasta llegar al proceso contencioso administrativo.

Como ejemplos de restricciones administrativas se puede mencionar:
las ordenanzas que prohben la construccin de edificios en zonas de trafico
areo o que solo permiten elevarlos hasta cierta altura. La prohibicin de
construir en suelo ssmico. La obligacin de dejar reas verdes en las
notificaciones. Permitir la construccin o reconstruccin de inmuebles solo
bajo ciertos patrones arquitectnicos (antigua Guatemala); obligar al retiro de
maquinaria industrial en zonas residenciales, obligar a la utilizacin de filtros
de humo o de ruido en los motores; levantar paredes alrededor de sitios
baldos urbanos; no utilizar los inmuebles para instalar ventas de licores o
juegos de azar cerca de centros educativos o laborales; cercar inmuebles
deshabitados no instalar depsitos de combustibles.
NATURALEZA JURIDICA DE LAS RESTRICCIONES
ADMINISTRATIVAS.

Las restricciones administrativas son de orden pblico (erga omnes,
imperativas y coercitivas) y se originan de la coexistencia de dos fenmenos
econmicos contrapuestos: la propiedad privada en manos de pocas
personas, el crecimiento de las necesidades de la comunidad. Nacen por
medio de normas de orden pblico que afectan la propiedad privada y
benefician el inters colectivo.
128

CARACTERISTICAS DE LAS RESTRICCIONES
ADMINISTRATIVAS.

SON ILIMITADAS en nmero y clases pues se establecen segn la
necesidad de la poblacin; y segn los avances de la ciencia y de la
tecnologa, van apareciendo nuevas restricciones.

NO DAN LUGAR A INDEMNIZACION. El propietario no recibe
ninguna compensacin econmica por la restriccin que perjudica el
ejercicio de su derecho de propiedad.

SON LEGALES. Se imponen al propietario por medio de normas
legales o reglamentarias que le obligan a hacer, no hacer o dejar de
hacer algo. Cuando la restriccin se le impone al propietario sin base
legal, puede oponerse al abuso o arbitrariedad por medio de acciones
judiciales como el amparo (analice y explique los artos. 145 al
154 de la Constitucin).

SON EJECUTABLES. El propietario puede ser obligado a cumplir la
restriccin mediante el uso de la fuerza (derribar una pared peligrosa,
ordenar el paso de tractores para dragar un ri que amenaza a una
poblacin) o por medio de la intervencin judicial (clausurar un centro
de diversin o una gasolinera por orden de juez)

RECAEN SOBRE MUEBLES E INMUEBLES las restricciones
pueden afectar vehculos, medicinas, obras de arte, alimentos,
productos, terrenos, edificios en general, toda clase de bienes.

SON GENERALES, CONSTANTES Y ACTUALES porque son
aplicables a todos los propietarios que se encuentren en determinado
momento y lugar en igualdad de condiciones y duran hasta que la ley
las deje sin efecto (no conducirse en vehculo sin extinguidor y
cinturn de seguridad, no construir edificios en el territorio reservado
para la construccin de un aeropuerto).

SON IMPRESCRIPTIBLES. Las restricciones desaparecen o se
extinguen hasta que se emite una ley o un reglamento que deja sin
efecto la ley o reglamento que las origino.

DIFERENCIA ENTRE LAS RECTRICCIONES Y LAS
SERVIDUMBRES ADMINISTRATIVAS.

129

La restriccin debilita el ejercicio de ciertas facultades que se derivan
del derecho de propiedad particular; la servidumbre la desmembra porque
sustrae o despoja del dominio del propietario una parte fsica de la propiedad.
La restriccin consigue la utilidad pblica mediante la imposicin de
limitaciones a la propiedad privada, mientras que la servidumbre logra la
utilidad pblica al someter una parte de la propiedad particular.

La restriccin no implica indemnizacin; el dueo del fundo que sufre
la servidumbre puede ser indemnizado.

LAS SERVIDUMBREAS ADMINISTRATIVAS.

El francs AUBY define las servidumbres administrativas como
limitaciones legales de orden pblico-, que consisten en imponer una carga
real que graba un inmueble de propiedad privada, por razones de utilidad
pblica.

Para el argentino MANUEL MARIA DIEZ la servidumbre
administrativa es una obligacin real que pesa sobre un inmueble de
propiedad particular por razones de utilidad pblica o de beneficio de la
colectividad. Podemos agregar que adems de tratarse de una carga legal que
soporta un fundo privado, tambin es un derecho de orden publico cuya
titularidad corresponde a la poblacin representada por el estado y sus
entidades, de all que la servidumbre sea parte del dominio publico y del
patrimonio estatal.
ELEMENTOS DE LAS SERVIDUMBREA
ADMINISTRATIVAS

1. ELEMENTO REAL. Cosiste en la obligacin o carga legal que pesa
sobre el inmueble de propiedad particular. Se puede agregar como
parte del elemento real de las servidumbres administrativas, la
indemnizacin que recibe el propietario afectado y que le paga el
expropiante por el dao que se causa con el desapoderamiento de su
propiedad, salvo que el afectado designa que la servidumbre sea
gratuita.

2. ELEMENTO PERSONAL O SUBJETIVO. Una parte del elemento
subjetivo es la persona privada (individual o colectiva, nacional o
extranjera) que soporta la carga (servidumbre) como propietario del
fundo. Se le denomina afectado. La otra parte esta representada por el
titular del derecho de servidumbre que inicialmente es la comunidad
130

(en abstracto) y que se concreta por medio del Estado y sus entidades.
Se le denomina parte beneficiada.

3. ELEMENTO FINALISTA O TELEOLOGICO. El la finalidad que
motiva la instalacin de la servidumbre se trata del beneficio colectivo
que se produce al satisfacer una necesidad pblica por medio de la
servidumbre administrativa instalada sobre la propiedad privada.
TITULARES DE LAS SERVIDUMBRES
ADMINISTRATIVAS.

La titular y beneficiaria de las servidumbres administrativas es la
poblacin representada por el estado (sus organismos y dependencias), por
las entidades autnomas (USAC, IGGS, CDAG, MUNICIPIOS) y por las
entidades descentralizadas (INDE, INGUAT, INFOM, etc.) y por los
concesionarios de obras o servicios pblicos que los desarrollan en nombre
del Estado y sus entidades por medio de concesiones (contractuales o
reglamentarias) de all que no nos deber sorprender que dichas entidades
concesionarias le soliciten al Estado que se declaren las servidumbres
administrativas para mejorar el funcionamiento o la operacin de los
servicios que prestan o de las obras que tienen a su cargo para construirlas,
darles mantenimiento, reformarlas, repararlas, ampliarlas, o reconstruirlas.

CLASES DE SERVIDUMBRES ADMINISTRATIVAS

1. ACTIVAS O SERVITUS IN FACIENDO. Estas servidumbres
consisten en obligar al propietario del inmueble a efectuar actos a
favor de la colectividad, aun en contra de su voluntad (construir un
muro perimetral, construir una escuela en una finca o un parque en
una lotificacin, reforestar parte de su terreno con prohibicin de talar
el bosque, construir bordillos o andenes y aceras al frente de su
propiedad, etc.)

2. PASIVAS O SERVITUS ITER AD (DEJAR HACER),
SERVITUR ITER LIMITARE (NO HACER). Son servidumbres
que imponen al proletario la obligacin de dejar hacer o tolerar que se
haga algo en su fundo o inmueble, por conveniencia colectiva (dejar
que se instalen postes de conduccin de energa elctrica o que se
abran zanjas para introducir agua o conduccin de lneas telefnicas,
drenajes, oleoductos, gasoductos, un paso vecinal o una carretera.
131

3. LEGALES. Son servidumbres que se imponen por medio de la ley o
por medio de resoluciones administrativas fundadas en una ley que le
permite a la administracin establecerlas.

4. CONSENSUALES O CONVENCIONALES. En este caso las
servidumbres son el resultado de un acto de liberalidad del propietario
que constituye la servidumbre voluntaria y gratuitamente y que es
aceptada por la administracin o que luego de una serie de reuniones o
deliberaciones, son el resultado de un convenio entre la administracin
y el propietario. En estos casos el medio para instituir la servidumbre
es un contrato administrativo que contiene el convenio o un
testamento, legado o donacin que puede ser entre vivos-.

5. ONESORAS. Existen cuando el propietario del fundo sirviente recibe
indemnizacin en dinero por permitir la servidumbre.

FORMAS PARA LA CONTITUCION DE LAS
SERVIDUMBRES ADMINISTRATIVAS.

Las servidumbres administrativas pueden ser constituidas por los medios
siguientes

POR DISPOSICION LEGAL emitida por la asamblea nacional
constituyente, el Congreso de la Repblica o por el organismo
ejecutivo.

POR UNA RESOLUCION ADMINISTRATIVAS (acto
administrativo basado en la ley)

POR DECISIN UNILATERAL DEL PROIETARIO (testamento,
legado, donacin)

POR HECHOS O FENOMENOS NATURALES (accesin)

POR ACTOS HUMANOS O COSTUMBRE (como el paso contino
por un camino en fundo privado o tomar de este al agua de un
nacimiento o abrevadero, con la tolerancia del propietario
convirtindose en uso practica o costumbre).

132

INDEMNIZACION POR SERVIDUMBREA
SADMINISTRATIVAS

En el momento de la constitucin de la servidumbre (cuando no es
gratuita o voluntaria) el propietario del inmueble sometido al nuevo rgimen
debe recibir una indemnizacin en efectivo que debe ser real y proporcional al
dao que se le causa salvo que exista disposicin legal en contrario (en caso
de guerra o calamidad pblica las servidumbres se imponen de inmediato sin
que medie ninguna indemnizacin) o que el propietario renuncie a este
derecho (analice y explique los artculos 752, 753, 757, 758, 779 al
787 del cdigo civil).

PRINCIPALES SERVIDUMBRES
ADMINISTRATIVAS

En Guatemala, se regulan los siguientes tipos de servidumbres:

Servidumbre de paso (artos. 786 al 796 y 798 del cdigo civil)
Servidumbre de acueducto, gasoducto, oleoducto (artos. 760 al
777 del cdigo civil)
Servidumbre de abrevadero o saca de agua (artos 781 a 785 del
cdigo civil)
Servidumbre para servicios pblicos (telefona, estaciones para
seales por satlite, adunas, migracin, informacin turstica,
campamentos viales, puestos de la PNC, del ejercito, de la cruz roja,
etc.
Servidumbres para torres y cables de conduccin de energa
elctrica, telgrafos, sismgrafos, seales de trnsito, etc.
(artos. 794 al 798 del cdigo civil)
Servidumbre para desage de aguas servidas y pluviales
(arto.798 del cdigo civil)
Servidumbres arqueolgicas, paleontolgicas, monumentos
y ruinas (hatos. 60, 61 de la constitucin).

EXTINCION DE LAS SERVIDUMBRES
ADMINISTRATIVAS.

Las servidumbres administrativas se extinguen por las causas siguientes:
Por disposicin de la ley (artos. 820 y 821 del cdigo civil)
133

Por acto o resolucin administrativa (fundados en ley)
Por finalizacin del contrato (arto 758 del cdigo civil)
Por finalizar la utilidad de la servidumbre ( se termino la
guerra o la emergencia o se construyo una carretera pavimentada
que hace innecesaria la servidumbre de paso)
Por afectacin total, cuando el bien que soporta la servidumbre
pasa a ser propiedad total del Estado o de la entidad publica que
goza de la servidumbre
Por Confucio, accesin o usucapin
Por hechos que imposibiliten la servidumbre (un terremoto
que cambia la configuracin del terreno, una inundacin, una
erupcin volcnica, hundimientos, incendios, etc.)

PRINCIPALES DIFERENCIAS ENTRE LAS
SERVIDUMBRES ADMINISTRATIVAS Y LAS
SERVIDUMBRES CIVILES O PRIVADAS.

1. Los titulares de las servidumbres administrativas son el Estado y sus
entidades pblicas oficiales, descentralizadas y autnomas, mientras
que en la servidumbre civil son personas particulares, individuales o
colectivas, civiles o mercantiles.
2. En la servidumbre administrativa se trata de satisfacer el inters
colectivo o general y en la servidumbre civil se satisfacen necesidades
particulares o privadas.
3. Las servidumbres administrativas se regulan por normas de orden
publico aunque estn contenidas en el cdigo civil (en Guatemala no
existe ley de servidumbres administrativas), mientras que las
servidumbres civiles se rigen por el derecho privado y la autonoma de
la voluntad, aunque en determinados casos para satisfacer una
necesidad particular, el juez mediante sentencia, puede ordenar que se
constituya la servidumbre.

LA EXPROPIACION ADMINISTRATIVA.

La expropiacin administrativa es un medio o instrumento legal
otorgado por la Constitucin, que le permite al Estado intervenir y apoderarse
de la propiedad privada cuando esta constituye n obstculo para la realizacin
de sus fines de servicio pblico y social. Su fundamento es la facultad
constitucional basada en el inters y necesidad social y el beneficio de la
colectividad.
134

En determinados casos el Estado puede tener la necesidad de disponer
de la propiedad privada para satisfacer intereses generales, para defender la
soberana del territorio o por motivos de seguridad y salubridad pblicas.
Esta institucin apareci regulada en las SIETE PARTIDAS DE
ALFONSO EL SABIO, en Francia en el siglo 17 aparece con el nombre de
CONFISCACION (incrementa la propiedad de la corona o del fisco).
Tambin se incluye en la DECLARACION DE LOS DERECHOS DEL
HOMBRE Y DEL CIUDADANO de 1789. En la Constitucin francesa
de 1791 se establece que por razones de necesidad pblica y utilidad colectiva
el Estado puede expropiar bienes, previo pago de una indemnizacin justa al
propietario.

NATURALEZA JURIDICA DE LA EXPROPIACION.

Desde el punto de vista sustantivo, la expropiacin es una institucin
del derecho pblico que afecta bienes privados y los traslada al dominio
pblico dentro del patrimonio estatal.

Sin embargo, tiene doble naturaleza jurdica, pues desde el punto de
vista del derecho adjetivo, ES UN PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO que se tramita bajo regulaciones legales que impiden
la arbitrariedad y el abuso. Para posibilitar que el Estado en forma unilateral
y mediante el pago de una indemnizacin justa y en efectivo, luego de valorar
el precio real del bien privado.

CARACTERISTICAS DE LA EXPROPIACION
ADMINISTRATIVA.

LA EXPROPIACION ADMNISTRATIVA EXTINGUE TOTAL O
PARCIALMENTE EL DERECHO DE PROPIEDAD PRIVADA, pues el
bien objeto de la expropiacin adquiere naturaleza de bien pblico,
extinguiendo el derechos el anterior propietario. Esa extincin del derecho de
propiedad es parcial, cuando el Estado solo expropia parte del bien y es total,
cuando el bien pasa a ser en su totalidad a la propiedad pblica.

ES UNILATERAL, porque corresponde al Estado o a sus entidades
decidir sobre la pertinencia o no de la expropiacin a la que el particular es
afectado se puede adherir o se puede oponer.

En el primer caso, hay expropiacin en va directa pues el afectado
no se opone, acepta y deja que la expropiacin se consuma. En caso de
135

oposicin por parte del propietario, si el estado prueba la necesidad y la
utilidad pblica de la expropiacin, entonces esta se transforma en
expropiacin forzosa o en va indirecta.

ES FINALISTA, pues trata de satisfacer una necesidad publica en
forma directa o inmediata o en forma indirecta y mediata. Cuando el bien
expropiado se ocupa o se utiliza de una vez o de inmediato para el fin pblico,
hay utilizacin directa e inmediata (por ejemplo expropiar una franja de
terreno para hacer un reparto entre personas vctimas de un desastre natural
o de la violencia). Cuando el bien se va a utilizar para construir una obra
pblica o para prestar un servicio pblico futuro, entonces la finalidad es
mediata e indirecta.

ES DECRETADA POR MEDIO DE UNA LEY DE ORDEN
PBLICO. La expropiacin debe ser decidida y decretada por el Congreso o
Parlamento que emite una ley, en donde se identifican el bien objeto de la
expropiacin, al propietario, el monto de la indemnizacin, la finalidad y la
asignacin de la propiedad al Estado o a sus entidades.

ELEMENTOS DE LA EXPROPIACION
ADMINISTRATIVA.

Los elementos de la expropiacin administrativa son:

1. ELEMENTO SUBJETIVO O PERSONAL. Son por una parte el
EXPROPIANTE (el Estado sus organismos y dependencias- o una
entidad pblica oficial) por la otra parte el EXPROPIADO (la
persona que sufre la expropiacin de la propiedad); el ORGANISMO
ESTATAL que decreta la expropiacin (organismo legislativo,
congreso o parlamento); y un ORGANO JURISDICCIONAL que
decide en caso de la expropiacin forzosa, la entrega coactiva del bien o
el monto de la indemnizacin que debe recibir el expropiado.

2. ELEMENTO OBJETIVO O MATERIAL. Consiste en primer lugar
en el BIEN objeto de la expropiacin total o parcial y en segundo
lugar, en la INDEMNIZACION que el expropiante debe pagar al ex-
propietario como pago compensatorio por la prdida del bien y los
daos que pueda sufrir como consecuencia del desapoderamiento.

3. ELEMENTO TELEOLOGICO O FINALISTA. Consiste en el
objetivo de inters pblico que pretende alcanzar el Estado o sus
entidades, con el uso del bien expropiado.

136

4. ELEMENTO LEGAL. Se integra con el decreto emitido por el
Congreso ordenando la expropiacin y las normas legales que le sirven
de fundamento (la Constitucin y leyes ordinarias)

CARACTERISTICAS DE LA INDEMNIZACION POR
EXPROPIACION.

En Guatemala se reconoce la expropiacin (Analice y explique los
artos. 39 al 41 de la Constitucin). La confiscacin de bienes est
prohibida. En la Constitucin se reconoce el derecho del propietario afectado
a recibir una indemnizacin en efectivo que sea justa y le retribuya por la
prdida sufrida. Sin embargo, la determinacin del monto de la
indemnizacin suele ser un problema muy complejo, pues debe establecerse
el valor del inmueble al momento de la expropiacin, as como la reparacin
de daos y perjuicios y el lucro cesante. La estimacin generalmente es
defectuosa y en muchos casos por motivos polticos o por corrupcin se han
sobrevaluado los bienes a expropiar.

Las caractersticas de la indemnizacin por expropiacin son las
siguientes:

1. DEBE SER PREVIA a la expropiacin, segn la doctrina. En
Guatemala la Constitucin establece que puede hacerse el pago
durante un plazo que no exceda de diez aos.

2. DEBE SER INTEGRAL pues comprende el valor del inmueble, sus
mejoras, los daos y perjuicios que se causen, el lucro cesante y los
gastos que debe hacer el expropiado como consecuencia de la perdida
del bien.

3. DEBE SER PAGADA EN EFECTIVO en moneda de curso legal y
no en valores o pagares de cobro a largo plazo.

4. DEBE SER JUSTA y por lo tanto, debe comprender el pago real del
valor del bien expropiado (justiprecio) y no debe incluir ninguna
mejora que haga el propietario posterior al momento que ya tuvo
conocimiento de la futura expropiacin.

La LEY DE INVERSIONES EXTRANJERAS contenida en el
Decreto 9-98 del Congreso de la Repblica, reformo el artculo 10
de la ley de expropiacin (decreto 529 del Congreso de la
Repblica) regula que la indemnizacin debe comprender adems del valor
del inmueble, el valor de los daos, desmerecimientos y erogaciones que sean
137

consecuencia de la expropiacin e incluye que ante cualquier atraso en el
pago de la indemnizacin, se reconoce el derecho del expropiado a cobrar
intereses desde la fecha de la expropiacin hasta la fecha de pago de la
indemnizacin con base en la tasa bancaria del da ordinario anterior.

DIFERENCIAS ENTRE EXPROPIACION,
RESTRICCIONES Y SERVIDUMBRES
ADMINISTRATIVAS.

La expropiacin elimina la propiedad privada a cambio de una
indemnizacin. Las restricciones administrativas no eliminan el derecho de
propiedad privada pero el propietario no recibe ninguna indemnizacin.
La servidumbre administrativa afecta el dominio sobre un inmueble pero no
el derecho de propiedad, mientras la expropiacin elimina el derecho de
propiedad y el dominio particular pues traslada total o parcialmente el bien al
patrimonio y dominio pblicos.
EL PROCEDIMIENTO DE LA EXPROPIACION.

El procedimiento de la expropiacin debe estar regulado en una ley de orden
pblico.

1. EL PROCEDIMIENTO ES EXTRAJUDICIAL, VOLUNTARIO Y
NO FORZOSO, cuando el propietario del bien objeto de la
expropiacin acepta trasladarlo al Estado y el monto de la
indemnizacin que se le ofrece.

2. EL PROCEDIMIENTO ES FORZOSO, OBLIGADO Y
JUDICIAL, cuando el expropiado no acepta que se le cercene su
derecho de propiedad o no est de acuerdo con el monto de la
indemnizacin, por lo que debe discutirse las pretensiones ante un
tribunal que finalmente tomara la decisin sobre la entrega obligada y
coactiva del bien o sobre el monto de la indemnizacin.

En Guatemala la expropiacin esta institucionalizada en la
Constitucin (arto 40) y el procedimiento es regulado en la ley ordinaria
(emitida por el Congreso) con naturaleza de orden pblico (Ley de
Expropiacin, decreto 529 del Congreso de la Repblica, emitida
en 1948) y que amerita su revisin, anlisis y adaptacin a las normas
constitucionales vigentes.

138

GUIA DE ANALISIS A LAS DISPOSICIONES
LEGALES SOBRE LA EXPROPIACIN EN
GUATEMALA.

Para efectuar este anlisis, utilice la constitucin y ley de expropiacin con
sus reformas-. Lea y analice el contenido de los artculos relacionados con la
expropiacin y luego, resuelva lo que se le solicita:

1. Qu es utilidad colectiva?
2. Qu es inters pblico?
3. Qu es beneficio social?
4. Qu organismo estatal debe hacer la declaracin de utilidad pblica e
inters social?
5. Quines pueden incitar o solicitar expropiacin?
6. Cul es el objeto de la expropiacin segn la ley?
7. Con base en los elementos tericos que se han escrito sobre la
expropiacin, compare esta institucin con lo que regulan la
Constitucin y la Ley de Expropiacin para establecer sus semejanzas y
diferencias. Luego redacte su parecer y criterio personal.
8. Haga el esquema de las diligencias previas a la expropiacin (artos. 19
al 22)
9. Prepare el esquema de los trmites de expropiacin (artos 23 al 27)
10. Explique la consumacin de la expropiacin (artos 28 al 31)
11. Explique la expropiacin de urgencia
12. Explique el procedimiento de revisin o reversin de la expropiacin
8artos 37 y 38)
13. Explique el abandono de la expropiacin
14. Qu es la expropiacin forzosa?
15. Qu es la expropiacin en va directa?
16. En qu casos es permitido que la indemnizacin no se pague en
efectivo?
17. en qu casos puede ocuparse la propiedad privada sin indemnizacin
previa?
18. Cul es el plazo legal mximo para el pago de la indemnizacin por
expropiacin?
19. Cundo puede darse otra forma de indemnizacin que no sea en
efectivo?
20. Qu se establece en relacin a la expropiacin en caso de guerra? por
confusin accesin o usucapin? Por hechos que imposibilitan la
servidumbre? (un terremoto que cambia la configuracin del terreno,
una inundacin, una erupcin volcnica, hundimientos, incendios,
etc.)


139

LOS SERVICIOS PBLICOS
Y LOS SERVICIOS SOCIALES

-Juritex 8.-
LOS SERVICIOS PBLICOS
El fin principal de la Administracin Pblica es por imperativo
constitucional, la satisfaccin de las necesidades sociales. Esto significa que
toda su actividad (planificacin, decisin poltica, ejecucin, consultora y
asesora, fiscalizacin y control), deben dirigirse a esa finalidad. Uno de los
instrumentos para lograr la satisfaccin de las necesidades sociales son los
servicios estatales y la inversin y mantenimiento de la infraestructura y obra
pblica.

Los rganos del Ejecutivo, los rganos de las entidades
descentralizadas y de las autnomas, satisfacen necesidades sociales en
nombre del Estado, utilizando los recursos materiales que se obtienen del
pago de los tributos o impuestos que hace la poblacin, para lograr la
satisfaccin por medio de actividades directas del Estado o servicios
pblicos directos. Hospitales, escuelas, energa elctrica, agua potable,
puertos, aeropuertos, etc.

En otros casos, el Estado recibe colaboracin de los particulares para
satisfacer esas necesidades, unas veces sin nimo de lucro entidades de
beneficencia, bomberos voluntarios, cruz roja, etc.- y otras, como es la
tendencia actual en Guatemala, a travs de empresarios que obtienen un
margen de utilidad y que supuestamente- no obtienen lucro excesivo por el
cobro de tarifas y se mantiene el servicio. En caso necesario y para no
aumentar tarifas, el Estado paga subsidios a los empresarios de transporte,
agua potable, energa elctrica, etc.

En esta poca aplicando teoras de libre mercado y del costo de la
oportunidad, el Estado interviene cada vez menos en el control de tarifas,
para que los inversionistas no sufran prdidas algunos inversionistas son
directa o indirectamente parte del gobierno- y se aumentan tarifas como las
del servicio de energa elctrica, agua potable, telfonos, telgrafos, correos,
etc., aparentemente fuera del control estatal. El programa de
desincorporacin ha tenido tanto xito para los polticos empresarios, que
ya se vendi la empresa elctrica, GUATEl prcticamente ya no existe, el
INDE qued como entidad de supervisin de las empresas comerciales de
distribucin, produccin y comercializacin de energa elctrica, se pretende
140

modificar los programas del IGSS con afectacin para todos los trabajadores
del Estado civiles y no civiles y de la empresa privada.

A esto se le llama prestacin indirecta de servicios pblicos, que
segn el espritu constitucional, pueden darse solo como una forma
excepcional, pues quien tiene la obligacin de prestarlos es el Estado (ubique
en la Constitucin las obligaciones del Estado en la prestacin de servicios a
la poblacin).

Como se puede concluir, el servicio pblico satisface necesidades
sociales y lo presta el Estado en forma directa o indirecta en los campos de la
economa, cultura, seguridad, recreacin, previsin y moralidad sociales,
otorgando satisfactores para esas necesidades.
CARACTERISTICAS DE LOS SERVICIOS
PBLICOS.

1. Continuidad. El servicio debe prestarse siempre, las 24 horas o
dentro de los horarios autorizados. La ley prohbe la suspensin
injustificada. (artos. 116 y 120 de la Constitucin).

2. Regularidad. Los servicios deben prestarse en forma eficiente y
segn la demanda de la poblacin, de acuerdo con los reglamentos que
lo regulan. Esos reglamentos pueden se modificados constantemente,
para adecuarlos a la realidad social.

3. Generalidad. La prestacin del servicio debe abarcar todo el
territorio del Estado en condiciones de igualdad, comodidad y
uniformidad para todos los habitantes, sin discriminacin y sin
desviarlos a intereses personales; para el efecto, deben ser accesibles a
toda la poblacin especialmente con tarifas justas.

4. Obligatoriedad. Esta caracterstica es esencial, porque es deber,
responsabilidad y obligacin constitucional del Estado, la prestacin
de los servicios pblicos. Esta obligacin se extiende a las
municipalidades, a las entidades autnomas (IGSS, USAC, CDAG,
BOMBEROS VOLUNTARIOS, etc.) y a las Regiones. (estudie los artos.
253, 255, 257 de la Constitucin).


141

CLASES DE SERVICIOS PBLICOS.
1. POR EL ENTE QUE LOS PRESTA: directos e indirectos. Los
servicios pblicos directos, los organiza y mantiene el Estado por
medio de las dependencias ministeriales, las entidades
descentralizadas y las entidades autnomas.

Los servicios pblicos indirectos, los prestan particulares mediante
autorizaciones y concesiones, con tarifas controladas por el Estado y
subsidios en casos de necesidad, para no interrumpirlos ni elevar las tarifas.

2. POR SU IMPORTANCIA: esenciales y no esenciales. Los
esenciales, son de existencia indispensable o necesaria para vivir, no
pueden dejar de prestarse, como el agua potable, la energa elctrica, la
salud, comunicaciones, etctera.

Los no esenciales o discrecionales, pueden no prestarse sin
afectar a la poblacin y son el resultado de la vida moderna (transporte de
lujo, recreacin no popular, comunicaciones especiales, etc.)

3. POR SU CONTINUIDAD: permanentes y no permanentes.
Hay servicios que no pueden interrumpirse durante todo el ao,
son permanentes (agua potable, energa elctrica, bomberos, polica,
hospitales, educacin).

Los servicios no permanentes, son accidentales o de
emergencia y se prestan cuando ocurren eventos extraordinarios o
especiales, como disturbios sociales, desastres naturales (vacunaciones,
traslado de personas, reconstruccin, centros de alojamiento y alimentacin,
hospitales de campaa, desviacin de trnsito, etc.)

DEFINICIN DE SERVICIOS PBLICOS.
Los servicios pblicos son las actividades que desarrolla el Estado o sus
entidades descentralizadas y autnomas en forma directa o indirecta, con la
finalidad de satisfacer necesidades sociales por imperativo constitucional, a
cambio del pago de impuestos, tasas y dems contribuciones a cargo de la
poblacin usuaria.




142

LOS SERVICIOS SOCIALES.
Hay una categora de servicios que debe prestar el Estado como
obligacin constitucional, sin cobrar ninguna tarifa o tasa por el uso del
servicio. Cuando el servicio reviste esta caracterstica de absoluta gratuidad,
se le califica como servicio social y generalmente va dirigido a la poblacin
pobre y en estado de extrema pobreza, como es la mayora en Guatemala. El
servicio es gratuito por orden de la Constitucin y no por decisin de ningn
funcionario quin solo debe hacer cumplir ese mandato.

En esta categora se pueden incluir los siguientes ejemplos: chorros
pblicos de agua potable, hospitales, escuelas pblicas, institutos
tecnolgicos, entrega de tiles escolares y refaccin de los nios, campaas
de alfabetizacin, campaas de vacunacin, otorgamiento de viviendas o
parcelas en forma gratuita, subsidios a los cultivos por medio de entrega de
fertilizantes o de insecticidas, entrega de instrumentos de labranza, servicios
de transporte sin costo, etc.

En la actualidad la corriente econmica an dominante en el mundo y
que llev a la quiebra el sistema financiero mundial, propugna por la
eliminacin de este tipo de servicios, pues considera que todo servicio debe
ser pagado. Sin embargo, esta corriente econmica que exige la reduccin del
gobierno y de la Administracin del Estado, olvida que la poblacin en estado
de extrema pobreza, que es la mayoritaria en nuestros pases
subdesarrollados, padece de necesidades provocadas por el deficiente
sistema de distribucin de la tierra, salarios bajos, falta de trabajo, educacin
y en general de aquellos factores de carcter material y espiritual que son
necesarios para desarrollar el sistema capitalista. Tratan de aplicar frmulas
que han tenido xito en pases con capitalismo desarrollado, en nuestros
pases que an tratan de superar el sistema feudal, intento que ha quedado
frustrado desde 1954, con la intervencin de las transnacionales, derrocando
al gobierno que precisamente trat de establecer las bases del desarrollo de
una sociedad capitalista nacional, no comunista.

La historia mundial ha dado la razn a Jacobo rbenz: el xito de
pases como Japn, Corea, Taiwn, Thailandia, Singapur, etc., se debe en
gran medida a la reforma agraria y la promocin de las condiciones
necesarias para el desarrollo industrial. En pocos aos se han convertido en
un fuerte bloque econmico que lucha pacficamente por la hegemona con
Europa y Estados Unidos. Muchos crticos del Dr. Arbenz, ahora se presentan
ellos o sus hijos como candidatos, proponiendo planes de desarrollo, muy
parecidos a los del rgimen arbencista; no cabe duda no se adelant a su
tiempo, lo que sucedi fue que en Guatemala, el tiempo est atrasado, tan
atrasado que mientras los polticos empresarios guatemaltecos
desincorporan o privatizan (remedando a los dictadores que vendieron la
143

prestacin de servicios pblicos a los extranjeros) en Europa y otros pases, el
servicio regresa al Estado o lo someten a fuertes controles estatales de calidad
y precio dada la permanente avaricia y corrupcin empresarial.

GUIA DE ESTUDIO DEL CDIGO MUNICIPAL
SOBRE LOS SERVICIOS PBLICOS.
A continuacin se formulan una serie de preguntas, que debe responder con
base en el anlisis del Cdigo Municipal (DECRETO 12-2002 del Congreso).

1. Cules son las caractersticas que deben tener los servicios pblicos
municipales? (arto. 72)
2. Cmo se clasifican los servicios municipales por la forma de
prestacin? (arto. 73)
3. Haga un resumen de las condiciones que se deben cumplir para
obtener la concesin de un servicio pblico municipal (artos. 74 y 75)
4. Cundo puede la municipalidad adquirir gratuitamente o previa
indemnizacin un servicio pblico municipal que fue concesionado?
(arto. 75)
5. Por qu causas se puede intervenir el servicio pblico municipal?
(arto. 76)
6. Qu procedimiento se aplica en la intervencin del servicio
municipal?
(arto. 76)
7. Quin ACUERDA la intervencin del servicio municipal? (arto. 76)
8. Quin nombra al interventor? (arto. 76)
9. En qu casos se puede revocar una concesin de servicio municipal?
(arto. 77)
10. Qu debe hacerse en caso de ocurrir deficiencias en los servicios que
prestan directamente las municipalidades? (arto. 78)












144

LOS CONTRATOS
ADMINISTRATIVOS

-Juritex 9.-
LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS.

Al explicar el acto administrativo se dijo que es unilateral, porque solo
contiene decisiones del Estado. Al contrario, el contrato administrativo tiene
naturaleza jurdica diferente y se le puede calificar como un acto mixto,
porque tiene una fase unilateral o reglamentaria que le da nacimiento, en
donde el Estado impone su voluntad y condiciones para que los particulares
las acepten y concurran a celebrar el contrato; y una segunda fase bilateral o
meramente contractual, en donde ya ocurre el acuerdo de voluntades entre el
Estado y su co-contratante.

A diferencia de los contratos civiles y mercantiles que se rigen por las
leyes privadas (cdigo civil y cdigo de comercio), el contrato administrativo
se rige por normas de orden pblico, contenidas en varias leyes: Ley de
Contrataciones y su reglamento, Ley Orgnica del Presupuesto y las bases de
la contratacin. Y a diferencia de los contratos privados que se someten a la
jurisdiccin comn (civil y mercantil), los conflictos derivados de los
contratos administrativos se someten a la jurisdiccin privativa pues el
incumplimiento, interpretacin o rescisin corre a cargo del Tribunal de lo
Contencioso Administrativo (sala primera). En consecuencia, su naturaleza
jurdica es de Derecho Pblico y los conflictos derivados de su aplicacin,
interpretacin y cumplimiento se someten a lo Contencioso Administrativo.
ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS
ADMINISTRATIVOS.

1. SUJETOS. En el contrato administrativo interviene el Estado, sus
entidades descentralizadas o sus entidades autnomas. La otra parte
contractual (co-contratante) puede ser toda persona (fsica o colectiva)
privada o pblica, nacional o internacional.

2. VOLUNTAD. Los sujetos del contrato administrativo, especialmente el
co-contratante debe manifestar su voluntad en forma libre, sin error, dolo
o violencia, pues de lo contrario el contrato queda viciado y es ilegal. El
145

Estado y sus entidades tambin deben expresar su voluntad en las
condiciones indicadas.

3. CONTENIDO. El contenido del contrato administrativo debe referirse a
hechos lcitos, ciertos y determinados, relacionados con la gestin
patrimonial del Estado (compra de bienes, suministro de materiales,
alimentos, fluidos, construccin o mantenimiento de obras pblicas,
prestacin de servicios tcnicos o profesionales, prestacin de servicios
pblicos, exploracin y explotacin de recursos naturales, suelo, subsuelo
y espacio areo, etc.)

4. FORMA. Debe constar por escrito y pueden intervenir o no intervenir en
su faccionamiento y autorizacin los Notarios, segn lo que establezca la
ley.

Las formalidades de los contratos administrativos los establecen las
leyes especiales que los regulan (Ley de Contrataciones y su reglamento, Ley
Orgnica del Presupuesto, Cdigo de Minera, Cdigo de Petrleos, etc.).

En la actualidad, las entidades financieras internacionales tambin
imponen sus normas para la forma de los contratos, cuando el capital que se
utiliza en el negocio administrativo es donado o prestado por dichas
entidades y por supuesto tambin imponen condiciones de fondo.
CARACTERISTICAS DE LOS CONTRATOS
ADMINISTRATIVOS.

1. PREFERENCIA DEL ESTADO. La Administracin investida de poder
pblico, impone sus condiciones para contratar y en su caso, para obligar
el cumplimiento del contrato an mediante la coaccin.

2. CLUSULAS EXORBITANTES DEL DERECHO PRIVADO. Las
clusulas que contiene el contrato administrativo, son exorbitantes del
Derecho Privado (civil y comercial). Esto significa que algunas de las
condiciones que contienen esas clusulas serian nulas en un contrato civil
o comercial y hasta podran considerarse leoninas, pero no en el derecho
administrativa, debido al bien jurdico que tutela, que es el inters general
sobre el inters particular. Esto explica tambin, porque en la actualidad
los funcionarios buscan la forma legal para evadir la obligacin de
contratar con base en el derecho administrativo y contratar en nombre del
Estado por medio de contratos mercantiles. Pareciera que ahora el inters
general es el inters del funcionario y de los comerciantes.

146

3. PRINCIPIOS ESPECIALES. Al tener prioridad la aplicacin del
Derecho Pblico sobre el Derecho Privado, los principios jurdicos
aplicables a la formacin e interpretacin de los contratos administrativos,
son especiales y pertenecen al Derecho Administrativo.

4. JURISDICCIN ESPECIAL. Los conflictos que se derivan del
cumplimiento o interpretacin de los contratos administrativos, se
someten a la jurisdiccin del tribunal de lo contencioso administrativo.
(ARTICULO 14 DE LA LEY DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO)

ACTIVIDADES PREVIAS A LA CONTRATACIN
ADMINISTRATIVA.

1. LA COMPRA DIRECTA. La ley permite que en determinados casos, el
contrato administrativo sea informal y semejante al contrato mercantil.
Cuando las compras no exceden del monto indicado en la Ley de
Contrataciones y el proveedor es calificado y registrado en el Ministerio de
Finanzas, la compra puede hacerse en forma directa.

2. LA COMPRA POR LICITACIN PRIVADA O COTIZACIN. La
compra por licitacin privada o cotizacin ocurre cuando el Estado debe
adquirir bienes o servicios que no pasen del monto indicado en la Ley de
Contrataciones. En este caso, se pide a los comerciantes registrados en el
Ministerio de Finanzas que coticen (ofrezcan) precios sobre los pedidos
que le hace el Estado o sus entidades descentralizadas y autnomas. Al
decidirse la compra, mediante una COMISION DE COTIZACIN, se recibe
el objeto del contrato mediante acta y luego se emite la orden de pago que
corresponda para que el proveedor reciba el precio. DETERMINE EN LA
LEY DE CONTRATACIONES LOS MONTOS PARA COMPRAR
MEDIANTE COTIZACIN.

3. LA LICITACIN PBLICA DE SERVICIOS Y BIENES. Cuando el
precio de compra del bien o el precio por el servicio exceden de cierto
monto, debe seguirse el procedimiento de licitacin pblica (DEBE
ESTABLECER EL MONTO MINIMO QUE OBLIGA A EFECTUAR LA
CONTRATACIN PREVIA LICITACIN PBLICA, EN LA LEY DE
CONTRATACIONES).

La Licitacin Pblica es un procedimiento que puede ser resumido de
la forma siguiente:

a. Los tcnicos elaboran las bases de la licitacin que comprende la
descripcin del bien o bienes o del servicio o servicios que se necesita
147

adquirir, inicio y terminacin del contrato, o la obra que se desea construir
o su mantenimiento, lugar, forma, plazo, condiciones tcnicas, normas
tcnicas, prestacin de fianzas, garantas, seguros, formas de pago,
sanciones por incumplimiento, fluctuacin de precios, ampliacin de
plazos, indexacin, lugar, hora, fecha, forma de presentarse al concurso de
licitacin pblica y entregar las plicas con las ofertas, condiciones que debe
reunir el concursante u oferente, programa de inversin de los fondos y
ejecucin de la obra, solvencias fiscales, garanta de repuestos, insumos y
mantenimiento, demostracin de la capacidad tcnica y financiera del
concursante, pago de gastos de papelera, impuestos, etc.

b. La solicitud de ofertas o invitacin a concursar en la licitacin pblica se
publica en los diarios de mayor circulacin y se puede enviar invitacin a
los oferentes ms conocidos.

c. Presentacin de las ofertas en plica (sobre cerrado) a la Junta de Licitacin
y calificacin de ofertas, nombrada por el rgano superior en nombre del
Estado o de la entidad descentralizada o autnoma.

d. Apertura de plicas, treinta minutos despus de la hora indicada en la
convocatoria.

e. Calificacin de las ofertas, rechazo de las que no llenen los requisitos de la
convocatoria. En caso de no existir ofertas se declara desierta la licitacin y
se fija nuevo da y hora para recibir ofertas. Se elige la oferta que cumple
las bases de la licitacin y que representa el monto ms favorable para el
Estado, siempre que sea de buena calidad el bien o el servicio.

f. Adjudicacin de la compra o contrato, mediante acta que junto con el
expediente y un informe se remiten al superior de la institucin.

g. Resolucin de Adjudicacin. Si el superior encuentra arreglada a derecho
la adjudicacin, emite una resolucin que aprueba esa adjudicacin.

h. Suscripcin del contrato administrativo. Aprobada la adjudicacin, previa
intervencin de la Contralora de Cuentas, se procede a faccionar el
contrato administrativo ante Notario Pblico (los honorarios los paga el
co-contratante) o ante el Escribano de Cmara de Gobierno. Este contrato
en escritura pblica es obligatorio cuando el monto de la contratacin
excede la cantidad indicada en la ley de contrataciones (ESTABLEZCA ESE
MONTO). Cuando no excede el monto indicado en la ley, es posible que el
contrato sea formalizado en papel con membrete de la institucin.

i. Resolucin de aprobacin del contrato administrativo. Despus de
suscribir el contrato, la autoridad superior de la institucin debe dictar una
148

resolucin que aprueba el contrato e indica la fecha en que empieza a
surtir sus efectos. Esta resolucin debe ser notificada a todos los
participantes en la licitacin pblica como oferentes, para que puedan
interponer los recursos legales si consideran que se les perjudica en sus
derechos e intereses legtimos.

j. Entrega de la copia del contrato. Firme la contratacin, el cocontratante
recibe la copia del contrato contra la entrega de las fianzas de ley. Cuando
se trata de una obra pblica, al concluir su construccin, el constructor
debe entregar una fianza de garanta por cinco aos.
CLASES DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS.

1. DE OBRA PBLICA. Son contratos administrativos que tienen por
objeto la construccin, modificacin, mantenimiento o reconstruccin de
una obra pblica (edificio, puente, muelle, carretera, parque, aeropuerto).

2. DE SUMINISTRO. Estos contratos administrativos tienen por objeto la
obtencin o compra por una vez o en forma peridica, bienes muebles o
fluidos, materiales de escritorio, escolares, insumos agrcolas, gasolina,
gas, diesel, agua potable, etc.

3. DE CONCESION DE SERVICIOS PBLICOS. Mediante este contrato
administrativo, el co-contratante se compromete con el Estado o la entidad
pblica a prestar un servicio pblico, segn las tarifas aprobadas por la
autoridad, con las condiciones, horarios, etc. previamente determinados y
bajo la condicin de intervenirlo en caso de incumplimiento de esas
condiciones (servicios de transportes terrestres urbanos y extraurbanos de
carga, pasajeros, correspondencia, telfonos, energa elctrica, agua
potable, etc.)

4. DE SERVICIOS AL ESTADO O ENTIDADES PBLICAS. Este
contrato administrativo tiene por objeto que el Estado o sus entidades
descentralizadas o autnomas, reciban de sus co-contratantes servicios
especficos: vigilancia, limpieza, computacin, alimentacin, transporte de
empleados, mensajera, etc.

5. DE SERVICIOS TCNICOS O PROFESIONALES (consultora).
Los profesionales o tcnicos se comprometen con el Estado o sus entidades
pblicas, a prestarles servicios durante determinado plazo (no mayor de
un ano calendario) o en determinado asunto; preparacin de planes,
programas y proyectos, resolucin de problemas, etc. A cambio, el co-
contratante recibe honorarios y no tiene derecho a ninguna prestacin
adicional.
149


6. DE EXPLORACIN, EXPLOTACIN Y TRANSPORTE DE
RECURSOS NATURALES. Por medio de este tipo de contratos
administrativos, se le otorga permiso o licencia al co-contratante o se le
contrata para que explore la posibilidad de explotar recursos naturales
renovables o no renovables en el suelo o subsuelo.

La explotacin de estos recursos le da derecho al Estado, de obtener
una participacin en las ganancias despus de pagar los gastos (REGALIAS).
En este tipo de contratos, el Abogado debe ser muy cuidadoso en la aplicacin
de las normas legales que protegen el ambiente o ecosistema, los tesoros
arqueolgicos, las arreas protegidas o reservas naturales, etc.
EXTINCIN DE LOS CONTRATOS
ADMINISTRATIVOS.

1. EXTINCIN NORMAL. El contrato administrativo se extingue o
termina al cumplirse el objeto dentro del plazo fijado y bajo las
condiciones contractuales.

2. EXTINCIN ANORMAL. El contrato administrativo puede
terminar antes del cumplimiento del plazo o antes de alcanzar su
objeto, cuando hay incumplimiento, rescisin, conflictos de
interpretacin, fluctuacin de costos, imposibilidad de ejecucin, etc.
En estos casos si los contratantes no alcanzan un arreglo, deben acudir
al tribunal de lo contencioso administrativo (sala primera) para que
dirima el litigio (verifique la ley de lo contencioso administrativo y la
ley de contrataciones).

DEFINICIN DE CONTRATOS
ADMINISTRATIVOS

El contrato administrativo es una declaracin de voluntad del Estado a
travs de sus rganos centralizados o desconcentrados y de sus entidades
autnomas y descentralizadas, en donde los funcionarios pblicos y co-
contratantes acuerdan derechos y obligaciones; el primero reconoce su
obligacin de pago de honorarios o precios por actividades, bienes o servicios
que debe proporcionarle el segundo, bajo las condiciones reguladas en leyes
de orden pblico y sometidos en caso de conflictos de intereses, a las
jurisdiccin a travs del tribunal de lo contencioso administrativo
150

GUIA DE ESTUDIO PARCIAL DE LA LEY DE
CONTRATACIONES

1. Apunte el nmero del decreto que contiene la ley y sus reformas
y su denominacin completa.
2. Explique el objeto de la ley.
3. Indique quin nombra a los miembros de las Juntas de
Licitacin y quin aprueba las adjudicaciones en Organismo
Ejecutivo, Judicial, Legislativo, Corte de Constitucionalidad,
Tribunal Supremo Electoral, Ministerios, Municipalidades,
USAC, IGSS, INGUAT, etc.
4. Cmo se integra una Junta de Licitacin?
5. Cmo se integra una Comisin de Cotizacin?
6. Cundo procede la Licitacin Pblica?
7. Qu significa bases de la licitacin?
8. Explique la publicacin de las bases de la licitacin.
9. Explique la recepcin de ofertas y la apertura de las plicas.
10. Cmo se elige la oferta ms conveniente y favorable al Estado?
11. Qu sucede si solo se presenta un oferente?
12. Qu sucede cuando no se presentan ofertas?
13. Explique la adjudicacin de la contratacin.
14. Explique la aprobacin de la adjudicacin.
15. Qu es compra directa?
16. Qu es contrato abierto?
17. Explique la aprobacin y suscripcin del contrato.
18. Explique en qu consisten las garantas siguientes: de
sostenimiento de la oferta, de cumplimento, de anticipo, de
conservacin, de saldos deudores, de garanta.
19. Qu es la subasta pblica?
20. Qu es la concesin?










151


LA RELACIN FUNCIONAL
EL SERVICIO CIVIL

-Juritex 10.-
LA RELACION FUNCIONAL (EL SERVICIO CIVIL


La administracin puede contar con territorio, finanzas, organizacin,
fines y fundamentos legales, pero si no tiene el elemento personal o humano
idneo para desarrollar sus actividades ser disfuncional y corrupta. En toda
organizacin, el elemento humano es el nico que puede imprimirle
dinamismo, tcnica y honradez para hacerla eficiente y eficaz, pues
nicamente las personas pueden llevar a cabo -hasta hoy, aun con los avances
cibernticos-, la planificacin, decisin, ejecucin, asesora y control. La
administracin fue concebida por los humanos para los humanos; por mucha
tecnologa que se utilice, siempre sern personas las responsables de su
desarrollo.

Un Estado puede contar con "buenas leyes", suficientes recursos
materiales y excelentes planes, pero si los administradores de la ejecucin son
incapaces, ignorantes de la tcnica y corruptos, se niega a la administracin
toda posibilidad de eficiencia y mucho menos de eficacia, por lo que se
fomentan las necesidades sociales y los reclamos de la poblacin; pues
aunque no acepten dadivas, el hecho de aceptar cargos pblicos sin tener
preparacin los hace corruptos. Este tema se refiere a esa parte de la
administracin tan importante y compleja: el Estado y los funcionarios
pblicos; la relacin funcional o servicio civil.
LOS FUNCIONARIOS PBLICOS Y LA RELACION
FUNCIONAL.

Tradicionalmente se denomina funcionario pblico, a la persona que
tiene a su cargo un puesto superior en la administracin del Estado, por
eleccin o por nombramiento. Quienes coordinan las actividades o las
ejecutan bajo supervisin se les denomina burcratas, empleados o
trabajadores pblicos. A todos se les ha llamado servidores pblicos de all
que a todo el conjunto de personas que trabajan para el Estado, en puestos de
administracin pblica, se le denomina SERVICIO CIVIL.
152


La tendencia moderna es denominar funcionarios pblicos, a todas las
personas que realizan funciones en nombre de la administracin estatal con
carcter civil. Para distinguirlos en orden a la importancia de las funciones
que tienen a su cargo, se denomina FUNCIONARIOS PBLICOS
SUPERIORES a quienes ejercen el poder pblico como gobernantes y
toman decisiones en nombre del Estado, unos son electos y otros nombrados;
FUNCIONARIOS PBLICOS INTERMEDIOS a quienes coordinan y
controlan la ejecucin de los planes de gobierno y su presupuesto, deben
tener conocimientos especiales y pueden llegar al puesto mediante oposicin
-por carrera administrativa, cuando son ascendidos- o por nombramiento
de confianza; y FUNCIONARIOS PBLICOS MENORES a los
ejecutores intelectuales y manuales de las tareas de administracin, son
nombrados mediante examen de oposicin y hacen carrera administrativa,
solo pueden ser removidos por causa justificada y se rigen por la ley de
servicio civil. Los funcionarios superiores y los intermedios, representan al
Estado y dirigen los rganos del organismo ejecutivo o de las entidades
pblicas oficiales.

Salvo que sean funcionarios electos, pueden ser destituidos en
cualquier momento por tratarse de funcionarios exentos de la aplicacin de
las normas reguladoras de la carrera administrativa.

A partir del momento en que una persona toma posesin del cargo
pblico luego de aceptar el nombramiento o la eleccin, se origina la
RELACION FUNCIONAL -equivalente a las relaciones laborales propias
del derecho del trabajo-, que produce efectos jurdicos en forma de derechos y
obligaciones para el Estado como patrono y para el funcionario como
trabajador pblico. La relacin funcional se rige por la Constitucin Poltica,
por la Ley de Servicio Civil, la Ley de Salarios de la Administracin Pblica, la
Ley Orgnica del Presupuesto, la Ley de Clases Pasivas, la Ley de Aguinaldos,
la Ley de Sindicalizacin y Huelga de los Trabajadores del Estado, etc., los
reglamentos derivados de esas leyes, los pactos y convenios colectivos de
trabajo celebrados entre el Estado y sus trabajadores, as como por los
Estatutos y reglamentos de los trabajadores de las entidades descentralizadas
y autnomas.
DEFINICION DE RELACION FUNCIONAL.

Es el vnculo jurdico que une al Estado con sus trabajadores civiles
(superiores, intermedios y menores), desde que toman posesin en el cargo
pblico por eleccin o nombramiento (se exceptan los contratos por
servicios tcnicos o profesionales) hasta la entrega del puesto y que obliga al
primero a pagar las remuneraciones y prestaciones por el trabajo intelectual o
153

material de los segundos, de conformidad con las normas legales especiales
que regulan el rgimen del servicio civil.
NATURALEZA JURIDICA DE LA RELACION
FUNCIONAL.

La TEORIA UNILATERAL explica que la relacin funcional nace de
un acto de soberana del Estado, que fija las condiciones de orden pblico,
para que se desarrollen este tipo de vnculo jurdico. Las condiciones son
plasmadas en leyes que solo pueden ser modificadas por leyes posteriores.

La TEORIA BILATERAL afirma que la relacin funcional se
produce a partir del acto de investidura o de nombramiento, en donde
concurren la voluntad del Estado que decide reconocer la eleccin o emitir el
nombramiento y el funcionario que acepta el puesto, generando derechos y
obligaciones para ambos, segn lo establecidos en la ley y el propsito de
servicio a la colectividad. Las condiciones pueden ser fijadas por la ley, pero
tambin pueden ser modificadas a favor del trabajador cuando el Estado
acepta la validez y aplicacin de tratados y convenios internacionales o la
suscripcin de pactos o convenios colectivos con sus trabajadores. La
Constitucin Poltica (artos 107 al 117) acepta la segunda teora y la Ley
Reguladora del Derecho de Sindicalizacin y Huelga de los Trabajadores del
Estado, establece el procedimiento para la negociacin colectiva en el servicio
civil.

RGIMEN LEGAL DE LA RELACIN FUNCIONAL
EN GUATEMALA.

En Guatemala existen varias normas legales que regulan la relacin
jurdica entre el Estado y sus trabajadores o funcionarios civiles: a)
Constitucin Poltica (artos. 107 al 117); b) Leyes ordinarias: Ley de Servicio
Civil, Ley de Salarios en la Administracin Pblica, Ley de Probidad y de
Responsabilidades, Ley Orgnica del Presupuesto, Ley de Aguinaldos, Ley
Orgnica del IGSS, Ley Orgnica del Banco de los Trabajadores, Ley de
Educacin Nacional, Ley de Clases Pasivas, Ley de Sindicalizacin y Huelga
de los Trabajadores del Estado, etc.; c) Tratados y Convenios
Internacionales ratificados por Guatemala ante la Organizacin Internacional
del Trabajo -OIT-, Convenio 169 de OIT, d) estatutos y reglamentos de
entidades autnomas y descentralizadas; e) los reglamentos de las leyes
ordinarias citadas; f) Acuerdos Gubernativos como el Plan de Clasificacin de
Puestos de 1988, Plan anual de salarios; normas sobre administracin de
154

personal de 1989, etc.; g) pactos y convenios colectivos de trabajo; h) el
Cdigo de Trabajo -supletorio-; h) los principios especiales del derecho del
trabajo.

SISTEMAS DE INGRESO AL SERVICIO CIVIL.

Hay varias formas de ingreso al servicio civil:

1. INGRESO LIBRE: cualquier ciudadano puede ingresar a la
carrera administrativa.
2. INGRESO POR SELECCION: solo ingresan los que ganan el
examen de oposicin. Para desempear el puesto solo mediante
exmenes de oposicin, pueden ingresar al servicio Civil (este
sistema es el que adopta Guatemala -arto. 113 de la
Constitucin). Aunque en la actualidad se aplica el ingreso
mediante contratos que evita el examen, pero pueden ser
rescindidos en cualquier momento.
3. INGRESO MIXTO: todos los ciudadanos que comprueben
tener capacidades tcnicas.

SISTEMAS DE DESIGNACION DE FUNCIONARIOS
PBLICOS.

Los funcionarios menores y la mayora de funcionarios intermedios,
ingresan a la carrera administrativa mediante examen de oposicin; cuando
se trata de funcionarios superiores y de funcionarios intermedios que estn
exentos de examen de oposicin, as como profesionales que dan asesora o
consultora a la administracin y cuya estancia es relativamente corta en el
servicio civil, ingresan mediante los sistemas siguientes:

INGRESO POR ELECCIN. La poblacin o un sector de la misma
eligen al funcionario para desempear el cargo pblico por un periodo
determinado (Presidente, Vicepresidente, Rector, ALCAlde, sndicos,
concejales, Contralor General de Cuentas, etc.)

INGRESO POR NOMBRAMIENTO. El funcionario es designado
por la autoridad superior (autoridad nominadora) entre personas de su
confianza (generalmente correligionarios polticos) como Ministros,
Viceministros, Directores Regionales, Directores Generales, Gobernadores,
Gerentes y Presidentes o miembros de Juntas Directivas de entidades
descentralizadas. El NOMBRAMIENTO, tiene las modalidades siguientes:
155


a. NOMBRAMIENTO DISCRECIONAL. La autoridad nominadora
nombra libremente entre las personas que llenan los requisitos
mnimos exigidos por la ley (ser guatemalteco y mayor de edad por
ejemplo): el Presidente nombra a sus secretarios, ministros,
gobernadores, etc.

b. NOMBRAMIENTO CONDICIONADO. Consiste en nombrar a una
persona entre varios candidatos que renen las mismas calidades. Por
ejemplo, el nombramiento del Jefe del Ministerio Publico y Fiscal
General de la Nacin, el del Procurador General de la Nacin, el
Secretario de la Universidad de San Carlos de Guatemala, etc.

c. NOMBRAMIENTO RESERVADO. Se nombra a la persona que
gana el mejor punteo en el examen de oposicin, entre varios
funcionarios que ya se encuentran en la carrera administrativa y que
desean un ascenso. Por ejemplo: Oficiales Mayores, Secretarios
Ministeriales, jefes de Departamentos, Unidades, Secciones,
Secretarias Tcnicas, etc.

INGRESO POR CONTRATO. Tambin es posible contratar a
profesionales y tcnicos para asesora, consultorio y planificacin, sin
necesidad de oposicin. El contrato es por plazo determinado y perciben
honorarios, sin otro tipo de prestacin, pues no se les considera como
trabajadores permanentes del Estado. En algunos casos se producen estos
contratos, mediante el sistema de seleccin entre varios candidatos, con base
en su expediente personal y experiencia o con base en un examen de
oposicin (por ejemplo, la seleccin que actualmente se hace en la
Superintendencia de Administracin Tributaria, para reclutar a los
profesionales y tcnicos que se encargaran de las labores de fiscalizacin
tributaria).
REQUISITOS PARA SER FUNCIONARIO PBLICO.

Las normas legales establecen los requisitos mnimos que deben llenar
las personas que van a ocupar puestos superiores en la administracin del
Estado (por ejemplo, los artos. 185, 186, 196, 200, 2o2, 227, 234, 252 de la
Constitucin). En otros casos, las normas ordinarias y leyes orgnicas de las
entidades autnomas determinan esos requisitos (por ejemplo, el Cdigo
Municipal, las leyes orgnicas de la USAC, Contralora de Cuentas, Ministerio
Pblico, Procuradura General de la Nacin, INTA, INGUAT, la Ley Electoral
y de Partidos Polticos, etc.) Para los funcionarios menores, intermedios y
superiores dentro de la carrera administrativa, as como para los asesores
156

profesionales y tcnicos, los requisitos se determinan en el MANUAL DE
ESPECIFICACIN DE CLASES DE PUESTOS para trabajadores
operativos, especializados o tcnicos, tcnicos profesionales, profesionales,
oficinistas, secretarios ejecutivos y tcnicos artsticos.

Generalmente se establecen los requisitos siguientes: a) Ser
guatemalteco; b) tener capacidad civil y poltica; c) capacidad fsica y aptitud
tcnica para el puesto; d) ser alfabeto; e) tener honorabilidad y arraigo; f)
hacer declaracin de bienes y deudas (declaracin de probidad) y prestar
fianza, quienes manejan fondos o bienes pblicos.
EFECTOS JURDICOS DE LA RELACIN
FUNCIONAL.

DEBERES DE LOS FUNCIONARIOS PBLICOS.
Se considera que en general, los funcionarios pblicos tienen los
deberes siguientes: a) ejecutar las funciones segn el puesto para el que fue
electo o nombrado; b) obediencia al superior y a las leyes; c) desempear
personalmente el puesto; d) diligencia y dedicacin al puesto; e) fidelidad al
Estado; f) imparcialidad en sus decisiones y actividades; g) residencia en el
lugar del puesto; h) contribuir a la seguridad pblica; i) oponerse a las
ordenes ilegales (arto. 156 de la Constitucin).

DERECHOS DE LOS FUNCIONARIOS PBLICOS.
Tambin con carcter general, se considera que los funcionarios
pblicos tienen los derechos siguientes: a) estabilidad en el trabajo y hacer
carrera administrativa; b) derecho de defensa ante medidas disciplinarias; c)
a participar en oposiciones; d) descansos semanales, asuetos, vacaciones,
suspensin por enfermedades, pre parto y post parto, lactancia; e) sueldos y
bonificaciones' f) viticos; g) ventajas econmicas; h) seguridad social; i)
rgimen de retiro o jubilacin, invalidez y sobre vivencia; j) recreacin; k)
sindicalizacin y agrupacin o asociacin gremial; l) huelga y planteamiento
de negociacin colectiva; m) recibir honores y reconocimientos; n)
indemnizacin por despido injustificado.

SUSPENSIN DE LA RELACIN FUNCIONAL.
La relacin funcional se interrumpe cuando se otorgan permisos con o
sin goce de sueldo, por enfermedades comunes o accidentes, por imposicin
157

de medidas disciplinarias de suspensin sin goce de sueldo; perodos de pre y
post parto, goce de becas, por detencin o encauzamiento penal hasta que se
dicte sentencia.

TERMINACIN DE LA RELACIN FUNCIONAL.
La relacin funcional termina en el momento en que el funcionario
entrega el cargo y los puestos que tuvo bajo su custodia; debe reintegrar los
faltantes o de lo contrario se le inicia juicio de cuentas. Se le extiende finiquito
cuando la entrega es normal y total.

LAS CAUSAS DE TERMINACIN DE LA RELACIN
FUNCIONAL pueden ser: a) Renuncia; b) jubilacin; c) incapacidad fsica o
mental permanente; d) supresin de la plaza; e) despido; f) fallecimiento; g)
vencimiento del contrato; h) condena en sentencia ejecutoriada.

En los casos de supresin de la plaza y despido injustificado, el
trabajador goza del derecho a ser indemnizado hasta por el equivalente a 10
meses de sueldo (arto 110. de la Constitucin); el retiro, la incapacidad o el
fallecimiento producen el derecho a gozar de pensiones por jubilacin,
incapacidad o invalidez o sobre vivencia en este caso para el cnyuge
suprstite, los hijos menores de edad o incapaces o los padres que dependan
del trabajador y que no tengan medios propios para subsistir.

RESPONSABILIDADES DE LOS FUNCIONARIOS
PBLICOS.

El ejercicio de la funcin pblica en cualquier puesto, implica
responsabilidad por los actos que se realizan en nombre del Estado. Las
responsabilidades pueden ser polticas y jurdicas.

RESPONSABILIDADES POLTICAS.
La responsabilidad poltica surge de las decisiones que toman los
funcionarios pblicos superiores, encargados de gobernar cuando van en
contra de los principios constitucionales y los intereses generales. Este tipo de
responsabilidad se produce por las actividades de los funcionarios superiores
como el Presidente, Vicepresidente y Ministros de Estado.

La RESPONSABILIDAD POLITICA se deduce mediante el
llamado JUICIO POLITICO O INTERPELACION en el Congreso de la
158

Repblica segn lo dispuesto por los artculos 166, 167, 168 y 199 de la
Constitucin Poltica y la Ley Orgnica del Congreso de la Repblica. (DEBE
PREPARAR SU ESQUEMA DEL PROCEDIMIENTO DE
INTERPELACION CON FUNDAMENTO EN LA CONSTITUCIN Y
LA LEY ORGNICA DEL ORGANISMO LEGISLATIVO)

Adems, todos los funcionarios pblicos tiene obligacin de
presentarse al Congreso de la Repblica, cuando los diputados les envan
citatorios (arto. 168 de la Constitucin). Cuando los funcionarios de
confianza del Presidente como los Ministros, Viceministros, Gobernadores,
Directores Generales o Regionales, Secretarios de la Presidencia, etc. se
apartan de la poltica general del gobierno, el Presidente los puede destituir
como una forma de deducirle responsabilidad poltica por su falta de lealtad
al gobierno.

Tambin la poblacin puede oponerse a las decisiones polticas por
medio de las Consultas Populares, o mediante los grupos de presin adems
la poblacin, cuando tiene cultura poltica y buena memoria poltica, sanciona
polticamente a los gobernantes cuando no votan por el partido poltico que
ha hecho gobierno y que ha fallado en sus ofrecimientos. Tambin es posible
que la poblacin ataque las medidas polticas mediante las acciones de
amparo y de constitucionalidad en contra de disposiciones y resoluciones
generales.
RESPONSABILIDADES JURDICAS.
La responsabilidad jurdica se origina del incumplimiento de las
normas legales; a los funcionarios pblicos que infringen las leyes, se les
deducen responsabilidades jurdicas. La responsabilidad jurdica puede ser:

RESPONSABILIDAD CIVIL.
Se produce cuando las actuaciones de los funcionarios producen daos
y perjuicios a los particulares o al propio Estado. Se determina, mediante el
juicio sumario de responsabilidades ante los jueces de primera instancia civil,
de conformidad con lo que establece el Cdigo Procesal Civil y Mercantil
(artos. 235, 246, 247 y 248). La responsabilidad civil debe ser asumida
solidariamente por el Estado. (arto. 155 de la Constitucin) PREPARE EL
ESQUEMA DEL JUICIO SUMARIO DE RESPONSABILIDADES
CIVILES CON BASE EN EL CODIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL.

RESPONSABILIDAD PENAL.
Cuando los funcionarios cometen faltas o delitos en el ejercicio de sus
funciones pblicas, se produce la responsabilidad penal que debe ser
159

sancionada por los jueces de sentencia. Los funcionarios superiores que gozan
de la garanta de antejuicio. Que se regula en la Ley de Responsabilidades,
Ley del Organismo Judicial y en la Constitucin.

Entre muchos delitos que pueden cometer los funcionarios estn: el
cohecho, malversacin, infidelidad, falsedad, falsificacin, desacato,
abandono, anticipacin y extralimitacin de funciones, lesiones, homicidios,
asesinatos, capturas ilegales, etc. PREPARE LOS ESQUEMAS DEL
ANTEJUICIO ANTE EL CONGRESO DE LA REPUBLICA, ANTE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA Y ANTE OTROS TRIBUNALES,
CON BASE EN LA LEY ESPECFICA.

RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA.
La responsabilidad administrativa se origina del incumplimiento de las
normas que rigen las funciones del cargo pblico que se ejerce.

El incumplimiento puede ser por diversas causas: negligencia,
ausencias, retrasos, faltas a la moral, falta de higiene, incompetencia tcnica,
dedicacin a actividades prohibidas -colectas o juegos de azar-, no tramitar
los expedientes dentro de los plazos legales, impericia, dedicacin a
actividades polticas, etc.

En estos casos, el funcionario superior tiene la potestad y el deber de
aplicar medidas de control y sancin, puede aplicar MEDIDAS
CORRECTIVAS previo derecho de defensa, tales como el llameo de
atencin verbal y privado, el llamado de atencin pblico y por escrito y la
suspensin sin goce de sueldo (ESCALA DE SANCIONES reguladas en la
Ley de Servicio Civil).

Cuando la conducta anmala es reiterada o muy grave, se puede
imponer la MEDIDA EXPULSIVA, previa audiencia para que el
funcionario se defienda, del despido por causa justificada. Las sanciones
deben imponerse en el orden mencionado (arto. 74 de la ley de Servicio Civil).

Tambin hay responsabilidad administrativa, cuando los funcionarios
en el ejercicio de sus funciones pblicas emiten resoluciones o realizan
actuaciones que afectan los derechos e intereses legtimos de las personas.
Los afectados tienen el derecho de pedir por medio de los recursos
administrativos, la intervencin de los funcionarios superiores o de no haber
superior, que el mismo funcionario revise sus actuaciones para apegarlas a la
ley. Este sistema se denomina CONTROL A PETICIN DEL
INTERESADO LEGITIMADO y se ejercita por medio de la interposicin
de recursos administrativos (tambin llamados medios legales de defensa o
impugnaciones administrativas). En la legislacin guatemalteca, hay diversas
160

denominaciones para los recursos administrativos, no obstante que la Ley de
lo Contencioso Administrativo, trat fallidamente de unificarlos a la
Revocatoria y la Reposicin, todava siguen vigentes los recursos de Apelacin
(USAC, Servicio Civil, IGSS), Revisin (Servicio Civil), Reclamo (IGSS), etc.
adems de los propios recursos de revocatoria y de reposicin que regulan. El
Cdigo Tributario, el Cdigo de Trabajo y los que regula el Cdigo Aduanero
Uniforme Centroamericano.

Al ser resueltos los recursos administrativos, sin satisfacer el inters
del impugnante, el perjudicado puede acudir a la va judicial que le conceda
la ley (contencioso administrativo, contencioso tributario o juicio
ordinario laboral), para plantear su demanda contra el Estado con
participacin del rgano o entidad de la administracin pblica que afecta sus
intereses legtimos, con intervencin obligada de la Procuradura General de
la Nacin como representante legal del Estado y de la Contralora de Cuentas
(cuando se trata del manejo de fondos pblicos). Los particulares tambin
pueden utilizar las acciones de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de
Constitucionalidad para que los funcionarios pblicos se sometan a las leyes
vigentes.

PRESCRIPCIN DE LA RESPONSABILIDAD
JURDICA DE LOS FUNCIONARIOS CIONARIOS
PUBLICOS.

Las responsabilidades penales y civiles prescriben segn lo dispuesto
por la Constitucin Poltica.

La responsabilidad CIVIL prescribe en 20 aos. La norma no
establece a partir de qu momento empieza a correr la prescripcin.
Generalmente se dice que la prescripcin corre a partir del momento del acto
que dio lugar a la responsabilidad. Considero que en el caso de funcionarios
pblicos que en el momento de cometer el acto tienen grandes posibilidades
de ser protegidos por el sistema judicial, la prescripcin debe iniciarse a partir
del momento en que dejan el ltimo cargo pblico, pues hay mayores
posibilidades de obtener un fallo sin mayor influencia del ex funcionario.

En el caso de la prescripcin de la responsabilidad PENAL la
norma constitucional establece que LA RESPONSABILIDAD CRIMINAL SE
EXTINGUE POR EL TRANSCURSO DEL DOBLE DEL TIEMPO SEALADO
POR LA LEY PARA LA PRESCRIPCION DE LA PENA. (arto. 155 tercer
prrafo de la Constitucin). Haga su propio anlisis de este tipo de
161

prescripcin penal y redacte sus conclusiones como explicacin a
la operacin o aplicacin de ese artculo constitucional.
LA FUNCION DE HECHO.

Una figura que tiene a ser eliminada con la tecnificacin de la
administracin estatal es la funcin de hecho. La funcin de hecho consiste en
el ejercicio de funciones administrativas que no estn ordenadas por la ley,
para el puesto que tiene a su cargo un funcionario pblico.

Por ejemplo ser nombrado para maestro de educacin primaria y
desempear las funciones de maestro de educacin secundaria; tambin se da
la funcin de hecho, cuando una persona ejerce un cargo pblico sin llenar
los requisitos que establecen la ley o la capacidad tcnica necesaria para
desarrollarlo. Cuando no se cumple con los requisitos legales indicados, se
produce la funcin de hecho que es constitutiva de delito y que produce la
invalidez de las actuaciones que se realicen, los actos son nulos ipso iure y
producen responsabilidades civiles y administrativas, adems de las penales
ya indicadas. En estos casos, los responsables son los funcionarios de hecho y
los funcionarios pblicos que permiten este tipo de ilegalidades; adems el
Estado aparece como responsable solidario por los daos y perjuicios que se
ocasionen a terceros de conformidad con lo dispuesto en el arto. 155 de la
Constitucin.

La clasificacin de puestos efectuada por la Oficina Nacional de
Servicio Civil a partir de 1987 puso en evidencia muchas situaciones de esta
naturaleza. Era corriente encontrar a personal por planillas realizando
funciones tcnicas o de oficina. Sin embargo todava se producen los famosos
prstamos de funcionarios que de hecho son trasladados a otros puestos, no
obstante haber sido nombrados para otro, tal y como ocurre en el magisterio
nacional. Tambin subsiste el problema de los funcionarios que se arrogan
funciones que no les corresponden -se creen superiores a la ley-; y en la
actualidad ocurre un fenmeno nuevo que consiste en lograr el retiro del
personal presupuestado y desaparecer la plaza, para en su lugar contratar
nuevo personal por contratos para servicios profesionales o tcnicos, por
plazos no mayores de un ao para impedir que el pasivo laboral del Estado
sea ms grande.

Esto llama la atencin acerca de la legalidad de las actuaciones de estas
personas como funcionarios pblicos, pues el Estado debe contar con
trabajadores o funcionarios permanentes para desarrollar sus actividades,
debidamente presupuestados y una persona que es contratada
temporalmente no puede ser funcionario publico, pues no solo ocurrira la
funcin de hecho, sino que se dara una simulacin contractual -el contrato es
162

por servicios profesionales o tcnicos y no para ser funcionario pblico-,
produciendo la nulidad de las actuaciones as realizadas. Por lo tanto, si desea
adoptarse esta modalidad de servicio civil, deben hacerse las reformas legales
que permitan la contratacin de funcionarios, de lo contrario, se infringen las
normas de servicio civil. En la actualidad existe un anteproyecto de Ley del
Servicio Civil y de Ley de Servicio Civil Municipal preparado por el
Comisionado para la Reforma del Estado, que buscan uniformar la Carrera
Administrativa y eliminar muchos de los vicios arriba descritos.
































163

EL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO

PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS ORIGINARIOS
PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS DE IMPUGNACIN
PROCESOS JUDICIALES ADMINISTRATIVOS
DE LA VA ADMINISTRATIVA A LA VA JUDICI AL

-Juritex 11-
EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO.

Al desarrollar esta institucin jurdico-administrativa, el principal
objetivo es conceptualizar el procedimiento administrativo, determinar las
caractersticas que lo perfilan, sus elementos, su naturaleza, principios, sus
clases, formular su esquematizacin, para finalmente elaborar su definicin.
CONCEPTUALIZACIONES.

El procedimiento administrativo es la demostracin material y jurdica
de la forma como se ejercen las funciones pblicas. Registra el modo como los
funcionarios desarrollan sus atribuciones. Es el archivo o memoria tcnica,
legal y jurdica de las decisiones administrativas de los funcionarios del
Estado y de sus entidades descentralizadas y autnomas. Podemos decir que
el procedimiento administrativo es uno de los medio que utiliza
administracin pblica para cumplir sus atribuciones.

Tambin podemos afirmar que es un instrumento tcnico, legal y
jurdico que usa la administracin estatal cuando presta servicios pblicos,
construye o mantiene obras pblicas, con el objetivo de satisfacer necesidades
sociales, para alcanzar el bien comn, el bienestar social o el desarrollo
individual, segn sea el fin que se deriva de la postura filosfico poltica
contenida en la Constitucin del Estado y la postura ideolgica del gobierno,
en cualquier lugar y poca determinados, dentro un sistema democrtico de
tendencia social o de tendencia liberal.

Los procedimientos administrativos se desarrollan en los rganos
centralizados o jerarquizados y en los rganos desconcentrados del organismo
ejecutivo, tambin en los otros organismos estatales y en los de rganos de
control (Tribunal Supremo Electoral, Corte de Constitucionalidad, Contralora
de Cuentas, Ministerio Pblico, Procuradura de Derechos Humanos, etc.); as
como en los rganos centralizados o jerarquizados y en los rganos
164

desconcentrados de las entidades estatales autnomas y de las entidades
descentralizadas (las que no poseen autonoma completa).

El procedimiento administrativo es una serie sucesiva de actuaciones
legales que finalizan con una resolucin administrativa de fondo, que es un
acto declarativo emitido por la administracin pblica en nombre del Estado,
a travs de los funcionarios pblicos que la dirigen. Como se apunt, ese acto
declarativo se denomina resolucin administrativa de fondo.

Esas actuaciones se hacen constar en mediante la impresin o
grabacin (audio, visual o digitalizada) de actas, formatos, formularios,
informes, oficios, diligencias, inspecciones, declaraciones personales,
memoriales, dictmenes, resoluciones de trmite y de fondo, que ordenadas
cronolgicamente constituyen el expediente administrativo.

En consecuencia, el expediente administrativo es la forma o
representacin material del procedimiento ya sea en papel o
grficamente en archivos virtuales (audiovisuales, digitales,
electrnicos, informticos y telemticos), que se encuentran bajo la
custodia y responsabilidad de los funcionarios pblicos.

NATURALEZA JURDICA DEL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO.

Cuando los funcionarios pblicos desarrollan sus funciones y
atribuciones administrativas, deben ejercerlas legalmente, por medio de
procedimientos administrativos. El procedimiento es la forma y el medio que
tiene la administracin estatal para preparar y tomar sus decisiones de fondo.

Por eso, los procedimientos tcnico administrativos deben ser
desarrollados en todos los organismos del Estado (legislativo, judicial y
ejecutivo) y en las entidades descentralizadas y autnomas, as como en los
organismos de control jurdico y poltico (Corte de Constitucionalidad,
Tribunal Supremo Electoral, Procuradura de los Derechos Humanos,
Contralora General de Cuentas, Ministerio Pblico, Procuradura General de
la Nacin, en las Superintendencias (Tributaria, de Bancos y de
Telecomunicaciones), en los Registros Pblicos (RIC, RENAP, DE
PROTOCOLOS, DE LA PROPIEDAD INMUEBLE, DE MARCAS Y
PATENTES, DE VALORES, DE LICENCIAS AUTOMOVILSTICAS,
AERONUTICO, etc.) debido all se desarrollan funciones internas de mera
administracin y funcionamiento burocrtico como la planificacin, la
ejecucin, la contratacin, los movimientos de personal -nombramientos,
destituciones, traslados, promociones- administran fondos pblicos,
165

adquieren bienes y servicios, resuelven las peticiones de las personas, adems
de las funciones especificas que les asignan la Constitucin y las leyes (como
dictar sentencias, emitir legislacin, impartir justicia constitucional, sancionar
moralmente la violacin a los derechos humanos, controlar los procesos
electorales, investigar delitos y accionar penalmente, representar al Estado,
etc.).

Recordemos tambin, que la funcin administrativa del Estado se
desarrolla con base en los principios y normas jurdico-administrativas de
orden pblico (por lo tanto obligatorias por imperativas y de cumplimiento
forzoso), contenidas en las diversas ramas del Derecho como el constitucional,
administrativo, procesal general y procesal administrativo y en otras
disciplinas jurdicas y administrativas ms especializadas como el
derecho administrativo laboral , el de la previsin social, de aguas, el
petrolero, el minero, el del medio ambiente, de la propiedad intelectual,
industrial, municipal, urbanstico, de minoras, agrario, rural, aduanero,
financiero, tributario, migratorio, etc.

Podemos tipificar la naturaleza jurdica del procedimiento
administrativo como un conjunto sistematizado de actuaciones de
orden pblico interno, que cuando concluyen dan lugar a la emisin o
declaracin de una decisin imperativa y oficial del Estado. Esa declaracin
contenida en una resolucin administrativa, es susceptible de ser
impugnada o recurrida por la persona o las personas que hayan
intervenido en los trmites y que se consideren afectados en sus intereses
legtimos.

Cuando la resolucin administrativa de fondo no es impugnada por
ningn afectado con inters legtimo, entonces legalmente se considera que
fue tcitamente aceptada (consentimiento tcito) y la resolucin queda firme,
es definitiva y por lo que debe ser ejecutada voluntariamente por el obligado
(se produce cosa juzgada material o de hecho al no existir ninguna
accin administrativa o judicial que ejercer en contra de la resolucin
administrativa).

En caso de no ejecutar voluntariamente la resolucin tcitamente
aceptada, entonces se procede a la ejecucin coactiva en los tribunales y de ser
necesario, con apoyo de la fuerza pblica. Es claro que la naturaleza del
procedimiento administrativo, por los efectos que produce su
conclusin, es de orden pblico interno.

Lo lgico o natural es que ellos, los afectados negativamente en sus
intereses legtimos, se opongan mediante la interposicin de medios legales de
defensa (recursos administrativos o impugnaciones administrativas) segn
sea el contenido o materia de la resolucin de fondo. En ese caso, la
166

autoridad o institucin administrativa que tiene a su cargo el nuevo
procedimiento y continuacin del expediente, luego de la revisin de la
resolucin impugnada, emite otra resolucin administrativa en donde
confirma o modifica la resolucin originaria.

Si el perjudicado o perjudicados todava no se consideran satisfechos,
luego de la notificacin de esta nueva resolucin administrativa, pueden
ejercer una accin judicial por la va judicial privativa (contencioso
administrativa o contencioso tributaria), en donde la sala correspondiente
luego de concluido el proceso de conocimiento, dicta una sentencia declarativa
que confirma o revoca total o parcialmente la resolucin o resoluciones
administrativas objeto de este proceso judicial-administrativo que concluye
con una sentencia de plena jurisdiccin (minus petita, conforme
petita y ultra petita a criterio del tribunal o sala), que puede ser
sometida a la Corte Suprema de Justicia mediante el recurso extraordinario de
Casacin. En Guatemala, por ser el contencioso administrativo y el
contencioso tributario, procesos judiciales en nica instancia, solo procede la
casacin en contra de sus sentencias y autos definitivos, no hay apelacin.

Cuando no procede esta va judicial por impedimento legal
(incompetencia del tribunal por razn de la materia), entonces los
interesados legitimados pueden utilizar la va judicial extraordinaria y
constitucional, solicitando un amparo de fondo. Esta excepcin se produce
debido a que el fondo del asunto contenido en la resolucin administrativa se
refiere a las facultades discrecionales del Estado, seguridad y salubridad
pblicas, asuntos y decisiones polticas, etc. revise en la ley de lo
contencioso-administrativo las causas de improcedencia-. En
estos casos se pide amparo para que se elimine de la resolucin administrativa
cualquier violacin a los derechos fundamentales de los interesados, porque
se trata de derechos que deben ser garantizados por el Estado.

Lo anterior se entiende porque la doctrina y la legislacin reconocen
que, no obstante tanto la naturaleza jurdica del procedimiento administrativo
como su resolucin, son de orden pblico interno (y por ello obligatoria y
coercitiva -erga omnes-), la administracin pblica no es perfecta (es falible,
se puede equivocar) y se debe garantizar el derecho a la defensa y a disentir
ante la decisin del Estado.

Por eso, con base en los principios de juridicidad, defensa, equidad,
seguridad y certeza jurdicas, para eliminar cualquier posible arbitrariedad,
abuso de poder o errores, la ley les otorga a los perjudicados, la facultad de
pedir control judicial extraordinario (amparo de fondo) luego de agotar el
control administrativo y el control judicial privativo (resuelta la casacin).

167

En estos casos se pide amparo para que se revise el fondo de la
resolucin o resoluciones administrativas o el fondo de la
sentencia contencioso administrativa o tributaria, para establecer la
existencia de infracciones a derechos fundamentales que deben ser
garantizados por el Estado y eliminarlas si el tribunal constitucional llega a
concluir con base en la valoracin probatoria y el anlisis jurdico-legal, que
efectivamente se han vulnerado los derechos y garantas fundamentales del
interesado o interesados.

Sin embargo es necesario puntualizar que el o los interesados tambin
pueden plantear solicitud de amparo durante y antes de la terminacin
del procedimiento. Esto puede suceder cuando el rgano que lo tramita
deja inactivo el procedimiento administrativo o porque se comete alguna
arbitrariedad de procedimiento (no de fondo).

Mediante la solicitud de amparo durante el procedimiento
administrativo, se pretende que el tribunal de control constitucional, a) le
gire orden al funcionario responsable para que tramite el procedimiento
dentro de los plazos legales o b) en caso necesario (cuando no hay plazo
legal o el plazo legal resulta amplio y discrecional), dentro del plazo
judicial que seale el rgano de control constitucional, o c) que dicte la
resolucin de fondo porque el expediente ya se encuentra en estado de
resolver (todava no hay silencio administrativo, solo se trata de
retardo o mora), o d) que anule todo lo actuado o parte del trmite a partir
de la arbitrariedad cometida en la tramitacin y repita las actuaciones
administrativas anuladas. Como se puede concluir, es un contralor
jurisdiccional constitucional extraordinario que protege el derecho de
peticin, la legalidad, la juridicidad y en general el debido procedimiento
administrativo.

La peticin de amparo se plantea para pedir control judicial
constitucional, ya sea porque hay retardo o mora administrativa a), b),
c)- (puntualizo: an no hay silencio administrativo hay retraso
administrativo), o d), porque se cometi alguna o algunas
infracciones al procedimiento y las diligencias deben ser anuladas
y tramitarse de nuevo.

El objetivo que busca el peticionario es una sentencia en amparo, que al
declararlo con lugar, ordene que el funcionario administrativo acte y que
reactive el procedimiento, o que dicte la resolucin de fondo y concluya el
procedimiento, o que lo enmiende eliminando los errores o arbitrariedades
que cometi.

Finalmente, cuando en las resoluciones administrativas y en las
sentencias judiciales dictadas en un caso administrativo se infringen derechos
168

fundamentales, siempre que ya se hayan ejercitado todas las acciones
judiciales otorgadas por la ley y conforme al debido proceso, agotadas las vas
administrativa y judicial, o en su caso cuando el funcionario pblico tampoco
obedece la orden emitida en el amparo, el o los perjudicados pueden acudir
a la jurisdiccin internacional para demandar al Estado por sus
arbitrariedades y abusos, con base en convenios y tratados internacionales
aceptados por el Estado de Guatemala.
CARACTERISTICAS DEL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO.

1. El procedimiento administrativo se deriva de la ley. El
contenido de la norma legal sustantiva, otorga o reconoce derecho o
derechos a los particulares y al Estado. En otros casos la norma legal
sustantiva impone deberes y obligaciones a los particulares o al Estado.
Cuando los particulares o el Estado deciden ejercer esos derechos o
cumplir sus obligaciones o funciones, estas se convierten en materia o
fondo del procedimiento administrativo. Otras normas legales
(adjetivas), sealan las fases del procedimiento.

En consecuencia, los particulares y los funcionarios pblicos deben
conocer a fondo la normativa legal que da origen a la materia de los
procedimientos y su tramitacin, para lograr resoluciones apegadas no solo a
la ley sino que a derecho.

2. Se desarrolla ante los rganos administrativos de los
organismos del Estado y de las entidades estatales
autnomas y descentralizadas, nacionales, regionales,
departamentales y municipales. Esto significa que durante la
tramitacin del procedimiento administrativo, no intervienen los
rganos jurisdiccionales salvo que por excepcin, mediante solicitudes
de amparo (como se apunt para corregir el procedimiento), se pide
forzar a la Administracin para que acte o tramite el procedimiento
cuando sin causa legal lo suspende o para que dicte la resolucin final o
de fondo porque venci el plazo de ley sin que lo haya hecho.

3. Los procedimientos administrativos estn a cargo de funcionarios
pblicos. Esos funcionarios pblicos pueden pertenecer al organismo
ejecutivo, a los otros organismos del Estado, a las entidades oficiales
descentralizadas y autnomas, o a los entes de control poltico, de
cuentas y jurdico (Tribunal Supremo Electoral, Contralora General de
Cuentas, Procuradura de Derechos Humanos, Ministerio Pblico,
Corte de Constitucionalidad, Superintendencia de Administracin
Tributaria y Procuradura General de la Nacin, Superintendencia de
169

Bancos, Banco de Guatemala, Superintendencia de Comunicaciones,
etc.), quienes para cumplir sus funciones administrativas y para
resolver peticiones de los particulares, deben acudir a los
procedimientos administrativos.

4. En el procedimiento administrativo intervienen todas las
personas que tienen uno o ms intereses legtimos que
defender y lo hacen por iniciativa propia, o porque la Administracin
les notifica la existencia del procedimiento y los invita o cita a
participar (esto hace que el procedimiento sea pblico y
contradictorio). Cuando se trata de procedimientos administrativos
internos, que se desarrollan para cumplir funciones de organizacin y
funcionamiento, solo participan los funcionarios pblicos (por ejemplo
en un nombramiento, un ascenso, un traslado o permuta, una sancin
disciplinaria, la compra de materiales y equipo, etc.).

En todo caso, la validez de los procedimientos est condicionada a la
publicidad y conocimiento de los mismos a travs de las notificaciones a los
interesados ya sea personales y directas o pblicas e indirectas (avisos en
medios de comunicacin o internet), lo que produce fuerza ejecutoria a las
decisiones (salvo el derecho de impugnar las resoluciones).

Sin embargo, es necesario puntualizar que la participacin en los
procedimientos administrativos de personas ajenas al rgano o entidad, no
significa que adquieran la categora de partes, pues se busca formar una
decisin de fondo, sin que exista controversia o litigio lo que no descarta que
la resolucin de la Administracin produzca la definitiva contraposicin de
intereses y en consecuencia, la presentacin y solicitud de reconocimiento de
pretensiones ante los rganos jurisdiccionales en donde los interesados
finalmente se convertirn en partes en un proceso judicial administrativo.

5. El procedimiento administrativo existe a causa de su inicio de
oficio por los funcionarios de la Administracin o a causa de
solicitud de cualquier interesado.

6. El procedimiento administrativo tiene un motivo que puede ser: el
cumplimiento oficioso de las atribuciones obligatorias que la ley le
asigna a la Administracin: la ejecucin de planes, programas y
proyectos pblicos; las infracciones a las normas administrativas; las
peticiones presentadas ante la Administracin por cualquier persona y
la revisin de las resoluciones impugnadas por los perjudicados.

7. El procedimiento administrativo normalmente concluye con una
resolucin de fondo. Cuando termina y la Administracin NO dicta
su decisin final, hay una situacin anormal o irregular. En estos casos,
170

se produce en primer lugar la MORA O RETARDO
ADMINISTRATIVO porque la Administracin todava no pierde
competencia y puede emitir resolucin aunque sea tarda, pues la ley le
da esa oportunidad (estudie los artculos 15 y 16 de la Ley de lo
contencioso administrativo) y cuando la resolucin no se dicta an
despus de la prrroga legal de la competencia entonces ocurre otra
figura jurdica que se denomina SILENCIO ADMINISTRATIVO,
cuyos efectos deben estar regulados en la ley. La ley debe sealar la
solucin ante la ausencia de resolucin administrativa.

(ANALICE LOS ARTCULOS: 10 LITERAL F), 49, LITERAL
B), 50 LITERALES A), B), C), Y 54 DE LA LEY DE AMPARO,
EXHIBICIN PERSONAL Y DE CONSTITUCIONALIDAD; 16 DE LA
LEY DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO; 157 DEL CDIGO
TRIBUTARIO).

En esos casos, se dice que la norma legal regula la decisin en lugar de
la Administracin, para que no se incumplan los principios de seguridad y
certeza jurdicas.

La resolucin final debe fundarse en la verdad real que se ha
determinado mediante la evidencia que se produjo durante la tramitacin
del procedimiento, que todava no es calificable como prueba. La resolucin
de fondo contiene la posicin final de la Administracin respecto del caso
objeto del procedimiento que concluye en forma normal, sin embargo solo
se presume legitima y por lo tanto es impugnable, siempre que la ley le
otorgue a la persona que resulta afectada negativamente en sus intereses
legtimos por esa resolucin, el derecho a impugnarla para ser revisada
dentro de la misma Administracin y si no logra la proteccin o
reconocimiento a sus intereses, el caso puede ser motivo de demanda en la
va judicial privativa (contencioso administrativa) y al final en la va judicial
extraordinaria interna (amparo).

Y como se apunt, agotadas las acciones nacionales, el interesado
puede acudir a la va internacional (sistema judicial internacional
interamericano y universal).

8. En el procedimiento administrativo no hay condena en costas. Los
interesados solo deben pagar los impuestos, gastos, tasas, honorarios
de expertos y asesores, El costo funcional (infraestructura, personal,
equipo e insumos) lo soporta el presupuesto del Estado que se integra
con los impuestos que se recaudan en cada perodo fiscal.

9. El procedimiento administrativo adems de estar regulado en las
normas legales como se apunt-, se fundamenta en los
171

principios especiales del derecho administrativo y en los
generales del derecho. Esos principios se encuentran contenidos o
reconocidos expresa o tcitamente por la Constitucin y son regulados
o desarrollados en las leyes y reglamentos as como en los tratados y
convenios internacionales aceptados por Guatemala, por lo que este
conjunto jurdico normativo (normas legales y principios jurdicos) es
el nico medio que debe utilizar la Administracin para modelar,
conformar y fundar sus decisiones administrativas.

No se debe ignorar, que en materia administrativa local, el cdigo
municipal fundado en la Constitucin, acuerdos de paz y el convenio 169 de la
OIT y en otros instrumentos legales, acepta la tramitacin de procedimientos
administrativos informales, basados en la costumbre, la tradicin, los usos, las
prcticas y la cultura local. Esto debemos considerarlo un gran avance,
aunque tardo, pues se reconoce oficialmente, la existencia de un sistema
jurdico no formal o no legislado, basado en la costumbre indgena poblacin
verdaderamente originaria de este pas y que ha trascendido a las pocas
histricas sucedidas desde la conquista a nuestros das.

10. La forma o representacin material del procedimiento
administrativo es el expediente integrado por actas,
declaraciones, inspecciones, diligencias administrativas en general,
memoriales, formularios, oficios, dictmenes, informes, reportes,
resoluciones o decretos de trmite y de fondo, que aparecen por escrito
(en papel impreso) o grfico en archivos virtuales, audiovisuales,
digitales, electrnicos, informticos y telemticos, en el monitor de una
computadora o en la pantalla y bocinas de equipos audiovisuales),
ordenadas cronolgicamente.

Existen pues, expedientes administrativos en papel y expedientes
administrativos electrnicos.
LOS ELEMENTOS DEL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO.

1. SUJETOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO (ELEMENTO
SUBJETIVO).
En el procedimiento administrativo participan dos clases de sujetos. El
SUJETO ADMINISTRATIVO OFICIAL, representado por los
funcionarios de los rganos de los organismos del Estado y de las entidades
pblicas oficiales (autnomas y descentralizadas).

172

En la actualidad deben ser agregados los representantes de los
concesionarios de servicios y obras pblicas que actan en nombre del
Estado, (cada da en incremento) pero con la limitacin legal de no poseer
competencia completa en la tramitacin de expedientes, puesto que
legalmente no podran sancionar faltas o resolver recursos.

El otro se denomina SUJETO ADMINISTRATIVO
INTERESADO, y es la persona o personas a las que afectar el resultado del
procedimiento (positiva o negativamente). Estos sujetos pueden ser todo tipo
de personas individuales o colectivas, pblicas o privadas, nacionales o
extranjeras y como se apunt y creo necesario puntualizar, no son partes
porque no participan en un proceso judicial.
Estos sujetos participan en un procedimiento administrativo, debido a que
hicieron una peticin, o porque es posible que resulten sancionados por la
comisin de alguna falta administrativa, o porque fueron invitados o citados a
participar por decisin oficiosa de la Administracin, o porque algn sujeto
interesado pidi participar como tercero pues tiene inters directo o indirecto
en el asunto.

Cuando se trata de procedimientos administrativos internos,
nicamente participan los sujetos administrativos oficiales o funcionarios
pblicos.

2. MOTIVO DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO (ELEMENTO
MOTIVO).
Generalmente el motivo del procedimiento administrativo es el
cumplimiento de las normas legales que regulan las obligaciones de la
Administracin Pblica (y las de sus concesionarios), que como se dijo puede
ser la ejecucin de planes, programas y proyectos oficiales; imponer sanciones
o resolver peticiones e impugnaciones.

3. CAUSA DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO (ELEMENTO
CAUSAL).
La causa del procedimiento administrativo puede ser el IMPULSO DE
OFICIO que se genera en los propios rganos de la Administracin Pblica a
travs de sus funcionarios que estn cumpliendo la ley. Tambin darse el
IMPULSO A SOLICITUD, originado por las peticiones presentadas por los
particulares en el ejercicio de su derecho de peticin.

173

4. CONTENIDO O MATERIA DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
(ELEMENTO CONTENIDO).
El procedimiento administrativo es la representacin del ejercicio de
funciones legales en determinadas materias encomendadas a la
Administracin, segn el sector al que pertenezca el rgano o la entidad que
se encarga de tramitarlo. Su contenido puede ser materia de salud, educacin,
alimentacin, defensa, seguridad y orden pblicos, trabajo, comunicaciones,
relaciones internacionales, migracin, inmigracin, previsin social,
seguridad social, transportes, energa, electrificacin, finanzas, economa, etc.

5. OBJETO DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO (ELEMENTO
OBJETIVO).
El objeto del procedimiento administrativo es preparar la decisin de
fondo para que el rgano o entidad cumpla con sus atribuciones legales. Esa
decisin o resolucin administrativa es de fondo y debe estar fundada
jurdicamente.

La declaracin oficial se presume legtima (PRESUNCIN DE
LEGITIMIDAD), pero es susceptible de ser atacada mediante
impugnaciones o recursos administrativos y posteriormente en la va judicial
ordinaria o extraordinaria hasta que adquiera certeza, seguridad jurdica y
categora de cosa juzgada.

6. FINES DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO (ELEMENTO
TELEOLGICO O FINALISTA).
El procedimiento administrativo es el instrumento, el medio, forma o
herramienta legal que el Estado debe utilizar por imperativo de la ley, para
desarrollar las funciones que oficialmente le competen y as alcanzar sus
fines. Cada vez que concluye un procedimiento administrativo, indirectamente
se colabora con la firmeza del sistema democrtico y de la paz social para
alcanzar el bien comn.

Sin embargo, depende de cada gobierno la interpretacin de esos fines
pues unos buscarn con fundamento en el liberalismo obtener el desarrollo
del individuo; otros tratarn de impulsar la democracia participativa en
donde el individuo sea considerado como parte de ese ente ms complejo que
es la sociedad y se aLCAnce el bien comn (democracia social) y, otros
buscarn una visin demcrata socialista que interprete que la sociedad como
entorno del individuo, debe ser desarrollada para alcanzar el bienestar social
en condiciones de igualdad (socialismo).
174


7. ESTRUCTURA DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO (ELEMENTO
ESTRUCTURAL).
El procedimiento administrativo se integra con una serie de etapas que
se producen sucesivamente, en el orden y durante los plazos determinados en
la ley.

8. FORMA DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO (ELEMENTO
FORMAL O MATERIAL).
Las fases del procedimiento se desarrollan por medio de actividades
administrativas que se materializan, toman forma, se concretan y se
conservan o se guardan, en documentos de papel o en documentos
electrnicos, informticos y audiovisuales, que integran el expediente
(solicitudes, reportes, actas, informes, dictmenes, resoluciones, etc.)

9. COSTE DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO (ELEMENTO
PRESUPUESTARIO).
La tramitacin de los procedimientos administrativos se apoya
financieramente en los recursos econmicos del Estado, integrados con sus
bienes inmuebles (edificios, fincas) muebles (equipo, maquinaria, vehculos,
escritorios, etc.) y pago de salarios, sueldos y honorarios a los funcionarios
pblicos que la Administracin paga con los recursos que recibe de los
contribuyentes a travs de los impuestos. Los interesados que participan en
el procedimiento no pagan el coste del mismo, salvo lo relacionado con
impuestos como el IVA, el IUSI, timbres fiscales, tasas por servicios, el valor
de formularios, publicaciones, patentes, fianzas, seguros, certificaciones,
constancias, honorarios de asesores, expertos o peritos, interventores o
depositarios, etc.

10. ELEMENTO JURDICO DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO.
Este elemento se integra con los principios jurdicos y las normas
legales que regulan al procedimiento administrativo y que se encuentran en la
Constitucin, en leyes emitidas por la asamblea constituyente, en leyes
ordinarias, en convenios y tratados internacionales, en decretos de
emergencia y reglamentos.

175

Lo anterior es sin embargo, solo una parte del elemento jurdico, pues
la otra parte que lo integra son las instituciones y teoras que explican los
principios y las normas legales y su jurisprudencia o doctrina legal.

Esas dos partes integradas (legislacin y doctrina), constituyen el
objeto de estudio del derecho constitucional, del administrativo y del procesal
administrativo y de otras disciplinas jurdicas ms especializadas
(administrativo Laboral, administrativo Registral, administrativo notarial, de
aviacin, espacial, propiedad Intelectual e industrial, municipal, de ornato,
urbano, rural, agrario, tributario, financiero, de los pueblos indgenas,
hidrocarburos o petrolero, de aguas, etc.)

De all que sea inaceptable denominar a este elemento con exceso
de simpleza elemento legal, salvo que se padezca de analfabetismo
jurdico, situacin totalmente corregible a base de estudio.
LOS PRINCIPIOS JURDICOS DEL
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO.

Los principios jurdicos del procedimiento administrativo son pautas
que orientan la actuacin administrativa. Para la escuela positiva del Derecho
los principios pueden ser aplicados, siempre que estn reconocidos por la ley.
Para la escuela iusnaturalista, los principios existen estn o no estn
reconocidos por la legislacin, pues son eternos, inmutables e
independientes del reconocimiento legal y siempre deben ser aplicados.
Cuando los funcionarios no solo reconocen los principios sino que los aplican
en sus actuaciones y esa aplicacin se produce siempre, entonces se van
convirtiendo en valores o formas de actuacin constante (vida humana
objetivada Luis Recasens Siches-).

Los principios jurdicos siempre estn presentes en la legislacin ya sea
que aparezcan expresamente reconocidos o que sin aparecer un texto
especfico, se pueden y se deben ubicar en todo el texto legal, incluso
acudiendo a todo el sistema legal a partir de la Constitucin, pues se pueden
extraer a travs del proceso de interpretacin jurdica por autointegracin o
por heterointegracin.

Al interpretar las normas para resolver el caso, debe existir en el nimo
de quien decide administrativa o judicialmente, el deseo de realizar la
Justicia, como uno de los ms altos valores del Derecho.

Al existir la ms leve sospecha de cometer una injusticia, se debe hacer
una interpretacin extensiva de la norma legal y procurar la aplicacin de los
principios especiales del derecho administrativo y del Derecho en general.
176


Lo importante es que quien haga la bsqueda adems de poseer un
amplio conocimiento de la cultura en general y lo bsico de las ciencias, sea un
verdadero jurista y en consecuencia conocedor de las diversas teoras y
corrientes doctrinarias, en pocas palabras un Terico con Escuela
(*lo escribo as, porque en Guatemala desde los aos 80 los
analfabetas jurdicos y profesionales de maquila, utilizan los
calificativos de terico o de estudiante de escuelaen forma
despectiva y segn ellos para insultar a los acadmicos.)

En otras palabras y prrafo parte, no ser un simple memorista,
aplicador repetitivo de las leyes o de la mala prctica o experto legal
(en una palabra leguleyo).

PRINCIPIO DE JURIDICIDAD O DE JURICIDAD.

El sistema jurdico vigente es uno, en un lugar y poca determinados y
debe ser aplicado integralmente, pues se constituye con el conjunto de
normas legales (constitucionales, ordinarias y reglamentarias) y los principios
que las fundamentan, por lo que en el momento en que las normas contengan
algn defecto (son incompletas, no existen, son ambiguas, son vagas o son
contradictorias entre si), debe acudirse a la jurisprudencia y a los principios
generales del Derecho, para no retardar o denegar la justicia que espera la
poblacin. Se debe resolver el caso, con base en dichos principios para
posteriormente solicitar al legislador que corrija el defecto legal.

Este principio cobra importancia cada da y deber ser observado por
todos en un futuro no lejano, debido a que en uno de los Acuerdos de Paz, en
el Convenio 169 de OIT y ahora en el cdigo municipal, se reconoce la
normativa jurdica propia de las comunidades indgenas, fundamentalmente
oral y consuetudinaria, por lo que nuestro pas deber abandonar
paulatinamente el excesivo formalismo y el extremo positivismo.

Por otra parte, la comunidad internacional interesada en facilitar el
comercio global, negocia cada da la introduccin de la oralidad y el
reconocimiento de los principios del derecho a las legislaciones que por
extremadamente positivistas, inquisitivas y escritas, ahora son consideradas
como atrasadas y se constituyen un serio obstculo para el desarrollo y para
el ogro de los fines de transnacionalizacin econmica, jurdica, cultural y
poltica que persiguen las potencias del primer mundo, para mantener su
hegemona.

177

Tampoco se debe olvidar que dentro del principio de juridicidad,
tambin se encuentran los principios generales del Derecho: justicia, equidad,
paz, libertad, igualdad, seguridad, certeza, etc.

PRINCIPIO DE LEGALIDAD.

El procedimiento y las decisiones administrativas deben fundarse en la
ley que regula el trmite y el fondo del asunto. El funcionario debe seleccionar
las normas aplicables al caso, con el apoyo de su asesor jurdico, para
interpretarlas y aplicarlas mediante la resolucin o decisin de fondo. Esto
requiere en la prctica, hacer la ubicacin adecuada de la norma legal para
proceder a su interpretacin y aplicacin al caso concreto.

PRINCIPIO DE OFICIOSIDAD.

procedimiento administrativo en nuestro pas es de carcter
inquisitivo. Debido a esa naturaleza, la Administracin est obligada a
respetar los plazos legales e impulsarlo de oficio. Una vez iniciado el
procedimiento ya sea por peticin de interesado o de oficio por la propia
Administracin, su trmite queda bajo la responsabilidad de los funcionarios
que lo tienen a su cargo, lo que debe ser considerado como una facultad y al
mismo tiempo como la obligacin de promoverlo, para averiguar la verdad
real que servir de base para tomar la decisin final. Lo anterior no excluye el
derecho de los interesados para instar o impulsar su tramitacin y formular
solicitudes.

PRINCIPIO DE DEFENSA.

Como todas las personas que intervienen en un procedimiento
administrativo, al final resultan afectadas favorable o desfavorablemente por
el resultado, al inicio del trmite deben ser notificados y citados para que se
presenten y hagan valer sus derechos ante la Administracin y frente a otros
interesados o para apoyar a otros sujetos. Se trata de un derecho y de una
garanta constitucional.

PRINCIPIO DE CONTRADICCIN O PROCEDIMIENTO
CONTRADICTORIO.

El procedimiento puede convertirse en CONTRADICTORIO cuando
confluyen en l, diversidad de intereses que sern afectados al emitirse la
178

resolucin de fondo. La participacin de todos los interesados con intereses
contrapuestos da vida a este principio.

PRINCIPIO DE LIBERTAD DE ACCESO A LAS OFICINAS Y A LOS
EXPEDIENTES PBLICOS.

Los interesados pueden obtener copias, constancias y certificaciones
del expediente, (habeas data o acceso a la informacin) como derecho
fundamental que otorga la Constitucin Poltica y que debe ser garantizado
por los funcionarios pblicos. Se entiende este derecho no como el simple acto
de tener a la vista, leer y tomar copias de los documentos; se debe entender
tambin, como el derecho a corregir aquellos datos que resulten falsos,
caducos o tergiversados y la obligacin de la Administracin de proceder a las
modificaciones que sean legalmente viables.
PRINCIPIO DE RAPIDEZ, CELERIDAD, EFICIENCIA O DE ECONOMA.

Los plazos para la tramitacin de los expedientes, deben ser regulados
por la ley en forma lgica y razonable para que mediante su cumplimiento la
justicia administrativa sea pronta y cumplida. No se justifica el retardo del
procedimiento que incrementa los costos, adems de infringir las leyes.

PRINCIPIO DE IGUALDAD, IMPARCIALIDAD O EQUIDAD.

La Administracin debe permitir las mismas oportunidades a todas las
personas que intervienen en el procedimiento, en igualdad de condiciones y
sin favorecer ilegalmente a alguien. De lo contrario, se produce la
desigualdad, discriminacin, parcialidad y falta de equidad.

Todos los interesados pueden y deben tener la oportunidad de aportar
los elementos materiales y subjetivos que consideren que contribuirn a
fundar objetivamente la decisin final.

La Administracin no debe inclinarse a favor de nadie, salvo las
excepciones legales. Por ejemplo, en el derecho laboral se protege al
trabajador, especialmente a la mujer y al menor de edad o en el derecho
registral que protege al primero que ha depositado en el Registro el ttulo de
sus derechos.

Tambin los interesados deben tener acceso a la informacin, salvo
garantas de confidencialidad como en las declaraciones tributarias en donde
solo el juez puede ordenar su revelacin a terceros.
179


Tampoco se puede olvidar que en algunas materias priva el inters del
Estado, el inters general o el inters social, pro ejemplo, durante una
expropiacin, o en el procedimiento para establecer servidumbres, o en la
declaratoria de lesividad, o durante los estados de emergencia.

PRINCIPIO DE CERTEZA Y SEGURIDAD JURDICAS.

Las resoluciones de fondo que toma la Administracin Pblica, deben
fundarse en la evidencia que refleja la verdad real y en el anlisis fctico y
jurdico sereno, que conducen a una decisin razonada, bien fundada y justa.
En sentido contrario, no se justifica ni debe aceptarse que la decisin de fondo
se emita en forma prematura, porque se corre peligro de atentar en contra de
la certeza y la seguridad jurdicas.

PRINCIPIO DE SENCILLEZ, ANTIFORMALISMO O INFORMALIDAD.

En el procedimiento administrativo no se debe exigir el cumplimiento
de solemnidades o rituales jurdicos extremos, pues no se desarrolla en sede
judicial. La Administracin debe aceptar las solicitudes y gestiones aunque no
estn formuladas con tcnica jurdica.

En general, cuando las personas omiten requisitos o no formulan
correctamente sus planteamientos y solicitudes, la Administracin debe
permitirles que los completen y depuren. El cumplimento de las
formalidades reguladas por las leyes son responsabilidad de los funcionarios
que tramitan el expediente.

Situaciones de ninguna manera aceptables en un Abogado, quien por
ser un profesional, debe conducirse como tal, pues aunque la ley no lo
obligue, debe elaborar su trabajo en forma tcnica como parte de la tica
profesional. Lo contrario constituye mala prctica y es posible exigir el
resarcimiento por los daos y perjuicios que ocasione el trabajo de un
profesional incompetente, negligente, falto de tica o mediocre.

PRINCIPIO DE ESCRITURA.

Las actuaciones que ocurren durante el procedimiento, deben quedar
documentadas y ordenadas en el expediente. Aunque la ley indique que el
procedimiento es oral, se debe dejar constancia escrita de lo actuado en papel
180

o por medios digitales o electrnicos que permitan su reproduccin segura y
fiel.

Las gestiones de los interesados se hacen por medio de formularios y
memoriales (pueden hacerse por Internet cuando la ley lo permite analice
el cdigo tributario-.

La Administracin facciona actas y dicta resoluciones que pueden
quedar escritas como lo indica la tradicin en papel, o programas de
computacin pues cada vez se hace ms frecuente el documento informtico
en archivos virtuales (audiovisuales, digitales, electrnicos,
informticos y telemticos).
PRINCIPIO DE GRATUIDAD.

En los procedimientos administrativos no hay condena en costas, pero
los interesados deben pagar los gastos propios de sus gestiones como las tasas,
impuestos, honorarios de tcnicos, profesionales y expertos o peritos,
certificaciones, publicaciones, patentes y constancias, etc.

Toda la poblacin cubre el coste de la Administracin y de su
burocracia mediante los impuestos directos e indirectos. Y por supuesto, no
debe hacerse pagos ilegales pues esto constituye delito para quien paga y para
quien recibe el pago o ddiva.

PRINCIPIO DEL MULTILINGUISMO.

Como resultado de los acuerdos de paz, la ley marco para su
cumplimiento, la ratificacin del convenio 169 de OIT y el nuevo cdigo
municipal (ao 2002), los procedimientos administrativos debern ser orales
atendiendo a la poblacin que no puede expresarse por escrito por no saber
hacerlo o por falta de recursos para pagar asesora jurdica, especialmente en
el rea rural e indgena que no habla espaol y por la dificultad que representa
la inexistencia -hasta ahora- de la escritura de la totalidad de los idiomas y
dialectos autctonos de Guatemala.

Adems se debe respetar sus valores, tradiciones, principios,
costumbres, procedimientos, autoridades y cultura local. Esto hace necesario
capacitar en las comunidades, intrpretes del idioma local al espaol, para que
colaboren en la tramitacin de los expedientes para hacer constar las
actuaciones por escrito, en el idioma oficial, como garanta de certeza y de
seguridad jurdicas. ANALICE LA LEY DE IDIOMAS NACIONALES
(DECRETO 19-2003 DEL CONGRESO DE LA REPBLICA)
181


PRINCIPIO DE ORALIDAD.

Acorde con lo apuntado en el prrafo anterior, en los procedimientos
administrativos se debe aplicar la oralidad, especialmente en el rea rural y en
aquellos trmites que no requieran exposiciones tcnicas o cientficas.

Por otra parte, la corriente de la oralidad procesal cobra auge cada da, pues
luego de transformar el proceso penal, actualmente (pero desde hace ms de
8 aos), se promueve la oralidad en el proceso civil y mercantil, y en el
procedimiento administrativo como en el proceso judicial contencioso
administrativo. En este aspecto tambin es aplicable la mencionada Ley de
Idiomas Nacionales.

PRINCIPIO DE IMPUGNACIN O DE IMPUGNABILIDAD.

La decisin de fondo que toma la Administracin cuando se concluye el
procedimiento administrativo puede afectar desfavorablemente los derechos e
intereses legtimos del o de los interesados.

En consecuencia, luego de la notificacin se puede usar el derecho de
impugnar mediante la interposicin del o de los recursos administrativos que
otorgue la ley, para que se revise la resolucin por el mismo funcionario que la
dict o por otro.

Esa revisin puede concluir con la confirmacin total o parcial de la
resolucin revisada o con la revocacin total o parcial de la misma, en este
caso debe emitirse una nueva resolucin que disponga cambios totales o
parciales a la primera decisin de fondo. Estas actuaciones se realizan en la
va administrativa.

Concluido el recurso, si el interesado todava se considera afectado en
sus legtimos intereses, puede acudir a la va judicial a demandar a la
Administracin, para que el tribunal competente revise las resoluciones y
dicte sentencia. La sentencia tambin puede ser objeto del recurso de
casacin por la parte que considere que el resultado del proceso judicial,
afecta negativamente sus derechos.

Agotada esta va judicial ordinaria, se puede plantear la solicitud de
Amparo, cuando se considera que en las resoluciones de la Administracin y
en las sentencias de los tribunales, se afectan derechos fundamentales. La
182

condicin es que se haya sealado esa violacin en el momento en que se
produjo, pues de lo contrario se tendr como consentida.

Hacer valer el principio de impugnacin es necesariamente una
facultad y un derecho que debe ser ejercitado nicamente por el interesado, en
consecuencia funciona nicamente a solicitud de la o de las personas
afectadas (sujetos legitimados) por la resolucin administrativa y por lo tanto,
nunca de oficio.
PRINCIPIO DE CONTROL JUDICIAL (TUTELA JURISDICCIONAL).

Cuando el procedimiento administrativo no se inicia luego de la
presentacin de una solicitud; cuando es interrumpido sin que exista causa
legal que justifique la paralizacin; o cuando terminado el procedimiento no
se emite la decisin de fondo dentro del plazo indicado por la ley, el
perjudicado puede solicitar la intervencin de un rgano jurisdiccional
mediante el planteamiento de una solicitud de Amparo.

En estos casos el tribunal de amparo no entra a conocer ni a resolver el
fondo del asunto administrativo objeto del procedimiento, pues se limita a
ordenarle a la Administracin que admita a trmite la solicitud y forme el
expediente, o que contine la tramitacin del procedimiento, o que emita la
resolucin final o de fondo. El tribunal debe adems de ordenar la
regularizacin del procedimiento, apercibir a las autoridades sobre las
responsabilidades en que incurrirn de no obedecer la orden judicial.

Este control judicial de forma se complementa con el control judicial de
fondo que como se explic, integra el principio de impugnacin o tutela en la
va judicial.

PRINCIPIO DE EFICACIA.

Las actuaciones de la Administracin Pblica dirigidas a tomar
decisiones relacionadas con el cumplimiento de la ley, o la ejecucin de
planes, programas y proyectos de gobierno, o resolver las peticiones de los
usuarios, o imponer sanciones a quienes han infringido las leyes y los
reglamentos administrativos, o la revisin de resoluciones administrativas
anteriores, deben procurar que las decisiones que se tomen por medio de
resoluciones administrativas de fondo, coadyuven a lograr cambios positivos
en el entorno social y natural.

Las resoluciones administrativas deben ser los medios para que la
poblacin se sienta beneficiada, segura y protegida por el Estado.
183


Es en consecuencia, un medio muy importante para que el Estado
adquiera legitimidad pues del poder pblico deben emanar la justicia y la
equidad. Por el contrario, cuando la poblacin percibe en las actuaciones
administrativas corrupcin, prdida de tiempo, gastos innecesarios, pierde la
esperanza de obtener decisiones justas y equitativas de parte del gobierno y
as este y sus instituciones pierden legitimidad.

Cuando se logra el cambio y el desarrollo social sostenible y
generalizado, con base en la credibilidad de las actuaciones y resoluciones de
la Administracin, se logra la eficacia, que no es otra que la transformacin
positiva de la sociedad y de su entorno natural y artificial.

PRINCIPIO DEL DEBIDO PROCESO.

Todos los principios descritos conforman el principio del debido
proceso.

El principio del debido proceso se realiza o materializa, cuando la
totalidad de actuaciones administrativas se llevan a cabo de conformidad con
las normas legales aplicables (legalidad), dentro de los plazos previstos
(celeridad, rapidez, eficiencia, justicia pronta y cumplida), cuando
de oficio se impulsa el trmite para obtener la verdad real (oficiosidad,
inquisitividad); adems se permite que toda persona con inters legtimo
se apersone al procedimiento y defienda sus derechos segn sus propias
capacidades y limitaciones (peticin, defensa, contradiccin, igualdad,
libertad de acceso, escritura, oralidad, multilinguismo) hasta
obtener una resolucin fundada jurdicamente (juridicidad) y que todos los
interesados puedan obtener la informacin y copia de las actuaciones
(publicidad) sin que se exija el cumplimiento de requisitos no contenidos en
la ley (sencillez, informalidad) ni cobros ilegales (gratuidad) y que
notificada la resolucin final, sea posible impugnarla en va administrativa y
judicial (impugnabilidad) y que durante el trmite se pueda pedir la
intervencin del rgano judicial contralor (control judicial), solo as se
puede contar con una administracin pblica en un verdadero estado
constitucional de Derecho.

Para COMPLETAR EL TEMA, DEBE UBICAR LOS PRINCIPIOS
DESCRITOS y otros que sean especiales o especficos de la materia regulada
en las leyes siguientes:

1) CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA,
2) LEY DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO,
3) CDIGO MUNICIPAL,
184

4) CDIGO TRIBUTARIO,
5) CDIGO DE TRABAJO,
6) CODIGO DE SALUD,
7) LEY ORGANICA DEL PRESUPUESTO,
8) LEY DE NACIONALIDAD,
9) LEY DE DERECHOS DE AUTOR,
10) LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO.

Haga lo mismo en otras leyes vigentes, dependiendo del inters
que tenga por conocer, aprender e interpretar la legislacin.

CLASIFICACION DE LOS PROCEDIMIENTOS
ADMINISTRATIVOS.

La cantidad y clases de procedimientos administrativos es muy amplia,
debido especialmente al poder de intervencin que sobre las actividades
sociales y particulares todava (a pesar de los liberales) posee la
administracin estatal. Desde el punto de vista de nuestra disciplina jurdica
los procedimientos administrativos se pueden clasificar de la manera
siguiente:

POR LA CLASE DE ORGANO O ENTIDAD QUE TRAMITA EL
PROCEDIMIENTO.

Hay procedimientos de la Administracin centralizada;
procedimientos de la Administracin desconcentrada; procedimientos de la
Administracin descentralizada; procedimientos de la Administracin
autnoma; procedimientos de la Administracin de gestin concesionada
(obras y servicios pblicos concesionados a los particulares).

POR LA COMPETENCIA TERRITORIAL DEL ORGANO O DE LA ENTIDAD
QUE TRAMITA EL PROCEDIMIENTO.

Procedimientos administrativos nacionales; procedimientos
administrativos regionales; procedimientos administrativos departamentales;
procedimientos administrativos municipales y procedimientos
administrativos locales o comunitarios.

185

POR LA COMPETENCIA FUNCIONAL DEL ORGANO O ENTIDAD QUE
TRAMITA EL PROCEDIMIENTO.

Procedimientos de salud, de salubridad, de educacin, de presupuesto,
de finanzas pblicas, de diplomacia, de defensa, de seguridad pblica,
tributarios, universitarios, militares, de construccin o mantenimiento de
obras pblicas, de prestacin de servicios pblicos, de planificacin, de
control o fiscalizacin, de asesora o de consultora, de compra o adquisicin
de bienes y servicios por contrato abierto, compra directa, cotizacin o
licitacin pblica, de nombramientos, de procesos electorales, de previsin
social, de cultura, de deportes, de espectculos pblicos, de ornato, de
electrificacin, de servicio civil, de exploracin, explotacin y trasiego de
hidrocarburos, minera, recursos naturales renovables y no renovables,
etctera.

POR EL MOTIVO DEL PROCEDIMIENTO.

Hay procedimientos para la ejecucin de la ley; procedimientos para la
ejecucin de programas y proyectos; procedimientos para resolver peticiones;
procedimientos para resolver impugnaciones o recursos administrativos;
procedimientos punitivos para sancionar faltas administrativas,
procedimientos de personal de la administracin, procedimientos de control,
etc.

POR LA CAUSA O FORMA DE INICIO DEL PROCEDIMIENTO.

Procedimientos administrativos de oficio y procedimientos
administrativos a solicitud de interesado.

POR LOS SUJETOS QUE INTERVIENEN EN EL PROCEDIMIENTO.

Procedimientos administrativos intraorgnicos o
procedimientos administrativos internos en donde nicamente
intervienen los funcionarios pblicos de un rgano o de una entidad
administrativa.

Procedimientos administrativos interorgnicos, que existen
cuando intervienen los funcionarios pblicos de varios rganos o
entidades administrativas.


186

Procedimientos administrativos interinstitucionales, cuando
intervienen funcionarios pblicos de los rganos del Organismo
Ejecutivo con los de entidades pblicas descentralizadas o
autnomas como los Municipios, la USAC, el IGSS, INGUAT, etc.

Procedimientos administrativos externos en los que participan
adems de los sujetos administrativos oficiales encargados del
procedimiento, los sujetos administrativos interesados (personas
individuales y colectivas, privadas y pblicas, nacionales y
extranjeras).

POR EL OBJETO DEL PROCEDIMIENTO.

Procedimientos administrativos constitutivos y declarativos,
originarios o principales, que tienen por objeto que se emita la
resolucin que contiene la decisin de la Administracin del Estado
fundada en ley que declare o que otorgue el reconocimiento para el
ejercicio de un derecho o la exoneracin de una obligacin.

Procedimientos administrativos de revisin, que tienen por
objeto el reestudio de una resolucin que fue impugnada por alguna
persona perjudicada para que se revise y se confirme o deje sin efecto
total o parcialmente esa primera resolucin. A estos les podemos
denominar tambin, procedimientos administrativos de
impugnacin, secundarios, derivados, o para agotar la va
administrativa.
LAS FASES O ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO.

Se denominan FASES O ETAPAS del procedimiento, a los pasos o
actuaciones administrativas que en secuencia lgica y dentro de los plazos
determinados en la ley, se deben cumplir desde el inicio hasta la decisin
final, que se debe fundar en los hechos evidenciados y en las normas jurdicas
aplicables al caso concreto, con la ayuda de tcnicos y asesores jurdicos.

En un esfuerzo por generalizar (para tener una idea del procedimiento),
se pueden indicar las fases o etapas siguientes:

FASE INICIAL (DE OFICIO O A SOLICITUD DE INTERESADO) MEMORIAL O
FORMULARIO O ACTA ADMINISTRATIVA-

187

FASE DE ACEPTACION A TRMITE E INICIO DEL EXPEDIENTE -PROVIDENCIA O
RESOLUCIN DE TRMITE-

FASE DE DILIGENCIAS, ACTUACIONES Y DE ACOPIO DE EVIDENCIA -ACTAS
ADMINISTRATIVAS-

FASE DE DICTAMEN JURIDICO DICTAMEN O DIAGNSTICO JURDICO Y BASE DE
LA RESOLUCIN FINAL-

FASE DE PREPARACION DE LA RESOLUCION FINAL
(PROCEDIMIENTO EN ESTADO DE RESOLVER) ANLISIS DE LAS EVIDENCIAS
RECABADAS-

FASE DE EMISION DE LA RESOLUCION DE FONDO, ORIGINARIA O FINAL -
DECISIN DE LA ADMINISTRACIN ESTATAL-

FASE DE NOTIFICACIN DE LA RESOLUCIN DE FONDO Y APERTURA DEL
PERODO LEGAL PARA LA INTERPOSICION DE IMPUGNACIONES O RECURSOS
ADMINISTRATIVOS.

Como se apunt, el listado de fases anterior, tiene como afn dar un
ejemplo general porque es posible que en la ley y en los reglamentos se
encuentren (segn los casos especficos) otras fases o etapas no enunciadas
aqu.

Adems para los tcnicos, expertos, prcticos o no tericos
esa secuencia puede resultar irreal, falsa o ideal, pues la realidad que conocen
es la de veneracin de la ley que aplican solo cuando les conviene y para todo
lo dems, sus intereses.

Para alcanzar una mejor comprensin de los procedimientos
administrativos, se sugiere: a) Visitar oficinas pblicas y las salas del tribunal
de lo contencioso administrativo, para pedir expedientes, revisarlos y de ser
posible obtener copias y analizarlos con sentido crtico. b) Preparar esquemas
con base en las leyes y reglamentos para determinar las etapas de los
procedimientos, los rganos que deben intervenir, los requisitos que se deben
cumplir y los plazos legales de cada fase.

ALGUNAS CONSIDERACIONES SOBRE LA NECESIDAD DE
AGILIZAR LOS PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS Y
PROPUESTAS ESPECFICAS OLVIDADAS EN LA REDACCION DE
LA LEY DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO VIGENTE
DESDE 1997 (DECRETO No. 119-96 DEL CONGRESO DE LA
REPUBLICA):

1. Organizar en cada dependencia administrativa un centro de control y
manejo de expedientes por medios computarizados, para permitir el
188

acceso sencillo y rpido a quien requiere informacin sobre el
desarrollo y estado del procedimiento;

2. Suprimir el uso excesivo de providencias o decretos de trmite y
reducir a una resolucin inicial que indique las fases a seguir y los
plazos para cumplirlas, dejando a salvo las incidencias, intervenciones
y peticiones de los interesados;

3. Racionalizar y armonizar los plazos para evitar que el procedimiento se
tramite lentamente -tortuguismo burocrtico- y por supuesto, para
evitar la prematuridad o terminacin excesivamente rpida del
procedimiento sin mayor fundamento fctico evidenciado (ambos
tambin son indicio de vas para la corrupcin);

4. Permitir que los interesados subsanen errores o completen requisitos y
aceptar a trmite todas las solicitudes y que se puedan recibir
notificaciones por correo electrnico o por fax;

5. La Administracin debe aceptar a trmite las solicitudes y las
impugnaciones que no sean precisas en cuanto a la designacin del
rgano al que van dirigidas o el nombre del recurso, pues al dictar la
resolucin de trmite se debe enviar a donde corresponda o hacer la
denominacin de la impugnacin que segn la ley corresponda;

6. Unificar los medios de impugnacin para toda la Administracin, sin
vulnerar las leyes que regulan entidades autnomas (Ley Orgnica del
IGSS, Ley Orgnica del Banco de Guatemala, Superintendencia
Tributaria, Contralora de Cuentas, etc.) o la propia Administracin
Autnoma (USAC), adems de tomar en cuenta la especialidad de
ciertas leyes como la Ley de Servicio Civil, la Ley de Clases Pasivas o las
propias del servicio militar, diplomtico, judicial y legislativo (tal y
como se tuvo que hacer en la Ley de lo Contencioso Administrativo con
el Cdigo de Trabajo y el Cdigo Tributario). El procedimiento de
reforma seguido en el caso del cdigo municipal es el correcto. El nuevo
cdigo establece que los recursos administrativos en materia municipal
son lo que regula la Ley de lo Contencioso Administrativo. Ese cdigo
fue aprobado por el voto favorable de las dos terceras partes de
diputados;

7. Establecer la obligacin de recibir y tramitar peticiones verbales y de
oficio proceder a su registro escrito o digital.

8. Establecer la obligacin de tramitar los expedientes administrativos en
forma escrita en el idioma oficial, pero que cuando las intervenciones
sean orales en idiomas locales de Guatemala, intervengan intrpretes
189

para trasladar las actuaciones al idioma oficial, especialmente en los
procedimientos municipales, departamentales y regionales, en
cumplimiento de la Ley de Idiomas Nacionales;

9. Adaptar los procedimientos de las administraciones locales
(departamentales y regionales) y autonmicas (municipales) a las
costumbres propias de las comunidades en cumplimiento de
postulados contenidos en la Constitucin, Cdigo Municipal,
compromisos internacionales asumidos por Guatemala, contenidos en
el Convenio 169 de OIT y en los Acuerdos de Paz.

10. Emitir un Cdigo General de Procedimientos Administrativos -
aplicable a la Administracin a cargo de los Organismos del Estado y de
las entidades pblicas oficiales cuyas leyes carezcan de regulacin
especfica de procedimientos, a las entidades concesionarias de
servicios pblicos, obras pblicas y de explotacin de recursos
naturales, y en todo caso, de aplicacin supletoria para completarlos o
llenar lagunas legales.

Ese Cdigo General, tambin debe reconocer los principios jurdicos y
la normativa legal que sirven de base a todo trmite administrativo, forma y
requisitos de las solicitudes y actuaciones oficiosas, diligencias, forma de
actas, dictmenes, peritajes, decretos de trmite y resoluciones de fondo,
impugnaciones y su tramitacin, la intervencin de rganos, terceros y
funcionarios y algo muy necesario como es, puntualizar y sancionar la
responsabilidad (penal, civil y administrativa) de los funcionarios pblicos
que deben tramitar y resolver los procedimientos.

Obtenga la sentencia- de la Corte de Constitucionalidad emitida en
1998, que declara la inconstitucionalidad de una parte del arto. 45 y el arto. 46
de la ley de lo contencioso administrativo.
DEFINICION DE PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO.

Conjunto ordenado o sistemtico de actuaciones administrativas
iniciado de oficio o por solicitud de interesado, que est a cargo de
funcionarios pblicos de la Administracin Pblica centralizada,
desconcentrada, descentralizada y autnoma o de los concesionarios privados
de servicios, explotacin de recursos naturales y obras pblicas, con o sin la
intervencin de terceros, que se desarrollan para conformar decisiones o
resoluciones de fondo, con el objeto de cumplir las funciones que les asigna la
ley, la preparacin y ejecucin de planes de trabajo, resolver peticiones,
imponer sanciones administrativas y resolver impugnaciones y que
190

formalmente se representa con el expediente escrito o grabado por medios
computarizados, debidamente fundamentado en los principios y normas
legales que integran el orden jurdico vigente.
CONOCIMIENTO Y PRCTICA DE LOS
PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS.

Para practicar se sugiere la elaboracin de esquemas de procedimientos
administrativos. Entre ellos:

1. Obtencin de pasaporte para un menor de edad;
2. Obtencin de la calidad de extranjero domiciliado;
3. Registro de una asociacin no lucrativa o de beneficio
pblico;
4. Inscripcin de un sindicato;
5. Inscripcin de una cooperativa;
6. Compra de un vehculo para un rgano o entidad del Estado;
7. Registro de una marca, nombre o aviso comercial; concesin de una
patente de invencin;
8. Reconocimiento de la nacionalidad guatemalteca a un
centroamericano;
9. Concesin de la nacionalidad guatemalteca a un extranjero no
centroamericano.
10. Concesin de una pensin por jubilacin a un ex trabajador del Estado;
11. Determinacin de obligaciones tributarias (de oficio o a peticin);
12. Inscripcin de un partido poltico;
13. Inscripcin de una organizacin con fines polticos;
14. Autorizacin municipal para construccin;
15. Autorizacin municipal para desmembrar un inmueble;
16. Registro de un producto medicinal;
17. Registro de una sociedad mercantil;
18. Obtencin de una licencia sanitaria para un establecimiento abierto al
pblico;
19. Otorgamiento en el IGSS de una pensin por incapacidad;
20. Autorizacin de tarifas para un hotel;
21. Traslado de carrera profesional en la USAC;
22. Otorgamiento de una pensin para el cnyuge sobreviviente de un
trabajador del Estado;
23. Colegiacin del abogado y notario;
24. Licitacin pblica de compra de bienes o de servicios para el Estado y
sus entidades, etc. El nmero de procedimientos posibles, es
indefinido.


191

GUIA PARA LA ELABORACIN DE ESQUEMAS DE
PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS A PARTIR
DE LA LEY O REGLAMENTO QUE LO REGULA.

Para elaborar los esquemas puede proceder de la manera siguiente:

1. Elegir el procedimiento;
2. Obtener las leyes y reglamentos aplicables;
3. Primera lectura general de las leyes y reglamentos aplicables;
4. Segunda lectura de las leyes y reglamentos y resumen de las fases del
procedimiento, requisitos, plazos, rganos y entidades que intervienen
y actuaciones administrativas necesarias;
5. Preparar el esquema con base en el modelo de esquema general.































192

EL DERECHO
ADMINISTRATIVO Y SUS
RELACIONES CON OTRAS
DISCIPLINAS JURDICAS Y
SOCIALES.

-Juritex 12.-
EL DERECHO ADMINISTRATIVO Y SUS
RELACIONES CON OTRAS
DISCIPLINAS JURDICAS Y SOCIALES.

La sistematizacin del Derecho Administrativo se inicia en 1800, como
resultado de las transformaciones econmicas, sociales, polticas y jurdicas
producidas por la revolucin francesa que terminaron con el sistema feudal,
anteponiendo al autoritarismo, la libertad y la igualdad de las personas. Estos
fenmenos provocaron el aparecimiento de nuevos principios e instituciones y
especialmente en nuestro campo, el jurdico, una nueva forma de relacionarse
el Estado, con los particulares. El Derecho como producto de los fenmenos
econmicos y sociales, no puede ser ajeno a esas transformaciones y se
incorpora al lxico jurdico conceptos e instituciones nuevas, como
administracin pblica o estatal, acto administrativo, funcionario pblico,
organismo ejecutivo, impugnacin o recurso administrativo, juicio o proceso
contencioso administrativo, Consejo de Estado, etctera.

En Inglaterra y en los Estados Unidos de Amrica, el fenmeno se
realiz con menor impacto en el rea pblica del Derecho, debido a la
naturaleza del sistema jurdico de estos pases en donde se enfatiza el
individualismo del derecho privado, consecuencia de su formacin
consuetudinaria, mercantilista y a la interpretacin jurisprudencial de sus
normas.

En Francia y otros pases del continente europeo (centro y occidente), el
cambio jurdico fue producto de las reformas radicales al sistema legislativo
(formal - escrito). El parlamento francs emiti en 1800 el decreto que
contiene la LEY DE ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA, como un
normativo legal especialmente dictado para la administracin del Estado y
193

para regular sus relaciones con sus ciudadanos. Ese decreto que contiene
nuevas instituciones, provoca la discusin y el anlisis terico de los juristas
de la poca, que ven en esos acontecimientos el aparecimiento de una nueva
rama del Derecho, el Derecho Pblico integrado entre otras disciplinas
jurdicas, con el Derecho Constitucional (que regula la organizacin
fundamental del Estado as como los derechos y garantas de los habitantes
frente al Estado) y el Derecho Administrativo, como regulador de las funciones
ejecutivas del Estado y de sus relaciones con los particulares usuarios de los
servicios pblicos prestados por la administracin estatal, ambos orientados
en la bsqueda de los fines que debe realizar el Estado, como producto de la
nueva organizacin llamada Estado Constitucional de Derecho.

Aparece en Parma, Italia, la obra de ROGMANOSI denominada
"Principii fundamentali di diritto amministrativo" y en 1814 la de MACAREL
en Pars, Francia con el ttulo "Elementes de jurisprudente administrative".
Posteriormente tambin se agregan otros tratadistas en Espaa, Blgica,
Alemania y otros pases europeos de tradicin romnica latina. En Amrica del
sur aparecen a finales del siglo 19, los primeros tratados de Derecho
Administrativo en Argentina, Chile y Colombia.

Como ocurre con disciplinas jurdicas nuevas, el Derecho
Administrativo inicia su sistematizacin a partir de instituciones y teoras ya
conocidas e insertas en el Derecho Privado, especialmente en el Derecho Civil
y las adopta bajo principios de orden pblico, a un nuevo campo de aplicacin,
la administracin estatal. La legislacin se modifica y algunas instituciones
del cdigo civil se trasladan a las nuevas leyes administrativas, como las
restricciones a la propiedad privada, las servidumbres, las formas de adquirir
la posesin y el dominio, el uso de las aguas, del subsuelo.

Algunos contratos se transforman de civiles y mercantiles en
administrativos, se reconoce la propiedad comunal en los municipios, los
registros de personas pasan del derecho cannico al administrativo, el registro
de inmuebles se vuelve obligatorio, etc. Los cambios que alimentan al Derecho
Administrativo se producen durante todo el siglo 19 y continan hasta la
dcada de 1980, cuando se consolida otro fenmeno no menos importante: la
globalizacin econmica, que trata de trasladar la mayor parte de las
actividades pblicas a la iniciativa privada, fortaleciendo ahora el Derecho
Comercial. Sin embargo, en Europa y pases asiticos y (an en los Estados
Unidos en donde en el 2005 aparece 1 de cada 100 habitantes se encuentra en
situacin de pobreza), ya se empiezan a sentir los efectos de la globalizacin y
el incremento de la pobreza que ha impactado en la poblacin mayoritaria,
provocando que las instituciones modificadas, regresen al Derecho
Administrativo, bajo nuevas formas de regulacin para asegurar la eficiencia y
eficacia de sus resultados y eliminar las razones que llevaron a la privatizacin:
el engao, la arrogancia, el acomodamiento, la indolencia y la corrupcin de
194

la burocracia en todos sus grados de decisin. Estos fenmenos tambin son
estudiados por otras reas del conocimiento: las ciencias sociales que tambin
se relacionan con el Derecho Administrativo.

A continuacin, adems de referirnos a las relaciones entre el Derecho
Administrativo y otras reas jurdicas y ciencias sociales, se agrega los
rganos y entidades pblicas que tienen a su cargo la aplicacin combinada
de las normas legales (administrativas y de otras disciplinas jurdicas), en la
administracin pblica de Guatemala.

RELACIONES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
CON OTRAS DISCIPLINAS JURDICAS.
DERECHO PBLICO, DERECHO CONSTITUCIONAL Y DERECHO
POLTICO.

Los principios, teoras e instituciones representan la base fundamental
del Estado y la raz de todas las normas legales aplicables en y a la
administracin pblica. En ellas se le seala al Estado sus fines (en
Guatemala, el Bien Comn y la Paz Social) y los objetivos hacia donde debe
orientar la funcin pblica el gobierno del Estado, en sus relaciones internas
(con los habitantes) y externas (con otros Estados). Establecen tambin las
libertades, derechos y garantas de la poblacin y los deberes del Estado (vida,
libertad, defensa, igualdad, educacin, no discriminacin, salud, trabajo,
proteccin al individuo y a la familia, los derechos polticos, la expresin del
pensamiento, los derechos de los pueblos indgenas, la cultura, el ambiente,
etc.)

Estas normas contenidas en la Constitucin Poltica de la Repblica ye
n las leyes constitucionales (Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de
Constitucionalidad, Ley de Orden Pblico, Ley Electoral y de Partidos
Polticos, Ley de la Libre Emisin del Pensamiento), son de observancia
general, obligatoria y la administracin pblica debe respetarlas y aplicarlas a
travs de sus organismos, rganos, entidades autnomas y descentralizadas,
pues establecen su estructura principal y las funciones que debe realizar.

DERECHO CIVIL.

Esta parte del Derecho Privado, que regula las relaciones entre los
particulares y lo referente a los bienes, derechos, obligaciones y contratos, ha
trasladado al Derecho Administrativo por inters social, muchas de sus
instituciones que se transforman, pues se le introducen variantes debido a
que ste ltimo les da naturaleza de orden pblico (las normas del Derecho
195

Administrativo son exorbitantes del Derecho Privado, va ms all, pasa de la
esfera privada a la pblica, dada su naturaleza de orden pblico -ius
imperium- que ahora muchos polticos tratan primero de limitar y luego de
eliminar). As por ejemplo, la teora de las obligaciones y los contratos, de
raz romnica e inicialmente civilista, fue trasladada al Derecho
Administrativo que le otorg el elemento de orden pblico, para dar lugar a
las obligaciones y los contratos administrativos. El Derecho Administrativo
restringe y controla la propiedad civil para evitar el abuso de de los
propietarios frente a los derechos de terceros, (permisos para construccin,
uso de aguas, drenajes, banquetas, bordillos y cercas obligatorias, registro
obligatorio de la propiedad, restricciones al uso del subsuelo, servidumbres
administrativas, restricciones a las libertades de disposicin de bienes,
control de diseo urbano, reas residenciales y reas industriales, etc.
aplicadas por los Municipios y Ministerios).

DERECHO COMERCIAL.

Esta otra parte del Derecho Privado, inicialmente denominado
Derecho Mercantil, regula las actividades comerciales y las relaciones entre
los comerciantes y entre estos y los clientes. Durante mucho tiempo esta
actividad que es una de las ms antiguas en la vida social, se ha desarrollado
dentro de la libertad de comercio, a excepcin de los pases que durante
algunos perodos han abolido el comercio particular. En la actualidad, como
resultado de la desaparicin de muchos pases socialistas, del incremento de
la globalizacin econmica y el fortalecimiento de bloques econmicos, el
Derecho Comercial se ha fortalecido, tanto en el aspecto interno como en el
internacional. Estos fenmenos econmicos y polticos han dado lugar a que
muchas de las actividades encargadas a la administracin estatal (los
servicios pblicos -transportes, telfonos, energa elctrica, agua, hospitales,
escuelas, etc.) se trasladen a la iniciativa privada, por lo que ahora su
regulacin y control permanece a cargo del Derecho Administrativo, pero su
funcionamiento se rige en su mayor parte por las regulaciones contenidas en
el Derecho Comercial fundamentado en la oferta y la demanda aunque, con
ciertas limitaciones o regulaciones de orden pblico.

Sin embargo, en muchos pases en donde se han visto los resultados de
la privatizacin de las actividades pblicas, actividad que se ha desarrollado
dentro de los mercados financieros (especulativos) ms que en el campo de la
competencia por ofrecer el mejor servicio, a costos razonables y con eficiencia
(Europa, Asia y Amrica del Sur) y que han afectado desfavorablemente a un
amplio sector de poblacin, tanto por el alza de precios por los servicios como
por la inseguridad que representa para los particulares por ejemplo, contratar
con una empresa privada su rgimen de retiro (previsin social) para
trabajadores, que en determinado momento puede declararse en quiebra, sin
196

respaldo del Estado a travs de la banca central. En la actualidad esos pases
estn retornando a la regulacin pblica de los servicios y a su prestacin
directa o por lo menos ms controlada por el Estado.

En nuestro pas, hay rganos y entidades del Estado que aplican las
normas del Derecho Comercial que le otorgan a la administracin pblica, la
facultad de control de actividades comerciales privadas, por ejemplo: el
Registro Mercantil, el Registro de la Propiedad Industrial, el Registro de la
Propiedad Intelectual, el Registro de armas y municiones, el Registro de
mercancas y valores, el Ministerio de Salud, el Ministerio de Agricultura,
Ganadera y Alimentacin, Aeronutica Civil, el Ministerio de Finanzas, la
Superintendencia de Administracin Tributaria, la Direccin de Aduanas, la
Direccin de Defensa del Consumidor, etc.

DERECHO PENAL.

Como regulador de la potestad pblica para castigar y aplicar medidas
de seguridad a las personas que cometen delitos y faltas, le otorga a la
administracin pblica de Guatemala facultades preventivas (polica nacional
civil, polica de trnsito, control de armas y municiones, Ministerio de
Gobernacin): facultades para plantear acciones penales previa investigacin
criminal (Ministerio Pblico) y obligaciones para colaborar con la ejecucin
de las sanciones penales (sistema penitenciario). Por otra parte, el Cdigo
Penal establece normas que tipifican como delitos determinadas conductas de
los funcionarios pblicos y de los particulares contra la administracin
estatal; tambin hay muchas normas que regulan la actividad de los
funcionarios para evitar ilcitos penales (Ley de Responsabilidades y
Probidad, Ley Orgnica de la Contralora de Cuentas, etc.)

DERECHO PROCESAL.

Esta rea del Derecho es reguladora de los actos jurisdiccionales; su
relacin con el Derecho Administrativo se debe a que existen procesos de
naturaleza contencioso administrativa (Derecho Procesal Administrativo)
necesarios para dirimir las controversias entre los usuarios y la
administracin pblica y entre sta y sus entidades pblicas; y, para
establecer las responsabilidades derivadas de los actos de los funcionarios de
la administracin estatal (proceso de cuentas, inconstitucionalidades,
exhibiciones personales, amparos), para sancionar actos delictivos contra la
administracin del Estado (proceso penal), para obligar a los usuarios a pagar
sus obligaciones ante el Estado (proceso contencioso tributario y proceso
econmico coactivo), para deducir responsabilidades civiles de funcionarios
197

(proceso sumario civil) y sus responsabilidades por el manejo del presupuesto
pblico (proceso de cuentas), para establecer las responsabilidades del Estado
como patrono (proceso laboral administrativo individual y colectivo), etc.

El Derecho Procesal es aplicado como lo indica la Constitucin, por los
rganos jurisdiccionales que poseen el monopolio de la jurisdiccin que es
nica y por la Procuradura General de la Nacin, los abogados y fiscales del
Estado.

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO Y DERECHO CONSULAR Y
DIPLOMTICO.

Las normas y principios que rigen las relaciones entre los Estados,
organismos y entidades internacionales y los derechos y obligaciones que se
derivan de esas relaciones, as como las representaciones diplomticas y
consulares entre Estados, son aplicadas en su mayora por rganos y
entidades dependientes de la administracin pblica.

En la formacin de la legislacin en Derecho Internacional, interviene
el Ejecutivo tanto en la deliberacin como en la suscripcin de tratados y
convenios y en la fase de entrega de los instrumentos de ratificacin a la sede
del acuerdo, as como en las eventuales denuncias de esos instrumentos
jurdicos. La participacin del Ejecutivo en la emisin de la normativa
internacional, tiene muchos fundamentos derivados del Derecho
Constitucional, del Derecho Diplomtico y Consular, as como del Derecho
Administrativo. Todos los ministerios de Estado y sus dependencias
(Economa, Salud, Finanzas, Educacin, Trabajo y Previsin Social, Aduanas,
Polica, Ejrcito, etc.), y las entidades pblicas oficiales (USAC,
municipalidades, INGUAT, INDE, IGSS, etc.), las embajadas y consulados de
Guatemala en el extranjero, deben aplicar estas normas, derivadas de
tratados y convenios internacionales. La presidencia y la Vicepresidencia de
la Repblica con el Ministerio de Relaciones Exteriores, dirigen la poltica
internacional del Estado.

DERECHO NOTARIAL.

Este conjunto de principios y normas jurdicas que regulan la
intervencin de los funcionarios que actan como fedatarios en nombre del
Estado, para autenticar y legalizar formalmente los actos que por esa
intervencin, cobran vida jurdica (por la voluntad de quienes intervienen o
porque la ley lo ordena o por decisin judicial), es aplicable como
instrumento modelador de los contratos administrativos, la legalizacin de
198

firma de los funcionarios pblicos y de documentos del Estado, as como de
las actas administrativas que en mucho, se guan por aquellas reglas
notariales. El Estado tiene su propio Notario llamado Escribano de Cmara y
de Gobierno.


DERECHO DEL TRABAJO.

Esta importante rea del Derecho tiene gran relacin con el Derecho
Administrativo, porque de sus normas se derivan los principios y las
regulaciones de la relacin funcional (vnculo jurdico entre el Estado y sus
trabajadores o funcionarios) dando lugar al sistema de servicio civil, el
servicio militar, el servicio judicial, el servicio municipal, el servicio
legislativo, el servicio diplomtico, el servicio educativo, etc. Tambin sus
normas son aplicables en materia colectiva (sindicalizacin y huelga de los
trabajadores del Estado)(; y consecuentemente se aplican en materia procesal
del trabajo (proceso ordinario de trabajo y conflictos econmico sociales).

Adems, la vinculacin con el Derecho Administrativo surge del
traslado de la competencia para aplicar los tratados y convenios
internacionales en materia de trabajo, al Ministerio de Trabajo y Previsin
Social (control de salarios, salubridad, higiene y seguridad en el trabajo,
discriminaciones, trabajos sometidos a riegos -minas, fbricas- trabajo de
mujeres y menores, etc. Agregados al ministerio citado, tambin aplican estas
normas a la Oficina Nacional de Servicio Civil, la Junta Nacional de Servicio
Civil, el IGSS. Las normas de esta combinacin de derecho administrativo y
del trabajo estn contenidas en la Constitucin Poltica, el Cdigo de Trabajo,
Ley de Servicio Civil, Ley Orgnica del IGSS, Ley de Clases Pasivas, Ley de
Salarios de Trabajadores del Estado, Ley de Aguinaldos y Bonificaciones,
adems de los indicados convenios y tratados internacionales en materia de
trabajo individual y colectivo y los pactos y convenios colectivos de trabajo
entre el Estado, las entidades pblicas oficiales y sus trabajadores.

En la actualidad, la corriente privatizadora de las normas del Derecho
Pblico tambin han dejado sentir sus embates sobre el Derecho del Trabajo;
hoy se exige que la legislacin protectora o tutelar de los trabajadores, de paso
a una legislacin "flexible" que se someta a las leyes del mercado -oferta y
demanda en el trabajo- y que se libere la contratacin y el acuerdo de salarios
y horarios; tambin se exige la privatizacin del servicio de seguridad social
(maternidad, enfermedad e invalidez) y previsin social (fondos de jubilacin
o retiro) para dejarlo a cargo de entidades privadas (aseguradoras y fondos
de ahorro provisional). Esa transformacin representa un gran paso para el
desarrollo de la economa capitalista, dando lugar a que la empresa privada
capte las cuotas de los trabajadores (sin ningn respaldo Estatal en caso de
199

quiebra- y que por otra parte, pueda captar la mano de obra segn sus
necesidades, ofreciendo el salario que considere justo y dentro de los horarios
que le convenga al empresario. Para la sociedad -en este caso, para la
poblacin mayoritaria-, representa tambin un gran paso pero hacia la
extrema pobreza y al incremento de sus necesidades primarias. Hasta hoy,
ningn pas que hace gala de haber mejorado sus ndices macroeconmicos
ha podido demostrar que ese efecto ha favorecido a la mayora de la
poblacin: no lo necesitan, pues imponen el autoritarismo para acallar las
crticas o utilizan la publicidad y la demagogia para convencer al iluso
electorado que una y otra vez comete el mismo error, demostrando una
memoria sumamente dbil.

Los privatizadores (que privatizan a su cuenta privada los bienes del
Estado, los servicios pblicos, la construccin y mantenimiento de obra
pblica y la concesin sobre recursos naturales: ahora su inters
particular es el inters pblico), ya no cuentan con el eterno estribillo de
calificar de comunistas o subversivos a quienes analizaban la situacin y sus
efectos econmicos y sociales para decir la verdad, pues no slo termin la
polarizacin Este-Oeste, sino que ahora, hasta que los miembros de su propia
clase econmica (que no pueden ser calificados de comunistas -salvo que se
quiera hacer el ridculo-) los critican ante la furia incontenible de su avaricia.
Es necesario defender y salvar al Derecho del Trabajo.

DERECHO AGRARIO.

Sus principios y normas regulan la poltica del Estado en materia
agraria y tenencia de tierras, actividades y contratos agrarios, etc. En
Guatemala aplica sus normas FONTIERRA (producto de los acuerdos de paz)
y algunas otras entidades de la administracin pblica, como el Registro de
Informacin Catastral creado el 15 de junio de 2005 por la Ley de
Informacin Catastral, Dto. 41-2005, vigente desde el 20 de agosto, con un
Consejo Directivo presidido por el Ministerio de Agricultura, Ganadera y
Alimentacin y con representantes de los Colegios profesionales de
Abogados, Ingenieros, Agrnomos, el Instituto Geogrfico Nacional, el
Registro de la propiedad inmueble y la Asociacin Nacional de
Municipalidades.
DERECHO FINANCIERO Y DERECHO TRIBUTARIO.

Contienen la regulacin jurdica de la preparacin de presupuesto
estatal, captacin, manejo y utilizacin de los bienes del Estado y sus ingresos
(impuestos, tasas, arbitrios, intereses, rentas, regalas, prstamos,
200

donaciones, etc.) que deben ser aplicados exclusivamente para alcanzar sus
fines y objetivos constitucionales.

Su aplicacin corresponde al Ministerio de Finanzas, a la SAT, la
Secretara de Planificacin y Programacin, las administraciones tributarias,
las municipalidades, las administraciones aduaneras, Banco de Guatemala,
Ministerio de Energa y Minas, Ministerio de Economa, Junta Monetaria,
etc.

DERECHO DE PROPIEDAD INDUSTRIAL E INTELECTUAL.

Regulan la proteccin de las actividades creadoras y productivas
(industria, ciencias, tecnologa, arte). Su aplicacin en la administracin
pblica corresponde al Registro de la Propiedad Intelectual e Industrial, la
Comisin Guatemalteca de Normas, el Ministerio de Cultura y Deportes, el
Ministerio de Economa, el Ministerio de Relaciones Exteriores, etc.

DERECHO MUNICIPAL.

Conjunto de normas y principios jurdicos que regulan la organizacin,
administracin y fines de las comunas y municipios, las relaciones entre su
gobierno, los vecinos y el Estado. En este campo, tambin debe mencionarse
el control del crecimiento urbano, pues por medio del Derecho Municipal., se
logra reordenar las grandes urbes y sectorizarla para separar las reas
residenciales de las comerciales, industriales y de transporte colectivo, as
como preservar los patrimonios histricos relacionados con la fundacin de
las ciudades. En nuestro pas lo aplican las municipalidades, el Ministerio de
Gobernacin, los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural, el TSE, el INFOM,
la ANAM, etc.

DERECHO MILITAR.

Se refiere a la organizacin, funcionamiento y control de las fuerzas de
defensa de la integridad territorial y la soberana del Estado en la paz y en la
guerra. Su aplicacin corresponde a la Presidencia de la Repblica, el
Ministerio de la Defensa. Actualmente la legislacin dispersa y poco conocida
del Derecho Militar guatemalteco, se encuentra en fase de reestructuracin y
sistematizacin, con motivo de la aplicacin de los acuerdos de paz.

DERECHO AERONUTICO.
201

Regula los aspectos de la actividad y del ambiente en donde se
desarrolla la aeronavegacin o trfico areo; tiene mucha vinculacin con el
Derecho Internacional. Es aplicado por la Presidencia y Vicepresidencia de la
Repblica, el Ministerio de Relaciones Exteriores, el Ministerio de la Defensa,
la Direccin de Aeronutica Civil, el Ministerio de Comunicaciones, etc.

DERECHO PETROLERO Y DERECHO MINERO.

Establecen los principios y las normas jurdicas sobre las que se basa la
exploracin y explotacin de los recursos naturales no renovables, que son
propiedad del Estado, para determinar su concesin o contratacin, la
participacin del Estado en las ganancias (regalas) y la compensacin
econmica y social (infraestructura, vivienda, educacin, tecnificacin,
proteccin al ambiente, representacin, etc.). Es aplicado por el Ministerio de
Energa y Minas y las entidades que controlan las reas protegidas y los
recursos naturales renovables y no renovables, as como el patrimonio
arqueolgico (CONAMA, INAB, CONAP, Municipalidades, etc.)

DERECHO AMBIENTAL (ECODERECHO).

Su regulacin se dirige al control del ecosistema -el ambiente natural-
para evitar (prevenir) o corregir situaciones que produzcan su contaminacin
y destruccin por factores producidos por la actividad humana
(contaminacin ambiental - ruido-gases-polvo-basureros-.

Tambin por la destruccin de bosques, selvas y en general, reservas
naturales -vegetacin y fauna-; contaminacin del agua, etc.) En Guatemala,
su desarrollo es incipiente y lo aplican algunas entidades de la
administracin: CONAMA, CONAP, Municipalidades, el Instituto Nacional de
Bosques y Vida Silvestre, el Ministerio de Agricultura, Ministerio de
Educacin, etc.

RELACIONES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
CON LAS CIENCIAS SOCIALES.
FILOSOFA DEL DERECHO.

Esta parte de la ciencia de las ciencias -la Filosofa-, estudia la esencia
de lo jurdico, los valores jurdicos vigentes y los principios que orientan la
renovacin necesaria del Derecho. La Filosofa del Derecho o Filosofa
Jurdica, analiza y explica los principios que fundamentan el Derecho
202

Administrativo y en consecuencia, las actividades de la administracin del
Estado. Estos principios y valores son reconocidos en la normativa
constitucional, como cuerpo jurdico y poltico que da vida al Estado,
orientados hacia la ideologa dominante en el poder constituyente.
SOCIOLOGA DEL DERECHO.

Una de las ramas de la ciencia social denominada Sociologa Jurdica,
se dedica al anlisis y explicacin del Derecho como producto social, los
fenmenos sociales, sus causas y desarrollo, as como la transformacin del
Derecho y su aplicacin o positividad. Determina la realidad social del
Derecho, contribuye a su adaptacin a la dinmica social y explica las causas
de falta de positividad.

CIENCIA POLTICA.

Esta ciencia social estudia la naturaleza del Estado como organizacin
humana y a las personas que la integran en su condicin de ciudadanos. La
administracin pblica como parte del Estado y encargado de alcanzar sus
fines, es estudiada por esta ciencia. Sus conclusiones orientan las ideas de los
polticos que como legisladores y funcionarios pblicos deben tomar
decisiones polticas, al momento de emitir las leyes, al momento de su
interpretacin y aplicacin, al hacer gobierno y al administrar los intereses
generales, en el ejercicio del poder pblico que les ha delegado la poblacin.

Adems de las ciencias mencionadas, el Derecho Administrativo
tambin se relaciona con la Economa, la Historia, la Geografa, la Estadstica
y las ciencias que deben ser aplicadas, pero sobre todo comprendidas, al
momento de formular los planes de gobierno y el presupuesto del Estado.
Aunque evidente es necesario puntualizar que la actividad pblica debe
desarrollarse con fundamento en el conocimiento de las ciencias sociales,
para que tanto el legislador, como los responsables de aplicar las leyes y el
gobierno que orienta el rumbo del Estado hacia dentro de la sociedad y hacia
el plano internacional, tomen las decisiones adecuadas a nuestra realidad
social.








203


LOS PRINCIPIOS DE
JERARQUIA
Y COMPETENCIA
ADMINISTRATIVA

-Juritex 13.-
EL PRINCIPIO JURDICO DE JERARQUA
ADMINISTRATIVA.

La jerarqua es un principio jurdico de la organizacin administrativa
del Estado, que significa la existencia de un orden legal entre los rganos y los
funcionarios que los dirigen, coordinan y trabajan en ellos, en donde unos
son superiores y otros son subordinados de aquellos, dentro del organismo
ejecutivo y dentro de cada una de las entidades pblicas oficiales autnomas
y descentralizadas.

Estos rganos sostienen relaciones de naturaleza tpicamente
administrativa entre s, para desarrollar sus funciones legales. En los otros
organismos del Estado, no existe la jerarqua entre los rganos
jurisdiccionales que deben coordinar sus actividades, pero desarrollan sus
funciones con criterio independiente, lo que no descarta que otro rgano
superior pueda revocar o modificar esas decisiones por medio de las
impugnaciones judiciales contra autos y sentencias. La jerarqua a la que nos
referimos en este tema, se manifiesta en el rea administrativa del organismo
judicial (personal, tesorera, archivo, estadstica, compras, mantenimiento,
etc.).

Entre los diputados del organismo legislativo no existe jerarqua,
quienes se interrelacionan y con acuerdos polticos participan en el proceso
de emisin de leyes y al igual que en el judicial, la jerarqua se manifiesta en
la organizacin administrativa (oficial mayor, secretario o administrador,
personal, relaciones pblicas o comunicacin social, compras y adquisiciones,
mantenimiento, servicios, archivo, estadstica, etc.).

Entre los organismos del Estado, no puede darse la jerarqua, pues la
Constitucin Poltica establece que entre ellos no hay subordinacin, y por lo
tanto actan con independencia, aunque deben coordinarse y colaborar unos
con otros debido a que deben realizar fines pblicos. Esta figura se denomina,
204

RELACIN DE COLABORACION ENTRE LOS
ORGANISMOS DEL ESTADO.

La jerarqua administrativa se manifiesta por medio de las posiciones
de los rganos y los conductos que utilizan para relacionarse. La posicin de
un rgano en relacin con otro hace que uno sea superior y el otro sea
subordinado del anterior, esto cuando el primer rgano se encuentra antes
que el otro en la escala jerrquica, y esa posicin se denomina GRADO
JERRQUICO.

El rgano que posee mayor mbito de decisiones porque la ley se las
asigna, se encuentra en primer grado jerrquico de la escala jerrquica
administrativa y as, sucesivamente, (segundo grado, tercer grado, cuarto
grado, etc.) hasta llegar al rgano con menor poder de decisin.
EJEMPLO DE ESCALA JERRQUICA EN EL
ORGANISMO EJECUTIVO Y LNEA VERTICAL

1ER. GRADO JERRQUICO PRESIDENCIA DE LA REPUBLICA
2. GRADO JERRQUICO VICEPRESIDENCIA DE LA REPUBLICA
3ER. GRADO JERRQUICO MINISTERIOS DE ESTADO
4 GRADO JERRQUICO VICEMINISTERIOS DE ESTADO
5 GRADO JERRQUICO DIRECCIONES GENERALES
6 GRADO JERRQUICO DIRECCIONES REGIONALES
7 GRADO JERRQUICO DIRECCIONES DEPARTAMENTALES


EJEMPLO DE ESCALA JERRQUICA EN UNA
ENTIDAD AUTNOMA
(EL MUNICIPIO)
Y LNEA VERTICAL

1ER. GRADO JERRQUICO CONSEJO MUNICIPAL
2. GRADO JERRQUICO ALCALDE MUNICIPAL
3ER. GRADO JERRQUICO DIRECTORES
4 GRADO JERRQUICO JEFES

(PREPARE OTROS EJEMPLOS DE ESCALA JERRQUICA Y
LINEA VERTICAL)

Los conductos o vas de comunicacin entre los rganos superiores e
inferiores se denomina LINEA JERARQUICA, que se representa en forma
VERTICAL cuando los relaciona en ambas vas: del superior al inferior y del
inferior al superior.
205


El superior toma las decisiones y el inferior las ejecuta (por ejemplo,
cuando el Ministro de Gobernacin emite una instruccin al Director General
de la Polica Nacional Civil). El rgano inferior utiliza la lnea jerrquica para
comunicarse con el superior y transmitirle informes y hacerle consultas (por
ejemplo, el Jefe de Cajas Fiscales, le consulta al superior si autoriza extender
la atencin al pblico despus de la hora).

Cuando dos o ms rganos estn en un mismo plano y tienen el mismo
grado jerrquico, existe LINEA HORIZONTAL que une a los rganos con
igual poder de decisin pero en materias distintas (por ejemplo los
ministerios de Estado), entre ellos hay coordinacin y toman acuerdos. Los
rganos son iguales jerrquicamente, no hay entre ellos subordinacin y los
diferencia la materia administrativa que desarrollan.
EJEMPLO DE LINEA HORIZONTAL EN EL
ORGANISMO EJECUTIVO

3ER. GRADO JERRQUICO MINISTERIOS DE ESTADO
MINISTRO DE ECONOMIA----MINISTRO DE REL.EXT.----MINISTRO DE EDUCACIN-
MINISTRO DE LA DEFENSA----MINISTRO DE SALUD

(PREPARE OTROS EJEMPLOS DE LINEA HORIZONTAL)

RGANOS ADMINISTRATIVOS SIN GRADO
JERRQUICO (DEPENDENCIAS
ADMINISTRATIVAS).

Hay OTROS rganos administrativos que no son superiores
ni inferiores, su naturaleza es tcnica y se denominan rganos de consulta
y de asesora que hacen propuestas a los rganos de decisin, otros, los
rganos de planificacin, que se dedican a planificar, otros los rganos de
control tcnico, jurdico y contable, que son rganos fiscalizadores o
auditores, otros son rganos de apoyo o de asistencia, son las secretarias
(todos ellos forman los gabinetes o staff-cuerpo asesor y de apoyo-
del funcionario superior). Estos rganos no tienen grado jerrquico y se
relacionan con el rgano del que dependen, en forma directa (asesores
jurdicos, asesores polticos, auditores internos, secretarios, etc.).



206

POTESTADES O FACULTADES JERRQUICAS.

La jerarqua administrativa, genera ciertas facultades, potestades o
atribuciones, estas son:
1. FACULTAD O POTESTAD DE MANDO, DECISION O DIRECCION.

El rgano superior debe y puede dirigir a los subordinados, toma
decisiones y gira rdenes e instrucciones, por medio de reglamentos,
acuerdos, circulares, oficios, etc.

2. FACULTAD O PODER DE REVISION, CONTROL, FISCALIZACION O
SUPERVISION.

El rgano superior no solo tiene la facultad, sino la obligacin de
revisar de oficio las actuaciones de los subordinados, pues asume con ellos la
responsabilidad por esos actos (pide informes, rendimiento de cuentas, revisa
inventarios y expedientes, etc.). Mediante la revisin, el superior puede dejar
sin efecto o no autorizar total o parcialmente lo actuado por el subordinado
(REVOCATORIA DE OFICIO).

A la aprobacin de lo ejecutado se le denomina VISTO BUENO; a la
desaprobacin total o parcial se le denomina REVOCATORIA TOTAL O
PARCIAL.

Adems de hacerlo de oficio y en forma cotidiana, el superior es
obligado a la revisin, cuando una persona particular o usuario, manifiesta
su desacuerdo con los actos del inferior, por medio de la interposicin de los
recursos administrativos.

3. FACULTAD O PODER DE NOMBRAMIENTO, ASCENSOS, TRASLADOS,
SANCIONES Y DESTITUCIONES.

El rgano superior con categora legal de AUTORIDAD
NOMINADORA, puede emitir acuerdos de nombramiento del personal a su
cargo, los puede trasladar o autorizar permutas y ascenderlos cumpliendo los
requisitos legales.

Tambin puede imponer sanciones a los subordinados cuando
incurren en faltas en el servicio administrativo (llamado de atencin en forma
verbal, privada), llamado de atencin en forma pblica, escrita, suspensin
en el trabajo sin goce de sueldo). Esta es la ESCALA DE SANCIONES con
EFECTO CORRECTIVO, porque no termina la relacin funcional entre el
207

Estado y el funcionario sancionado.

Cuando se llega a la destitucin, entonces la ESCALA DE
SANCIONES tiene EFECTO EXPULSIVO. Ocurre cuando la falta es tan
grave que debe aplicarse la destitucin del funcionario subordinado. En todo
caso, previamente el funcionario subordinado debe ser sometido a
procedimiento administrativo de sancin y se le debe dar audiencia y
oportunidad de defensa; nicamente ante la evidencia que confirme los
hechos que se le imputan, se puede aplicar la sancin; luego de impuesta la
sancin, el funcionario sancionado puede utilizar los recursos que le otorga la
ley y puede llevar el caso a los tribunales, al agotar la va administrativa.

Esta facultad se regula en la LEY DE SERVICIO CIVIL para el
organismo ejecutivo y entidades autnomas y descentralizadas que no
cuenten en sus propias leyes orgnicas y estatutos o reglamentos, lo
pertinente.

En caso de arbitrariedad en el despido, el funcionario puede pedir su
indemnizacin (limitada por la Constitucin al equivalente a diez meses de
salario) y en caso de existir conflicto econmico social y emplazamiento
judicial al Estado como patrono, el destituido puede pedir su reinstalacin, si
el juez que conoce el conflicto no autoriz su destitucin.

4. POTESTAD O FACULTAD PARA DECIDIR SOBRE PROBLEMAS DE
COMPETENCIA ENTRE ORGANOS INFERIORES.

Le compete al rgano superior decidir a cul de los rganos
subordinados le compete realizar determinada actividad, cuando entren en
conflicto o duda en relacin a quin de ellos tiene el deber o la facultad para
desempear esa funcin.
EL DEBER DE OBEDIENCIA.

Como resultado de la ejecucin de las facultades que genera la
jerarqua, de conforme la ley, el rgano inferior o subordinado debe tambin
conducirse conforme a su deber legal de obediencia, que consiste en poner en
prctica, ejecutar, las rdenes e instrucciones recibidas del superior
jerrquico. El deber de obediencia ha generado una serie de posturas tericas
originadas de la discusin acerca de los lmites de la legitimidad de la
jerarqua:

LA OBEDIENCIA ABSOLUTA. Es tpica de los sistemas
centralizados o absolutistas (de las autocracias disfrazadas de seudo estados
de derecho). En los regmenes despticos el subordinado debe obedecer la
orden aunque sea manifiestamente ilegal; el superior asume toda la
208

responsabilidad y el ejecutor queda exonerado porque no tiene posibilidades
de cuestionar la orden, incluso puede ser sometido por insubordinacin si no
la cumple.

LA OBEDIENCIA POR ORDEN REITERADA. Se produce cuando
el subordinado al recibir la orden considera que es ilegal y al consultar al
funcionario que la emiti, este confirma la instruccin por lo que debe
cumplirla sin responsabilidad para el subordinado. El superior al confirmar
la orden, asume la responsabilidad absoluta.

LA OBEDIENCIA DEBIDA O CON DERECHO A EXAMEN.
Cuando el rgano inferior recibe una orden tiene la obligacin y el derecho de
analizarla antes de cumplirla; si encuentra que la orden viola la ley, no tiene
obligacin legal de obedecer. La obediencia llega hasta donde la ley lo
permite. Esta es la regla ms aceptada. Busque la posicin que se
adopta en relacin a este tema en la Constitucin Poltica.

LA COMPETENCIA ADMINISTRATIVA.

Otro de los principios jurdico-administrativos que orientan las
actividades de la administracin estatal, es la competencia administrativa. Si
la jerarqua se basa en el ordenamiento de la autoridad; la competencia se
basa en el ordenamiento de las materias o funciones que se deben ejecutar; se
fundamenta en la divisin del trabajo (tambin principio econmico), en la
racionalizacin o distribucin adecuada de las actividades para lograr
economa al impedir la dualidad y duplicacin de esfuerzos.

La competencia da certeza jurdica a las actividades de la
administracin pblica, pues tanto los funcionarios como los usuarios, saben
que rgano debe desarrollar determinadas funciones (principio de
especialidad), impone orden en la actuacin pblica, evita el
exceso de burocracia y la prdida de tiempo con el ahorro
econmico que todo orden supone.

CARACTERISTICAS DE LA COMPETENCIA
ADMINISTRATIVA.

1. La competencia administrativa se basa en la ley; debe ser
determinada por la ley.
2. La competencia determina la validez o la invalidez de los actos
ejecutados por los rganos.
3. La competencia es asignada por la ley al rgano y no al funcionario
que lo dirige.
209

4. La competencia tiene naturaleza de ORDEN PBLICO, por lo
que no es susceptible de ser modificada, es improrrogable, salvo
disposicin o autorizacin legal en contrario. La PRORROGA DE
COMPETENCIA y el TRASLADO DE LA COMPETENCIA, solo
son posibles, cuando la ley las permite como EXCEPCIONES. Esas
posibles excepciones son:

a. LA AVOCACIN DE LA COMPETENCIA, consiste en el
permiso legal que tiene el rgano superior para atraer a su
conocimiento y decisin, un asunto asignado al rgano
subordinado. El inferior no pierde competencia para conocer
otros asuntos semejantes, pues para perderla se necesita la
reforma de la ley o del reglamento que se la asign.

b. LA DELEGACIN DE LA COMPETENCIA, consiste en la
facultad legal que tiene el superior de trasladarle al
subordinado el conocimiento oficial de un asunto concreto, por
el periodo necesario para resolver o actuar (de all que la
delegacin de competencia sea temporal y concreta).
En el caso de las funciones que establece la CONSTITUCION
POLITICA a determinados rganos y entidades administrativas
(el IGSS o la USAC por ejemplo) ESA COMPETENCIA ES
INDELEGABLE.

La DELEGACIN DE COMPETENCIA puede ser
PERMANENTE, cuando la ley ordena la creacin de entidades
descentralizadas y autnomas, rganos desconcentrados regiones, para
ejecutar las funciones asignadas a un rgano administrativo
(REORGANIZACION ADMINISTRATIVA). Tambin hay DELEGACIN
DE COMPETENCIA TEMPORAL, cuando el Estado otorga una
autorizacin o concesin a personas privadas nacionales o extranjeras para
desarrollar actividades relacionadas con la prestacin de servicios pblicos,
construccin o mantenimiento de obras pblicas, o la exploracin y
explotacin de recursos naturales. El Estado debe continuar ejerciendo su
poder de CONTROL Y FISCALIZACION y en el momento en que se
produzcan ilegalidades por parte del beneficiado por la concesin o contrato,
el ESTADO PUEDE REVOCAR LA CONCESION O RESCINDIR EL
CONTRATO ADMINISTRATIVO, con fundamento en su ius imperium
pues debe proteger el inters general frente al particular. Sectores de la
empresa privada aducen que el traslado debe darse en trminos de mercado,
sin mayor intervencin del Estado y que puede durar hasta que el empresario
manifieste su desinters por la actividad.

Es importante tomar en consideracin, CUNDO NO HAY
DELEGACIN DE COMPETENCIA (es decir que el rgano que recibe la
delegacin no puede tomar decisiones). Esto ocurre cuando:
A) El superior le pide a un subordinado que le represente en un acto oficial
210

(DELEGACIN PROTOCOLARIA); B) Tampoco hay delegacin de
competencia cuando el funcionario superior se ausenta y otro llega a
desempear sus funciones en forma temporal no definitiva (SUPLENCIA O
SUSTITUCIN TEMPORAL o NO DEFINITIVA); C) No existe
delegacin de competencial, cuando el superior autoriza a sus subordinados
para que extiendan constancias, certificaciones, certificados, edictos, avisos o
informes, pues nicamente se autoriza la copia o trascripcin de expedientes
y archivos administrativos (DELEGACION DE FIRMA)
CLASIFICACIN DE LA COMPETENCIA
ADMINISTRATIVA.

1. POR LA CLASE DE ACTIVIDAD: competencia para planificar,
ejecutar, controlar o asesorar.
2. POR EL TERRITORIO: competencia nacional, regional,
departamental o municipal.
3. POR LA MATERIA O ESPECIALIDAD: competencia en salud,
educacin, seguridad, etc.
4. POR EL GRADO: competencia de superiores, intermedios e inferiores.
5. POR LA PERDURABILIDAD: competencia es permanente (la ms
comn) y puede ser competencia temporal o eventual, originada en la
delegacin o la avocacin y tambin cuando ocurren hechos y actos
extraordinarios que produzcan emergencias, que requieren la toma de
decisiones inmediatas (desastres y disturbios).






















211

GUA DE ANLISIS DE
GARANTAS
CONSTITUCIONALES

EL PROCESO DE AMPARO
LA EXHIBICIN PERSONAL

-Juritex 14.-
GUA DE LECTURA, ANLISIS Y SNTESIS DE
DISPOSICIONES LEGALES EN MATERIA DE
AMPARO Y DE EXHIBICIN PERSONAL.
LEYES APLICABLES:

Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala (artos. 263 a 272) y
Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad (artos. 1 a 113).
Autos Acordados de la Corte de Constitucionalidad (1-95 y 2-95).

ABREVIATURAS:

CC: CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD
CSJ: CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
EP: EXHIBICIN PERSONAL
LAEPC: LEY DE AMPARO, EXHIBICIN PERSONAL Y DE
CONSTITUCIONALIDAD
AA: AUTO ACORDADO DE LA CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD

EL AMPARO

1. Explique, cul es el fin del Amparo?
2. Determine, cul es la funcin esencial de la Corte de Constitucionalidad?
3. Redacte el resumen de las funciones de la CC.
LOS MAGISTRADOS DE LA CC
4. Enumere los requisitos para ser candidato a magistrado de la CC.
5. Determine la fecha de integracin y duracin del perodo de la CC actual y
de la prxima.
212

6. Explique el proceso para la designacin de magistrados titulares y
suplentes de la CC.
7. Cuntos magistrados titulares y suplentes integran la CC?
8. Cul es el procedimiento para designar Presidente de la CC y duracin
de su perodo?
9. Enumere las prerrogativas y las inmunidades legales de los magistrados
de la CC.
10. Cmo deben interpretarse las normas legales de la LAEPC?
LA LEY DE AMPARO

11. Puntualice: cul es el objeto de la LAEPC?
12. Apunte los 7 principios que segn la LAEPC se deben aplicar en el trmite
y la decisin de los procesos que se regulan en esa ley.
13. Indague en la doctrina jurdica procesal la denominacin y el significado
de esos principios.
14. Qu nmero de Decreto de la Asamblea Nacional Constituyente contiene
la LAEPC?
15. En qu fecha fue emitido el Decreto indicado?
16. A partir de qu fecha entr en vigencia la LAEPC?

DE LA ACCIN Y DEL PROCESO DE AMPARO.

Sus respuestas deben fundamentarse en la Constitucin, la
LAEPC y los AA.
17. Enumere los posibles SUJETOS PASIVOS en el Amparo.
18. Elabore un caso hipottico de cada inciso del arto. 10 de la LAEPC.
19. Puntualice la competencia actual de la CC en materia de Amparo.
20. Seale la competencia actual de la CSJ en materia de Amparo.
21. Determine la competencia actual de las Salas de Apelaciones en materia
de Amparo.
22. Determine la competencia actual de Jueces de Primera Instancia en
materia de Amparo.
23. Cmo se determina la competencia en Amparo, no expresamente
regulada en la LAEPC?
24. Cmo se debe proceder en caso de duda en la competencia del Amparo?
25. En qu casos se permite modificar la competencia para proceder el
Amparo?
26. En qu casos se prohbe modificar la competencia para proceder el
Amparo?
27. Segn la LAEPC, para garantizar el debido proceso, cul condicin
previa se exigirse debe estar agotada antes de pedir el amparo?
28. Cul es el plazo para pedir amparo segn la LAEPC?
213

29. Si un caso se produce hoy, cul es la fecha del ltimo da para pedir
Amparo?
30. Enumere los requisitos formales para solicitar Amparo.
31. Explique el procedimiento que debe seguirse cuando el solicitante omite
requisitos en la peticin de Amparo.
32. Qu es la gestin judicial urgente en materia de Amparo?
33. Cundo procede la solicitud de Amparo en forma verbal?
34. Qu procedimiento debe seguir el tribunal ante una solicitud verbal de
Amparo?
35. En qu casos y en qu momento procesal se puede decretar el Amparo
Provisional?
36. En qu casos y en qu momento procesal se puede revocar el Amparo
Provisional?
37. HAGA EL ESQUEMA DEL PROCEDIMIENTO DE AMPARO,
considerando el plazo para la interposicin, forma de la solicitud,
solicitud de antecedentes, admisin a trmite, amparo provisional,
perodo de prueba, audiencias, vista, auto para mejor fallar, enmienda del
procedimiento, plazo para dictar la sentencia, votos razonados, aclaracin
y ampliacin.
38. Explique los lineamientos que seala la LAEPC para dictar la sentencia de
Amparo.
39. Qu es DOCTRINA LEGAL en materia de amparo?
40. Cmo se produce la DOCTRINA LEGAL en materia de Amparo en
Guatemala?
41. Cmo se modifica la DOCTRINA LEGAL en materia de Amparo en
Guatemala?
42. Explique lo relacionado con las costas y las multas en la sentencia de
Amparo.
43. Qu excepcin seala la LAEPC en la imposicin de multas en un
proceso de Amparo?
44. Enumere los efectos legales que produce la sentencia que declara con
lugar el Amparo.
45. Seale todos los efectos legales que se pueden producir segn la LAEPC,
cuando la autoridad obligada por la sentencia, no resuelve, no acta o no
deja de actuar dentro del plazo que se le fij en dicha sentencia?
46. Explique en qu consiste la conminatoria y el apercibimiento al obligado
en la sentencia?
47. Qu debe declararse en la sentencia de Amparo, cuando el hecho o los
hechos que motivaron la peticin de Amparo estn consumados o ya
cesaron sus efectos?
48. Puntualice los efectos legales por el incumplimiento de lo que ordena la
sentencia que declara con lugar o procedente el Amparo.
49. Explique la regulacin de la responsabilidad solidaria en materia de
Amparo.
50. Explique la regulacin del derecho de repetir en materia de Amparo.
214

51. Qu autoridad del Estado debe ejercer el derecho de repetir?
52. Enumere las resoluciones que son apelables en el proceso de Amparo y
seale qu autoridad debe conocer y resolver los recursos de apelacin.
53. Quines tiene legitimacin para apelar en el proceso de Amparo?
54. Cul es el plazo para apelar en el proceso de Amparo?
55. A partir de cuando empieza a correr el plazo para la apelacin en el
Amparo?
56. Cul es la finalidad del recurso de apelacin en materia de Amparo?
57. HAGA EL ESQUEMA DEL RECURSO DE APELACIN EN EL PROCESO
DE AMPARO.
58. Explique la procedencia, interposicin, trmite y resolucin del recurso
de Aclaracin de autos y sentencias en el proceso de Amparo.
59. Explique la procedencia, interposicin, trmite y resolucin del recurso
de Ampliacin de autos y sentencias en el proceso de Amparo.
60. Explique las causas DEL SOBRESEIMIENTO y su procedimiento en el
Amparo.
61. En qu casos se puede declarar IMPROCEDENTE el Amparo?
62. Qu sanciones se pueden imponer cuando el Amparo se declara
improcedente?
63. Explique el DESESTIMIENTO en el Amparo.
64. HAGA EL ESQUEMA DEL PROCEDIMIENTO DEL DESISTIMIENTO
DEL AMPARO.
65. Enumere las causas de responsabilidad en materia de Amparo.

DE LA ACCIN Y DEL PROCEDIMIENTO DE LA EXHIBICIN
PERSONAL:

66. Qu fines se persiguen en el procedimiento de Exhibicin Personal?
67. Quines pueden solicitar la Exhibicin Personal?
68. Explique la regulacin legal de la competencia en la Exhibicin Personal.
69. Explique el conocimiento A PREVENCIN en la Exhibicin Personal.
70. Cmo aparece regulada la legitimacin en materia de Exhibicin
Personal?
71. Explique el conocimiento de oficio en materia de Exhibicin Personal.
72. En qu formas se puede solicitar una Exhibicin Personal?
73. Explique la denuncia en materia de Exhibicin Personal.
74. HAGA EL ESQUEMA DEL PROCEDIMIENTO DE LA EXHIBICIN
PERSONAL.
75. Qu efectos produce la no localizacin de la persona que se pide sea
exhibida?
76. Seale las responsabilidades legales de los sujetos que infringen la
garanta constitucional de Exhibicin Personal.
215

77. Explique las medidas de seguridad y auxilio de la fuerza pblica en la
Exhibicin Personal.
78. Qu dispone la ley en la relacin a los mensajes?
79. Cmo regula la ley la condena en costas en el procedimiento de
Exhibicin Personal?
80. Explique el procedimiento de la recusacin en la Exhibicin Personal.
81. Qu efectos legales produce la resolucin que declara en lugar la
Exhibicin Personal?
82. Explique el sobreseimiento en la Exhibicin Personal.
83. Explique el desistimiento en la Exhibicin Personal.
84. Cul es la intervencin del Procurador de los Derechos Humanos en este
procedimiento?
INVESTIGACIN TERICA:

85. Investigue qu es el HABEAS CORPUS, en donde surgi y cmo ha
evolucionado.
86. Determine las semejanzas y las diferencias que encontr entre la
institucin doctrinaria del Habeas Corpus y la institucin legal
guatemalteca de la Exhibicin Personal.
87. Investigue en donde surgi el Amparo y cul es su evolucin hasta
nuestros das.
88. Compare el Amparo como institucin doctrinaria y el Amparo regulado
en nuestra legislacin y determine las semejanzas y diferencias.

















216

LOS CONTRATOS
ADMINISTRATIVOS

-Juritex 16o.-
LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

El acto administrativo es unilateral, porque contiene exclusivamente
las decisiones del Estado. Al contrario, el contrato administrativo tiene
naturaleza jurdica diferente y se le puede calificar como un acto mixto. Es
mixto porque tiene en una primera fase unilateral o reglamentaria, que es su
preparacin o modelacin a cargo del Estado, ste impone su voluntad y
seala las condiciones obligatorias que deben aceptar los particulares que
deseen participar en la celebracin final del contrato administrativo, que es la
segunda fase de naturaleza bilateral o meramente contractual, con acuerdo de
voluntades entre el Estado y el contratante.

A diferencia de los contratos civiles y mercantiles que se rigen por las
leyes privadas (cdigo civil y cdigo de comercio), el contrato administrativo
se rige por normas de orden pblico contenidas en varias leyes como la ley de
contrataciones del Estado (decreto 57-92 del C.R. y sus reformas) con su
reglamento , la ley orgnica del presupuesto (decreto 101-97 del C.R. y sus
reformas)con su reglamento, y las bases de la contratacin preparadas por el
rgano o la entidad interesada en efectuar el contrato administrativo.
Tambin debemos tomar en cuenta las leyes especiales que deben aplicarse
en casos concretos, por ejemplo la ley de hidrocarburos, la ley de minera, la
ley de reas protegidas, cdigo municipal, leyes penales, cdigo de comercio,
tratados de libre comercio, ley de proteccin al medio ambiente, cdigo
tributario y leyes tributarias (de impuesto sobre la renta, del impuesto al
valor agregado, nico sobre inmuebles, arbitrios municipales, etc.) ley de
propiedad industrial y su reglamento, etc. A diferencia de los contratos
privados que se someten a la jurisdiccin comn (civil y mercantil), los
conflictos derivados de los (contratos administrativos cumplimiento,
interpretacin o rescisin) se someten a la jurisdiccin privativa del Tribunal
de lo Contencioso Administrativo (sala primera). En consecuencia, su
naturaleza jurdica es de Derecho Pblico y los conflictos derivados de su
aplicacin, interpretacin y cumplimiento se someten a la jurisdiccin de lo
Contencioso Administrativo.
217

ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS
ADMINISTRATIVOS
SUJETOS.

En el contrato administrativo interviene el Estado, sus entidades
descentralizadas o sus entidades autnomas. La otra parte contractual (co-
contratante) puede ser toda persona (fsica o colectiva) privada o pblica,
nacional o internacional, que le preste o reciba servicios o venda o compre
bienes con el Estado.

VOLUNTAD.

Los sujetos del contrato administrativo, especialmente el co-
contratante debe manifestar su voluntad en forma libre, sin error, dolo o
violencia, pues de lo contrario el contrato queda viciado y es ilegal. El Estado
y sus entidades tambin deben expresar su voluntad en las condiciones
indicadas.

CONTENIDO.

El contenido del contrato administrativo debe referirse a hechos lcitos,
ciertos y determinados, relacionados con la gestin patrimonial del Estado
(compra de bienes, suministro de materiales, de alimentos, fluidos,
construccin o mantenimiento de obras pblicas, prestacin de servicios
tcnicos o profesionales, de servicios pblicos, explotacin de recursos
naturales, suelo, subsuelo y espacio areo, etc.)

FORMA.

Deben contar por escrito y pueden intervenir o no intervenir en su
faccionamiento y autorizacin los Notarios, segn lo que establezca la ley. Las
formalidades de los contratos administrativos los establecen las leyes
especiales que los regulan como se apunt (Ley de Contrataciones y su
reglamento, Ley Orgnica del Presupuesto, Ley de Minera, Ley de
Hidrocarburos, etc.) En la actualidad, las entidades financieras
internacionales tambin imponen sus normas para la forma de los contratos,
cuando el capital que se utiliza en el negocio administrativo es donado o
prestado por esas entidades y tambin imponen condiciones de fondo.

218

CARACTERISTICAS DE LOS CONTRATOS
ADMINISTRATIVOS
PREFERENCIA DEL ESTADO.

El supuesto principal es que la administracin estatal investida de
poder pblico, impone condiciones para contratar y obligar el cumplimiento
del contrato an mediante la coaccin.

CLAUSULAS EXORBITANTES DEL DERECHO PRIVADO.

Las clusulas que contiene el contrato administrativo, son exorbitantes
del Derecho Privado (civil y mercantil). Esto significa que alguna de las
condiciones que contienen esas clusulas serian nulas en un contrato civil o
mercantil y hasta podran considerarse leoninas, pero no en el derecho
administrativo, debido al bien jurdico que tutela: el inters general sobre el
inters particular. Esto explica tambin porque en la actualidad los
funcionarios buscan la forma legal para evadir la obligacin de contratar con
base en el derecho administrativo y contratar en nombre del Estado por
medio de contratos mercantiles. Pareciera trastocado el inters general por el
de funcionarios, empresarios y financistas y parientes.

PRINCIPIOS ESPECIALES.

Al tener prioridad la aplicacin del Derecho Pblico sobre el Derecho
Privado, los principios jurdicos aplicables a la formacin e interpretacin de
los contratos administrativos, son especiales y pertenecen al Derecho
Administrativo. JURISDICCION ESPECIAL. Los conflictos que se
derivan del cumplimiento o interpretacin de los contratos administrativos,
se someten a la jurisdiccin del tribunal de lo contencioso administrativo.
(ART. 14 LEY DE LO CONT. ADMINISTRATIVO)
ACTIVIDADES PREVIAS A LA CONTRATACIN
ADMINISTRATIVA
COMPRA DIRECTA.

La ley permite que en determinados casos, el contrato administrativo
sea informal y semejante al contrato mercantil. Cuando las compras no
exceden del monto indicado en la Ley de Contrataciones y el Proveedor es
219

calificado y registrado en el Ministerio de Finanzas, la compra puede hacerse
en forma directa.

COMPRA POR LICITACIN PRIVADA O COTIZACIN.

La compra por licitacin privada o cotizacin ocurre cuando el Estado
debe adquirir bienes o servicios que no pasen del monto indicado en la Ley de
Contrataciones. En este caso, se pide a los comerciantes registrados en el
Ministerio de Finanzas que coticen (ofrezcan) precios sobre los pedidos que le
hacen el Estado o sus entidades descentralizadas y autnomas. Al decidirse la
compra, mediante una COMISIN DE COTIZACIN, se recibe el objeto
del contrato mediante acta y luego se emite la orden de pago que corresponda
para que el proveedor reciba el precio. DETERMINE EN LA LEY DE
CONTRATACIONES LOS MONTOS PARA COMPRAR MEDIANTE
COTIZACIN.

LICITACIN PBLICA DE SERVICIOS Y BIENES.

Cuando el precio de compra del bien o el precio del servicio exceden de
cierto monto, debe seguirse el procedimiento de licitacin pblica
(ESTABLEZCA EL MONTO MNIMO QUE OBLIGA EFECTUAR LA
CONTRATACIN PREVIA LICITACIN PBLICA, EN LA LEY DE
CONTRATACIONES).

LA LICITACIN PBLICA ES UN PROCEDIMIENTO QUE PUEDE
SER RESUMIDO DE LA FORMA SIGUIENTE:

a. Los tcnicos elaboran las bases de licitacin que comprende la
descripcin del bien o bienes o del servicio o servicios que se necesita
adquirir, inicio y terminacin del contrato, o la obra que se desea
construir o su mantenimiento, lugar, forma, plazo, condiciones
tcnicas, normas tcnicas, prestacin de fianzas, garantas, seguros,
formas de pago, sanciones por incumplimiento, fluctuacin de precios,
ampliacin de plazos, indexacin, lugar, hora, fecha, forma de
presentarse al concurso de licitacin pblica y entregar las plicas con
las ofertas, condiciones que debe reunir el concursante u oferente,
programa de inversin de los fondos y ejecucin de la obra, solvencias
fiscales, garanta de repuestos, insumos y mantenimiento,
demostracin de capacidad tcnica y financiera, pago de gastos de
papelera, impuestos, etc.
220

b. La solicitud de ofertas o invitacin a concursar en la licitacin pblica
se publica en los diarios de mayor circulacin y se pueden enviar
invitaciones a los oferentes ms conocidos.

c. Presentacin de las ofertas en plica (sobre cerrado) a la Junta de
Licitacin y calificacin de ofertas, nombrada por el rgano superior en
nombre del Estado o de la entidad descentralizada o autnoma.

d. Apertura de plicas, treinta minutos despus de la hora indicada en la
convocatoria.

e. Calificacin de las ofertas, rechazo de las que no llenen los requisitos
de la convocatoria. En caso de no existir ofertas se declara desierta la
licitacin y se fija nuevo da y hora para recibir ofertas. Se elige la
oferta que cumple las bases de la licitacin y que representa el monto
ms favorable para el Estado, siempre que sea de buena calidad el bien
o el servicio.

f. Adjudicacin de la compra o contrato, mediante acta que junto con el
expediente y un informe se remiten al superior de la institucin.

g. Resolucin de la adjudicacin. Si el superior encuentra arreglada a
derecho la adjudicacin, entre una resolucin que aprueba esa
adjudicacin.

h. Suscripcin del contrato administrativo. Aprobada la adjudicacin,
previa intervencin de la Contralora de Cuentas, se procede a
faccionar el contrato administrativo ante Notario Pblico (los
honorarios los paga el cocontratante) o ante el Escribano de Cmara de
Gobierno. Este contrato en escritura pblica es obligatorio cuando el
monto de la contratacin excede la cantidad indicada en la ley de
contrataciones (ESTABLEZCA EL MONTO). Cuando no excede el
monto legal, se puede formalizar en papel membretado de la
institucin.

i. Resolucin de aprobacin del contrato administrativo. Despus de
suscribir el contrato, la autoridad superior de la institucin debe dictar
una resolucin que apruebe el contrato e indica la fecha en que
empieza a surtir sus efectos. Esta resolucin debe ser notificada a
todos los participantes en la licitacin pblica como oferentes, para
que puedan interponer los recursos legales si consideran que se les
perjudica en sus derechos e intereses legtimos.

j. Entrega de la copia del contrato. Firme la contratacin, el
cocontratante recibe la copia del contrato contra la entrega de las
221

fianzas de ley. Cuando se trata de una obra pblica, al concluir su
construccin, el constructor debe entregar una fianza de garanta por
cinco aos.
CLASES DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
DE OBRA PBLICA.

Son contratos administrativos que tienen por objeto la construccin,
modificacin, mantenimiento o reconstruccin de una obra pblica (edificio,
puente, muelle, carretera, parque, aeropuerto).
DE SUMINISTRO.

Estos contratos administrativos tienen por objeto la obtencin o
compra por una vez o en forma peridica, bienes muebles o fluidos,
materiales de escritorio, escolares, insumos agrcolas, gasolina, gas, diesel,
agua potable, etc.
DE CONCESIN DE SERVICIOS PBLICOS.

Mediante este contrato administrativo, el cocontratante se
compromete con el Estado o la entidad pblica a prestar un servicio pblico,
segn las tarifas aprobadas por la autoridad con las condiciones, horarios, etc.
Previamente determinados y bajo la condicin de intervenirlo en caso de
incumplimiento de esas condiciones (servicios de transportes terrestres
urbanos y extraurbanos de carga, pasajeros, correspondencia, telfonos,
energa elctrica, agua potable, etc.)

DE SERVICIO AL ESTADO O ENTIDADES PBLICAS.

Este contrato administrativo tiene por objeto que el Estado o sus
entidades reciban del co-contratante, determinados servicios durante
determinado tiempo: vigilancia, limpieza, computacin, alimentacin,
transporte de empleados, mensajera, etc.

DE SERVICIOS TECNICOS O PROFESIONALES. (O DE CONSULTORA).

Los profesionales o tcnicos se comprometen con el Estado o sus
entidades pblicas, a prestarles servicios durante determinado plazo (no
mayor de un ao calendario) o en determinado asunto; preparacin de
222

planes, programas y proyectos, resolucin de problemas, etc. A cambio, el co-
contratante recibe honorarios y no tiene derecho a otras prestaciones.

DE EXPLORACIN, EXPLOTACIN Y TRANSPORTE DE RECURSOS
NATURALES.

Por medio de este tipo de contratos administrativos, se le otorga
permiso o licencia al co-contratante o se le contrata para que explore la
posibilidad de explotar recursos naturales renovables o no renovables en el
suelo o subsuelo. La explotacin de estos recursos le da derecho al Estado, de
obtener una participacin en las ganancias despus de pagar los gastos
(REGALAS). En este tipo de contratos, el Abogado debe ser muy cuidadoso
en la aplicacin de las normas legales que protegen el ambiente o ecosistema,
los tesoros arqueolgicos, las reas protegidas o reservas naturales, etc.
EXTINCIN DE LOS CONTRATOS
ADMINISTRATIVOS
EXTINCIN NORMAL.

El contrato administrativo se extingue o termina al cumplirse el objeto
dentro del plazo fijado y bajo las condiciones contractuales.
EXTINCIN ANORMAL.

El contrato administrativo puede terminar antes del cumplimiento del
plazo o antes de alcanzar su objeto, cuando hay incumplimiento, rescisin,
conflicto de interpretacin, fluctuacin de costos, imposibilidad de ejecucin,
etc. Para que dirima el litigio (verifique la ley de lo contencioso administrativo
y la ley de contrataciones).

DEFINICIN DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

El contrato administrativo es una declaracin de voluntad del Estado a
travs de sus rganos centralizados o desconcentrados y de sus entidades
autnomas y descentralizadas, en donde los funcionarios pblicos y co-
contratantes acuerdan derechos y obligaciones; el primero reconoce su
obligacin de pago de honorarios o precios por actividades, bienes o servicios
que deben proporcionarle el segundo, bajo las condiciones reguladas en leyes
223

de orden pblico y sometidos en caso de conflictos de intereses, a la
jurisdiccin a travs del tribunal de los contencioso administrativo.

GUIA DE ESTUDIO PARCIAL DE LA LEY DE
CONTRATACIONES.

1. Apunte el nmero de decreto que contiene la ley y sus reformas.
2. Explique el objeto de la ley.
3. Indique quien nombra a los miembros de las Juntas de Licitacin y
quien aprueba las adjudicaciones en el Organismo Ejecutivo, Judicial,
Legislativo, Corte de Constitucionalidad, Tribunal Supremo Electoral,
Ministerios, Municipalidades, USAC, IGSS, INGUAT, etc.
4. Cmo se integra una Junta de Licitacin?
5. Cmo se integra una Comisin de Cotizacin?
6. Cundo procede la Licitacin Pblica?
7. Qu significa bases de la licitacin?
8. Explique la publicacin de las bases de la licitacin.
9. Explique la recepcin de ofertas y la apertura de las plicas.
10. Cmo se elige la oferta ms conveniente y favorable al Estado?
11. Qu sucede si solo se presenta un oferente?
12. Qu sucede cuando no se presentan ofertas?
13. Explique la adjudicacin de la contratacin.
14. Explique la aprobacin de la adjudicacin.
15. Qu es compra directa?
16. Qu es contrato abierto?
17. Explique la aprobacin y suscripcin del contrato.
18. Explique en qu consisten las garantas siguientes: de sostenimiento
de la oferta, de cumplimiento, de anticipo, de conservacin, de saldos
deudores, de garanta.
19. Qu es la subasta pblica?
20. Qu es la concesin?








224

LOS SISTEMAS DE
ORGANIZACIN DE LA
ADMINISTRACIN PBLICA.

-Juritex 17.-

Los sistemas de organizacin de la administracin pblica, son formas,
estructuras o el modo de ordenar las partes que la integran dentro del
Estado, en el organismo ejecutivo y en sus entidades pblicas llamadas en
Guatemala descentralizadas y autnomas, con la finalidad de lograr la unidad
de accin, direccin y ejecucin y evitar la duplicidad de esfuerzos alcanzando
econmicamente a travs de la eficiencia y la eficacia, los fines del Estado
para que cumpla las obligaciones sociales que le seala la Constitucin
Poltica.

En la Teora del Derecho Administrativo se describen tres sistemas,
tcnicas o formas de organizacin y reciben las denominaciones siguientes:
SISTEMA DE RGANOS CENTRALIZADOS O CENTRALIZACIN
ADMINISTRATIVA y SISTEMA DE RGANOS
DESCONCENTRADOS O DESCONCENTRACIN
ADMINISTRATIVA. EL TERCER SISTEMA ES DE LAS ENTIDADES
DESCENTRALIZADAS, AUTNOMAS O AUTRQUICAS, O
SISTEMA DE DESCENTRALIZACIN ADMINISTRATIVA.

En la primera forma encontramos rganos administrativos
centralizados y desconcentrados que forman parte del organismo ejecutivo y
que tambin se encuentran en las entidades descentralizadas. El tercer
sistema se refiere a la creacin de entidades distintas al Estado, con
personalidad jurdica propia y funciones descentralizadas o autnomas y que
poseen la capacidad de administrarse as mismas (auto-arqua).

En Guatemala, la legislacin difiere de la teora en este ltimo sistema,
al clasificar a las entidades administrativas: unas como entidades
descentralizadas y otras como entidades autnomas. En el sistema
constitucional anterior (1965) se lleg a clasificarlas como entidades
descentralizadas autnomas y semi-autnomas. Estas ltimas actualmente se
denominan entidades descentralizadas.

225

LA CENTRALIZACIN O CONCENTRACION
ADMINISTRATIVA.

Este sistema consiste en colocar los rganos administrativos en orden
jerrquico rgido (superiores-intermedios-menores), en donde le
corresponde al rgano superior colocado en el primer grado de la escala
jerrquica, la decisin y la direccin de los asuntos administrativos. En el
organismo ejecutivo el rgano superior es el Presidente de la Repblica. En
las entidades descentralizadas y en las autnomas, es la Junta Directiva (en el
IGSS o en el INDE), el Concejo (Municipios) Consejo (Universidad de San
Carlos), el Comit (Confederacin Deportiva), el Directorio (de la SAT o de los
Bomberos Voluntarios) o el Director General (del INGUAT), segn lo
establezca la ley orgnica correspondiente.

Los dems rganos existentes en todas esas entidades administrativas,
son subordinados y deben ejecutar las rdenes que emanan del rgano
mximo de la institucin.

CARACTERSTICAS DE LA CENTRALIZACIN
O CONCENTRACION ADMINISTRATIVA.

1. Existe un rgano supremo o de mxima superioridad unipersonal
(Presidente, Director, Gerente) o pluripersonal (Junta Directiva,
Concejo Municipal, Consejo Directivo, Consejo Superior, Comit
Ejecutivo, Directorio, etc.)

2. Los otros rganos administrativos existentes en la institucin son
subordinados o infra-ordinados, colocados en grados de la escala
jerrquica administrativa, con mayor o menor mbito de
responsabilidades y de decisin tcnica.

3. Corresponde al rgano administrativo colocado en el primer grado
jerrquico (superior, mximo o supra-ordinado) tomar decisiones,
dictar rdenes, nombrar y destituir a los dems funcionarios pblicos
de la institucin, as como fiscalizarlos, revisar sus actos para
modificarlos o confirmarlos, imponer sanciones y definir
competencias.

4. Los rganos subordinados deben ejecutar las rdenes superiores, sin
mayor poder de decisin.


226

ELEMENTOS DE LA CENTRALIZACIN O
CONCENTRACION ADMINISTRATIVA.

a. Unidad de decisin y ejecucin.
b. Unidad de nombramiento destitucin.
c. Unidad de control o vigilancia.
d. Unidad de disciplina o sancin.
e. Unidad de revisin de los actos de los inferiores.
f. Unidad de la facultad de para decidir las competencias de los
subordinados.
VENTAJAS DE LA CENTRALIZACIN
ADMINISTRATIVA.

1. El rgano supremo asegura el control poltico dentro de todo el Estado,
2. Las actuaciones de los subordinados son controladas por el centro
poltico y hay moralidad.
3. Los procedimientos son uniformes y los particulares conocen a dnde
dirigir sus peticiones.
4. Los servicios pblicos cubren todo el territorio y el costo se reparte
entre toda la poblacin.

DESVENTAJAS O INCONVENIENTES DE LA
CENTRALIZACION ADMINISTRATIVA.

1. Se produce centralismo burocrtico y las oficinas de la administracin
del Estado se ubican mayoritariamente en la sede poltica del gobierno
o en la capital (macrocefalia administrativa).
2. La administracin es ineficiente en los territorios alejados de la capital
del Estado.
3. Para que las peticiones de los habitantes ubicados fuera de la capital
sean conocidas y resueltas, deben seguir largos trmites hasta llegar al
centro del poder, perdindose tiempo y dinero.
4. Se politiza excesivamente la administracin y se produce el
clientelismo y la solicitud de favores para lograr decisiones oficiales.
DEFINICIN DE CENTRALIZACIN O
CONCENTRACION ADMINISTRATIVA.

Es un sistema de organizacin de la administracin pblica que ordena
jerrquicamente a sus rganos, mediante normas legales que le otorgan a un
227

rgano supremo unipersonal o colegiado el ejercicio del poder pblico,
originando facultades de decisin poltica y tcnica, nombramientos y
destituciones, revisin de actos, establecer competencias e imponer sanciones
a sus rganos subordinados, que deben obedecer sin mayor mbito de
decisin.

En Guatemala aparece este sistema en el Organismo Ejecutivo, aunque
no con exclusividad, pues tambin se da dentro de otros sistemas como en la
descentralizacin y en la autonoma pues en las entidades que funcionan as,
al igual que en el organismo ejecutivo, hay escalas jerrquicas. Actualmente
no se acepta ningn rgimen que se califique como democrtico y
constitucional, que absorba el ejercicio del poder pblico por un solo rgano
(dictaduras o autocracias).

LA DESCONCENTRACION ADMINISTRATIVA.

Se ha planteado la desconcentracin administrativa como un sistema
que combinado con la centralizacin, que evita la macrocefalia en la sede
poltica del gobierno y la rigidez en la tramitacin y resolucin de las
peticiones de los habitantes, Tambin se considera un sistema previo a la
total descentralizacin. Consiste en otorgar legalmente un mayor mbito de
independencia de decisin a algunos rganos que desarrollan funciones
especiales y altamente tcnicas, La ley les dota de mayor capacidad de
decisin tcnica y funcional.

Estos rganos de la administracin tienen especialidad legal para
prestar determinados servicios pblicos, pero sus recursos patrimoniales y
financieros, sus reglamentos, el nombramiento de sus funcionarios y la
direccin de la poltica que deben desarrollar depende directamente (aunque
no dentro de la escala jerrquica) del rgano supremo de la institucin, pues
como se apunt el sistema centralizado no desaparece. Su razn de ser o el
fundamento lgico, es la especialidad, caracterstica que no es atributo de los
rganos polticos y jerarquizados, pues cada servicio pblico requiere de
conocimientos tcnicos que permitan implementarlos y prestarlos con
seguridad, economa y funcionalidad. A esto se debe sumar el avance de la
tecnologa que cada vez ms requiere de mano de obra altamente calificada y
de directores tcnicos que conozcan el manejo de esa tecnologa y puedan
tomar decisiones cuando sea necesario y sobre todo, urgente.

En este sistema el rgano central se debe desprender de ciertas
facultades y las debe trasladar (legalmente) al rgano tcnico desconcentrado,
de all que polticamente muchas veces se prefiere no aplicarlo por la prdida
de control y de poder poltico que esto supone. Por ejemplo, en muchos
228

pases funcionan los rganos de polica de prevencin, de trnsito, de trfico
areo, de investigacin criminal, etctera, en forma desconcentrada. Esto
supone que la polica logra tener alta capacidad tcnica porque sus mandos
superiores e intermedios y el personal en general estn suficientemente
capacitados para realizar su labor sin interferencias polticas (como las
policas britnica y francesa. En nuestro medio, apenas se ensaya este sistema
(polica municipal de trnsito de la capital).
CARACTERSTICAS DE LA DESCONCENTRACION
ADMINISTRATIVA.

1. Hay centralizacin y contina como el principal sistema de
organizacin de la administracin estatal.
2. Se otorga a rganos administrativos inferiores, competencia para
tomar decisiones tcnicas relacionadas con el servicio pblico que
prestan en nombre del Estado.
3. Los rganos desconcentrados se especializan en la prestacin de
servicios pblicos especficos.
4. El rgano administrativo superior, controla a los rganos
desconcentrados mediante lineamientos polticos, asignacin de
presupuesto y de patrimonio, autorizacin de reglamentos, tarifas y
cobertura.
5. El superior mantiene la potestad de nombramiento y de destitucin
aunque sometido a procedimientos administrativo laborales, debido a
que el personal desconcentrado ingresa al servicio civil por oposicin y
nicamente puede ser destituido por causas legales y justificadas.
FORMAS DE CREACIN DE RGANOS
DESCONCENTRADOS.

A) Por decretos del Congreso de la Repblica; B) Por Acuerdos
Gubernativos dictados por el Presidente en Consejo de Ministros; y, C) Por
Acuerdos de entidades autnomas (USAC, MUNICIPIOS, IGSS)

Podemos afirmar que en Guatemala rganos desconcentrados como las
Gobernaciones Departamentales, las Secretarias de la Presidencia y
Vicepresidencia, la Oficina Nacional de Servicio Civil, el sistema de Consejos
de Desarrollo Urbano y rural y las Regiones fueron creados mediante decretos
del Congreso de la Repblica (Ley del Organismo Ejecutivo, Ley de Consejos
de Desarrollo Urbano y Rural y Ley Preliminar de Regionalizacin).

229

Por medio de Acuerdos Gubernativos se han creado en Guatemala, las
Unidades ejecutoras (proyectos hidroelctricos, carreteras, escuelas,
introduccin de agua potable), Fondos Sociales, Comisiones y Comisionados,

En el rea de las entidades autnomas, los juzgados municipales, las
policas de trnsito, la empresa de transporte municipal Emetra en la
capital-, se han creado mediante Acuerdos Municipales. Por de Acuerdos del
Consejo Superior Universitario, los centros universitarios regionales, las
escuelas facultativas que dependen de rectora, la escuela superior de arte,
etc.
VENTAJAS DE LA DESCONCENTRACIN
ADMINISTRATIVA.

a. Este sistema facilita las actividades de la administracin pblica pues
se logra atender mayor territorio y habitantes.
b. La actividad administrativa relacionada con el servicio pblico que
prestan se torna ms flexible y por lo tanto ms rpida, eficiente y
eficaz pues se fundamenta en la agilidad y capacidad tcnica.
c. Se conserva la unidad poltica pues el rgano supremo o central
mantiene el control poltico.
d. Adems de mejorar la prestacin del servicio pblico en forma ms
segura y regular tambin se logra hacerlo econmico por la capacidad
tcnica de quienes lo planifican, dirigen y ejecutan.
DESVENTAJAS O INCONVENIENTES DE LA
DESCONCENTRACION ADMINISTRATIVA.

a. La mayora de autores del Derecho Administrativo coinciden en que
las causas ms frecuentes del fracaso de este sistema es la politizacin
de estos rganos, pues se tiende a nombrar polticos sin conocimientos
tcnicos y administrativos para dirigirlos.
b. Aumenta la burocracia y el gasto pblico en sueldos y prestaciones
laborales.
c. Se corre el riesgo de prestar servicios ineficientes por incapacidad
tcnica del personal.
d. Se utilizan polticamente para propaganda electoral del partido en el
gobierno del Estado.

230

DEFINICION DE DESCONCENTRACION
ADMINISTRATIVA.

Es un sistema o forma de organizacin de la Administracin Pblica
que consiste en crear rganos con facultades para tomar decisiones tcnicas,
especializados en la prestacin de determinados servicios pblicos, sin que
desaparezca su relacin de dependencia con la autoridad mxima de la
institucin y que son dirigidos y operados por funcionarios por personal
altamente tecnificado que proyecta su actividad en todo el territorio del
Estado que les provee de patrimonio y recursos, a partir de las lneas
polticas y los reglamentos que les son asignados por el rgano supremo y que
son creados mediante Decretos del Congreso de la Repblica o mediante
Acuerdos Gubernativos y Acuerdos Ministeriales o Acuerdos de entidades
autnomas.
LA DESCENTRALIZACION, AUTONOMA O
AUTOARQUIA ADMINISTRATIVA.

Desde el punto de vista terico, el Sistema de la Descentralizacin
Administrativa que funciona por medio de entidades autnomas (de all
autonoma administrativa) y entidades autrquicas (auto-arqua
administrativa), es uno y se caracteriza por la independencia que les otorga la
ley constitucional o la ley orgnica de su creacin a estas entidades pblicas
que son personas de derecho pblico diferentes al Estado, pero que forman
parte del mismo.

En Guatemala existe gran confusin en relacin con este tipo de
organizacin administrativa, pues la Constitucin y las leyes orgnicas
utilizan las denominaciones sin mayor tcnica y se tiende a diferenciar lo
descentralizado de lo autnomo, cuando doctrinariamente, la
descentralizacin abarca tanto lo autnomo como lo autrquico o capacidad
de estas entidades pblicas para auto-administrarse.

Es tal la confusin, que el Estado ha pretendido controlar, pretende
controlar, lo hace y lo desea hacer a las entidades autnomas, sobre todo las
no creadas por la Constitucin y hasta las constitucionales como el IGSS que
por muchos aos fue objeto de la interferencia poltica del ejecutivo,
mediante el nombramiento de sus principales funcionarios, situacin
corregida hasta en tres sentencias de la Corte de Constitucionalidad,
finalmente acatadas por el presidente de la Repblica hace muy pocos aos.

Desde el punto de vista jurdico, doctrinario y tcnico debe sealarse
que una entidad autnoma o descentralizada es la que tiene capacidad legal
231

como persona de derecho pblico, para administrar su patrimonio, su
presupuesto, su programa de trabajo y funcionamiento en todo el territorio o
en parte de l para prestar uno o ms servicios pblicos, emitir su
reglamentacin y la integracin de sus autoridades mediante elecciones. Las
entidades descentralizadas, autrquicas o autnomas la nica caracterstica
que NO PUEDEN TENER es la soberana, porque es exclusiva del Estado
que la posee por delegacin de los habitantes. Se puede hablar de
independencia tcnica o funcional, pero no de soberana administrativa.
CARACTERSTICAS DE LA DESCENTRALIZACION,
AUTONOMIA O AUTOARQUIA ADMINISTRATIVA
SEGN LA DOCTRINA JURDICA.

1) Se crea y organiza una persona jurdica de derecho pblico por
disposicin constitucional o por medio de una ley orgnica emitida por
el Congreso de la Repblica, que es distinta al Estado pero integrada a
l, con capacidad plena para adquirir derechos y obligaciones,
mediante el ejercicio de su personera legal a travs de sus personeros
legales. (AUTONOMIA JURDICA).

2) Se le otorga legalmente patrimonio a la entidad del que puede disponer
par el cumplimiento de sus fines, conforme a su ley orgnica y la
legislacin vigente en el Estado. (AUTONOMIA PATRIMONIAL).

3) Se faculta legalmente a la entidad para que prepare su presupuesto,
disponga de sus ingresos y egresos para cumplir sus obligaciones de
funcionamiento e inversin en la prestacin del o de los servicios
pblicos a su cargo. El Estado tiene obligacin legal de entregarle un
aporte de su presupuesto y la entidad puede disponer de sus ingresos
por la venta de sus servicios (tarifas y tasas) o de sus productos.
(AUTONOMA FINANCIERA).

4) Legalmente se le dota a la entidad de la capacidad para planificar
tcnicamente sus funciones y prestar el servicio o los servicios que
tiene a su cargo en todo el territorio del Estado (como la USAC o el
IGSS) o en determinada porcin territorial (como los MUNICIPIOS).
(AUTONOMA FUNCIONAL).

5) La ley le otorga a estas entidades la facultad para emitir sus propios
estatutos y reglamentos, mediante decisiones de sus rganos
superiores generalmente colegiados o pluripersonales, sin infringir la
legislacin ordinaria vigente, ni su ley orgnica, ni las leyes
constitucionales ni la Constitucin. En caso de infraccin a las leyes se
232

les puede deducir a sus personeros legales las responsabilidades
legales que corresponda (civiles, penales, laborales, administrativas,
etc.) (AUTONOMIA REGLAMENTARIA).

6) Estas entidades tambin deben contar con la capacidad necesaria para
integrar sus rganos de direccin o autoridades, con aplicacin del
principio de Alternatividad en el ejercicio del poder pblico, mediante
elecciones que se deben desarrollar en el mbito gremial al que
pertenecen (estudiantes, profesionales y docentes de la USAC por
ejemplo) o en el mbito territorial que tienen asignado (los vecinos de
un MUNICIPIO por ejemplo). (AUTONOMIA POLITICA).

Para cumplir la ley en Guatemala, cuando una entidad pblica
administrativa sea denominada legalmente como autnoma, pero no
cumple con las seis caractersticas descritas, debe ser calificada (insisto
solo LEGALMENTE) como entidad descentralizada, aunque desde
el punto de vista de la teora del derecho, esto resulte en un grave
error. La calificacin doctrinaria de una entidad pblica administrativa que
no posee todas las caractersticas apuntadas se asemeja ms a un rgano
desconcentrado que a una entidad descentralizada.

Personalmente opto por denominarlas ENTIDADES
DESCONCENTRADAS. Jurdicamente es cientfico caracterizar a estas
organizaciones y tipificarlas denominndolas de esa manera, creando una
nueva figura con raz legal guatemalteca, pero tericamente debidamente
sistematizada. En otro punto, cuando la ley crea una entidad
descentralizada o una institucin descentralizada o autnoma
PERO NO le otorga personalidad jurdica, aunque se diga que sus
funcionarios ejercen la personera del Estado en cumplimiento de sus
funciones.

Esa facultad de representar al Estado de ninguna manera es
jurdicamente una razn para poderlas considerar y llamarlas entidades ya
que al caracterizarlas concluimos que jurdicamente son ORGANOS
DESCONCENTRADOS y no entidades de derecho pblico,
porque carecen de personalidad jurdica propia, aunque sus
funcionarios puedan ejercer legalmente la representacin del Estado en la
materia de su especialidad, (Ministerio Pblico, la Contralora de Cuentas,
el Tribunal Supremo Electoral, etc.) Pues solo poseen independencia tcnica
para el ejercicio de sus funciones y responsabilidades, su dependencia con el
poder central no desaparece y esa dependencia se manifiesta poltica, tcnica,
funcional, patrimonial y reglamentariamente hacia el organismo ejecutivo,
especficamente hacia la presidencia del Estado. Se argumenta que este es un
paso previo a la completa descentralizacin que debe ser implementada
paulatinamente, sin embargo el proceso (si verdaderamente existe), ya ha
233

consumido ms de veinte aos desde el inicio de vigencia de la actual
Constitucin. En este sentido era ms real la denominacin que adopt la
Constitucin de 1965 que las calificaba como semi-autnomas.
LMITES Y CONTROLES EN LA
DESCENTRALIZACION ADMINISTRATIVA.

Como se apunt, la descentralizacin o autonoma, significa auto-
arqua o capacidad para auto-administrarse, significa independencia
funcional, tcnica, patrimonial, financiera, etc. pero nunca, soberana. La
Constitucin Poltica establece que entre las entidades descentralizadas y
autnomas con el Estado deben guardar relaciones de colaboracin, pues en
todos los casos se busca satisfacer necesidades de la poblacin que al final, es
su razn principal de existencia. La tutela estatal sobre las entidades
descentralizadas es obligada por la Constitucin y este es un motivo ms para
caracterizar su desconcentracin y se manifiesta por diversos medios de
control:

a. Transferencia de fondos del presupuesto general del Estado por medio
de asignaciones mensuales que muchas veces se retrasan o se
disminuyen;
b. Intervencin permanente de la contralora general de cuentas en el
manejo del presupuesto.
c. Emisin y reformas de las leyes orgnicas de estas entidades por
disposicin del Congreso de la Repblica;
d. Aprobacin del ejecutivo o del Legislativo de tasas, arbitrios,
contribuciones, deudas, etc.
e. Aprobacin por el ejecutivo y el ministerio del ramo, de sus
reglamentos;
f. Facultad del ejecutivo para decidir su intervencin por mala
administracin;
g. En el orden judicial sus funcionarios pueden ser sometidas a tribunales
para deducirles responsabilidades penales, civiles, administrativas, de
cuentas, y en el orden poltico responden ante el Tribunal Supremo
Electoral, procuradura de derechos humanos y tambin a la Corte de
Constitucionalidad.

DEBE COMPLETAR ESTA PARTE DEL TEMA CON EL ANLISIS
DE LOS ARTCULOS 115, 120, 152, 154, 168, 203, 212, 221, 232, 237,
238(e), 239, 241, 253, 257, 268, 274, 276, de la Constitucin
Poltica.


234

LA COORDINACION DEL ESTADO CON SUS
ENTIDADES DESCENTRALIZADAS (Y
AUTNOMAS).

El artculo 134 de la Constitucin establece las normas de
coordinacin entre el Estado y las entidades descentralizadas y autnomas.
Establece que dichas entidades existen por delegacin de las funciones que le
corresponden al Estado y se seala que la autonoma nicamente se puede
otorgar si confluyen dos razones: lograr mayor eficiencia y mejorar el
cumplimiento de las funciones pblicas mediante el voto favorable de 2/3 del
total de diputados al Congreso de la Repblica. La excepcin es cuando las
entidades han recibido su investidura de autonoma por medio de la
Constitucin (los municipios, la USAC, el IGSS, la CDAG, son
entidades autnomas constitucionales), pues en esos casos se requiere
del procedimiento especial de reforma constitucional.

En todo caso, debera ser el usuario el consultado para otorgar
autonoma y para intervenirlas en casos de ineficiencia, pues la tal eficacia no
se logra simplemente mediante la emisin de leyes sobre todo en esta poca,
cuando hasta la empresa privada concesionaria de estos servicios antes a
cargo de entidades del Estado, han adquirido sus activos para desarrollar el
servicio, con tarifas y cobros leoninos, parece que tambin han adquirido la
soberbia, la mala atencin y todos los vicios que sufre cualquier persona que
requiere del servicio pblico (telfonos, pasaportes. ferrocarriles, peajes, etc.).

DEBE analizar cada uno de los incisos del artculo 134 y
seale las obligaciones mnimas de las entidades pblicas
descentralizadas y autnomas hacia el Estado y las excepciones
que all se regulan.
ESPECIES DE DESCENTRALIZACIN
ADMINISTRATIVA.
A) DESCENTRALIZACION TERRITORIAL.

Existe cuando la entidad descentralizada tiene facultades legales para
prestar varios servicios pblicos a la poblacin, posee la potestad de prestar
otros o suprimirlos, cuando lo considere oportunos y conveniente.

En Guatemala pertenecen a esta especie los Municipios y ojal en el
futuro, los departamentos y las regiones al concluir el proceso legal de
descentralizacin administrativa.
235


B) DESCENTRALIZACION INSTITUCIONAL O POR SERVICIO.

Consiste en organizar y crear entidades descentralizadas o autnomas
para desarrollar y prestar especialmente un servicio pblico o social. En
nuestro medio: IGSS, CDAG, INDE, GUATEL, USAC. Analice los artculos
de la Constitucin que se refieran a algunas de estas entidades y
explique la especialidad asignada.

C) DESCENTRALIZACION POR COLABORACION.

En la actualidad este es el modelo que tiene mayor frecuencia en
Estados como el nuestro, pues es el producto de las iniciativas ciudadanas,
algunas por inters propio como los empresarios privados, otras como
resultado de la organizacin popular siguiendo el modelo de la autogestin,
otras como resultado de la solidaridad de Estados colaboradores y tambin de
sectores de la poblacin con mayores ingresos econmicos, que desean
apoyar a personas con menos recursos. Entre estos modelos encontramos:

C.1) CONCESIONES DE SERVICIOS PBLICOS.

El Estado o los Municipios autorizan a los particulares en empresas
individuales o societarias para que presten servicios pblicos bajo las normas
y condiciones que se establecen en los Acuerdos o Resoluciones de concesin
o en los contratos administrativos que se suscriben.
En caso de interrupciones o de fallas, el Estado debe intervenirlos y apoyarlos
financieramente con subsidios cuando demuestran prdidas, para no
interrumpir el servicio. Este sistema lo observamos en el servicio de
transporte urbano y extra-urbano de pasajeros, el correo nacional, agua
potable, energa elctrica, establecimientos educativos, ya que el Estado es
obligado constitucionalmente a prestarlos pero no puede, ya por incapacidad
econmica, ya por incapacidad burocrtica lo ms frecuente-.

C.2) CONCESIONES A ESTABLECIMIENTOS O ASOCIACIONES DE
UTILIDAD PBLICA.

Son entidades que prestan servicios pblicos a bajo costo o servicios
sociales gratuitos, los organizan los particulares pertenecientes a asociaciones
o fundaciones de beneficencia y tambin con el apoyo de Estados Donantes.
En este grupo ubicamos: Liga Guatemalteca del Corazn, Liga contra la
Tuberculosis, APROFAM, Eventos Catlicos, Cruz Roja, Patronato contra la
Mendicidad, Asociacin Pro-ciegos y sordomudos, Cooperativas, Clubes como
236

Rotarios, 4-S, Leones, Fundacin Castillo Crdova, Casa Central, Fundacin
Soros, Cabecitas de Algodn, Hospicio San Jos de la Montaa para nios con
sida, etc. Son muchas las personas organizadas para paliar la falta de accin
de los gobiernos que ha tenido el Estado, pese a los cada vez ms onerosos
presupuestos.

C.4) CONCESIONES A EMPRESAS DE ECONOMIA MIXTA.

Estas entidades funcionan con capital del Estado y capital privado o
comunitario, dependiendo del origen, en el ltimo caso, su origen puede ser
la autogestin. El Estado siempre es el socio mayoritario y por sus fines
sociales no lucrativos se rige por normas legales de orden pblico. Este
sistema de participacin pblico-privada no est desarrollado en la actualidad
en Guatemala. Experiencias anteriores fueron desastrosas por las grandes
prdidas econmicas para la poblacin, que debe responder a travs de los
impuestos y el pago de la deuda pblica, entre los ejemplos podemos
mencionar: Telgua, Guatel, Aviateca, Fegua, Empresa Elctrica, Corfina,
Crdito Hipotecario Nacional, algunas de ellas liquidadas, unas en perpetua
cada, otras abandonadas y otras exitosamente explotadas por la empresa
privada con formas monopolsticas amparadas por el Estado,

VENTAJAS DE LA DESCENTRALIZACION ADMINISTRATIVA.

1. Se descongestiona la administracin central, se libera de presiones
sociales y de la obligacin directa de prestar los servicios. 2. Los
particulares deberan recibir servicios ms eficientes, tcnicos y generalizados
a todo el territorio. 3. Se supone que el servicio se moderniza, se controla el
lucro natural de la empresa privada, pero procurando que se pueda
autofinanciar. 4. El patrimonio se utiliza con criterio econmico y se
racionalizan los beneficios entre toda la poblacin, pues las utilidades se
reinvierten en mantenimiento, mejoras y ampliaciones del servicio. 5. Se
elimina el empirismo administrativo y tcnico. 6. Se aleja la influencia
poltico partidista y el clientelismo 7. Los usuarios eligen a las autoridades
que dirigen esas entidades. 8. Los usuarios tambin pueden organizarse para
prestar el servicio mediante comits, cooperativas, asociaciones,
organizaciones de desarrollo, etc.
9. Tambin se pueden organizar estas entidades como resultado de la
autogestin de los consejos de desarrollo urbano y rural.
INCONVENIENTES DE LA DESCENTRALIZACION
ADMINISTRATIVA.

237

Este sistema suele presentar deficiencias (especialmente en Estados como el
nuestro):

a. Crece la burocracia y el pasivo laboral del Estado, pues los funcionarios
que los dirigen hasta piden indemnizacin al dejar sus cargos.

b. Se manipula polticamente a las organizaciones con la finalidad de
lograr puestos suficientes que repartir entre los correligionarios luego
de tomar el poder el partido oficial, concluidas las elecciones, lo
comnmente llamado botn poltico.

c. Se organizan sin planificacin, improvisadamente y con grandes dosis
de corrupcin, ocurriendo desastres financieros, sociales y empujando
al Estado a la situacin de Estado fallido.

Cito entre cientos de ejemplos: los supuestos proyectos habitacionales
del IGSS; el Instituto Nacional Forestal (INAFOR) y DIGEBOS
incapaces de impedir la deforestacin, la contaminacin y la prdida
de mantos acuferos; los silos del INDECA abandonados y anhelados
en tiempos de sequa y hambruna.

El FYDEP o empresa de fomento del desarrollo de Peten desaparecida
por incapaz y ahora convertida en vice-ministerios especficos para
Peten si ningn resultado positivo.

Aviateca mal administrada y perdida por el Estado ahora absorbida
por TACA, los ferrocarriles dados en concesin sin planificar y ejecutar
el derecho de va, situacin que no permite su funcionamiento y que se
ha traducido en demanda multimillonaria por parte de la empresa
concesionaria, los fraudes constantes en el comit olmpico
guatemalteco y en la confederacin deportiva autnoma, la quiebra de
la financiera estatal CORFINA, la quiebra del BANVI o banco de la
vivienda ahora convertido en un insignificante banco de la vivienda
(vivibanco), pero si en una eficiente extraccin de fondos pblicos, las
hidroelctricas que ya no controla el INDE, GUATEL, supuestamente a
cargo de la telefona rural que no existe; el floreciente negocio de
seguridad privada policas, seguros, aparatos electrnicos como
alarmas, GPS, etc.- que suplen la incapacidad y complicidad?
perpetua de los funcionarios del Estado en esta materia, etctera.

Ojal no sea este el destino del trans-metro, cuando se concluya la
inversin en infraestructura y todos los ramales estn completos y
alegando prdidas por funcionamiento e inversin, se decida venderlo
como activo del Estado y del Municipio, convirtiendo a los
funcionarios en empresarios privados solapados.
238


d. Las prdidas de estas entidades pblicas, as como de las empresas
privadas cuando tienen concesiones de servicios pblicos, deben ser
absorbidas por la poblacin, pues las prdidas se pagan con dinero que
proviene del presupuesto estatal y de la deuda pblica.

Como escribi el uruguayo EDUARDO GALEANO: la socializacin
de la deuda privada. Yo agrego la socializacin de la deuda de la empresa
privada y de la corrupcin de los funcionarios pblicos. Hasta qu
generacin de quien lee estas lneas, estar pagado la deuda del Estado? Ser
que los nios ya no traen el pan bajo su brazo (es obvio en el rea rural
guatemalteca y en los sectores econmicos ms desposedos de las ciudades)?,
ser que ahora lo que traen los nios guatemaltecos es un pagar en blanco
de la deuda pblica? Y los de siempre, ahora enfilan sus esfuerzos para
constitucionalizar el estatus quo de la patria del criollo como apunt la mente
preclara del Doctor Severo Martnez, y asegurar la falta de educacin y la
mano de obra por salarios miserables. Hasta parece copia de una antigua
constitucin europea y otra vez, la declaracin de independencia.
DEFINICION DE DESCENTRALIZACION,
AUTONOMIA O AUTARQUIA ADMINISTRATIVA.

Sistema de organizacin administrativa del Estado que consiste en
crear en la Constitucin Poltica o por leyes orgnicas emitidas por el
Congreso de la Repblica, entidades de derecho pblico con personalidad
jurdica propia y capacidad jurdica para adquirir derechos y obligaciones,
manejar su presupuesto y patrimonio, planificar y prestar los servicios
sociales y pblicos en todo o en parte del territorio estatal, emitir sus
reglamentos, estatutos y ordenanzas sin infringir la legislacin superior
vigente, con facultades para elegir sus autoridades y nombrar o contratar
personal, coordinando sus actividades con el plan general del gobierno y que
se originan a iniciativa del Estado o de la poblacin que en ejercicio de
autogestin participa en los consejos de desarrollo.

En Guatemala, algunas entidades descentralizadas no cuentan con
todas estas caractersticas y no dejan de ser entidades desconcentradas y en
algunos casos, rganos desconcentrados.





239

LOS ACTOS
ADMINISTRATIVOS

-Juritex 18.-
LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS.

El funcionamiento de la administracin adems de las competencias
asignadas por la ley a los rganos y entidades, depende de las actividades
efectivamente ejecutadas por los funcionarios pblicos, que tienen a su cargo
desarrollar las funciones que la ley asigna a la administracin estatal.

Esas actividades se clasifican segn el proceso de administracin, en
actividades de planificacin o preparatorias de lo que ser el plan de
gobierno y el presupuesto general del Estado. Esta actividad es desarrollada
por los rganos de planificacin y de conformidad con la Constitucin
Poltica, con la participacin de la poblacin organizada en los Consejos de
Desarrollo. Agregamos las actividades de decisin poltica, a cargo de los
funcionarios superiores del Organismo Ejecutivo y los diputados del
Congreso de la Repblica, cuando eligen los proyectos de planes y
presupuesto para ser aplicados durante el prximo ao. Tambin se
desarrolla la actividad de ejecucin, que legalmente es competencia de la
totalidad de funcionarios pblicos superiores, intermedios y menores,
asignados a los rganos y dependencias del Organismo Ejecutivo as como a
las entidades descentralizadas y autnomas, encargados de la prestacin de
servicios, construccin y mantenimiento de la obra pblica y de la atencin a
los requerimientos y solicitudes de los usuarios, particulares, o poblacin en
general. Los funcionarios ejecutores son apoyados por tcnicos y
profesionales, que atienden sus consultas por dudas o problemas derivados
de la ejecucin de planes, programas y proyectos, quienes tienen a su cargo la
actividad de asesora y consultora. Todos ellos supervisados, controlados o
fiscalizados por tcnicos y por los propios funcionarios pblicos que tienen
esta responsabilidad, como parte de las potestades o facultades derivadas de
su calidad de funcionarios superiores.

Los actos derivados de la actividad de planificacin se denominan en
general, planes de gobierno y estn integrados por programas, proyectos y
presupuesto. Los programas cubren cierta materia administrativa dirigida a
toda la poblacin (por ejemplo el programa de salud preventiva) y los
proyectos, van dirigidos a la ejecucin de programas para poblaciones
determinadas (por ejemplo, el programa de salud preventiva dirigido a los
240

pobladores de los municipios fronterizos con El Salvador, de los
departamentos de Chiquimula, Jalapa y Jutiapa). Esta actividad tambin
puede producir proyectos de leyes, reglamentos, instructivos, etctera. En la
planificacin como se apunt, participan los rganos de planificacin como la
Secretara de Planificacin y Programacin de la Presidencia y las unidades
de planificacin de los Ministerios y de las entidades descentralizadas y
autnomas.

Los actos relacionados con la decisin para escoger el plan de gobierno
y el presupuesto, revisten caractersticas esencialmente polticas y
econmicas. Los funcionarios superiores que tienen a su cargo esta actividad,
se fundamentan en la Constitucin, los Acuerdos de Paz, los compromisos
internacionales del Estado, el clamor popular y sus propios planteamientos
originados en los partidos polticos que los llevaron al poder. La decisin da
como resultado el Presupuesto General del Estado de cada ao, que lleva
implcito el Plan de Gobierno a ejecutar. Esto significa que debe existir una
poltica de Estado y de Gobierno coherente con las necesidades sociales y las
posibilidades financieras del Estado.

Luego de tomar esa decisin como se expuso, esencialmente
econmica y poltica, los planes de gobierno y el presupuesto deben ser
ejecutados. La actividad de ejecucin est a cargo de los rganos ejecutivos
del Organismo Ejecutivo y de las entidades descentralizadas y autnomas de
la administracin estatal. Durante el proceso de ejecucin, surgen dudas y
problemas de naturaleza tcnica, financiera o contable y jurdica que dan
lugar a que las consultas que se dirigen a los tcnicos para que mediante
dictmenes y opiniones propongan soluciones a los problemas o la aclaracin
de las dudas. Cuando la duda o problema se consulta al superior y ste toma
una decisin, el rgano que dirigi la consulta, recibe una orden o
instruccin (no un dictamen), pues el superior qued avocado del asunto y
conforme a sus facultades legales, tiene la responsabilidad de tomar una
decisin que debe comunicar al subordinado que le hizo la consulta, para que
proceda de conformidad con sus rdenes.

De igual forma, durante el proceso de ejecucin los actos de los
funcionarios, deben ser objeto de control tcnico, financiero o de cuentas y
jurdico. El control est encomendado a tcnicos en las reas del
conocimiento humano aplicable al asunto objeto de la supervisin
(ingeniera, arquitectura, urbanismo, medicina preventiva, salubridad,
educacin, contralores o auditores, abogados, etc.) y da como resultado que
la actividad sometida a fiscalizacin pueda ser aprobada o por el contrario,
objeto de modificacin y hasta revocacin.

El control tambin lo debe ejercer el funcionario superior ex oficio
(como parte de sus funciones, atribuciones y responsabilidades) y lo efectan
241

regular y oficiosamente, enterndose de las actividades del personal a su
cargo o a solicitud de las personas que en determinado momento resulten
perjudicadas en sus intereses legtimos, como efecto de las actividades de
ejecucin, especialmente cuando esa actividad viola las normas legales. En
estos casos, los afectados tienen la posibilidad de solicitar la intervencin del
superior, con la finalidad de revisar los actos de los inferiores, mediante el
uso o interposicin de los recursos administrativos.

En lo relacionado con la actividad de ejecucin, los actos tcnicos y
presupuestarios son parte del rea de conocimiento, estudio y aplicacin de
otras ciencias. En nuestro caso, nos interesa abordar el tema desde el punto
de vista jurdico. Sin embargo, el abogado siempre debe tener conocimientos
bsicos en materia tcnica y contable, cuando su ejercicio profesional se
relaciona con la administracin estatal, pues esto le permitir dar una
respuesta adecuada a la problemtica administrativa que debe ser entendida
integralmente y por lo tanto, debe abordar el tema mediante el estudio de los
diferentes aspectos interrelacionados. El abogado debe estar preparado para
entender el lenguaje tcnico de los economistas, de los auditores, de los
mdicos salubristas, etc.

Al abordar la actividad de ejecucin desde el punto de vista jurdico, el
tema principal es el Acto Administrativo. Se denomina as, porque se
desarrolla durante el proceso de administracin, especialmente durante la
ejecucin de los planes de gobierno, el presupuesto general del Estado y la
aplicacin del sistema legal que regula a la Administracin Pblica. Los actos
administrativos revisten diversas formas.

Una de ellas, son las resoluciones que dictan los funcionarios al
concluir un expediente administrativo; las providencias que impulsan el
trmite de los expedientes; las instrucciones y circulares que se emiten para
facilitar la ejecucin, etc.
CARACTERSTICAS DE LOS ACTOS
ADMINISTRATIVOS.
RACIONAL.

El acto administrativo debe ser el resultado de un proceso de anlisis
lgico jurdico, en donde el responsable ubica, interpreta y aplica la norma
legal (constitucional, ordinaria o reglamentaria y en su caso las clusulas
contractuales), al caso concreto. Para llegar a esta decisin, se tramit un
expediente en donde se hizo acopio de evidencia para arribar a una
conclusin sobre la pertinencia o impertinencia de determinada actuacin.
242

Esa evidencia es contrastada (comparada, homologada) con la normativa
legal, para determinar la procedencia o improcedencia de determinado o
determinados actos administrativos.

El acto administrativo debe ser producto del ejercicio mental
(anlisis y sntesis) del funcionario, pues se trata de una DECLARACIN
DE VOLUNTAD que en nombre del Estado, hace el funcionario que tiene la
competencia legal para hacerlo y en consecuencia, el efecto jurdico que
resulta es el de vincular y obligar al Estado por los efectos de esa declaracin.
No se trata pues, de una simple manifestacin de voluntad, sino de un acto
racional de adaptacin de la realidad que enfrenta el funcionario, a la
normativa legal vigente.

UNILATERAL.

Mediante los actos administrativos de los funcionarios, que en el
ejercicio de sus funciones tienen la representacin legal del Estado, este el
Estado- declara su voluntad sobre el asunto objeto del acto de ejecucin.

Esa decisin se toma en el seno de la administracin estatal y por ello
es unilateral. Es el caso contrario a la bilateralidad tpica de los contratos. Se
trata de una decisin unilateral del Estado.

DIRECTO Y CONCRETO.

Mediante los actos administrativos se ejecutan asuntos especficos, se
resuelven situaciones reales. Por ejemplo, mediante un acto administrativo
un Ministro resuelve otorgar una licencia de transporte de hidrocarburos a
una empresa que la solicit. Un polica mediante su accin material y directa,
detiene el trfico y da va a los vehculos que se conducen en sentido
contrario. La entrega de una certificacin o de una constancia administrativa,
es un acto administrativo concreto. Las acciones del operador y del
registrador civil al asentar una partida de nacimiento, constituyen un acto
administrativo real.

Lo anterior significa que el acto administrativo que tiene efectos
directos y concretos, no debe ser confundido con los actos reglamentarios que
tienen efectos generales pues van dirigidos a toda la poblacin o a un sector
de esta, que en el momento de la emisin del reglamento no son susceptibles
de ser identificados o individualizados.


243

PBLICO.

Todos los actos de la administracin estatal deben ser conocidos por
aquellos a quienes afecta directamente, as como por todas las personas que
estn interesadas en conocerlos o que por diferentes razones tengan relacin
con los efectos de los actos administrativos o por el mero inters de conocer
las actuaciones administrativas (por ejemplo, por razones acadmicas,
cuando los estudiantes solicitan acceso a los expedientes que no estn bajo
garanta de confidencialidad otorgada por la ley), en aplicacin de los
principios de publicidad y de libre acceso a la informacin contenida en los
archivos del Estado, reconocidos por la Constitucin Poltica. LA
EXCEPCION ES LA GARANTA DE CONFIDENCIALIDAD, QUE LA
MISMA CONSTITUCIN RECONOCE, POR EJEMPLO EN EL
CAMPO DEL DERECHO TRIBUTARIO.

La violacin a esta garanta constitucional de publicidad, ha producido
la discusin del proyecto de ley de habeas data (emitida finalmente
como ley de acceso a la informacin), como resultado de presiones
internacionales ante un Estado que no muestra transparencia y que est
acostumbrado por los gobiernos a esconder sus acciones y constancias.

El conocimiento, -que es el medio para publicitar los actos
administrativos- por las personas a quienes va dirigido, puede ser material
cuando el acto se conoce por expresiones o seales directas de los
funcionarios (el alto que marca un polica con su mano, con un silbato o con
una figura o rtulo internacional de trnsito).

Otros actos que revisten mayor formalidad como las resoluciones de la
administracin estatal, son conocidos por los interesados por medio de otros
actos que se denominan notificaciones y que consiste en la entrega personal
de una cdula que no es otra cosa que la copia fiel y exacta de la resolucin.

El conocimiento pblico a travs de expresiones materiales o por
medio de las notificaciones, marcan el momento en que el acto administrativo
puede producir sus efectos legales. Nadie est obligado a reconocer efectos
legales de un acto administrativo supuestamente dirigido a esa persona, si el
afectado no conoce la existencia del mismo, por los medios legales de
publicidad o de notificacin.

Los efectos legales que se producen por el acto pblicamente conocido
o notificado, se traducen en derechos y obligaciones para el Estado y para los
particulares directamente involucrados en la actividad. Esta es la diferencia
principal entre los actos administrativos de ejecucin y la actividad
administrativa de consulta, que a travs de los dictmenes tcnicos o jurdicos
dan respuesta a la consulta y proponen o sugieren soluciones a los problemas
244

y a las dudas tcnicas o jurdicas. De all que los dictmenes no produzcan
efectos jurdicos directos a los particulares y por lo tanto, no son notificados
porque no contienen decisiones y solo contribuyen a que el funcionario
superior racionalice el asunto, lo analice y haga la declaracin final, en
nombre del Estado por medio de un acto administrativo.
LEGTIMO.

Todo acto administrativo por ser producto del ejercicio de una funcin
pblica otorgada al funcionario por medio de la competencia legal, se
presume legtimo. Esto significa que cuando el acto administrativo es el
producto final de un procedimiento en donde se han cumplido todos los
requisitos legales de fondo y de forma, adquiere presuncin de
legitimidad.

En consecuencia, se considera, se presume, que todo acto
administrativo cumple con todos los requisitos legales y desde el momento de
su notificacin o publicidad, est preparado para empezar a producir efectos
jurdicos.

Sin embargo, como se trata de una presuncin de legitimidad, esa
legitimidad puede ser sometida a revisin. Cuando el acto administrativo
afecta los intereses tambin legtimos de uno o varios particulares, tanto la
teora como la legislacin reconocen la fiabilidad de la administracin del
Estado y de sus funcionarios; se reconoce que pueden ocurrir equivocaciones,
errores y hasta actos irregulares.

La posibilidad de existencia de vicios en los actos administrativos,
produce a su vez la posibilidad de solicitar la revisin del acto a travs del
control jurdico.

En esos casos la persona que se considere afectada negativamente en
sus derechos, puede solicitar la revisin de la actuacin administrativa
mediante la interposicin del recurso administrativo (tutela
administrativa) que le otorgue la ley.

Esa revisin da como resultado, al concluir el procedimiento
administrativo de impugnacin, otro acto administrativo que confirma o
revoca total o parcialmente el sometido a la revisin.

Esa ltima actuacin se considera como decisin unilateral y definitiva
de la administracin pblica, que sin embargo no produce efectos de cosa
juzgada, pues en caso de continuar la afectacin negativa a los intereses
legtimos del particular, el interesado puede acudir a la va judicial (tutela
judicial), a plantear su demanda, la que una vez resuelta mediante
245

sentencia o sentencias, adquiere naturaleza de cosa juzgada, desde que la
ltima sentencia queda firme.

DEFINITIVO.

El acto administrativo aceptado o consentido por el interesado o aquel
que se revis a solicitud del afectado y que fue ratificado sin sufrir ninguna
modificacin o el nuevo acto que se emiti en sustitucin de aquel que se
reconoci viciado o cuando el acto a pesar de ocasionar perjuicio al interesado
nunca lo atac por medio de recursos administrativos o de acciones judiciales,
se considera como acto firme y por lo tanto definitivo.

Ese acto contiene la posicin final de la administracin del Estado
sobre el asunto o asuntos concretos a los que se refiere. Ya no es susceptible
de revisin a solicitud del particular por adquiri firmeza de cosa juzgada
formal (cuando concluy en sentencia) o de cosa juzgada material (cuando no
fue atacado en la va administrativa o en la va judicial).

En relacin a la definitividad del acto administrativo es importante
referirse a la lesividad de los actos de la administracin pblica.

La lesividad del acto administrativo es una figura jurdica que se
produce cuando un acto ya es definitivo (es firme porque fue aceptado por el
Estado y la o las personas a quienes va dirigido) y es una excepcin a la
legitimidad y definitividad del acto.

La lesividad resulta durante el proceso de ejecucin del acto, cuando
dicho acto produce efectos en contra del Estado (daos y perjuicios).

Por ser un acto definitivo y en aplicacin del principio de seguridad
jurdica, no puede ser revocado de oficio por la administracin pblica (ya
est consentido o aceptado).

Para dejarlo sin efecto, es necesario que el Estado declare lesivo el acto
o el contrato, emitiendo el Presidente en Consejo de Ministros un Acuerdo
Gubernativo que se debe publicar en los medios de comunicacin masiva,
entre estos el Diario Oficial y posteriormente, el Procurador General de la
Nacin, debe plantear una demanda ante el Tribunal de lo Contencioso
Administrativo, solicitando la anulacin judicial del acto o contrato lesivo.

Para efectuar este procedimiento el Estado tiene dos aos a partir de la
fecha en que el acto se emiti. Transcurridos dos aos sin que se declare la
lesividad y sin que se pida la anulacin judicial, queda firme y los
funcionarios responsables pueden ser sometidos a procesos judiciales por los
246

delitos y los daos y perjuicios que resulten de sus conductas ilegales en
contra de los intereses pblicos.

IRRETROACTIVO.

El acto administrativo inicia sus efectos a partir de su publicacin o de
la notificacin, siempre que no sea impugnado pues la interposicin de un
recurso interrumpe la ejecucin y los efectos del acto, mientras se resuelve el
o los recursos y las acciones judiciales. El efecto retroactivo es prohibido por
la Constitucin Poltica, salvo las excepciones legales (arto. 15).


EJECUTABLE.

Una vez que el acto administrativo es definitivo, porque cumple con
todos los requisitos de fondo y de forma de conformidad con la ley, produce
efectos jurdicos. Para esto, se procede a su ejecucin o cumplimiento.

La ejecucin del acto puede ser por dos vas. La ejecucin
administrativa o directa y la ejecucin judicial o indirecta.

La ejecucin directa, administrativa, voluntaria o no
coactiva, tiene lugar cuando el acto surte efectos sin la intervencin de un
rgano jurisdiccional. La ejecucin en este caso es normal, el acto produce
sus efectos legales (derechos y obligaciones), porque la administracin estatal
y los interesados aceptan su contenido y acceden a cumplirlo.

Por ejemplo cuando se otorga una licencia para abrir un hospital
privado. Una vez que la licencia queda firme, el interesado inicia sus
operaciones en forma totalmente normal. O cuando un particular es
notificado de una resolucin, en donde se le ordena que proceda a derrumbar
una pared peligrosa y cumple la orden en el plazo fijado en la resolucin.

La ejecucin judicial, obligada, indirecta o coactiva, tiene
lugar cuando la resolucin que contiene el acto queda firme y se inicia la
vigencia del mismo para su ejecucin, sin que los afectados procedan
voluntariamente a cumplir. En este caso, la administracin estatal debe
proceder por la va judicial a solicitar la ejecucin coactiva del contenido de
la resolucin que contiene el acto administrativo.

Por ejemplo, ante una liquidacin fiscal que ya est firme, si el
contribuyente no paga los impuestos, multas e intereses, puede ser sometido
247

a proceso econmico coactivo. En casos de hacer, no hacer o entregar algo, se
puede pedir la intervencin del juez penal para que ordene la ejecucin
forzosa.

Por ejemplo cuando hay mercadera de contrabando, la administracin
tributaria puede pedir el secuestro de esos bienes. O cuando se orden la
clausura de un local y no se cumple, el juez puede ordenar que con el auxilio
de la fuerza pblica se proceda al cierre.
DEFINICIN DE ACTO ADMINISTRATIVO.

El acto administrativo es una declaracin de voluntad emitida
unilateralmente por los rganos centralizados y desconcentrados y las
entidades descentralizadas y autnomas de la Administracin Pblica, en
forma concreta y que producen efectos jurdicos directos e inmediatos, entre
el Estado y las personas a quienes va dirigido, a partir de su conocimiento
(por medio de la publicacin o de la notificacin) y desde que se consideren
firmes y definitivos.

ELEMENTOS DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS.

Los actos administrativos tienen elementos de fondo y de forma.
Cuando los actos contienen estos elementos, se puede afirmar que tienen las
caractersticas enunciadas.

ELEMENTOS DE FONDO.

CAPACIDAD:

El funcionario que dicta el acto a travs del rgano administrativo que
dirige o en donde cumple funciones oficiales, debe tener habilitacin o
competencia legal para poder hacerlo. En sentido contrario, cuando el rgano
y el funcionario no tienen competencia legal para actuar y desarrollar
determinadas materias administrativas, entonces se produce un acto ilegal
producto de la funcin de hecho y el afectado por esa decisin puede
interponer los medios legales de defensa (recursos administrativos o medios
de impugnacin) que la legislacin le otorga. En caso de tratarse de un acto
expresamente inimpugnable por disposicin legal, el afectado puede solicitar
amparo.


248

CONTENIDO Y OBJETO:

El acto administrativo debe ser dirigido al cumplimiento de materias
relacionadas con la organizacin, el funcionamiento o los controles de la
administracin estatal. Su objeto debe ser alcanzar el cumplimiento de los
fines de la administracin pblica, de lo contrario el funcionario que lo emite
puede caer en abuso de poder o arbitrariedad o en desviacin del poder
pblico, cuando hace algo totalmente ilegal o cuando encubre los fines de sus
actos para obtener beneficios personales o poltico partidistas.

Por otra parte, el objeto y el contenido de los actos administrativos
deben ser posibles de cumplir tanto fsica como jurdicamente. En sentido
contrario, cuando el acto tiene contenido y objeto imposibles de cumplir en la
realidad o que son antijurdicos e ilegales, entonces puede ser calificado como
acto viciado (ilegal y antijurdico), el que tambin puede ser
constitutivo de delito y el afectado puede negarse a cumplir e impugnarlo por
los medios legales de defensa. Por ejemplo, un ministro de Estado ordena el
desalojo de las personas que habitan un inmueble propiedad del Estado. El
acto est viciado pues su objeto no corresponde con los fines de la
administracin y por el otro, contendra un vicio de competencia (no es juez).
En el ejemplo existen vicios de incompetencia y abuso de poder.

Tambin debe considerarse que el objeto del acto sea determinado o
posible de ser determinado.

En consecuencia, debe referirse clara y expresamente a la persona o
personas a quienes va dirigido identificndolas plenamente, indicar el tiempo
y el lugar en donde se producirn sus efectos jurdicos (derechos y
obligaciones), para producir certeza y seguridad jurdicas para el
Estado y para las personas a quienes afecta.

CLUSULAS ACCESORIAS:

Los actos administrativos pueden contener clusulas accesorias y si
carecen de ellas porque no son necesarias, no se afecta su validez. Sin
embargo, cuando es necesario aclarar aspectos y circunstancias relacionadas
con la ejecucin del acto administrativo, las clusulas accesorias son
necesarias y deben aparecer obligadamente. Las clusulas accesorias pueden
ser:

LA CONDICIN que consiste en la indicacin de los hechos y
acontecimientos que afectan el acto, en el sentido de que al aparecer esos
hechos el acto puede iniciar la produccin de sus efectos jurdicos o dejar de
producirlos o al contrario, al desaparecer los hechos, el acto deja de producir
o empieza a producir efectos jurdicos. Esos hechos y acontecimientos
249

pueden ser naturales y humanos, Por ejemplo, si las lluvias continan, las
poblaciones estn avisadas que debern ser evacuadas. Si la sequa persiste,
empezar a funcionar un programa de riego artificial que concluir al
empezar a llover.

EL MODO es una clusula accesoria que consiste en imponer una
carga a la persona a quien se dirige la decisin administrativa que la favorece
o que la obliga. Por ejemplo, cuando a un beneficiario de una pensin estatal
se le indica al momento de notificarle la decisin estatal, que la pensin debe
cobrarla en el lugar y fecha que se le indican en ese momento.

EL TRMINO consiste en agregar una clusula en donde se seala
expresamente a partir de cundo o hasta qu fecha, el acto producir sus
efectos jurdicos. Cuando se otorga el registro de una marca industrial se
indica que el plazo es de diez aos contados a partir de la fecha de inscripcin
en el registro.

ELEMENTOS DE FORMA.

Para garantizar a los usuarios de la administracin el orden, la certeza,
la legalidad y la juridicidad en la actuacin administrativa, debe existir por
escrito, una resolucin, constancia o razn del acto o decisin pblica.
Otros requisitos formales que tambin deben aparecer son la fecha, el lugar,
la identificacin del rgano o entidad que emite el acto, la identificacin del
expediente en donde qued la evidencia que fundamenta la necesidad del
acto, las firmas y los sellos de los funcionarios responsables de la actuacin y
la constancia o acta de notificacin al o los interesados.
LOS VICIOS DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS.

La falta total o parcial de los elementos esenciales o de fondo en los
actos administrativos, determinan que puedan ser calificados como actos
viciados y susceptibles de ser impugnados por el interesado. Las clases de
vicios en los actos administrativos pueden ser:

ACTOS JURDICAMENTE INEXISTENTES (INEXISTENTES).

El acto no tiene vida jurdica cuando carece de alguno de los requisitos
esenciales de fondo o de forma y es manifiestamente ilegal (se califica como
acto nulo o ipso facto). Este tipo de acto carece de presuncin de
legitimidad y el afectado puede oponerse a su cumplimiento.

250

Al contrario, los efectos legales que produce no son los que establece el
acto, sino efectos que son producto de la ilegalidad cometida como la
responsabilidad penal, la responsabilidad civil (indemnizar los daos y
perjuicios) y administrativa (destitucin o sanciones administrativas). Por
ejemplo, la destitucin de un maestro de educacin primaria por el Jefe de
Personal del Ministerio de Trabajo; o que un comisario de polica ordene la
captura de una persona sin orden judicial. En esos casos hay nulidad
absoluta, porque son casos que nacen de la arbitrariedad y del abuso de
poder. (ANALICE LOS ARTCULOS 152 AL 156 DE LA
CONSTITUCIN).

ACTOS ANULABLES.

Hay actos administrativos aparentemente legales, pero cuando el
afectado los analiza, encuentra que carecen de alguno de los elementos de
fondo o de forma. Esos actos se presumen legtimos y pueden producir
efectos jurdicos (se convalidan), salvo que el afectado los impugne.

Los efectos de estos actos dejan de producirse hasta que un acto
posterior los revoque o modifique al resolver la impugnacin que se plantee
en su contra. Cuando la impugnacin se declara improcedente y el recurso se
declara sin lugar, entonces el afectado puede acudir a la va judicial que
corresponda al contenido del acto: contencioso administrativa, contencioso
tributaria, de trabajo, etc. para que el rgano jurisdiccional competente revise
el o los actos y los confirme o modifique total o parcialmente.

En esta clase de actos el defecto puede ser subsanado siempre que la
persona afectada otorgue su consentimiento y se convierte en acto vlido y
perfecto.

Cuando el defecto no puede ser subsanado el acto debe dejarse sin
efecto y el afectado podr deducir las responsabilidades que se provoquen,
especialmente el pago por los daos y perjuicios que se produzcan por la
negligencia o mala prctica profesional de los funcionarios responsables.

Cuando se aborda estos aspectos, es importante meditar sobre la
importancia del profesional de la abogaca (como asesor jurdico de la
administracin o de la persona interesada en el caso), que con su intervencin
preventiva puede evitar que se produzcan actos administrativos con defectos,
de all que la preparacin del profesional en todas las reas del derecho, pero
principalmente en las bsicas como los actos, los hechos y los negocios
jurdicos, revistan especial trascendencia.

251

El acto anulable segn el grado de importancia del defecto que
contiene puede ser:

ACTO VICIADO DE NULIDAD ABSOLUTA (NULO):

Es el acto que no puede ser subsanado porque el defecto de fondo es
grave (por ejemplo, un acto dirigido a personas que no tienen ninguna
relacin con el caso como ordenarle a un panadero que cierre su
establecimiento porque no cumple con las medidas implementadas por el
Ministerio de Relaciones Exteriores).

ACTO VICIADO DE NULIDAD RELATIVA (CONVALIDABLE):

Es el acto que puede ser convalidado al ser subsanado el defecto que no
es grave y que generalmente es de forma. (Por ejemplo, la falta de un sello en
la notificacin, un error de fecha o de nmero del expediente o el nombre
incompleto).
CLASIFICACIN DE LOS ACTOS
ADMINISTRATIVOS.

Cada tratadista del Derecho Administrativo sustantivo propone su
clasificacin. Las generalmente aceptadas son las siguientes:
POR EL AMBITO EN DONDE PRODUCE SUS EFECTOS:

ACTOS INTERNOS Y ACTOS EXTERNOS.

Los actos administrativos internos agotan sus efectos jurdicos dentro
de la propia administracin estatal, sin afectar directamente a los particulares
(por ejemplo un nombramiento, una destitucin, la compra de equipo o de
suministros). Los actos administrativos externos surten efectos en el
mbito externo o exterior a la administracin pblica y adems de afectar
jurdicamente al rgano o a la entidad que produce el acto, tambin afecta o
puede afectar directamente a los particulares y a otros rganos y entidades
del Estado (por ejemplo, autorizar la apertura o el cierre de un banco; otorgar
licencias para portar armas o para rutas de transportes, autorizar la donacin
de un terreno del Ministerio de la defensa al de educacin o viceversa, o
autorizar a una municipalidad para que utilice un bien propiedad del Estado).



252

POR EL RGANO QUE EMITE O DICTA EL ACTO:

SIMPLES Y COMPLEJOS.

El acto administrativo es simple cuando lo dicta un solo rgano o
entidad (una resolucin ministerial, una resolucin del aLCAlde de Panzs,
una resolucin del director general de Trnsito, etc.).

El acto administrativo es complejo cuando es el producto de la
decisin de dos o ms rganos administrativos o entidades del Estado. (por
ejemplo una resolucin emitida por una mancomunidad de municipalidades
integrada por Taxisco, Guanagazapa, Chiquimulilla y Oratorio. Una
resolucin dictada por el Ministerio de Salud Pblica y el Ministerio de
Ambiente para autorizar una empresa dedicada al control y combate de la
llamada planta extraterrestre la hidrila).

POR LOS EFECTOS QUE PRODUCE EL ACTO:

LIMITATIVOS Y DE AMPLIACIN.

El acto administrativo es limitativo cuando los efectos que produce
consisten en prohibiciones o cargas que disminuyen el patrimonio o el
ejercicio de los derechos de las personas a quienes va dirigido. Por ejemplo
cuando no se permite una manifestacin pblica porque hay fuertes indicios
de rompimiento del orden pblico; prohibir la venta de licores despus de las
3.00 hrs. Cancelar una ruta de operacin de transporte extraurbano, cerrar
un restaurante por medidas higinicas, etc.

El acto es de ampliacin cuando aumenta la esfera de los derechos
de los particulares a quienes va dirigido, porque les reconoce el ejercicio de
derechos o cuando les elimina obstculos para que se ejerciten los derechos;
cuando se otorgan licencias, permisos, autorizaciones o concesiones, etc. Por
ejemplo, otorgar una patente de comercio, una rebaja de multa, el registro de
una marca comercial, exonerar el pago de impuestos, otorgar el ttulo de
perito contador, etc.)

POR LA CONCURRENCIA DE ELEMENTOS EN EL ACTO:

VLIDOS O PERFECTOS Y VICIADOS O IMPERFECTOS.

Cuando el acto administrativo contiene todos los elementos de fondo y
de forma, est conforme a Derecho y al encontrarse firme porque nadie lo
253

impugn o porque se declar sin lugar la impugnacin, se procede a su
cumplimiento o ejecucin en forma voluntaria (ejecucin directa) o coactiva
(ejecucin indirecta).

Por el contrario, el acto que no cumple los requisitos de fondo es un
acto inexistente, nulo de plena nulidad; y si no cumple elementos que pueden
ser subsanados, es un acto anulable. Ambos son actos viciados y solo la
segunda categora puede corregirse.

POR LA DECISIN QUE CONTIENE EL ACTO ADMINISTRATIVO:

REGLADOS Y DISCRECIONALES.

Un acto administrativo es reglado cuando la ley seala el
procedimiento, los requisitos y el sentido de la resolucin final que puede ser
de ampliacin o de limitacin.

La ley indica el contenido de la resolucin, por lo que se convierte de
observancia obligatoria y el funcionario no puede variar el sentido de la
decisin contenida en la ley.

Por ejemplo, cuando un trabajador rene los requisitos para recibir
una pensin por jubilacin porque trabaj ms de treinta aos con el Estado y
su edad es mayor a sesenta aos, el Servicio Civil no puede negarle esa
pensin. Si un comerciante paga los aforos de importacin de una
mercadera, puede sacarlos de la Aduana, trasladarlos a su negocio y
venderlos al pblico.

Cuando la ley seala los requisitos y el procedimiento para la emisin
de un acto, pero no indica el sentido del mismo y deja a discrecin del
funcionario que debe decidir que lo haga con base a los intereses del Estado,
la oportunidad y la conveniencia pblicas, pero sin extralimitarse en el
ejercicio de sus funciones ni violentar el sistema jurdico se produce un acto
discrecional.

Estas decisiones discrecionales generalmente estn relacionadas con el
mbito poltico o con situaciones extraordinarias o anormales (de
emergencia) como disturbios sociales o fenmenos naturales. Por ejemplo
autorizar o denegar a una empresa area para que opere en Guatemala; abrir
o cerrar consulados o embajadas de Guatemala en otros pases. Conceder la
explotacin de recursos naturales o de servicios pblicos, nombrar Ministros,
conceder condecoraciones o pensiones extraordinarias, disolver una
manifestacin pblica, etc.
254


El artculo 221 de la Constitucin Poltica (que debe analizar)
seala la facultad o el derecho que tienen las personas que se sientan
afectadas por los actos discrecionales o por los actos reglados, para que
puedan someterlos a los rganos jurisdiccionales su caso derivado del acto
reglado o discrecional, por la va contencioso administrativa. La accin de
amparo tambin puede ser ejercitada.

LA IMPUGNACIN DE LOS ACTOS
ADMINISTRATIVOS.

Cuando las personas individuales o colectivas, nacionales o
extranjeras, pblicas o privadas se consideran afectas por los actos y
resoluciones de la administracin estatal, pueden impugnarlos por medio de
los recursos administrativos (control a peticin de sujeto legitimado).

Los recursos administrativos pueden ser resueltos por el mismo
funcionario que dict la resolucin que contiene el acto impugnado. En este
caso el sistema se denomina justicia retenida. Por ejemplo, un ministro
resuelve el recurso de reposicin en contra de la resolucin que el dict. El
consejo municipal resuelve la reposicin planteada en contra de sus
decisiones.

En otros casos, la ley establece que los recursos son resueltos por el
superior jerrquico del funcionario que tom la decisin o por otro rgano
administrativo, distinto al emisor del acto. Este sistema se denomina de
justicia delegada.

Por ejemplo, la revocatoria contra el Director General de Migracin la
resuelve el Ministro de Gobernacin; la Apelacin contra el director de
Servicio Civil la resuelve la Junta Nacional de Servicio Civil; la apelacin
contra la decisin del gerente del IGSS la resuelve la Junta Directiva; la
apelacin contra una Junta Directiva de alguna facultad de la Universidad de
San Carlos la resuelve el Consejo Superior Universitario.

Resuelto el recurso administrativo, cuando la resolucin es
confirmada, el sujeto legitimado puede ejercer su accin en la va judicial
porque la va administrativa ya se agot y la resolucin qued firme para la
administracin estatal.

Es definitiva para la administracin, pero puede ser revisada en la va
judicial por el tribunal de lo contencioso administrativo mediante sentencia
que puede ser objeto de aclaracin y ampliacin. En caso de obtener una
255

sentencia desfavorable, el afectado puede plantear casacin, la que producir
efectos de cosa juzgada formal en relacin al acto motivo de la revisin
judicial.

Cuando el caso se relaciona con violacin a derechos o garantas
constitucionales y derechos humanos, todava existe la posibilidad de solicitar
amparo. Y si existe resguardo internacional del derecho que se alega fue
violentado por la administracin oficial, al concluir el amparo sin resultado
favorable para el afectado, este puede acudir a la jurisdiccin internacional
(Comisin Interamericana de DDHH y Corte Interamericana de DDHH).

En consecuencia, para que el acto administrativo sea
impugnado se requiere:

a. que sea emitido por un funcionario o funcionarios de la administracin
estatal o de las entidades del Estado;

b. que el acto sea notificado al afectado;

c. que la ley otorgue recurso administrativo al afectado;

d. que el sujeto legitimado interponga el recurso administrativo dentro
del plazo que establece la ley.

Cuando el recurso se resuelve, la resolucin queda firme, es definitiva
para la Administracin, se agota la va administrativa y el perjudicado puede
acudir a la va judicial para que mediante demanda exija el respeto a sus
derechos e intereses legtimos.















256

GUA DE ESTUDIO LEGAL DEL
PROCESO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO

-Juritex 19.-

Objetivo: Lea y analice la Ley de lo Contencioso Administrativo, la
Ley del Organismo Judicial, el Cdigo Tributario y las normas de la
Constitucin Poltica aplicables al proceso contencioso administrativo.
Cuando rena los datos ms importantes extrados de la ley, deber resolver
las preguntas que aparecen a continuacin y ser capaz de describir el
proceso contencioso administrativo y sus incidencias.

Abreviaturas:

LCA: LEY DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
DCA: DEMANDA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
LOJ: LEY DEL ORGANISMO JUDICIAL
PCA: PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
CT: CDIGO TRIBUTARIO

1. Cuntas instancias tiene el PCA? (art. 18)
2. En qu caso se produce el efecto suspensivo al plantearse la demanda
CA? (art. 18)
3. Qu clases de procesos contencioso administrativo regulan las leyes?
(arts. 19-20 y CT)
4. Qu condiciones debe reunir la resolucin que se impugna para la va
contencioso administrativo? (art. 20)
5. Si el PCA se plantea por lesividad, Qu procedimiento previo a la
demanda debe seguirse? (art. 20)
6. Qu plazo le otorga la ley al Estado para poder declarar la lesividad de
un contrato o de una resolucin? (art. 20)
7. Quin interpone el contencioso administrativo por lesividad en
nombre del Estado? (art. 22)
8. En qu casos es improcedente el PCA? (art. 21)
9. Apunte un ejemplo de improcedencias del PCA por cada uno de los
incisos del artculo 21 de la LCA.
10. Quines son partes (actor-demandado) en el PCA? (art. 22)
11. Quin debe representar al Estado en un PCA cuando la materia es de
hacienda pblica? (art. 22)
12. Apunte el plazo para plantear la demanda del PCA? (art. 23)
13. A partir de qu momento empieza a correr el plazo para interponer el
PCA? (art. 23)
14. Explique la Acumulacin en el CA. (Art. 24)
257

15. Cmo se impulsa la acumulacin en el PCA? (art. 24)
16. Cmo caduca la instancia en el PCA y a partir de qu momento
empieza a contarse el plazo? (art. 25)
17. Quin impulsa la caducidad de instancia en el PCA? (art. 25)
18. Busque el significado terico del concepto integracin que seala el
artculo 26 de la LCA (Enciclopedia Jurdica, Diccionario Jurdico,
Teora del Derecho)
19. Clasifique los recursos que proceden y los recursos que no proceden
durante el PCA. (Art. 27)
20. Terminada la sistematizacin anterior, proceda a esquematizar los
recursos procedentes durante la tramitacin del PCA (Cdigo Procesal
Civil y Mercantil):
a. Indique contra qu resoluciones proceden.
b. Plazo para interposicin.
c. Audiencias.
d. Plazo para resolver el recurso y datos importantes.
21. Haga un resumen de los requisitos formales del memorial de la
demanda en el PCA. (Art. 28)
22. Con base en su texto paralelo (o un caso hipottico preparado por
usted), redacte el memorial de su demanda CA. (Art. 28)
23. Explique la disposicin legal relacionada con los documentos que debe
presentar el actor con su demanda CA. (art 28)
24. Ante qu rganos jurisdiccionales pueden presentarse la demanda
CA? (Art. 30)
25. Qu nmero de salas integran el tribunal de lo contencioso
administrativo en Guatemala? Cul es la competencia material para
cada uno? (LCA & CT)
26. Qu debe hacer la sala cuando el memorial de demanda contiene
errores u omisiones? (art. 31)
27. Qu principio jurdico contiene el artculo 31 de la LCA?
28. Explique en qu momento procede solicitar los antecedentes
administrativos del caso, el plazo para remitirlos y el apercibimiento.
(Art. 32)
29. Cmo debe actuar la sala cuando la autoridad administrativa no enva
los antecedentes dentro del plazo sealado? (art. 32)
30. Explique el examen de fondo de la demanda y su admisin a trmite.
(art. 33)
31. Dentro de qu plazo debe resolver la sala el trmite de la demanda?
A partir de cundo comienza a correr ese plazo? (art. 33)
32. Explique las clases de providencias precautorias que pueden pedirse en
la DCA y cmo deben resolver. (Art. 34 y Cdigo Procesal Civil y
Mercantil)
33. A quines debe emplazar la sala en la resolucin que acepta a trmite
la DCA?
34. (Art. 35)
35. Cul es el trmino del emplazamiento? (art. 35)
258

36. Qu excepciones previas pueden plantearse? Quines las pueden
hacer valer y dentro de qu plazo? (art. 36)
37. Explique el trmite de las excepciones previas. (Art. 36; Cdigo
Procesal Civil y Mercantil y LOJ)
38. Prepare un ejemplo por cada una de las excepciones previas que
pueden interponerse en el PCA. (Art. 36)
39. En qu momento se puede decir que las excepciones previas se
declararon sin lugar? (art. 37, Cdigo Procesal Civil y Mercantil y LOJ)
40. Cul es el plazo para contestar la demanda CA luego de ser resueltas
las excepciones previas? (art. 38)
41. Explique el allanamiento y la contestacin negativa de la DCA. (Art.
38)
42. Explique la regulacin de las excepciones perentorias en el PCA. (Art.
39)
43. Cmo opera la declaratoria de rebelda en el PCA? (art 37)
44. Cundo y en qu casos puede plantearse la reconvencin? Cmo se
aplica la regulacin procesal civil? (art. 40 y Cdigo Procesal Civil y
Mercantil)
45. En qu casos puede omitirse el perodo de prueba? (art. 41)
46. Cul es el plazo del perodo de prueba y a partir de cundo se puede
abrir? (art. 41)
47. Qu significa que la resolucin en donde se omite la apertura a
prueba ser motivada? (art. 41)
48. Cundo puede vencer anticipadamente el perodo de prueba? (art. 42)
49. Dentro de qu plazo se seala da y hora para la vista den el PCA?
(art. 43 y LOJ)
50. Explique cundo procede y cmo opera el auto para mejor fallar en el
PCA. (Art. 44)
51. seale el plazo para dictar la sentencia. (Art. 45 y LOJ)
52. Explique qu es la forma y fondo de la sentencia. (Art. 45)
53. Explique lo relacionado con las reparaciones pecuniarias. (Art. 46)
54. Qu es la remisin de los antecedentes? (art. 47)
55. Cul es el plazo para ejecutar la sentencia? (art. 48)
56. Explique la ejecucin judicial de la sentencia. (Art. 48)
57. Qu leyes derog el decreto 119-96 del Congreso de la Repblica? (art.
49)
58. Cundo inici la vigencia del decreto 119-96 del Congreso de la
Repblica?
59. Cul es el fundamento constitucional de lo contencioso
administrativo?







259

MARCO POLTICO Y MARCO
JURDICO DE LA
ADMINISTRACIN PBLICA
DE GUATEMALA

CONTROLES POLTICOS Y JURDICOS ORDINARIOS Y
EXTRAORDINARIOS

-Juritex 20.-

El Estado desarrolla diversas actividades generales por medio de sus
organismos (o poder constituido), por mandato constitucional dictado por el
poder constituyente. As, la emisin de leyes est a cargo del Organismo
Legislativo, la emisin de autos y sentencias es atribucin del Organismo
Judicial y otras dos funciones a cargo del Ejecutivo. Una de ellas es el
GOBIERNO, la otra es la ADMINISTRACIN PBLICA O ESTATAL.

Para el ejercicio de esas funciones, el Poder Constituyente delimit o
encuadr preventivamente la accin de ese poder -de gobierno y de
administracin- del Estado, mediante una serie de principios e instituciones
de naturaleza poltica y jurdica.

Esas limitaciones al ejercicio del poder pblico constituyen el MARCO
POLTICO y el MARCO JURDICO, que establecen pero tambin
encierran las acciones de los organismos del Estado, mediante el sistema de
pesos y contrapesos, como lo plantearon en su momento, los filsofos de la
democracia liberal en Inglaterra, Espaa, Italia, Francia y Estados Unidos.

El MARCO en consecuencia, est constituido por una serie de principios,
instituciones, limitaciones y controles en el ejercicio de la funcin pblica.
Son de ndole poltica si ataen al sistema y forma de gobierno
(ideologas) y son de ndole jurdica (juridicidad), si ataen al Derecho.
Visto de otra forma, ese marco resultar sumamente abstracto y
por lo tanto endeble cuando en un Estado en donde la ignorancia,
la astucia, la corrupcin y la impunidad de unos y otros
poblacin y operadores pblicos-. En un pas con extensa -cuando
no perpetua- tradicin de falta libertades y de educacin,
opresin, explotacin, impunidad, violencia, mentira y
demagogia, resultar ese marco-, como un chaleco antibalas
hecho de cartn.
260

EL MARCO POLTICO.

Cuando la Constitucin Poltica fija las reglas para el ejercicio del
poder pblico, le seala al gobierno (como conjunto de personas individuales
elegidas o nombradas para representar a la poblacin en el ejercicio del poder
estatal), una serie de principios e instituciones polticas, con la finalidad de
indicarle el camino que debe seguir (supuestamente como producto de la
voluntad de la mayora representada por el poder constituyente), para tomar
este tipo de decisiones (por ejemplo que la Constitucin ordene buscar el bien
comn, o que la Constitucin establezca el desarrollo individual como su fin
ltimo o que constitucionalmente se ordene mantener la neutralidad frente a
la comunidad internacional, o que constitucionalmente se deba respetar la
libre determinacin entre los Estados), y para ese propsito, otorga los
instrumentos e instituciones (y no otros, como la simulacin o el desvo o las
transferencias de funciones y de fondos financieros) que se debe utilizar para
tomar esas decisiones (el Consejo de Ministros, el Presidente, foros
internacionales, acuerdos, tratados, convenciones, planes, resoluciones, etc.)

Los principios orientan la poltica del Estado de Guatemala y pueden
ser motivo de interpretaciones tan diversas, como lneas ideolgicas slidas y
firmes, pero sobre todo verdaderas, existan dentro del gobierno, de acuerdo
con el pensamiento y aspiraciones polticas de los funcionarios que integran
el poder constituido en un lugar y durante un perodo constitucional
determinado.

Lo anterior significa que la interpretacin de los principios polticos
contenidos en la Constitucin puede variar de un perodo de gobierno a otro,
salvo que la Constitucin establezca la rigidez a la interpretacin poltica de
ciertos de sus preceptos y que los institucionalice como Poltica de Estado
(que NO gobierno). As por ejemplo, un gobierno puede interpretar que
la mejor forma de lograr el bien comn es a travs de la prestacin privada de
los servicios pblicos, mientras el siguiente gobierno considerar que la
mejor forma es la prestacin de los servicios pblicos exclusivamente
mediante entes autnomos (como las empresas estatales) y por el sistema de
la autogestin (como los consejos de desarrollo y los comits locales). Lo que
no se puede variar es la obligatoriedad del Estado de desarrollar de una u otra
forma esas actividades. Tampoco debe por obligacin constitucional, dejar
de tomar en cuenta, los requerimientos formulados por la poblacin a travs
de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural, al momento de decidir el plan
de gobierno (esto ya debera cumplirse como poltica de Estado ordenada por
la Constitucin).

Adems el gobierno es una institucin poltica formada para cada
perodo, por los candidatos elegidos por los ciudadanos, de acuerdo con la
261

ideologa y planes a largo, mediano y corto plazo que propusieron durante el
proceso electoral, si es que esto sucede y no se reduce todo a un ofrecimiento
meramente demaggico, populista en el sentido negativo de esa palabra- y
en ocasiones hasta religioso y hasta cmico.

Es importante resaltar la necesidad sobre la existencia de PLANES y
POLITICAS DE ESTADO a mediano y largo plazo, porque al tratarse de
planes de Estado, se consolida su permanencia y cumplimiento obligatorio
para los diversos gobiernos que se alternen en el poder. Solo de esa forma se
garantiza su aplicacin y perfeccionamiento. Supuestamente de esa manera
se postul el ya fallido- PLAN VISION DE PAIS -2007-, ejemplo brutal
de demagogia de los sectores que detentan el poder econmico y poltico,
tradicionales, emergentes y paralelos. Ahora con sus versiones 2011 de pacto
de no agresin y respeto electoral o el llamado Consejo Econmico Social
integrado por empresa y sindicatos, ambos responsables de la transformacin
del derecho del trabajo en derecho laboral con una fuerte sustentacin civil,
flexibilizando la contratacin para burlar el cumplimiento de los derechos de
los trabajadores, que deben acceder ante la necesidad de subsistir.

Otro ejemplo de principio poltico obligatorio, es el de Coordinacin
entre las entidades pblicas descentralizadas y autnomas con el Estado,
para evitar la dualidad de funciones y de gastos. El texto constitucional
establece y est redactado en forma imperativa, una serie de obligaciones
mnimas (poltica de Estado?) entre esos sectores: coordinacin de la
poltica de esas entidades con la poltica general del Estado; relacin y
comunicacin con el rgano de planificacin del Estado (secretara de
planificacin), envo de presupuestos anuales y memorias anuales al
congreso y sujetarse a la poltica internacional del Estado. (ANALICE Y
SINTETICE EL ARTO. 134 DE LA CONSTITUCIN).

Con base en ese principio, los organismos y entidades del Estado
deben funcionar en forma coordinada; debe existir un sistema
administracin estatal integrado por el organismo ejecutivo, las entidades
descentralizadas, las entidades autnomas y las administraciones de los
gobiernos locales (regionales, departamentales y municipales), en busca de
objetivos comunes para obtener el mximo beneficio para esas localidades
(eficacia) en el menor tiempo, gasto y utilizacin de recursos humanos
posible (eficiencia), para lograr la racionalizacin administrativa
(distribucin lgica y equitativa en todo el territorio nacional de
los recursos humanos, materiales, obras, servicios y tributacin)
para lograr la justa distribucin del gasto pblico entre toda la poblacin.

Las instituciones polticas que integran el marco del gobierno, se
encuentran indicadas en la Constitucin: el gobierno debe ser ejercido
dentro de un sistema republicano (distinto de la monarqua, de la
262

dictadura y del sistema corporativo), en democracia representativa
(formalmente convocar a elecciones cada cierto tiempo y relevar el ejercicio
del poder pblico con los nuevos funcionarios electos alternatividad en
el ejercicio del poder y no reeleccin-) y en democracia
participativa (oportunidad de organizacin poltica y formacin de partidos
polticos, se debe someter a consulta popular las grandes decisiones
nacionales y la poblacin debe tener acceso a la toma de decisiones en
relacin al plan de gobierno, a travs de los consejos de desarrollo y de las
reformas a la Constitucin). Actuar en contra de estas disposiciones
constitucionales significa romper el marco poltico y cometer delitos en
contra de la Constitucin. Toda accin en contrario constituye
extralimitacin en el ejercicio del poder pblico.

La Constitucin regula el sistema de gobierno. Para ese efecto,
distribuye las responsabilidades de su ejercicio dentro del territorio del
Estado y en sus relaciones con otros Estados. A esto se le denomina poltica
interna y poltica internacional del Estado, que cada gobierno construye a
partir de las interpretaciones polticas de la normativa constitucional, segn
la ideologa del partido poltico que lo llev al poder.

Nuestro sistema de gobierno tiene caractersticas europeas y
angloamericanas. Por una parte adopta el Parlamentarismo tpico de
Europa Occidental (nacido en Inglaterra y desarrollado en Francia, Alemania,
Italia, Blgica, Espaa, etc.).

Por la otra parte, tambin adopta el Presidencialismo, creacin de
la primera Constitucin escrita emitida en los Estados Unidos de Amrica.
En Guatemala existe Congreso unicameral (organismo legislativo equivalente
al parlamento o asamblea) y con un presidente del organismo ejecutivo a
cargo del gobierno y de la administracin pblica, convirtiendo as nuestro
sistema de gobierno republicano, en un sistema de gobierno mixto, semi-
parlamentario y semi-presidencialista, en donde ambos organismos
estatales comparten responsabilidades en la conduccin de la poltica interna
y de la administracin pblica, pues el Congreso al final aprueba el
presupuesto anual del Estado, sin el cual, el plan de gobierno interno
preparado por el Ejecutivo no sera ejecutable, pudiendo el legislativo tener la
ltima palabra en materia de gobierno interno y administracin estatal.

Podemos agregar como caractersticas parlamentarias en el
sistema de gobierno de Guatemala, la existencia de ministerios (actualmente
13) y vice-ministerios (de 2 a 4 por ministerio). Adems los ministros (tpicos
del parlamentarismo), pueden ser sometidos por el Congreso a
interpelacin (juicio poltico indirecto en el parlamento en contra
del presidente porque es quien los nombra) y si resulta en voto de
censura, el funcionario es separado de su cargo con impedimento para ejercer
263

labores ministeriales durante seis meses. El Congreso puede interpelar hasta
4 ministros a la vez y en determinado momento, dependiendo de la
integracin poltica de dicha asamblea, es posible paralizar la actividad del
Ejecutivo, si se somete a interpelacin simultnea a sus ministros. Ejemplo
de esta aseveracin son las constantes paralizaciones de la discusin del
presupuesto anual, reformas tributarias y leyes importantes, mediante el uso
de la interpelacin de ministros por diputados que estn en oposicin al
gobierno, o tambin por los afines al gobierno, en busca de presiones
polticas para lograr ciertos arreglos. (ANALICE Y RELATE o
ESQUEMATICE EL PROCESO DE INTERPELACIN REGULADO
EN LA CONSTITUCIN Y SU REGULACIN EN LA LEY
ORGANICA DEL ORGANISMO LEGISLATIVO).

Nuestro sistema no llega a perfeccionarse dentro del parlamentarismo,
pues no hay primer ministro y los ministros no son designados por
el Congreso, sino por el presidente. Adems, los ministros integrados en
consejo de ministros con el presidente y el vicepresidente, deciden el Plan de
Gobierno que como lo ordena la Constitucin, previamente debi (NUNCA
SE HA HECHO) ser discutido por el Sistema Nacional de Consejos de
Desarrollo y luego propuesto al presidente; al final como se apunt, es el
Congreso el que aprueba el presupuesto anual del Estado y as,
indirectamente, el plan de gobierno, porque ningn Plan de Gobierno se
puede ejecutar si no hay un Presupuesto congruente con los gastos previstos
para inversin, funcionamiento, pago de deuda interna y externa.

La Constitucin tambin adopta elementos del sistema
presidencialista. Un presidente debe dirigir el organismo ejecutivo y la
administracin pblica durante cuatro aos, elegido en votaciones generales
y en planilla con un vicepresidente que puede sustituirlo temporalmente y si
es necesario definitivamente para concluir el perodo. Como en EEUU, el
presidente de Guatemala tambin tiene gabinete de secretarios de la
presidencia, encargados de auxiliarlo y de ejecutar sus decisiones; integran
Gabinetes (seguridad, economa, moneda, salud, transparencia,
alimentacin, etc.) pero no integran el Consejo de Ministros, ni estn sujetos
a interpelacin. El presidente adems de dirigir la poltica interna de
Guatemala, tambin es responsable de disear y ejecutar la poltica
internacional y relaciones de Guatemala con exclusividad. (UBIQUE Y
ANALICE EN LA CONSTITUCION, LAS NORMAS QUE REGULAN
LO DESCRITO)

En consecuencia, El marco poltico en Guatemala es el
conjunto de principios, instituciones y normas constitucionales
que definen, organizan, distribuyen, limitan y establecen los
controles de la actividad de los funcionarios de gobierno, quienes
lo podrn interpretar cuando no se trate de polticas de Estado
264

vinculantes-, segn su ideologa durante el perodo constitucional
de su mandato para el que fueron elegidos para perfilar de esa
manera la personalidad poltica interna e internacional del
Estado, dentro de un sistema de gobierno republicano mixto,
semiparlamentario y semipresidencialista.

EL MARCO JURDICO.

Luego de orientar el rumbo del Estado mediante decisiones dentro del
marco poltico, el gobierno traslada la responsabilidad de ejecutar las
polticas nacionales e internacionales a los funcionarios pblicos. Estas
acciones se tipifican como planificacin, ejecucin, supervisin, fiscalizacin
o control y asesora y son desarrolladas por la administracin pblica o
administracin estatal.

El marco jurdico se integra por principios e instituciones
sistematizados y explicados por los juristas mediante la doctrina jurdica o
teoras, corrientes y escuelas del Derecho; tambin son interpretados por
los jueces mediante la doctrina judicial (que necesariamente y dada la
naturaleza de la administracin del Estado, siempre tiene matices polticos),
con motivo de la aplicacin de los tratados, pactos y convenios
internacionales, normas legales vigentes y actualmente, de los Acuerdos de
Paz. Luego de los debates polticos en el Congreso, los principios y doctrinas
jurdicas interpretadas por los diputados, se convierten en normas legales.
Las posiciones ideolgicas (aunque se trata ms de variaciones en la
interpretacin de la ideologa dominante a partir de la existencia de
Guatemala como Estado), se reflejan en la legislacin guatemalteca segn la
poca y las mayoras en el congreso.

EL MARCO DOCTRINARIO. El marco doctrinario contiene los
principios que orientan las actividades de la Administracin Pblica. Se
interpretan y aplican segn la ideologa y tendencia jurdica del operador de
la administracin estatal. Estn ubicados en la Constitucin y normas legales
vigentes (la legislacin formal y ojal la costumbre indgena). Son
aplicados cotidianamente en la actividad administrativa y tambin en la
actividad judicial a travs de las sentencias relacionadas con casos de la
Administracin Estatal y forman jurisprudencia, que considero-, an
incipiente en Guatemala. Agrego la costumbre indgena con vigencia y
respeto otorgados por la Constitucin (poltica de Estado?) fundada en
tratados internacionales, que en materia de administracin pblica
especialmente en la local, adquiere mayor importancia y por ello las
autoridades municipales oficiales (por oficio aplacadoras de la legislacin
265

formal), deben permitir su observancia y respetar las tradiciones, usos,
costumbres, procesos y decisiones de los poblados indgenas.

Los principios jurdicos que orientan la actividad administrativa
guatemalteca, se pueden encontrar como derechos y garantas, por ejemplo,
la vida, seguridad, libertad, propiedad, integracin y desarrollo familiar,
educacin, trabajo, solidaridad, transparencia en las actividades pblicas,
delegacin, eficiencia, eficacia, economa, legalidad y juridicidad en las
decisiones y en los procedimientos administrativos, probidad, sometimiento
del poder pblico y de los funcionarios pblicos a la ley con
responsabilidades civiles y penales; los derivados del rgimen econmico y
social, las obligaciones del Estado, prestacin de servicios pblicos y sociales,
los relacionados con la estructura y funcionamiento de la administracin
estatal, la regionalizacin, los departamentos y municipios, descentralizacin,
controles polticos como la interpelacin, el Procurador de los Derechos
Humanos, Tribunal Supremo Electoral, Corte de Constitucionalidad,
Contralora de Cuentas, Ministerio Pblico, procesos constitucionales como
el amparo, la exhibicin personal, las inconstitucionalidades, el control
judicial de lo contencioso administrativo.

Muy importante resulta el sometimiento voluntario y soberano del
Estado a la jurisdiccin internacional mediante tratados suscritos y
ratificados por l, en ejercicio de su soberana en las relaciones con otros
Estados, etctera.

EL MARCO LEGISLATIVO. Las instituciones y los principios
jurdicos enunciados y muchos otros, son desarrollados en la legislacin
ordinaria y reglamentaria. Los funcionarios al emitir sus resoluciones y al
suscribir contratos administrativos deben tomar decisiones basados en esos
principios y en las normas legales.

El marco legislativo de la Administracin Pblica en
Guatemala est conformado por la Constitucin, las leyes
constitucionales (De amparo, exhibicin personal y de constitucionalidad,
De orden pblico, De la libre emisin del pensamiento, Electoral y de
partidos polticos) y ordinarias, entre las que podemos enumerar solo algunas
de las ms importantes: Ley del Organismo Ejecutivo, Cdigo Municipal, Ley
Orgnica del Presupuesto, Ley de Regionalizacin, Ley de Consejos de
Desarrollo Urbano y Rural, Ley de Desarrollo Social, Ley de
Descentralizacin, Cdigo de Salud, Cdigo Tributario, Ley de Servicio Civil,
Ley de Clases Pasivas del Estado, Ley Orgnica del IGSS, Ley Orgnica de la
USAC, Ley Orgnica de la Contralora de Cuentas, Ley Orgnica de la
Superintendencia de Administracin Tributaria, Ley Orgnica del Ministerio
Pblico, Cdigo Penal, Ley de la Polica Nacional Civil, Ley de Trnsito,
Cdigo Civil, Cdigo de Comercio, leyes de propiedad industrial e intelectual,
266

en lo sustantivo. En lo procesal, la Ley de lo Contencioso Administrativo, Ley
del Organismo Judicial, Cdigos Procesal Penal y Procesal Civil, Cdigo de
Trabajo, etc.

Tambin forman parte de ese marco los Tratados y Convenios
Internacionales como el Pacto de San Jos, el Cdigo Aduanero Uniforme
Centroamericano, los emitidos dentro de la Organizacin Internacional del
Trabajo, por el Fondo Monetario Internacional, los tratados de lmites y
fronteras, de asilo y de extradicin, visas, diplomticos y consulares.
Tratados, convenios y pactos de sometimiento del Estado a la jurisdiccin
universal, a la jurisdiccin internacional, a la jurisdiccin regional, etc.

Sin embargo, respecto de la jurisdiccin internacional y el
sometimiento de Guatemala y los pactos, convenios y tratados
internacionales, es sano (jurdica y polticamente hablando), meditar,
proponer y discutir acerca de ciertas interrogantes relacionadas con este tema
tan delicado, como: puede la corte de constitucionalidad declarar
inconstitucional un tratado internacional? Y al hacerlo, estara asumiendo
funciones reservadas por la Constitucin al presidente del ejecutivo en
ejercicio de la decisin soberana del Estado en sus relaciones
internacionales? Cmo se tipificara una decisin judicial en ese sentido?
Qu consecuencias acarreara esa decisin para Guatemala como Estado
soberano en sus relaciones internacionales?

Son o no los tratados, pactos y convenios internacionales parte del
derecho interno de Guatemala? Ser que la corte de constitucionalidad,
puede declarar inconstitucional solo la envoltura legal local (decreto de
aprobacin por el Congreso) del instrumento internacional, pero no su
contenido sometido a procesos legales extra-estatales como la discusin,
adhesin, ratificacin, depsito, denuncias y reservas?

Los efectos del comercio internacional, de las guerras por el petrleo y
otros recursos naturales, del bloqueo a la migracin, la celeridad de las
comunicaciones por la internet, los nuevos descubrimientos como la
manipulacin de los genes y el cultivo de clulas madre; de la propia
evolucin cultural, poltica y religiosa de los seres humanos y sus fallas: como
el sida, el cncer y otras enfermedades, las nuevas formas de organizacin
familiar por parejas del mismo sexo, etctera, tarde o temprano nos alcanzan.
Poco a poco esa fenomenologa se nos acerca o nos lleva a la integracin
econmica, poltica y militar con sus consecuencias de integracin jurdica,
en donde la existencia de megaconstituciones dentro de sistemas que
dejarn atrs el ya anticuado federalismo de Estados, es prcticamente una
realidad que refleja la lucha por la supremaca y por la sobrevivencia entre
Estados. Ser esta la nueva lucha de clases cuando el sistema capitalista ya
aLCAnz su cspide?
267


Regresando a nuestro tema, encontramos el marco legislativo en la Constitucin y
en la Ley del Organismo Ejecutivo que reconoce principios como:

DESCENTRALIZACIN
Que obliga al Estado a trasladar parte de sus funciones pblicas a los
gobiernos locales, entidades descentralizadas, autnomas y a la poblacin en
forma de empresas privadas o de asociaciones sociales, para que los usuarios se
beneficien con los servicios y las obras pblicas. Elegir el modo o procedimiento
para descentralizar es una interpretacin poltica del gobierno, con apoyo en la
Constitucin que permite cualquiera de esas formas.

DESCENTRALIZACION POR DELEGACIN.

Esta forma de descentralizacin permite trasladar los servicios
prestados por el Estado a las personas individuales o colectivas, por medio
de concesiones. a.1) PRIVATIZACION. Cuando la descentralizacin se
hace mediante delegacin a las de empresas privadas, se adopta la poltica
liberal. a.2) AUTOGESTIN. Cuando la descentralizacin se efecta
mediante la delegacin de funciones administrativas del Estado a comits
locales, asociaciones no lucrativas, ongs, sociedades civiles, ocurre otro tipo
de interpretacin poltica, en este caso, la lnea social. En ambas formas,
siempre bajo la gestin y el control de la Administracin Pblica.

DESCENTRALIZACION TERRITORIAL.

Mediante esta forma, el Estado traslada la prestacin de servicios y
obras a entidades territoriales como el municipio autnomo. En Guatemala,
al aplicarse esta forma permitira la existencia de servicios regionales,
departamentales, municipales y locales, que los territorios deberan prestar
con sus propios presupuestos y necesidades prioritarias de acuerdo con la
poblacin.

DESCENTRALIZACION POR SERVICIO.
Esta forma consiste en la creacin de entidades pblicas
descentralizadas o autnomas para que se encarguen de prestar un servicio
pblico especial, bajo sus propias decisiones, planes y presupuesto. Por
ejemplo, la USAC, el IGSS, el INDE, etc.


268

SUBSIDIARIEDAD.
Este principio liberal sostiene que la obligacin principal y casi nica
del Estado es dar de orden y seguridad personal y material. Los otros
servicios pblicos podrn ser prestados por la iniciativa privada y en caso
necesario, la Administracin debe otorgar subsidios para evitar que paralicen
actividades, cuando las tarifas son insuficientes para producir beneficios y
cubrir costos. Los servicios sociales los debe prestar el Estado en forma
gratuita a la poblacin en extrema pobreza y se deben mantener con los
recursos que capta, a travs del rgimen tributario.

SOLIDARIDAD.
La carga tributaria que soporta la poblacin, debe servir para que el
Estado obtenga recursos que permitan su funcionamiento y para prestar los
servicios pblicos y sociales, construccin y mantenimiento de obras estatales
a las poblaciones con mayor pobreza y necesidad, aunque no tributen de la
misma forma que aquellos que tienen mayores ingresos. Este principio se
relaciona con el de:

JUSTICIA TRIBUTARIA:
Cada persona paga tributos segn sus ingresos o rentas; los impuestos
no pueden ser confiscatorios; no se debe pagar dos impuestos o dos o ms
veces el mismo impuesto, con base en el mismo hecho generador.

EFICIENCIA.
Este principio ligado a la economa y racionalizacin administrativas,
seala que la administracin estatal debe operar de acuerdo a sus planes,
programas y proyectos en el menor tiempo posible, utilizando los recursos
materiales, financieros y humanos previstos y siempre en bsqueda de lograr
ahorros.

EFICACIA.
Este principio se materializa cuando el resultado de las acciones
eficientes de la administracin, provoca que el medio social y natural en
donde se ejecutan esas acciones (servicios pblicos, sociales y obras
pblicas) cambie favorablemente y es evidente que la poblacin percibe
ese cambio y beneficio colectivo. Por ejemplo, se ejecuta un proyecto de
269

introduccin de agua potable y al evaluar el funcionamiento del servicio se
confirma que toda la poblacin tiene acceso a su datacin y uso del lquido.
Otro ejemplo: se ejecuta un proyecto de introduccin de energa elctrica y al
evaluar sus efectos a mediano plazo, se observa que la poblacin abandona
antiguas costumbres como el uso de la lea y el carbn o el alumbrado con
gas o candelas. O luego de la construccin de una carretera, hay eficacia
cuando los pobladores la utilizan para sus necesidades de locomocin
personal y de sus bienes. O luego de ejecutar un proyecto de reforestacin, los
bosques crecen y se mantienen, pero al mismo tiempo crece la flora y la
fauna, las fuentes de agua reaparecen, no hay deslaves y los pobladores gozan
de nuevo del ms rico paisaje natural, mejor clima y nuevos medios de vida.

COMPETENCIA ADMINISTRATIVA,
Consiste en distribuir racionalmente por medio de la ley, las funciones
pblicas entre los rganos y entidades de la administracin estatal,
definiendo claramente sus competencias para decidir, planificar, ejecutar,
fiscalizar o para asesorar. Evita la dualidad de funciones y el desperdicio de
recursos.
PARTICIPACIN CIUDADANA.
La poblacin debe tener acceso a la toma de decisiones y decidir a la
par de su gobierno, cuando se trata de problemas nacionales, por medio de la
CONSULTA POPULAR NACIONAL, de la organizacin poltica y gremial
(partidos polticos, cooperativas, sindicatos, asociaciones no lucrativas,
comits, etc.) y de la CONSULTA POPULAR LOCAL o comunitaria,
mediante comits, consejos, cofradas, cabildos abiertos, etc. Es necesario
puntualizar sobre la necesidad de darle a este principio los ingredientes
indispensables para convertirlo en un valor y forma de vida comunitaria y
nacional en el caso de las consultas populares. Los ingredientes bsicos son la
convocatoria general, pblica y divulgada por los medios adecuados a
nuestras carencias en materia de comunicacin (analfabetismo, pobreza,
asentamientos humanos lejanos, falta de transporte y vas de comunicacin
terrestres, prdida de salarios o jornales, etc.) y que el resultado sea
VINCULANTE para el Estado o para las autoridades locales y que se acepten
con todo el respeto que se merecen.

Solo cuando se respete la voluntad de la poblacin existir una cultura
de participacin popular eficiente y eficaz, tal el espritu de la legislacin
internacional (de la cual Guatemala es parte), relacionada con este principio.
Qu las comunidades no son capaces de tomar decisiones correctas o
adecuadas al contexto en donde ocurre la consulta? Entonces que el
Estado otorgue verdadero acceso a un sistema educativo
270

democrtico, no elitista ni con sentido oligrquico (educar para
servir al patrn).

AUTOGESTION
Es un principio que propugna la organizacin local de la poblacin en
comits, para identificar y sealar sus necesidades en procura de resolverlas a
travs del sistema de consejos de desarrollo urbano y rural. Advierto, se
necesita de un sistema educativo con un sistema totalmente distinto del
actual de servidumbre. Segn la Constitucin la autogestin a travs de los
consejos de desarrollo tiene como funcin principal, organizar y coordinar la
administracin pblica; formular proyectos de desarrollo y formular la
poltica territorial del Estado (nmero, distribucin y extensin de regiones,
departamentos y municipios).

Se puede decir que este principio se complementa con el de participacin y
viceversa. No es posible afirmar cual de los dos es ms importante, aunque la
organizacin autogestionaria produce las condiciones para que la poblacin
adopte la cultura participativa y asuma su papel en la responsabilidad social
y en la participacin ciudadana.

TRANSPARENCIA.
Los actos de la administracin deben ser pblicos y los funcionarios
deben facilitar el acceso a los expedientes pblicos para que cualquier
interesado se conozca su contenido y obtenga copias o certificaciones. Es
necesario reactivar y transformar en legislacin interna el proyecto
original de ley de habeas data que aunque imperfecto para la poblacin,
an en los pases ms desarrollados, pues quien domina la tecnologa domina
y oculta para s, la informacin, es un instrumento para impedir hasta donde
sea posible la corrupcin y las arbitrariedades.

La actual ley de acceso a la informacin es insuficiente y
presenta graves defectos. El mayor, la ausencia de severas
sanciones a los funcionarios que no faciliten su ejecucin. Es
insuficiente y notoriamente inoperante.

PROBIDAD.
Los funcionarios deben actuar con honestidad y no enriquecerse a
costa del erario pblico. Es necesario impulsar el proyecto de tipificacin
penal del enriquecimiento ilcito o sin causa y la cultura de declaracin de
271

bienes y deudas o declaracin patrimonial de los funcionarios pblicos. Este
principio debe enlazarse necesariamente con el combate al enriquecimiento
ilcito tanto de los funcionarios pblicos como de los particulares, por lo que
se impone la revisin de la recin aprobada ley de extincin de dominio,
emitida a rajatabla, bajo presin internacional.

JERARQUA.
En la Administracin del Estado unos funcionarios y rganos tienen
mayor potestad de mando y de decisin que otros, eso significa que hay
rganos y funcionarios superiores y rganos y funcionarios subordinados.
Existe una lnea de mando segn la cual, unos funcionarios tienen mayor
responsabilidad, incluyendo como propias las decisiones de los funcionarios
que estn bajo su mando (responsabilidad originada en la cadena de mando).

En la Administracin Pblica, el rgano superior y por lo tanto el de
mayor decisin poltica es el consejo de ministros, en donde todos sus
miembros tienen responsabilidad solidaria. El rgano de mayor jerarqua
administrativa es el presidente de la Repblica.

Las responsabilidades civiles y penales, se rigen por las normas
constitucionales (artos. 152 al 156). Sin embargo, este principio (en crisis,
creo), debe ceder su lugar a la administracin de base, en donde la poblacin
y los trabajadores del Estado propongan planes (para eso existe el sistema
nacional de consejos de desarrollo) y luego de ser aceptados y autorizados por
las autoridades superiores, se traslade su ejecucin a esa misma base que fue
la que propuso determinadas acciones administrativas en forma de
programas y proyectos, y que al creer en sus propias propuestas las lleven a la
prctica con toda la eficiencia y eficacia deseables.

COORDINACION.
Los funcionarios y rganos que estn en una misma posicin o grado
jerrquico, tienen las mismas preeminencias y entre ellos no hay
subordinacin, solo coordinacin (entre ministros, entre viceministros, entre
directores, entre secretarios, entre aLCAldes, etc.) UBIQUE Y EXPLIQUE
ESTOS Y OTROS PRINCIPIOS EN LA CONSTITUCIN Y EN LEY
DEL ORGANISMO EJECUTIVO, INCLUYENDO EL PREMBULO Y
LOS CONSIDERANDOS.

272

LOS CONTROLES SOBRE EL GOBIERNO Y SOBRE
LA ADMINISTRACIN.

La Constitucin regula controles de diversa naturaleza que se deben
aplicar para evitar que el gobierno y la administracin del Estado, se ejerzan
con extralimitacin. Se denominan, controles polticos y controles
jurdicos.

EL CONTROL POLTICO.

Consiste en la aplicacin de un conjunto de normas legales y
procedimientos por los rganos constitucionalmente creados, sobre los actos
de los funcionarios pblicos que tienen a su cargo la actividad de gobierno y
de administracin estatal, ya sea por exceso o extralimitacin en el ejercicio
del poder pblico o por desviar la funcin pblica hacia fines particulares y
personales. El control poltico puede ser ordinario y extraordinario.

CONTROL POLTICO ORDINARIO.

Este control existe desde la creacin del Estado demcrata liberal.
Consiste en la existencia de pesos y contrapesos entre los organismos
del Estado. Por ejemplo, el congreso de la Repblica tiene potestad para
llamar a interpelacin a los ministros de Estado. Tambin puede
aprobar o no el presupuesto requerido por el Ejecutivo. Adems emite
las leyes que regulan a la administracin estatal. Aprobar o no un
estado de excepcin decretado por el Ejecutivo. Puede citar a los
funcionarios y pedirles informes sobre sus funciones pblicas y en
algunos casos, tiene a su cargo el Antejuicio contra los principales
funcionarios. Y el Ejecutivo, puede vetar las leyes dictadas por el
Congreso.

CONTROL POLTICO EXTRAORDINARIO.

Surge por la ineficacia de los controles polticos ordinarios. A partir de
1984 se cre en Guatemala con funciones independientes, el Tribunal
Supremo Electoral como ente rector y contralor de los procesos electorales
a nivel nacional y municipal, debido a los constantes fraudes que se
producan al amparo de las leyes electorales anteriores a esa fecha. Tambin
como producto de la Constitucin de 1985, apareci la PROCURADURA
DE LOS DERECHOS HUMANOS que tiene como funcin sealar las
273

violaciones que cometen los funcionarios pblicos a los derechos y garantas
constitucionales de la poblacin.

La sancin que emite la procuradura es tipo moral, pero en caso de existir
delitos, la Fiscala General debe ejercer la accin pblica penal. En estos
casos, como en muchos otros, su eficacia depende de los funcionarios que los
dirigen y de la aplicacin legtima que hagan de estos controles, y no como
frecuentemente se hace, con tendencias polticas y ego cntricas.

CONTROL JURDICO.

Consiste en la REVISIN O CONTROL INTERNO,
PREVENTIVO Y DE OFICIO de los fundamentos jurdicos (no
solamente la mera legalidad) de los actos, resoluciones, acuerdos,
reglamentos y contratos de la administracin pblica y del gobierno, para
evitar o para suspender, corregir o anular las infracciones a las disposiciones
legales.

La REVISION O CONTROL ES INTERNO, CORRECTIVO Y A
SOLICITUD DE INTERESADO, cuando debe hacerse porque la persona o
personas notificadas de la decisin o que la conocen por algn acto de
publicidad, piden que se modifique por creerla ilegal. El CONTROL
JURDICO puede ser ORDINARIO INTERNO como se explic, y
JURDICO EXTERNO O JUDICIAL ORDINARIO, ejercido por los
jueces y magistrados del organismo judicial. Cuando la infraccin legal es de
magnitud constitucional, se produce el CONTROL JURDICO
EXTERNO O JUDICIAL CONSTITUCIONAL O EXTRAORDINARIO.

CONTROL JURDICO ORDINARIO INTERNO, PREVENTIVO Y DE
OFICIO.

Los controles internos de la Administracin pueden suspender, anular
o reformar los actos administrativos (resoluciones, reglamentos, acuerdos y
contratos) que infrinjan normas jurdicas. Est a cargo de los funcionarios
superiores que revisan oficiosamente los actos de sus subordinados y tambin
a cargo de funcionarios tcnicos que deben revisar constantemente los actos
de los funcionarios. Si los actos se adaptan a la legislacin, el resultado es la
aprobacin. En caso contrario, cuando se infringe la ley, el funcionario
superior o el contralor tcnico, tienen potestad de anular total o parcialmente
el acto como resultado de la desaprobacin. Este control es de oficio y
tambin se le denomina remedio administrativo.

274

CONTROL JURDICO ORDINARIO INTERNO, CORRECTIVO Y A
SOLICITUD DE INTERESADO.

Cuando los actos de la Administracin afectan a los particulares, el
interesado puede pedir el control por medio de la interposicin de recursos
administrativos. Estos recursos son medios de defensa que las leyes le
otorgan a los particulares contra actos de los funcionarios.

Cuando son resueltos por los funcionarios superiores o por
rganos especializados sin jerarqua distintos al que emiti el acto
administrativo, se produce el denominado SISTEMA DE JUSTICIA
DELEGADA; por ejemplo, el ministro revisa el acto de un director general,
actuando como superior jerrquico; o por ejemplo en materia de servicio
civil, la apelacin es conocida y resuelta por la JUNTA NACIONAL DE
SERVICIO CIVIL que es un rgano que est integrado por especialistas en
servicio civil, sin jerarqua administrativa.

En otros casos, cuando el funcionario que dict el acto
recurrido es el mismo que lo revisa y resuelve el recurso, se
produce el SISTEMA DE JUSTICIA RETENIDA.
Por ejemplo, los ministros resuelven los recursos que se interponen contra las
resoluciones dictadas por ellos. Los consejos municipales conocen los
recursos administrativos interpuestos en contra de sus decisiones.
OTROS CONTROLES INTERNOS PREVENTIVOS
DE OFICIO.

Cuando la revisin y el control se refieren a MEROS ASPECTOS
MATERIALES, como la construccin o mantenimiento de obras,
prestacin de servicios (por ejemplo la supervisin educativa, salud,
transportes, etc.) se ejerce el denominado CONTROL TCNICO
equivalente al control de calidad de la empresa privada y est a cargo de
especialistas de las diversas reas del conocimiento y de la tcnica.

El control de manejo de cuentas o de fondos pblicos (auditoria en el
sector privado), se denomina en la administracin estatal CONTROL DE
CUENTAS a cargo de la Contralora de Cuentas, que funciona
constitucionalmente en forma independiente y descentralizada, con
autonoma de sus funciones.

Cuando se trata de investigar denuncias o querellas relacionadas
delitos en el ejercicio de la funcin pblica, funciona el CONTROL
PENAL DE OFICIO a cargo del Ministerio Pblico que constitucionalmente
275

trabaja con independencia y autonoma funcional en el ejercicio monoplico
de la accin pblica penal.

Cuando los controles preventivos tcnicos dan como resultado
ilegalidades o comisin de actos delictivos, cuyo conocimiento y resolucin ya
no es de competencia administrativa, los contralores (ya sean los
funcionarios superiores o los contralores tcnicos), deben pedir el
funcionamiento de CONTROLES JURIDICOS EXTERNOS en las
diversas vas JUDICIALES ordinarias y extraordinarias.

CONTROL JURDICO EXTERNO O JUDICIAL ORDINARIO.

Los casos no corregidos por la administracin, pasan a conocimiento
de los rganos jurisdiccionales ordinarios (organismo judicial). Se someten
a la jurisdiccin privativa que controla judicialmente a la administracin,
mediante la interposicin de denuncias y querellas en el mbito penal o
mediante demandas en el mbito contencioso administrativo, contencioso
tributario, de cuentas, laboral y en la jurisdiccin comn civil y mercantil.
Cuando se introduce la accin judicial la Administracin pierde su facultad
de control y se convierte en parte.
CONTROL JURDICO EXTERNO (JUDICIAL CONSTITUCIONAL O
JUDICIAL EXTRAORDINARIO).

Los controles polticos y jurdicos ordinarios pueden no tener efecto
positivo o eficaz; en esos casos los actos de la administracin del Estado
pueden ser sometidos al control judicial extraordinario.

Este tipo de control obtuvo mayor relevancia e importancia a partir de
1985, con la creacin de la Corte de Constitucionalidad, como rgano
jurisdiccional constitucional con funciones autnomas de los organismos del
Estado y le compete el conocimiento y resolucin de la accin de amparo
(que tambin puede ser conocida por salas de apelaciones y juzgados de
primera instancia convertidos para el caso concreto en tribunales
extraordinarios de amparo).

Cuando los actos legislativos y reglamentarios del Estado vulneran
principios y normas constitucionales, pueden someterse a las acciones de
constitucionalidad en va general incoando demanda de
inconstitucionalidad general directamente ante la corte de
constitucionalidad.

276

O en la va concreta mediante excepcin o mediante incidente ante
los tribunales comunes que conocen acciones judiciales y durante la
tramitacin procesal (incidente) o antes de iniciarla (excepcin), se alega la
inconstitucionalidad en caso concreto por alguna de las partes. La decisin
debe tomarla el tribunal o juzgador comn convertido por la accin
extraordinaria en juzgador constitucional y luego, puede ser sometida esa
decisin a la corte de constitucionalidad, mediante apelacin.

Tambin existe el control del derecho a la libertad fsica y mental de
los individuos, por el procedimiento de exhibicin personal. Cuando
no se logra localizar a la persona ilegalmente privada de su libertad o
sometida a tortura, el caso se debe trasladar al Procurador de los Derechos
Humanos para que efecte una averiguacin o investigacin especial,
con el apoyo del MP y de todas las fuerzas de seguridad y
funcionarios pblicos.

Bajo la regulacin de los tratados y convenios internacionales en
Derechos Humanos, al fallar los controles jurdicos y polticos persistiendo
la amenaza o la violacin a derechos y garantas constitucionales, el Estado
puede ser sometido al CONTROL JUDICIAL EXTRAORDINARIO
INTERNACIONAL, por denuncia ante la Comisin Interamericana de los
Derechos Humanos, la Corte Interamericana de los Derechos Humanos, la
Corte Internacional de Justicia, etc. y hasta tribunales de otros pases cuando
se declara con lugar la excepcin de foro no conveniente (forum non
conveniens).

ACOTACIN FINAL.

La existencia de los principios, controles, instituciones y normas
jurdico polticas solo quedan en una mera abstraccin terica, cuando al
revisar y presenciar las actuaciones de los funcionarios pblicos, vemos que
no los respetan ni aplican en sus actividades oficiales. La prctica e
internalizacin dependen de principios y valores de carcter tico y moral
que solo la cultura y la educacin pueden aportar. La falta de conocimiento,
comprensin y aplicacin de esos principios, instituciones, controles y
normas es un fenmeno y un proceso social y cultural. Este fenmeno debe
ser abordado por la Ciencia Jurdica y la Ciencia Poltica, y tambin por la
Antropologa, la Sociologa, la Economa y la Psicologa, pues con sus aportes
es posible encontrar la explicacin esencial y la solucin a la problemtica
que se produce en la Administracin del Estado.

Toda reingeniera (del Ejecutivo o del Legislativo y ojal del
Estado), debe fundarse en los estudios sugeridos por los expertos en esas
277

Ciencias, para lograr el xito que debe buscar todo Gobierno que desee
identificarse con la poblacin, cumplir su ideario poltico e iniciar la solucin
a los centenarios problemas de Guatemala.








































278


LABORATORIOS DE
RECURSOS
ADMINISTRATIVOS

-Juritex 21.-

INSTRUCCIONES:

A continuacin aparecen varios casos hipotticos relacionados con
procedimientos de la administracin pblica centralizada, desconcentrada,
descentralizada y autnoma. Lea y analice cada planteamiento, luego
seleccione la legislacin aplicable al caso y con base en las preguntas que
aparecen en el cuestionario ubicado en la ltima pgina y que debe responder
en su totalidad, para cada problema, analice cada una y decida si se aplica o
no al caso. En todos los casos sus respuestas deben ser razonadas con cita
legal. Las fechas que aparecen le servirn de base para aplicar los plazos
legales, pero las puede modificar segn su conveniencia y la poca en que
realice su ejercicio. De igual manera, debe razonar sus respuestas al encontrar
preguntas que no aplican al caso que est resolviendo.
CASOS:

1. El superintendente de la SAT neg la rebaja de multa solicitada por
COMIDAS RPIDAS R. L. Se emiti la resolucin el 12 de agosto de 2010 y se
notific el 22 de ese mismo mes.

2. Un contribuyente compareci ante la administracin tributaria para
solicitar la rectificacin de la determinacin tributaria del impuesto sobre la
renta por el perodo julio 2008 a junio 2009. Se present por medio de un
mandatario especial con representacin. El contribuyente es una persona
individual. La administracin tributaria deneg lo solicitado y notific su
decisin el 4 de septiembre de 2010.

3. Mara Guill Ramrez solicit autorizacin de tarifas hoteleras al INGUAT.
El 26 de septiembre de 2010 venci el plazo de treinta das hbiles para que la
entidad resolviera por medio del Director del INGUAT. Cuando el interesado
279

se present a pedir informacin se le indic verbalmente que no se ha dictado
la resolucin que admite a trmite su solicitud.

4. El 8 de septiembre de 2008, la dependencia del Ministerio de Trabajo y
Previsin Social competente, resolvi no aprobar la modificacin de los
estatutos del Sindicato de Tcnicos en Rescates y Desastres Naturales. La
notificacin de la resolucin se efectu el 10 de septiembre de 2008 al
representante legal de los trabajadores.

5. El tabaquero cubano Hiplito Cienfuegos, solicit al Ministerio de Trabajo
y Previsin Social el permiso o licencia para trabajar en Guatemala como
Catador de Tabacos. El 08 de octubre de 2010 se le notific la resolucin que
le niega el permiso.

6. El representante legal de PAPELERA GUATEMALTECA S.A., present
oferta en el proceso de licitacin pblica de la Direccin General de
Aeronutica Civil, para contratar el suministro de papel. Sin embargo, la
Junta de Licitacin no se pronunci sobre esta oferta que s se present en el
tiempo estipulado y con todos los requisitos exigidos en la publicacin de la
invitacin a licitar. La Junta de Licitacin adjudic el contrato a otra sociedad
mercantil el 2 de septiembre de 2010 y el 5 de ese mes, se emiti la resolucin
de aprobacin que fue notificada inmediatamente a la entidad ganadora.

7. El Rector de la USAC resolvi denegar la solicitud de un estudiante
costarricense que pidi que se cobren las cuotas estudiantiles como si fuese
guatemalteco porque ya tiene la nacionalidad guatemalteca, aunque an
conserva la anterior; esto puesto que nuestra Constitucin lo permite. La
notificacin de la resolucin se hizo el 01 de agosto de 2010.

8. La Junta Directiva de una Facultad de la USAC decidi no otorgarle a un
estudiante las equivalencias de cursos que solicit. Fue notificado el 09 de
septiembre de 2010.

9. Juan Paniagua Del Ro se opuso a un cobro de la Empresa Municipal de
Agua de la municipalidad de Guatemala, porque desde hace seis meses no
recibe la datacin del lquido. La solicitud se resolvi sin lugar, con orden de
multa, intereses, decomiso de contador de agua y apercibimiento de no darle
nunca ms el servicio en su inmueble. La notificacin se hizo el 01 de octubre
de 2010.

10. El ALCAlde de Panzn, Alta Verapaz, actuando como juez de asuntos
municipales resolvi ordenar la demolicin de una pared en un inmueble,
porque se construy sin autorizacin municipal. La resolucin se notific el
03 de octubre de 2010.

11. El Consejo Municipal de Antigua Guatemala con dictmenes del
Conservador y del Sndico, decide no otorgar licencia para ampliar el servicio
280

de transporte por carruaje en la ciudad. El sujeto legitimado es una
cooperativa. Se le notific la decisin al representante legal el 16 de
septiembre de 2010.

12. El Juez de Asuntos Municipales de Villa Nueva, le impuso una multa a un
vecino porque hizo publicidad en su negocio de abarrotes en las aceras del
frente del inmueble de su propiedad, sin autorizacin municipal. Le orden
eliminar los rtulos en 48 horas. La resolucin fue notificada el 04 de
septiembre de 2010.

13. El Gerente del IGSS le resolvi a un trabajador la concesin de
indemnizacin de Q250.00 como nico pago por la prdida de un brazo
durante el ejercicio de su trabajo normal. El trabajador es piloto de transporte
de carga. Es notificado el 26 de enero de 2011.

14. El Ministerio de Finanzas otorg a una familia sin bienes un terreno
cercano al Lago de Atitln, para uso de vivienda y cultivo de hortalizas. El 30
de enero de 2008 firm el contrato (la fecha del contracto es correcta). Un
inspector de Bienes del Estado, comprob el 03 de octubre del 2010 que all
se construye un centro comercial e inform la Ministro sobre la afectacin a
los bienes del Estado.

15. Un trabajador del Estado es destituido porque supuestamente agredi a su
jefa, quien constantemente le hostigaba. El trabajador nunca fue escuchado y
se le notific la resolucin de destitucin el 30 de septiembre de 2003 con
efectos inmediatos y tuvo que entregar el puesto.

16. Un cartero luego de cumplir todos los requisitos legales, solicit a la
Oficina Nacional de Servicio Civil a travs de Clases Pasivas, su pensin por
jubilacin. El 19 de septiembre de 2010 se le notific que la solicitud se
declar sin lugar y no se le otorg ninguna pensin.

17. Una persona se solicit a la Direccin General de Migracin la renovacin
de su pasaporte. La Direccin resolvi no acceder y le notific el 02 de abril
de 2010.

18. El Registro de la Propiedad Intelectual resolvi sin lugar la oposicin de la
empresa BANQUETES Y PANES S.A., propietaria de la marca SERVICIOS
ALA PORFA, contra la solicitud de inscripcin de la marca BANQUETES ALA
PORFIS. La notificacin se hizo el 13 de octubre de 2010.

19. Una cooperativa solicit a la Direccin de la Regin V del Ministerio de
Educacin, autorizacin para el funcionamiento de un instituto artesanal. El
representante legal recibi el 07 de octubre de 2010 la notificacin de la
resolucin donde se negaba la autorizacin.

281

20. El jefe de servicios pblicos de la Municipalidad de Quetzaltenango
orden suspender el servicio de limpieza de las calles de una colonia y aduce
que es propiedad privada. Los vecinos argumentan que pagan boleto de
ornato y una cuota anual por servicio municipal de limpieza; y la colonia ya
fue entregada a la municipalidad por la empresa que la construy. La
resolucin se le notific el 03 de agosto de 2010 al representante legal de la
Asociacin para el Desarrollo de la Colonia La Cuesta.

CUESTIONARIO:

Recuerde responder todas las preguntas razonadas, incluyendo las que
considere que no aplican al caso.

1. Enumere las leyes y reglamentos aplicables al caso. Indique el
nombre de la disposicin legal y el nmero de decreto que la
contiene.

2. Enumere los documentos pblicos que debe adjuntar a su
memorial, la persona que acude en nombre de un tercero al
ejercicio de la accin legal.

3. Qu recurso se puede interponer?

4. Cul es el plazo legal para interponer ese recurso?

5. Cul es la fecha del ltimo da para interponer el recurso?

6. Qu formalidades comunes y especiales exige la ley para plantear
el recurso?

7. Qu funcionario debe resolver el recurso?

8. Dentro de qu plazo legal debe ser resuelto el recurso?

9. Suponga que el recurso lo interpuso hoy (fecha en que realiza el
ejercicio) o en el da hbil ms prximo. Hasta qu fecha tiene el
funcionario para resolver el recurso?

10. Procede otro recurso administrativo si el anterior se resuelve
desfavorablemente o sin lugar?

11. Si en el caso se dice que no se ha dictado la resolucin de trmite:

282

a. Qu accin debe utilizar contra esta
situacin?
b. Ante quin plantea esta situacin?
c. Cul es la finalidad de plantear esa accin?
d. Qu efectos legales se producen si no
obstante el uso de esa accin, el
Funcionario no dicta resolucin?
12. Qu efectos se producen cuando el recurso no es
resuelto dentro del plazo legal?

13. Al concluir la va administrativa, Qu accin
judicial puede utilizar?

14. Ante qu rgano jurisdiccional plantea esa
accin?

15. Contra quines debe interponer esa accin
judicial? (rganos administrativos, entidades
pblicas, funcionarios pblicos y terceros) segn
cada caso.

16. Si la va administrativa se agot hoy. Hasta qu
fecha puede plantear la accin en la va judicial?

17. Si se trata de una accin contencioso
administrativo (no judicial laboral) y el abogado
asesor de la administracin pblica encuentra que
el memorial presentado para iniciar la va judicial
no lleva firma del abogado auxiliante, ni indica
lugar para recibir notificaciones y tampoco
acredita documentalmente la representacin legal
que dice ejercer. Qu debe sugerir el abogado
asesor?

18. Describa el procedimiento judicial completo que
se debe seguir, segn lo sugiri.

19. Cmo opera la prueba de declaracin de
funcionario pblico?

20. Hoy (da hbil) le notifican sin lugar las
excepciones previas. Qu recurso plantea?

21. Suponga que el primer da hbil del prximo mes
le notifican sin lugar el recurso a que se refiere en
su respuesta anterior. Hasta qu fecha puede
283

contestar la demanda contencioso administrativa
la administracin pblica?

22. El Estado no contesta la demanda ni enva el
expediente administrativo. Se puede declarar
rebelde al Estado? Razone.

23. En funcionario no hace la declaracin judicial
solicitada por el demandante. Se puede pedir que
el Estado sea declarado confeso por esa omisin?
Razone.

24. Hoy (da hbil) termin el perodo de prueba.
Hasta qu fecha es posible dictar sentencia
dentro del plazo legal?

25. Si la vista se realiza en la fecha que indic en la
respuesta anterior. Hasta qu fecha es posible
dictar sentencia dentro del plazo legal?

26. Supongamos que el primer da hbil del mes
prximo quedaron notificadas las partes de la
sentencia dictada. Hasta qu fecha puede la parte
afectada plantear casacin?






















284












TEXTOS LEGALES LEGITEX























285


NORMAS QUE REGULAN EL
DERECHO DE IMPUGNACIN
EN LOS CASOS A QUE SE
REFIEREN EL INCISO H) DEL
ARTCULO 24 DE LA LEY
ORGNICA DE LA
UNIVERSIDAD DE SAN
CARLOS Y EL INCISO O) DEL
ARTCULO 11 DE SUS
ESTATUTOS

-Legitex 1.-

Reglamento de Apelaciones
Aprobado segn Punto Sexto del Acta 8-79 del C.S.U.
Reformado por el punto cuatro del Acta No. 2-81 del C.S.U.

El Consejo Superior Universitario,

Considerando

Que de conformidad con lo preceptuado en el inciso h) del artculo 24
de la Ley Orgnica de la Universidad de San Carlos de Guatemala, es
atribucin del Consejo Superior Universitario resolver en ltima instancia y a
solicitud de parte interesada los asuntos que ya hubiesen conocido las Juntas
Directivas de las Facultades y los Jefes de los institutos. Que de acuerdo con
lo estipulado en el inciso o) del Artculo 11 de los Estatutos de la misma
institucin, tambin es atribucin del Consejo Superior Universitario conocer
y resolver en definitiva de las decisiones o actos del Rector y de las Juntas
Directivas, en caso de divergencias surgidas entre los elementos que integran
las facultades.
286

Considerando

Que en las disposiciones citadas no estn contemplados ni el medio
impugnativo que los interesados deben emplear ni los procedimientos que
deben seguirse, por lo que se hace necesario establecer el correspondiente
recurso as como el trmite del mismo.
Considerado

Que para unificar las impugnaciones ante el Consejo Superior
Universitario, es conveniente que las resoluciones definitivas que dicten los
Consejos Directivos o Regionales de los Centros Universitarios y las
comisiones y Consejos Directivos de las Escuelas as como el Consejo
Acadmico de la Escuela de trabajo Social, quedan sujetas a las presentes
normas.

POR TANTO
ACUERDA

Artculo 1. Son impugnables ante el Consejo Superior Universitario
mediante la interposicin de RECURSO DE APELACIN, las resoluciones
que tengan carcter de definitivas, dictadas por el Rector, las Juntas
Directivas de las Facultades, los Jefes de los Institutos, los Consejos
Directivos o Regionales de los Centros Universitarios, las Comisiones y
Consejos Directivos de las Escuelas y el Consejo Acadmico de la Escuela de
Trabajo Social.

Quedan exceptuadas de esta disposicin las escuelas que funcionan
adscritas a las Facultades. En cada una de las resoluciones a que se refiere el
presente artculo, la autoridad respectiva deber incluir al final de las mismas
la siguiente frase:

se hace saber al interesado el derecho que tiene de impugnar la
presente resolucin mediante la interposicin del correspondiente Recurso de
Apelacin dentro del trmino de tres das posteriores a aqul que haya sido
notificado, de conformidad con lo dispuesto en los artculos 1. Y 2. Del
Reglamento de Apelaciones (Normas a que est Sujeto el derecho de
impugnacin). (Esta edicin fue aprobada por el Honorable Consejo Superior
Universitario segn punto cuatro, numeral 4.6.5 del Acta 2-81, de su sesin
celebrada el 28 de enero de 1981).

Artculo 2. La parte interesada interpondr la apelacin por escrito
ante la autoridad que haya dictado la resolucin, dentro del trmino de tres
das posteriores a aqul en que fue notificada.

Artculo 3. Otorgado el recurso se enviarn los antecedentes al
Consejo Superior Universitario, con informe circunstanciado.
287


Artculo 4. Recibidos los antecedentes, el Rector dar audiencia por
tres das al recurrente para que exprese agravios y a la autoridad contra la
cual se recurre para que exponga lo que considere conveniente. Si el apelante
o la autoridad contra la que se recurren tuviesen pruebas que rendir, podrn
pedir la recepcin de ellas.

Artculo 5. Si se solicitare la recepcin de pruebas, el Rector sealar
un trmino prudencial, segn la naturaleza de ellas, el que no podr exceder
de diez das.

Artculo 6. Evacuada la audiencia o transcurrido el trmino para
hacerlo o bien agotado el trmino sealado para la recepcin de las pruebas,
el Rector, previo dictamen del Departamento Jurdico, dar cuenta con lo
actuado al Consejo, el que pronunciar su resolucin en un trmino que no
exceder de treinta das (Actualmente es Direccin de Asuntos Jurdicos,
segn acuerdo de Rectora No. 26-84 del 24 de enero de 1984 y vigente a
partir del 16 de enero de 1984).

Artculo 7. El Consejo para fundamentar su resolucin, podr
disponer que se recabe mayor informacin y/o que se oiga la opinin de sus
comisiones o de otros rganos asesores de la Universidad.

Artculo 8. El Consejo al resolver, puede confirmar, revocar o
modificar la resolucin impugnada.

Artculo 9. Notificada la resolucin del Consejo, el recurrente y/o la
Autoridad contra la que se ha recurrido, slo podrn pedir dentro de los dos
das siguientes al de la notificacin, que dicha resolucin se aclare o ample en
determinados aspectos, pero en cuanto al fondo no se les admitir recurso
alguno.

Artculo 10. Firme la resolucin del Consejo, se devolvern los
antecedentes, con transcripcin de lo resuelto, para su ejecucin.

Artculo 11. En el caso de resoluciones dictadas por el Rector, el
Consejo Superior Universitario designar a uno de sus miembros para que
efecte los trmites establecidos en los artculos 4., 5. Y 6. De las presentes
normas.

Artculo 12. Cuando se haya denegado el Recurso de Apelacin, la
parte que se tenga por agraviada acudir directamente al Consejo Superior
Universitario, el que pedir informe y los antecedentes a la autoridad
respectiva, y decidir si es o no apelable la resolucin, y en su caso, se
proceder conforme los artculos anteriores.

288

(En la sesin celebrada por el C.S.U., el da 26 de junio de 1991, punto
Quinto del Acta No. 31-91, ACORD: autorizar a la Direccin de Asuntos
Jurdicos para que en los casos de OCURSOS DE HECHO, solicite
directamente el expediente e informe circunstanciado respectivo sin
necesidad de que pase a este Consejo para tales efectos).

Artculo 13. En lo que se refiere a resoluciones relativas a Concursos
de Oposicin, se estar al Acuerdo emitido por el Consejo superior
Universitario en la sesin celebrada el 20 de septiembre del ao en curso,
contenida en el punto 6. Del Acta No. 38-78 (este artculo qued tcitamente
modificado por los Artos. 104 del Estatuto de la Carrera Universitaria, Parte
Acadmica; y 28 del Reglamento de Concursos de oposicin del Profesor
Universitario).

Artculo 14. En materia de Elecciones, se aplicarn las disposiciones
contenidas en el Reglamento de Elecciones de la Universidad de San Carlos
de Guatemala, aprobado por el Consejo Superior Universitario en su sesin
celebrada el 14 de octubre de 1999, acta No. 21-99.


EN SENTENCIAS REITERADAS DE LA CORTE DE
CONSTITUCIONALIDAD, SE HA INTERPRETADO QUE CONTRA
LA RESOLUCIN DEL CONSEJO SUPERIOR UNIVERSITARIO AL
RECURSO DE APELACIN, PROCEDE EL RECURSO DE
REPOSICIN REGULADO EN LA LEY DE LO CONTECIOSO
ADMINISTRATIVO, PARA AGOTAR LA VIA ADMINISTRATIVA Y
PODER INTERPONER DEMANDA ANTE EL TRIBUNAL
CORRESPONDIENTE.

















289

GUA DE ESTUDIO Y ANLISIS
DE LA LEY DEL ORGANIZSMO
EJECUTIVO
DECRETO NO. 114-97 DEL
CONGRESO DE LA REPBLICA

-Legitex 2.-

Desarrolle este ejercicio con base en la constitucin poltica de la
repblica de Guatemala (en este texto la constitucin), en la ley del
organismo ejecutivo (en este texto la ley o el decreto) y la teora general
que estudi en el curso de derecho administrativo

i.
1. Apunte la denominacin completa del decreto que contiene la ley del
organismo ejecutivo.
2. Apunte la fecha de emisin de la ley
3. Explique la regulacin del inicio de vigencia de la ley
4. Apunte la fecha de publicacin del decreto.
5. Apunte la fecha de inicio de vigencia de la ley
6. Prepare el ndice o esquema de la ley, tomando en cuenta la denominacin
el nmero de artculos que contiene cada parte, la cantidad de
considerandos, captulos y secciones.
7. Con base en el contenido de los artculos prepare el resumen de cada uno
da las partes sealadas en el numeral anterior.
8. Ahora redacte en un espacio no mayor a veinte lneas la sntesis de la ley
del organismo ejecutivo.
9. Enumere todos los principios jurdicos y todos los principios polticos que
encuentra en los considerandos y en el texto de la ley.
10. Explique cada principio ubicado.
11. En general explique cules son las competencias que la ley le asigna al
organismo ejecutivo y a sus rganos?
12. Explique qu significa funcin de gestin administrativa.
13. Explique qu significa funcin de ejecucin y de supervisin de obras y
servicios.
14. Explique qu significa funcin normativa.
15. Explique qu significa funcin reguladora.
16. Explique qu significa funcin de financiacin subsidiaria.
17. Razone: cules de las funciones explicadas son delegables y por qu?
290

18. Razone cules de esas funciones no son delegables y por qu?
19. Explique el procedimiento por el que puede la administracin pblica
delegar sus funciones.
20. Enumere los rganos que integran el organismo ejecutivo segn la
constitucin y la ley.
21. Ahora prepare el organigrama del organismo ejecutivo a partir de la lista
de rganos que elabor.
22. Ahora compare la organizacin que elabor con los principios que ubic
en la ley y redacte su diagnostico: se cumple con la aplicacin de los
principios reconocidos por la ley? no se aplican esos principios?
Explique.
23. Explique el procedimiento que indica la ley para crear gabinetes, comits y
comisiones temporales.
24. Explique la funcin de los rganos deliberativos y apunte ejemplos.
25. Explique la funcin de los rganos consultivos y apunte ejemplos.
26. Explique la funcin de los rganos de control y apunte ejemplos.
27. Explique la funcin de los rganos ejecutivos y apunte ejemplos.
28. Explique las atribuciones del presidente, que estn relacionadas con
administracin del estado. (arto. 16 y 17).
29. Explique las atribuciones del presidente, que estn relacionadas con el
gobierno de estado (artos. 16 y17)
30. Defina secretaras o secretarios de la presidencia (no olvide referirse a los
requisitos legales para emitir el nombramiento de estos funcionarios.
31. Redacte la sntesis de las funciones especficas de la secretara general de
la presidencia.
32. Redacte la sntesis de las funciones especficas de la secretara de
coordinacin ejecutiva de la presidencia
33. Redacte la sntesis de las funciones especficas de la secretara privada de
la presidencia.
34. Redacte la sntesis de las funciones especficas de la secretara de
comunicacin social de la presidencia.
35. Redacte la sntesis de las funciones especficas de la secretara de anlisis
estratgico de la presidencia.
36. Redacte la sntesis de las funciones especficas de la secretara de
planificacin y programacin de la presidencia.
37. Redacte la sntesis de las funciones especficas de la secretara para la paz.
38. Explique el medio normativo para poder emitir reglamentos orgnicos
(artculos 15 y 50 consulte tambin la constitucin.)
39. Defina consejo de ministros.
40. cul es el medio normativo para crear o suprimir ministerios de estado?
41. Analice el artculo 51 y explique se ha cumplido? Y en el caso negativo,
qu figuras legales se derivan de esta inaplicacin?
42. Enumere los ministerios de estado existentes.
43. Segn la ley cundo hay ausencia temporal del ministro?
291

44. qu grado jerrquico le corresponde a los ministros dentro del organismo
ejecutivo y dentro de su ministerio? Razone su respuesta.
45. La ley establece la forma de sustitucin temporal de un ministro. Razone:
quin lo sustituye si los dos funcionarios que estn legalmente
habilitados tomaron posesin el mismo da en el mismo lugar?
46. Explique qu significa rectora sectorial? Apunte ejemplos.
47. Defina sector administrativo y apunte ejemplos.
48. Enumere las funciones generales que ejercen los ministros (arto. 24)
49. qu forma normativa deben aplicar los ministerios? (arto. 24 y 49)
50. Enumere las funciones administrativas de los ministerios. (arto 28)
51. Explique la forma de creacin de las unidades especiales de ejecucin.
52. con qu funciones y recursos cuentan esas unidades especiales de
ejecucin.
53. Defina ministerio o ministro de estado.
54. Haga una sntesis de las funciones sustantivas de cada uno de los
ministerios de estado (artos. 29 al 40 y decreto no 90-2000 del congreso
de la repblica)
55. Explique cul es la naturaleza jurdica de las gobernaciones
departamentales. A qu sistema de gobernacin pertenecen y tienen
grado jerrquico?
56. Explique, cundo puede el presidente destruir a los gobernadores?
57. Explique, cundo puede el presidente destituir a los gobernadores?
58. Explique el artculo 44 del decreto a partir de sus conocimientos tericos
sobre jurisdiccin y competencia. Consulte tambin la constitucin.
59. Explique lo relacionado con las sedes de las gobernaciones
departamentales.
60. Redacte la sntesis de las atribuciones de los gobernadores.
61. Ahora reflexione desde el punto de vista administrativo: qu razones
justifican la existencia de las gobernaciones en Guatemala? En otras
palabras para qu sirven?
62. Defina gobernacin o gobernador departamental.
63. Enumere las reformas a la ley del organismo ejecutivo (indique el nmero
de decreto del congreso que las contienen y su inicio de vigencia).
64. Explique el objetivo de cada una de las reformas que se han efectuado.











292


GUA DE ESTUDIO Y ANLISIS
DEL CDIGO MUNICIPAL

(DECRETO 12-2002 DEL CONGRESO DE LA REPBLICA)

-Legitex 3.-

El nuevo cdigo municipal en vigencia desde el uno de julio de dos mil
dos, se caracteriza porque sus normas regulan en forma tcnica, materias
como la hacendaria (crea el sistema integrado de finanzas municipales) y la
presupuestaria (establece que el procedimiento para la distribucin del
porcentaje asignado por la constitucin a los municipios, estar a cargo de
una comisin nacional y tambin regula la organizacin del presupuesto.

Es importante agregar dentro de las novedades del cdigo, el
reconocimiento y estmulo a las diversas formas de organizacin local (en
especial la organizacin natural y tradicional que es reconocida hasta ahora,
por una ley de carcter ordinario en cumplimiento del precepto
constitucional), y la normativa que expresamente le da valor jurdico a las
costumbres indgenas (derecho consuetudinario), que desde hace siglos
mantiene su legitimidad en los pueblos y comunidades indgenas. esta
temtica es parte del estudio en la nueva ctedra de derecho de los pueblos
indgenas, incorporado al pensum 2002 de la facultad.

El nuevo cdigo municipal tambin regula la promocin y el fomento
de la participacin de los vecinos, mediante la autogestin (desde hace
muchos aos enseada en nuestra ctedra) y la co-participacin en el
gobierno del municipio, como un factor importante para el desarrollo de la
democracia participativa.

El cdigo fue aprobado por las dos terceras partes del total al
diputados del congreso de la repblica, en cumplimiento de la norma
constitucional que solo permite hacer reformas parciales o por sustitucin
total al cdigo municipal, ya que se trata de la ley orgnica del municipio,
creado como entidad autnoma por la constitucin.

En materia de procedimientos municipales, esta reforma total se
adhiere al proceso de unificacin de los procedimientos administrativos, al
reconocer como nicos recursos en esta va, a los recursos de reposicin y de
revocatoria, que se debern tramitar segn las regulacin contenidas en la ley
de lo contencioso administrativo (decreto 119-96 del congreso de la repblica
y sus reformas).

293

Con este importante paso en el proceso de la descentralizacin de la
administracin pblica de Guatemala, hacia la administracin local, se
impone ahora la necesidad de revisar la regulacin de las administraciones
departamentales a cargo de las gobernaciones departamentales, reducida a
ocho artculos de la ley del organismo ejecutivo (decreto 114-97 del congreso
de la repblica y sus reformas) y reducida en sus funciones a una dependencia
fiscalizadora, cuando deberan ser generadoras de la coordinacin entre los
municipios y las regiones a donde corresponda, para impulsar la
participacin ciudadana y la descentralizacin del presupuesto, de las obras y
de los servicios que debe prestar el estado.

La nueva legislacin de la administracin pblica guatemalteca,
comprende en la actualidad leyes tan importantes como la ley de desarrollo
social, la ley de descentralizacin, la ley de consejos de desarrollo
recientemente reformada y el cdigo municipal, esta normativa junto con la
constitucin poltica, los acuerdos de paz y la revisin necesaria a la ley
preliminar de regionalizacin, deben todava convertirse en vida humana
objetivada, como dice el iusfilsofo guatemalteco Luis Recanses Siches,
porque an no se sale de la dimensin axiolgica y de la dimensin formal
hacia la dimensin fctica, en donde la poblacin guatemalteca viva la cultura
de participacin popular en los gobiernos locales (municipios,
departamentos, regiones) y en general, en la administracin del estado. este
es uno de los largos caminos que conducen a la paz, pero el camino no lleva si
no se ms que las leyes no producen los cambios sociales ni el desarrollo,
solamente lo posibilitan y en algunos casos, desafortunadamente s pueden
convertirse en(Inelegible).

GUA DE ESTUDIO DEL CDIGO MUNICIPAL.

LUEGO DE LA PRIMERA LECTURA DEL CDIGO
MUNICIPAL, RESPONDA CON BASE EN DICHO CDIGO, LAS
PREGUNTAS SIGUIENTES:

1. Cul es la denominacin legal del cdigo municipal?
2. a partir de qu fecha se inici la vigencia del cdigo?
3. Segn los considerandos del cdigo, cul es su base jurdico poltica?
4. Apunte en forma separada, los temas que se regulan en los ttulos ii al viii
del cdigo.
5. Segn el objeto de esta ley, cmo regula el cdigo municipal la relacin
entre los municipios y las entidades locales?
6. qu aspectos comprende la autonoma del municipio?
7. qu y cules son las entidades locales, segn el cdigo?
8. Enumere los principios jurdicos que incluye el cdigo
9. qu es municipio?
10. qu es municipalidad?
294

11. cul es la diferencia entre municipio y municipalidad?
12. Enumere los elementos legales del municipio
13. qu es gobierno municipal (concejo municipal?
14. qu es vecindad?
15. quin es vecino?
16. quin es transente?
17. Luego de resumirlas, redacte la sntesis de las competencias asignadas al
concejo municipal.
18. Enumere las comisiones que obligatoriamente se deben organizar en el
concejo.
19. Apunte las clases y el objeto de las sesiones del concejo municipal.
20. cmo se deciden las votaciones en el concejo municipal, en caso de
empate?
21. Explique la regulacin legal de la vigencia de las disposiciones que toma el
concejo municipal (acuerdos, resoluciones, reglamentos, ordenanzas)
22. Apunte los requisitos para ser aLCAlde, sndico y concejal.
23. Explique la regulacin del antejuicio del aLCAlde.
24. qu es la mancomunidad de municipio?
25. En materia municipal, a quien corresponde la personalidad jurdica
municipal?
26. quin ejerce la representacin legal o personera legal municipal?
27. quin ejerce la representacin legal judicial o personera legal judicial
municipal?
28. Haga el resumen y luego redacte la sntesis de las funciones del aLCAlde.
29. Haga el resumen y luego redacte la sntesis de la funciones de los sndicos.
30. Haga el resumen y luego redacte la sntesis de las funciones de los
concejales.
31. Haga el resumen y luego redacte la sntesis de las funciones de los
aLCAldes auxiliares y comunitarios.
32. Explique el procedimiento de consulta a los vecinos.
33. Explique el procedimiento de consulta solicitada.
34. Explique el procedimiento de consulta a las comunidades indgenas.
35. En general, explique las modalidades y los resultados de la consulta.
36. Redacte la sntesis de la competencia del municipio.
37. Explique las causas y el procedimiento de intervencin de los servicios
pblicos municipales concesionados.
38. Redacte la sntesis de las funciones del secretario municipal
39. Haga una clasificacin de los tipos de ingresos municipales.
40. Explique, cmo se integran las finanzas municipales?
41. en qu consiste la contribucin por mejoras?
42. quines integran la comisin de distribucin del aporte constitucional a
las municipalidades?
43. qu criterios y porcentajes deben aplicarse en el proceso de distribucin
del aporte constitucional a las municipalidades?
44. Enumere y explique los principios jurdicos que rigen la formacin de los
expedientes administrativos municipales.
295

45. Enumere las sanciones que de acuerdo con el cdigo municipal, pueden
imponer las autoridades municipales por faltas o transgresiones
administrativas municipales.
46. Explique el procedimiento del recurso de revocatoria.
47. Explique el procedimiento del recurso de reposicin.
48. Explique la revocatoria de oficio.
49. cul es el objeto del juzgado de asuntos municipales?
50. cul es la base legal de la jurisdiccin del juez de asuntos municipales?
51. Explique los procedimientos de nombramiento y destitucin del juez de
asuntos municipales
52. quin ejerce el cargo, cuando no hay juez de asuntos municipales?
53. Redacte la sntesis de la competencia del juez de asuntos municipales.
54. qu requisitos son necesarios para ser juez de asuntos municipales?
55. Con fundamento en el cdigo municipal (artos. 140 y 166) y en la ley de lo
contencioso administrativo, apunte las caractersticas de los
procedimientos administrativos municipales.
56. Enumere las causas o motivos para iniciar un procedimiento
administrativo municipal.
57. Haga el esquema de trmite del procedimiento administrativo municipal
(artos. 168, 169 y 170 del cdigo)
58. Enumere las leyes que se pueden aplicar supletoriamente en el
procedimiento administrativo municipal.
























296

GUIA DE ANLISIS LEGAL
DEL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO INICIAL
PROCEDIMIENTOS DE
IMPUGNACIN Y DEL
PROCESO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO

LEY DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO (DECRETO 119-
96 DEL CONGRESO DE LA REPBLICA)

-Legitex 4.-

OBJETIVO:

Conocer la normativa legal guatemalteca, relacionada con el procedimiento
administrativo inicial, los procedimientos de los recursos administrativos y
del proceso judicial en contencioso administrativo para analizarlos con base
en conocimientos tericos. Para alcanzar este objetivo, es necesaria una
primera lectura general de la ley de lo contencioso administrativo, contenida
en el decreto 119-96 del Congreso de la Repblica. Adems se debe releer,
debido a la integracin legal que ordena la ley de lo contencioso
administrativo: la ley del organismo judicial, el cdigo procesal civil y
mercantil, el cdigo tributario y las disposiciones sobre la administracin
pblica contenidas en la Constitucin y por supuesto lo relacionado con los
derechos y garantas fundamentales de los particulares en el mbito de sus
peticiones hacia el organismo ejecutivo, las entidades descentralizadas y
autnomas, que integran la administracin pblica o administracin del
estado de Guatemala y la administracin de justicia (organismo judicial y
corte de constitucionalidad).

Como resultado de la lectura indicada, se tendr la suficiente informacin
para resolver las preguntas que contiene esta guia de anlisis y estudio legal y
finalmente la capacidad de esquematizar y explicar los procedimientos
administrativos (el inicial y los de impugnacin) y el proceso judicial
297

(contencioso administrativo y contencioso tributario) que se deber enlazar
con la casacin y el amparo de fondo.

Este ejercicio se deber completar con la investigacion de expedientes en
rganos de la administracin pblica (organismo ejecutivo, entidades
descentralizadas y autnomas), en el organismo judicial (salas del tribunal de
lo contencioso administrativo) y corte de constitucionalidad, como se sugiere
en el juritex 11 sobre el procedimiento administrativo.

ABREVIATURAS.

LCA O LA LEY LEY DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
CTRI..CDIGO TRIBUTARIO
LAEPC LEY DE AMPARO, EXHIB. PERS. Y DE CONSTITUC.
LOJ. LEY DEL ORGANISMO JUDICIAL
CPCYM..CODIGO PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL
PROCEDIMIENTO PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO INICIAL
IMPUGNACION..PROCEDIMIENTO ADMINISTRAT. DE IMPUGNACION
RECURSOPROCEDIMIENTO ADMINISTRAT. DE IMPUGNACION
PCA.PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
PCTRIPROCESO CONTENCIOSO TRIBUTARIO

CUESTIONARIO.

1. Explique el fundamento constitucional del PCA.
2. Apunte la denominacin completa de la ley que regula el PCA.
3. Apunte la fecha de emisin de la LCA.
4. Apunte la fecha de inicio de vigencia de la LCA.
5. Apunte los nmeros de decretos del congreso que reforman la LCA,
las fechas de emisin y el inicio de vigencia.
6. Redacte la sntesis del contenido de las reformas a la LCA.
7. Elabore el ndice de la LCA (considerandos, ttulos, captulos, etc.)
identificando los artculos que integran cada parte.
8. cuntos artculos integran la LCA?
9. Redacte la sntesis de los considerandos de la LCA.
10. cuntos tribunales de lo contencioso administrativo existen en
Guatemala? (artculo 30)
11. cuntas salas integran el TCA? Razone su respuesta y consulte los
acuerdos de la CSJ que las han organizado.
12. en qu lugar se ubica el TCA y sus salas?
13. Establezca en la doctrina qu es proceso contencioso
administrativo?
14. El PCA es de naturaleza de conocimiento o de ejecucin? Razone.
15. cuntas instancias tiene el PCA? (artculo 30)
16. en qu casos produce efecto suspensivo el planteamiento y
admisin a trmite de una DCA? (artculo 18)
17. qu clases de PCA regulan las leyes (artos. 19, 20 LCA y CODTRIB)
298

18. Para ser admitida a PCA qu condiciones o requisitos debe reunir
la resolucin administrativa? (artculo 20)
19. Explique el procedimiento previo a iniciar un PCA cuando el motivo
es la lesividad a los intereses del estado. (artculo 20)
20. quin interpone el contencioso administrativo de lesividad en
nombre del estado? (artculo 22)
21. qu plazo tiene el estado para declarar la lesividad de un contrato
o de una resolucin administrativa? (artculo 20)
22. a partir de cundo se inicia el conteo del plazo anterior?(art.20)
23. qu plazo tiene el estado para interponer la DCA por lesividad y
desde cuando se inicia el conteo de ese plazo legal? (arto. 20)
24. en qu casos es improcedente un PCA? (artculo 21)
25. Elabore un caso hipottico de cada caso de improcedencia del PCA
segn los incisos del artculo 21 de la LCA.
26. quines pueden ser partes y terceros en un PCA? (arto. 22)
27. En un PCA quines deben representar al estado? (arto.22)
28. En un PCA en materia relacionada con la hacienda pblica quin
representa al estado?
29. En la teora qu significa hacienda pblica y que comprende?
30. Apunte el plazo para plantear la DCA y a partir de cuando corre
(artculo 23)
31. Explique la acumulacin en el PCA. (artculo 23)
32. quin y cmo impulsa la acumulacin en el PCA? (artculo 24)
33. Explique la caducidad de la instancia en el PCA. (artculo 25)
34. En la teora qu significa integracin? Concepto inserto en el
artculo 26.
35. Explique la diferencia entre supletoriedad legal e integracin legal.
36. 36. Enumere los recursos que proceden durante la tramitacin del
PCA.
37. Ahora seale los recursos que no proceden en el PCA fundado en la
teora general del proceso y la legislacin procesal.
38. Prepare los esquemas de cada uno de los recursos que proceden
durante el trmite del PCA indicando su denominacin, el tipo de
resolucin que ataca, el plazo legal para interponerlos, las
audiencias que se deben otorgar y sus plazos, el plazo para resolver,
quien debe resolverlos y otros datos que considere importantes.
(LCA. LOJ. CPCYM)
39. Haga el resumen de los requisitos formales de la DCA. (arto. 28)
40. Explique lo relacionado con los documentos que debe presentar el
actor junto con su DCA. (artculo 31)
41. Obtenga un expediente administrativo, haga el resumen del caso y
luego redacte el memorial de DCA forma ordinaria procesal civil-
(artculo 28)
42. ante qu rganos jurisdiccionales debe presentarse una DCA?
(artculo 30)
299

43. Seale la competencia material de cada una de las salas del TCA.
44. Por errores u omisiones en la DCA cmo debe proceder la sala?
(artculo 31)
45. qu principio jurdico se encuentra en el artculo 31 de la LCA?
46. cundo procede solicitar los antecedentes del caso objeto de la
DCA y en qu plazo debe la administracin pblica remitir el
expediente y bajo que apercibimientos que seala la LCA? (artculo
32)
47. cmo debe actuar la sala del TCA cuando la autoridad
administrativa que debe remitir el expediente o antecedentes no lo
enva dentro del plazo legal? (artculo 32)
48. Explique el examen de fondo y la admisin a trmite de la dca.
(artculo 33)
49. Dentro de que plazo debe la sala admitir o rechazar a trmite una
DCA? (artculo 33)
50. a partir de cundo se cuenta el plazo anterior? (arto.33)
51. Explique las clases de providencias precautorias que se pueden
pedir en la DCA, cmo y cuando se deben resolver. (arto.34 y
CPCYM)
52. Seale el plazo legal para el emplazamiento en el PCA (artculo 35)
53. a quines debe emplazar la sala del TCA en la resolucin que
acepta a trmite la DCA? (artculo 35)
54. Seale las excepciones previas que se pueden plantear contra la
DCA, quines las plantean y el plazo para poder hacerlo. (arto.36)
55. Haga el esquema del procedimiento para resolver las excepciones
previas (artculo 36, CPCYM Y LOJ)
56. Redacte un caso hipottico de cada excepcin previa (artculo 36)
57. en qu momento se puede afirmar que las excepciones previas se
declararon sin lugar? (artculo 37, CPCYM Y LOJ)
58. Resuelta la improcedencia de las excepciones previas, cul es el
plazo para contestar la DCA y a partir de cundo? (artculo 38)
59. Explique el allanamiento y la contestacin negativa de la DCA, y
seale semejanzas y diferencias entre ambas. (arto. 38)
60. Explique la regulacin de las excepciones perentorias en el
PCA.(artculo 39)
61. Explique cmo opera la declaratoria de rebelda en el PCA. (art.37)
62. en qu casos y cundo se puede plantear la reconvencin y como
se aplica la regulacin procesal civil? (arto. 40 y CPCYM)
63. Seale el plazo para el perodo de prueba en el PCA. (artculo 41)
64. a partir de que evento procesal se puede aperturar a prueba el
PCA? (artculo 41)
65. puede haber perodo extraordinario de prueba en el PCA y de
haber durante cuntos das? (LCA, CPCYM)
66. en qu casos se puede omitir el perodo probatorio? (arto. 41)
300

67. en qu casos se puede declarar concluido anticipadamente el
perodo de prueba? (artculo 42)
68. qu significa motivar la resolucin que admite o que rechaza la
apertura a prueba en el PCA? (arto. 41)
69. dentro de qu plazo y a partir de cundo se debe sealar da y
hora para la vista del PCA? (arto. 43 Y LOJ)
70. Explique cundo procede y cul es el procedimiento del perodo
para mejor resolver o auto para mejor fallar en el PCA. (artculo 44)
71. Seale el plazo para dictar sentencia en el PCA. (arto. 45 y LOJ)
72. A partir de qu momento procesal se inicia el plazo para dictar la
sentencia en el PCA? (artculo 45 y LOJ)
73. Puntualice los requisitos de forma de la sentencia en el PCA.
(artculo 45)
74. Redacte la sntesis de los requisitos de fondo que debe cumplir la
sentencia en el PCA. (artculo 45)
75. Explique la regulacin de las reparaciones pecuniarias (arto. 46)
76. qu significa remisin de los antecedentes? (artculo 47)
77. Seale el plazo para la ejecucin de las sentencias del PCA. (artculo
48)
78. Explique el procedimiento de ejecucin judicial de la sentencia en
el PCA. (arto 48)
79. Redacte su definicin de proceso contencioso administrativo.
80. Redacte su definicin de demanda contencioso administrativa.
81. Redacte su definicin de accin contencioso administrativa.
82. Redacte su definicin de tribunal de lo contencioso administrativo.
83. qu significa sujeto legitimado para demandar en lo contencioso
administrativo?
















301

GUIA DE ANLISIS DE LA LEY
DE SERVICIO CIVIL

-DECRETO 1,748 DEL CONGRESO DE LA REPBLICA-

-Legitex 6-.


GUA DE ANLISIS DE LA LEY DE SERVICIO
CIVIL
(DECRETO 1,748 DEL CONGRESO DE LA
REPBLICA)

Inicie su anlisis en la Constitucin Poltica de la Repblica. Primero,
los artculos 101 al 106 que contienen los principios, derechos y obligaciones
generales y fundamentales en el mbito del trabajo y luego los artculos 107 al
117 que se relacionan especficamente con el derecho laboral administrativo y
el servicio civil.

Tome en cuenta que el estudio jurdico legal de la regulacin del
trabajo para el estado no est completo con esta nica ley (la ley de servicio
civil), pues existe una amplia normativa legal en todas las categoras
jerrquicas, como los reglamentos internos y de personal de cada entidad o
dependencia pblica, las leyes ordinarias emitidas por el congreso para
regular determinadas relaciones funcionales y clases de servicio para el
estado (el militar, el municipal, el magisterial, el policial, el legislativo, la
carrera judicial, por ejemplo), adems de reglamentos y estatutos autnomos
(el estatuto de personal de la USAC, el de los trabajadores del IGSS, por
ejemplo), sin olvidar las leyes profesionales integradas por los pactos,
convenios y contratos celebrados en materia laboral entre el estado o sus
entidades descentralizadas y autnomas con sus trabajadores o funcionarios
pblicos. De all que el estudio jurdico del servicio civil debe ser inicialmente
general y dependiendo del mbito de trabajo del profesional, se debe
especializar.

Esta gua se refiere al anlisis del decreto 1,748 del congreso de la
repblica y se debe hacer con textos legales autnticos y evitar hacerlo con
textos incompletos o con errores como ordinariamente se encuentran en los
comercios que los venden. el texto autntico se ubica en el diario oficial o
gaceta legislativa, en la tipografa nacional, tambin en la oficina nacional de
servicio civil (ONSEC) o y en las editoriales autorizadas por el ministerio de
302

gobernacin para reproducir textos legales (ojala debidamente controlados) y
en las pginas de internet en los sitios electrnicos que dan este servicio
(siempre es recomendable homologarlos o confrontarlos con los originales).
Recuerde que del uso de textos legales autnticos depende la seguridad de sus
respuestas, evita fracasos estudiantiles hoy, que maana pueden ser
profesionales.
CUESTIONARIO:

1. redacte la sntesis de los derechos sociales mnimos regulados por el
artculo 102 de la constitucin.
2. qu significa Tutelaridad de la ley para el trabajador?
3. qu es jurisdiccin privativa de trabajo?
4. cundo se puede ejercer los derechos de huelga y de paro?
5. es posible limitar los derechos de huelga y de paro? explique:
cundo? Cmo? y por qu?
6. en qu sentido y condiciones regula la constitucin, el derecho a la
vivienda para los trabajadores?
7. explique cmo califica la constitucin a los trminos y condiciones
contractuales que afectan negativamente los derechos laborales.
8. qu fuentes formales de derechos laborales reconoce la constitucin?
9. qu sentido le otorga la constitucin a la interpretacin y alcance de
las normas legales y contractuales en materia de trabajo?
10. El efecto de la aplicacin del artculo 109 de la constitucin es la
eliminacin de la categora trabajadores por planilla? razone su
respuesta.
11. apunte el nmero mximo de meses de salario que seala la
constitucin, equivalente para pago mximo de indemnizacin a
trabajadores del estado.
12. cundo se produce y como opera la revisin de la jubilacin?
13. explique la excepcin para poder desempear dos o ms cargos
pblicos.
14. identifique la ley que regula el derecho de huelga de los trabajadores
del estado (nmero de decreto, emisor, nombre completo e inicio de
vigencia).
15. explique el concepto servicios pblicos esenciales y apunte 10
ejemplos.
16. explique la regulacin constitucional que otorga opcin a los
trabajadores del estado para ingresar al rgimen de clases pasivas.

En la ley de servicio civil:

17. Identifique la ley de servicio civil (nmero de decreto, organismo
emisor, fecha de publicacin, fecha de inicio de vigencia, y reformas.
303

18. elabore el ndice, estructura, forma o divisin de la ley con un resumen
del contenido de cada parte.
19. redacte la sntesis de los considerandos de la ley.
20. explique la naturaleza jurdica de la ley de servicio civil.
21. explique el propsito de la ley de servicio civil.
22. enumere los principios jurdicos que ubica en los considerandos en el los
artculos 1 al 7 de la ley de servicio civil.
23. apunte la definicin legal de servidor pblico.
24. explique, hay diferencias entre servidor pblico y funcionario pblico?
25. enumere las formas legales para acceder a la categora de funcionario
pblico o servidor pblico.
26. explique la regulacin de la ley de servicio civil en relacin a las fuentes a
utilizar en los casos no previstos por ella.
27. explique el motivo y procedimiento de ingreso de extranjeros al servicio
civil
28. identifique al funcionario que es la autoridad superior de servicio civil.
29. qu rganos administrativos y funcionarios pblicos deben aplicar la
ley?
30. explique la integracin de la junta nacional de servicio civil.
31. apunte calidades, impedimentos y perodo de los integrantes de esa junta.
32. enumere las atribuciones y deberes de la junta nacional de servicio civil.
33. explique la regulacin legal sobre resoluciones y dietas de la junta.
34. defina junta nacional de servicio civil.
35. explique que es oficina nacional de servicio civil (ONSEC).
36. en relacin con el director y el subdirector de la oficina nacional de
servicio civil, explique quien los nombra, duracin de su perodo, requisitos
que deben cumplir, sus impedimentos, atribuciones y deberes.
37. qu significa autoridad nominadora y quienes deben ser?
38. explique el servicio exento y quienes pertenecen al mismo.
39. explique el servicio por oposicin y quienes lo integran.
40. defina sistema de clasificacin de puestos.
41. determine los requisitos para ingresar al servicio por oposicin.
42. explique cmo se obtiene la calidad de candidato elegible para el servicio.
43. explique el perodo de prueba, evaluacin y las facultades de la autoridad.
44. explique los derechos de promocin y ascenso y sus semejanzas y
diferencias.
45. explique permuta y traslado y sus semejanzas y diferencias.
46. enumere los derechos de los trabajadores o servidores pblicos.
47. enumere las obligaciones de los servidores o trabajadores pblicos.
48. enumere las prohibiciones generales de funcionarios o servidores
pblicos.
49. en qu consiste la jornada ordinaria de trabajo?
50. explique la regulacin legal del descanso laboral.
51. enumere los das de asueto regulados por la ley de servicio civil.
52. exponga los principios generales del salario segn la ley de servicio civil.
304

53. enumere y explique la escala de sanciones aplicables a los trabajadores
Pblicos y los efectos que produce cada sancin.
54. enumere los causales para el despido justificado del servidor pblico.
55. explique el derecho a la rehabilitacin del trabajador pblico.
56. esquematice el procedimiento de despido segn la ley de servicio civil.
57. elabore los esquemas de los recursos o impugnaciones administrativas
que establece la ley de servicio civil en relacin a los casos de despido.
58. enumere las causas de cesacin o terminacin definitiva de la relacin
funcional o funciones en el servicio civil segn esta ley.
59. explique el significado y procedimiento de la reinstalacin.
60. explique la prescripcin en materia de servicio civil y diferencia con el
cdigo de trabajo.
61. por qu y cmo se interrumpe la prescripcin en el servicio civil?
62. explique el rgimen de faltas contra la ley de servicio civil.
63. explique lo relacionado con los derechos postmortem.
64. con el conocimiento anterior, redacte su definicin de la ley de servicio
civil.
65. en relacin con el reglamento de la ley de servicio civil puntualice: a)
cundo se emiti? b) dentro de qu plazo debi emitirse segn lo ordena la
ley de servicio civil? c) quines son los responsables de la emisin del
reglamento a la ley de servicio civil? d) en qu responsabilidades legales
incurrieron por omisin? Y, e) qu rgano o funcionario les debi deducir
responsabilidades legales por esa omisin?




















305

GUIA DE ESTUDIO DE LA LEY
ORGNICA DEL
PRESUPUESTO DEL ESTADO.

DECRETO 101-97 DEL CONGRESO DE LA REPBLICA Y SUS
REFORMAS

-Legitex 9.-

INSTRUCCIONES:

Obtenga un ejemplar de la ley orgnica del presupuesto del estado y
lala completa. Despus responda el cuestionario que aparece a continuacin.

CUESTIONARIO:

1. Apunte la denominacin completa de la ley, indicando el nmero del
decreto y el organismo del estado que la emiti.
2. Haga el ndice de la ley (titulos, capitulos, secciones, etc.)
3. Apunte el nmero total de los artculos que contiene la ley.
4. Apunte los nmeros de los decretos del congreso de la repblica que
han reformado la ley, las fechas de inicio de vigencia y el objeto de la
reforma.
5. Redacte la sntesis del objeto de la ley orgnica del presupuesto del
edo.
6. Enumere los sujetos de aplicacin de la ley.
7. qu es el ejercicio fiscal y cul es su perodo?
8. Defina sistema presupuestario.
9. Explique el contenido del presupuesto del estado que ordena la ley.
10. Apunte las diferencias y las semejanzas entre ingresos y egresos en el
presupuesto.
11. Explique lo relacionado con los registros segn esta ley.
12. Con fundamento en lo anterior y otras leyes y situaciones que conoce,
exponga su criterio en relacin a la necesidad de emitir una ley
general de archivo de expedientes del estado recientemente sujerida
por el organismo ejecutivo. Razon y fundamente su criterio favorable o
desfavorable
306

13. Redacte la sntesis de ley del presupuesto anual del estado,
puntualizando los requisitos que debe llenar y las partes de su
estructura.
14. en qu consiste la formulacin del presupuesto del estado?
15. Con fundamento en la constitucin y en la ley, seale lo relacionado
con los plazos y la fecha lmite para que el organismo ejecutivo
entregue el proyecto anual al congreso de la repblica.
16. Con fundamento en la constitucin y en la ley, seale lo relacionado
con el plazo y la fecha lmite para que el congreso de la repblica
apruebe la ley que contiene el presuepuesto del estado para el ao
siguiente.
17. Explique los efectos de la no aprobacin del proyecto de presupuesto y
la falta de emisin de la ley del presupuesto anual del estado para el
siguiente ao.
18. Explique en que consiste la ejecucin del presupuesto y quienes son los
responsables de dicha ejecucin.
19. En relacin a la modificacin del presupuesto, seale los medios
formales para efectuar la modificacin, quin la debe solicitar, quin la
debe aprobar y a qui se le debe notificar.
20. Explique quien debe hacer la evaluacin del presupuesto general del
estado.
21. cul es el objeto de la evaluacin del presupuesto del estado?
22. seala la ley efectos por la falta de evaluacin del presupuesto del
estado?
23. cundo debe hacerse esa evaluacin?
24. Haga el esquema del procedimiento de evaluacin del presupuesto del
estado.
25. Explique quien debe hacer la liquidacin del presupuesto general del
estado.
26. cul es el objeto de la liquidacin del presupuesto del estado?
27. seala la ley efectos por la falta de liquidacin del presupuesto del
estado?
28. cundo debe hacerse esa liquidacin?
29. Haga el esquema del procedimiento de liquidacin del presupuesto del
estado.
30. Haga la sntesis de contabilidad integrada.
31. Explique el sistema de tesorera.
32. Explique el sistema de crdito pblico.
33. Explique la diferencia entre deuda a mediano plazo y deuda a largo
plazo.
34. Haga la sntesis de la remuneracin y representacion para funcionarios
pblicos.
35. Explique la diferencia y la semejanza entre dietas y gastos de
representacin.

307



















ESTA OBRA SE TERMINO DE IMPRIMIR
EL DA 18 DE FEBRERO DE 2011
NUEVA GUATEMALA DE LA ASUNCIN