CONTRATACION

MERCANTIL.
HECHO JURDICO:
Es un acontecimiento engendrado por la
actividad humana o puramente material,
que el Derecho toma en consideracin para
hacer derivar de l, a cargo o provecho de
una o varias personas, una situacin jurdica
general o permanente o, por el contrario, un
efecto de Derecho limitado
ACTO JURDICO:

Una manifestacin exterior de voluntad,
bilateral o unilateral, cuyo fin directo
consiste en engendrar, con fundamento en
una regla de Derecho o en una institucin
jurdica, a cargo o en provecho de una o
varias personas, un estado, es decir una
situacin permanente y general, o por el
contrario, un efecto de Derecho limitado,
relativo a la formacin, modificacin o
extincin de una relacin Jurdica,


La gran diferencia existente entre el Hecho
Jurdico y el Acto Jurdico est por tanto en
la manifestacin de voluntad, bilateral o
unilateral, manifestacin que, existente en
el Acto Jurdico, no existe en el Hecho
Jurdico.
En los hechos del hombre tenemos: a)
Los Involuntarios: que son los ejecutados
contra la voluntad; b) Los Voluntarios: que
son los que tienen aspectos semejantes con
los Actos Jurdicos.


NEGOCIO JURDICO
El Negocio Jurdico es, como se ha dicho en
algunas referencias doctrinarias LA MAYOR
EXPRESIN DE LA LIBERTAD HUMANA y lo
podemos celebrar en cualquier asunto que
surja en la vida por avances, cambios o
necesidades de la realidad individual y
social, inclusive aun que no est
contemplada muchas veces en la Ley.

DEFINICIONES:

Son los actos lcitos, voluntarios,
conscientes y libres, constituidos por una o
mas declaraciones de voluntad, dirigidas de
manera deliberada y especfica a: crear,
modificar, transmitir o extinguir
obligaciones.
Toda declaracin intencionada de voluntad
que produce efectos de derecho
Acto de una o mas voluntades que
pretende algn efecto jurdico protegido por
la ley.
ELEMENTOS:
Son los requisitos o condiciones, siendo las
siguientes:
Esenciales: Aquellos sin los cuales el negocio jurdico o el
contrato no puede producirse;
Naturales: Aquellos que le acompaan normalmente,
como derivados de su ndole peculiar y se sobre
entienden por la ley, pero pueden ser excluidos por la
voluntad de las partes;
Accidentales: Los que solo existen cuando los contratantes
los agregan expresamente para limitar o modificar los
efectos normales del acto.
Los elementos esenciales son: El Consentimiento, El
Objeto, La Causa y la Capacidad de las Partes.

CARACTERSTICAS:

Artculo 1,251: C. c. El negocio jurdico requiere
para su validez: capacidad legal del sujeto que
declara su voluntad, consentimiento que no
adolezca de vicio y objeto lcito.

Autores y tratadistas no hacen diferenciacin
alguna al momento de referirse al Negocio
Jurdico y al Contrato, ya que al referirse a ellos
lo hacen como un sinnimo; adems hay que tomar
en consideracin que el Cdigo Civil no diferencia al
Contrato de la Convencin
EL CONTRATO CIVIL

Definicin.
QUE ES AQUEL ACUERDO DE VOLUNTADES
ANTERIORMENTE DIVERGENTES, POR VIRTUD DEL
CUAL LAS PARTES DAN VIDA, MODIFICAN O
EXTINGUEN UNA RELACION JURDICA DE
CARCTER PATRIMONIAL.
DEFINICIN JURDICA: Se dice que hay contrato
cuando dos o ms personas se ponen de acuerdo
sobre una declaracin de voluntad comn destinada
a reglar sus derechos.

ELEMENTOS DEL CONTRATO:

PERSONALES:
Podramos llamarlos como COMPRADOR Y
VENDEDOR ya que se puede considerar que seran
los calificativos apropiados en virtud de que la
compraventa es el contrato motor de la dinmica
comercial. COMPRADOR Y VENDEDOR, los dos o
uno de stos sujetos tiene que ser comerciante y
encontrarse actuando dentro de su actividad
empresarial. La obligacin del vendedor es
entregar la mercadera; y del comprador, pagar el
precio.

REALES: Los elementos reales son: La cosa y el
precio. La cosa son las mercaderas; y El Precio, la
contraprestacin a cargo del comprador. ste debe
ser real y cierto.

FORMALES: ste elemento vara segn la
mercadera enajenada. Si es un vehculo, el ttulo
de propiedad; si se trata de la compra un pantaln,
por una simple factura; la compra de un refresco,
es verbal. No hay pues una frmula general.
Depende del negocio en particular.

PARTES QUE INTERVIENEN
EN UN CONTRATO:

CONCURRENTE: Es la persona que asiste al
otorgamiento, aunque no establezca por s
mismo una relacin de derecho, por ejemplo:
los Testigos o incluso el mismo Notario.
OTORGANTE: Es el que personalmente
establece, modifica o extingue la relacin de
derecho. Por ejemplo: el vendedor, el
comprador, el arrendador, etc.
REPRESENTANTE: Es la persona que
representa a otra, ya sea por voluntad de la
misma o por disposicin de la ley, en
cualquier contrato.
PARTES: Personas individuales o jurdicas que
ostentan una misma pretensin y que
participan en un contrato, teniendo inters
personal; por ejemplo: el comprador-
vendedor (seran las partes de un contrato de
compraventa)
SUJETO: En el instrumento pblico (escritura)
es la persona capaz de derechos y
obligaciones, en cuanto se establecen,
modifican o extinguen relaciones jurdicas que
le ataen, aunque no intervenga en el
otorgamiento. Por ejemplo: cuando se
venden bienes inmuebles de un menor, ste
es sujeto del instrumento, pero no otorgante
ni concurrente.

REGULACIN LEGAL

Los artculos del 1,574 al 1,577 del Cdigo Civil
regulan:
Toda persona puede contratar y obligarse:
Por escritura pblica
Por documento privado o por acta levantada ante el
alcalde del lugar
Por correspondencia
Verbalmente.
El contrato cuyo valor exceda de trescientos quetzales, debe
contar por escrito
Si el contrato fuere mercantil puede hacerse verbalmente, si
no pasa de mil quetzales
Los contratos que tengan que inscribirse o anotarse en los
registros, cualquiera que sea su valor, debern constar en
Escritura Pblica
Sin embargo, los contratos sern vlidos y las partes pueden
compelerse recprocamente al otorgamiento de Escritura
Pblica, si se establecieren sus requisitos esenciales por
confesin judicial del obligado o por otro medio de prueba
escrita
Debern constar en escritura pblica los contratos calificados
expresamente como solemnes sin cuyo requisito esencial no
tendr validez


CONTRATO MERCANTIL

En los Contratos Mercantiles el Derecho Civil es el que nos da
los lineamientos para llegar a un concepto de Contrato
Mercantil.

Los Contratos en general y los mercantiles en particular se
perfeccionan por el simple consentimiento de las partes, salvo
cuando la ley establece otra forma. Obligan desde su
perfeccionamiento, siempre de acuerdo a las disposiciones
legales relativas al negocio celebrado. Artculos 1,518 y 1,519
del Cdigo Civil; 671 del Cdigo de Comercio.

Contrato Mercantil: Es el acuerdo de voluntades de dos o mas
personas, par crear, modificar o extinguir una obligacin
mercantil.
PRINCIPIOS FILOSOFICOS:

LA VERDAD SABIDA Y LA BUENA FE GUARDADA . Con
respecto a la Verdad Sabida y Buena Fe guardada , el autor
Guillermo Cabanellas nos expone lo siguiente: Locucin
forense, muy usual en la interpretacin de los contratos y
mas an en los Mercantiles. Induce a resolver los casos y
pleitos sin atenerse a las formalidades del derecho, sino
inspirndose en al equidad y en la buena fe.

La Verdad Sabida, se concreta en el acto por el cual las
partes conocen de antemano el contrato y por ende los
derechos obligaciones que el mismo genera.

Buena fe guardada: Es el compromiso moral y la fidelidad
de responder honestamente ante los efectos que genere el
contrato que las partes estn celebrando.

ELEMENT0S:

PERSONALES: Sujeto Activo pasivo-
terceros.
REALES: Los elementos reales son: La cosa
y el precio. La cosa son las mercaderas; y
El Precio, la contraprestacin a cargo del
comprador. ste debe ser real y cierto.
FORMALES: FORMAS e INTERPRETACION
DEL CONTRATO MERCANTIL

En el campo Mercantil el artculo 671 estipula: (Formalidades
de los Contratos). Los contratos de comercio, no estn
sujetos para su validez a formalidades especiales.
Cualesquiera que fueran la forma y el idioma en que se
celebren, las partes quedarn obligadas de la manera y en los
trminos que aparezca que quisieron obligarse. Los Contratos
celebrados en territorio guatemalteco y que hayan de surtir
efectos en el mismo, se extendern en idioma Espaol. Se
exceptan de sta disposicin los Contratos que, de acuerdo
con la Ley requieran formas o solemnidades especiales.

Este ltimo prrafo se refiere a contratos por ejemplo: El de
FIDEICOMISO, SOCIEDAD, que requieren solemnidades
especiales.

INTERPRETACIN DE LOS
CONTRATOS MERCANTILES.

Aqu es donde debe prevalecer LA
VERDAD SABIDA Y LA BUENA FE
GUARDADA, por lo que el contrato
debe ser interpretado teniendo en
cuenta la finalidad econmica que las
partes han pretendido y lo que es
usual en el ambiente o medio
comercial o industrial en que se
desenvuelven.
CLASIFICACION:

Contratos Bilaterales y Unilaterales:
Contratos Bilaterales, son aquellos en los que las
partes se obligan en forma recproca, por ejemplo:
compraventa, suministro, seguro, etc.; y
Unilaterales, aquellos en que la obligacin recae
nicamente en una de las partes contratantes, por
ejemplo: donacin pura y simple, mandato gratuito.
Onerosos y Gratuitos.
Consensuales y Reales
Nominados e Innominados.
Principales y Accesorios:
Conmutativos o Aleatorios:
Formales o Solemnes y no Formales
Condicionales y Absolutos:
Instantneos y Sucesivos:
Tpicos y Atpicos:
Tipico: Un contrato es tpico, cuando la ley lo
estructura en sus elementos esenciales: Aparece en
el listado que da la ley. Es Atpico Sin Tipicidad,
Cuando no obstante ser contrato, por que crea,
modifica o extingue obligaciones, no lo contempla
la ley especficamente.


CONTRATOS TIPICOS.

DEFINICIN:
De acuerdo al diccionario Jurdico de Manuel Osorio. Dice.
CONTRATO TIPICO O NOMINADO ES: El que tiene en la ley
una denominacin y una regulacin que lo caracterizan e
individualizan, contrariamente lo que sucede con el Contrato
Innominado Atpico.

FORMALIDADES:
Los Contratos en general y los mercantiles en particular se
perfeccionan por el simple consentimiento de las partes, salvo
cuando la ley establece otra forma. Obligan desde su
perfeccionamiento, siempre de acuerdo a las disposiciones
legales relativas al negocio celebrado. Artculos 1,518 y 1,519
del Cdigo Civil; 671 del Cdigo de Comercio.
ENUMERACIN DE ALGUNOS CONTRATOS MERCANTILES EN
PARTICULAR:
La Compraventa Mercantil
Contrato de Suministro
Contrato Estimatorio
Contrato de Deposito Mercantil
CONTRATOS RELACIONADOS CON OPERACIONES DE CREDITOS:
El Contrato Bancario
Apertura de Crdito
Contrato de Descuento
Contrato de Cuenta Corriente
Contrato de Reporto
Cartas Ordenes de Crdito
La Tarjeta de Crdito
Crdito Documentario
CONTRATOS DE SERVICIO Y DE
COLABORACIN EMPRESARIAL
El Fideicomiso
Contrato de Transporte
Contrato de Participacin
Contrato de Hospedaje
Contratos de Agencia y Distribucin o
Representacin

CONTRATOS SOBRE EL DERECHO
DE AUTOR Y DERECHOS CONEXOS

Contrato de Edicin
Contrato de Representacin y
Ejecucin Pblica
Contrato de Fijacin de Obra


CONTRATOS DE SEGURO Y
FIANZA

Contrato de Seguro
Contrato de Seguro de Daos en General
Contrato de Seguro Contra Incendio
Contrato de Seguro del Transporte
Contrato Seguro Agrcola y Ganadero
Contrato de Seguro contra la
Responsabilidad Civil
Contrato de Seguro de Automviles
Contrato de Seguro de Personas
CONTRATOS DE REASEGURO Y
CESION DE CARTERA

Contrato de Reaseguro
Contrato de Cesion de Cartera
Contrato de Fianza
Contrato de Reafianzamiento
CONTRATOS DE BOLSA. Ya
estn en ley.....

Contrato de Fondo de Inversin
Contrato de Fideicomiso de Inversin
Contrato de Suscripcin de Valores
Contratos a Futuro
Mediante los contratos propios del trfico mercantil
los seres humanos procuran satisfacer todas sus
necesidades materiales, espirituales, cientficas, de
esparcimiento, etc. recurriendo a empresas
productoras y distribuidoras de los bienes y servicios
que se lanzan a mercado a dicho fin.
La empresa organiza, produce y distribuye
este cmulo de bienes y servicios, que
estn cambiando los hbitos, los gustos y
hasta el criterio moral de los
consumidores; y todo esto se manifiesta
por medio de los contratos comerciales.

El aumento del PIB de un pas pobre debe
representar la satisfaccin de necesidades
relativamente bsicas; mientras que en un
pas rico significa la satisfaccin de
necesidades o deseos realmente secundarios.
En todo esto se inserta el Derecho Comercial.

La funcin social que desempean los contratos
comerciales determina, para su estudio, la
necesidad de analizar las fases que corresponden a
su celebracin, interpretacin, y ejecucin
teniendo en cuenta dicha funcin, en consecuencia,
adems de recurrir a la legislacin especifica deben
aplicrseles los principios propios de estos
contratos, tales como los referidos a la agilizacin
de su celebracin sin someterlos a formalismos
rigurosos, facilitar su prueba, tener en cuenta la
vigencia de los usos y prcticas mercantiles como
fuentes de interpretacin y e integracin de los
contratos, y la costumbre como reguladora de los
contratos innominados.

Criterio Subjetivo

Pone el acento en la calidad de
comerciante y considera que tanto la
persona como su actividad se regulan por
un estatuto especial (mercantil).

Criterio Objetivo
Acogido por el Cdigo francs de 1807.
Para este criterio el contenido del derecho
comercial est determinado bsicamente
por la ndole del acto: el acto de comercio
y no quien lo ejecuta (sea comerciante o
no), da carcter comercial a la actividad
desplegada y, por tanto, su sujecin a la
ley mercantil.

Contenido actual

Durante siglos se entendi por comercio solo la
intermediacin con nimo de lucro en el trfico de
mercaderas y sus actividades accesorias, pero a
partir de la Revolucin Industrial se fue advirtiendo
una gradual preponderancia de la actividad
industrial sobre la de intermediacin, esto deja
atrs las profundas elucubraciones llevadas a cabo
por nuestros juristas hasta principios del siglo XX
sobre si la actividad industrial era o no materia de
derecho mercantil.

Agregado a esto una actividad cada vez ms importante,
cual es la de los servicios en sus ms diversas
manifestaciones: informtica, asistencia tcnica, know
how, viajes, turismo, empresas de espectculos
pblicos, comunicaciones, esparcimiento, etctera. En
consecuencia la atencin primordial de los juristas en la
ltima mitad del siglo XX se ha dirigido a los temas
conectados con la produccin de bienes y con las
empresas prestadoras de servicios ofrecidos al pblico,
y asimismo, a los problemas jurdicos ligados con los
aspectos salientes de su poder econmico.

INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS COMERCIALES EN EL
TRFICO EN MASA. CLUSULAS ABUSIVAS

Mediante las clusulas predispuestas, las condiciones
generales del contrato y por lo comn,
aprovechando su posicin dominante en la
contratacin, las empresas procuran tener, frente a
la parte contraria, posiciones jurdicas ventajosas de
todo orden, para lo cual emplean clusulas
abusivas, en detrimento de los derechos del pblico
consumidor.

Este mecanismo de contratacin llevado
a cabo mediante clusulas
predispuestas, responde a una
necesidad del comercio moderno y no
es posible suprimirlo dadas las
caractersticas de las contrataciones en
masa que exige la economa actual.

CLUSULAS ABUSIVAS
Son las clusulas que colocan a la otra parte a merced
del empresario que las predispone y que perjudican
de manera inequitativa a la otra parte, o determinan
una posicin de desequilibrio entre los derechos y
las obligaciones de los contratantes, en perjuicio
por lo comn de consumidores y usuarios, aunque
tambin de cualquier otro contratante como por ej.
el contrato celebrado entre una empresa
monoplica y una que deba someterse a las
condiciones impuestas por aquella.

ALGUNOS EJEMPLOS DE CLAUSULAS
ABUSIVAS SON:

Las clusulas que desnaturalicen las
obligaciones o limiten la responsabilidad por
daos.
Las clusulas que importen renuncia o
restriccin de los derechos del consumidor o
amplen los derechos de la otra parte.
Las clusulas que contengan cualquier precepto
que imponga la inversin de la carga de la
prueba en perjuicio del consumidor.






DIVERSOS CASOS DE CLUSULAS
ABUSIVAS

Clusulas sobre el precio.
En los contratos negociados, el precio que se debe
pagar es el estipulado en el contrato como resultado
del acuerdo de las partes o el que resulte de ciertas
circunstancias ajenas a la libre voluntad de una de
ellas.
Esto que vale para los contratos negociados, pierde
virtualidad en las contrataciones en masa, donde el
precio est fijado unilateralmente por la empresa; lo
cual adquiere connotaciones destacables en el caso
de empresas que, en virtud de su posicin
dominante, ejercen una influencia decisiva en la
formacin de precios en el mercado.

a) Facultad de modificar ulteriormente los precios
originarios:
El empleo de estas clusulas es a menudo atenuado
por la indicacin exhaustiva que figura en ellas de los
motivos que pueden determinar el alza, como por
ejemplo, el aumento del costo de la materias primas.
En general deben considerarse nulas aquellas
clusulas en las que se establece un pago diferido del
precio, sin que el adquirente pueda calcular con
exactitud cunto va a tener que pagar.

b) Imposibilidad de verificar la exactitud del monto facturado:

Esto constituye uno de los graves problemas a que se halla
sometido el usuario en ciertos servicios en los que la empresa
ejerce un monopolio y el usuario se ve constreido a pagar el
monto de una factura confeccionada fuera de toda posibilidad
de control de su parte, bajo apercibimiento del corte del
servicio.
Ante una factura de servicio telefnico cuestionada, a cargo
de quin ha de estar el onus probandi (carga de la prueba,
obligacin de probar)?, los principios bsicos del derecho
procesal indican que ha de ser a cargo de la empresa, ya que
stas deben asumir el riesgo de la dificultad probatoria
derivada del sistema que adoptan y no pretender
responsabilizar de ello al usuario.

Clusulas que restringen la libertad de contratar con
terceros.

Esta limitacin es usual en los contratos de transferencia de
tecnologa, la respuesta debemos buscarla en los principios
que inspiran a la teora del abuso del derecho.
Abuso del Derecho: a) Uso de un derecho objetivo o
legal (derecho subjetivo); b) Dao a un inters no
protegido por una especfica prerrogativa jurdica; c)
Inmoralidad o antisocialidad de ese dao, manifestado
de forma subjetiva u objetiva. (Atienza, Manuel,
ILICITOS ATIPICOS. Trotta. Madrid. 2006)

Clusulas que permiten alterar unilateralmente el
contenido del contrato.

Las condiciones generales que permiten a quien las
utiliza alterar unilateralmente el contenido del
contrato, incluso poniendo fin a ste (resolucin
o rescisin) son quiz las que resultan ms
claramente contrarias al equilibrio del contrato,
por no decir al propio concepto de contrato.

Clusulas de resolucin unilateral
sin culpa del otro contratante
Debe considerarse nula la clusula que otorga al empresario
la facultad de resolver discrecionalmente el contrato ya
perfeccionado, pero sta nulidad no se extiende , como es
lgico, a la facultad de resolucin por incumplimiento de la
otra parte, ni cuando ste dependa de algn
acontecimiento fortuito o mixto ni cuando se trate de
contratos sin trmino de duracin que se prolonguen en el
tiempo, como los de suministro.


Clusulas de no enajenabilidad

Es prohibida la clusula de no enajenar la
cosa vendida a persona alguna; mas no
a una persona determinada,
consideramos aplicable esta norma a la
compraventa mercantil.

Clusulas de Exclusividad

El pacto o clusula de exclusividad significa la obligacin asumida
por una parte de contratar solamente con la otra, en orden a
la prestacin de un bien o de un servicio determinado: Me
obligo a vender mi produccin de tal bien exclusivamente a
XX.

Este pacto implica una limitacin a la posibilidad de contratar del
sujeto que lo asume y, naturalmente, afecta su libertad
econmica. Sin embargo sera apresurado expedirse, sin ms,
por la invalidez de una clusula de esta naturaleza, sin analizar
previamente las particularidades de cada caso.

La tcita reconduccin o renovacin
automtica del contrato, estipulada para el
supuesto de que el adherente no formule su
voluntad en contra con determinada antelacin
puede significar para ste quedar vinculado
por un plazo superior al previsto
originariamente. sta clusula se predispone,
frecuentemente, en los contratos de duracin
tales como el suministro, seguro, prestacin de
servicios, suscripcin a peridicos, etc.

Clusulas de sta naturaleza se vinculan y justifican,
muchas veces en orden a la planificacin de la
produccin por parte de la empresa
predisponerte, durante periodos prolongados. Ello
se aplica especialmente cuando el empresario
estipulante, en atencin a los contratos
celebrados y a las prrrogas previstas ha hecho
desembolsos en forma de provisiones o
inversiones a veces tan elevadas, que un periodo
corto de vigencia no arrojara ninguna ganancia o,
por el contrario podra derivar en prdidas.


Clusulas de que limitan o exoneran de
responsabilidad a la empresa.
La produccin y el comercio de bienes volcados al mercado
con la marca del productor o del distribuidor por
distintos comerciantes que intervienen en la cadena de
comercializacin hacen surgir problemas de
responsabilidad en caso de vicios en tales productos.

Ante esa eventualidad, el fabricante pretende exonerarse
de responsabilidad frente al adquirente con quien no ha
contratado; y el vendedor, a su vez, pretende lo mismo,
alegando no ser responsable por no haber fabricado el
producto.

Las clusulas sobre limitaciones a la responsabilidad
que imponen las empresas se refieren,
principalmente, a los casos de eviccin y vicios
redhibitorios; pero tambin suelen imponerse
clusulas que exoneran de responsabilidad por
incumplimiento o mal cumplimiento del empresario
predisponente.

Un modo de excluir las responsabilidades, o atenuarlas
sensiblemente, suele darse mediante clusulas por las
cuales se establezca un tope a las consecuencias
patrimoniales a cargo del empresario por
incumplimiento o mal cumplimiento; tambin,
abreviando los plazos de prescripcin en perjuicio del
cliente.

Prrroga de Jurisdiccin

Es sta una estipulacin frecuente en los
contratos con clusulas predispuestas, en
cuya virtud el consumidor se somete a la
jurisdiccin que le impone la empresa
predisponente.

Las empresas argumentan que no es posible tener
que hallarse sometidas a la jurisdiccin de
cualquier tribunal, lo cual exige un despliegue
de profesionales, gastos y una compleja
organizacin para ejercer cierto control sobre
sta posible dispersin de juicios; pero a su vez
el consumidor puede, con tal clusula ver
cercenadas sus posibilidades de defensa en
juicio, pues ello puede conducir a que le resulte
prcticamente imposible acudir a la va judicial
en defensa de su derecho.


Otros ejemplos de clusulas predispuestas:

Algunos ejemplos adicionales de clusulas predispuestas son:
Que impongan la inversin de la carga de la prueba en
perjuicio del consumidor y usuario;
Que supongan la negativa expresa al cumplimiento de las
obligaciones y prestaciones propias del productor o
suministrador, con reenvo automtico a procedimientos
administrativos o judiciales de reclamacin.


Reglas de Interpretacin de los Contratos
y de las Clusulas Abusivas

stas reglas son enunciadas aqu de manera
descriptiva ms no limitativa, como guas o principios
de interpretacin de los contratos mercantiles con
clusulas predispuestas:


1. Para el caso de los contratos negociados, debe
buscarse la intencin comn de las partes, pero
tratndose de un contrato no negociado que se
celebra sobre la base del formulario presentado
por el empresario o bien conforme a condiciones
generales predispuestas, dada la automatizacin
a que se llega en la estandarizacin de las
relaciones contractuales del comercio actual, la
investigacin de un intencin comn de las
partes resulta improbable;

2. Se debe prescindir de las circunstancias
particulares del caso y de la voluntad comn de
los contrayentes, pues se trata de un texto
redactado no para ese supuesto sino para la
generalidad de casos, el cual en cuanto a su
contenido refleja solo la voluntad del
predisponente.


3. El intrprete debe acudir fundamentalmente a
la buena fe como principio rector con
referencia a los usos del trfico, tomando como
criterio comparativo el comportamiento de un
cliente comn respecto de ese empresario
concreto.


4. Tambin debe tomar en cuenta los usos en el
trfico de los negocios entre empresas o entre
comerciantes y entre stos y la clientela, de modo
que tales usos del trfico, adquieran el carcter
de una conducta social tpica en el mercado, en
general, o dentro de determinado crculo como
consecuencia de su generalidad.

5. Las clusulas predispuestas ambiguas o
contradictorias deben interpretarse en contra del
estipulante: Se trata de una regla antigua y muy
difundida utilizada en las hiptesis en que el
contenido contractual es obra de una sola de las
partes; se atribuye a sta la responsabilidad, ya
que si bien es quien dispone del poder de
expresarse, debe hacerlo con claridad.

6. En la interpretacin de las condiciones generales; cierta
doctrina seala alguna similitud con el sistema
interpretativo propio de la ley; pero esto es muy
relativo pues las condiciones generales son obra del
empresario en defensa de su inters particular. Ello
debe tenerse presente como caracterstica importante,
lo que no ocurre en la interpretacin de la ley.

Es propio acudir al mtodo objetivo para interpretar las
clusulas predispuestas, pues se hace necesario
referirse a datos objetivos como los usos y prcticas en
los negocios de igual naturaleza o a la aceptacin
recibida en el medio social; pero esto no nos faculta a
establecer identidad con el mtodo de interpretacin
de la ley.

7. En caso de que exista excesivo rigor para el
cliente, se debe apelar a la interpretacin
restrictiva bajo invocacin de la buena fe, y
rechazar el abuso del derecho, como principio
bsico que debe regir en toda relacin contractual.

8. Una cuestin muy seria que plantean los
contratos sujetos a condiciones generales, es que
la interpretacin que se haga en un caso particular
puede conducir a la determinacin del significado
de dichas clusulas en millares de contratos de
igual redaccin, lo que no impide que cada Juez
los interprete de un modo diferente.


La equidad exige que una misma clusula repetida en
cientos de contratos, no reciba una interpretacin
distinta segn los Jueces llamados a precisar su
sentido, aunque se admite que esto es prcticamente
imposible dada la realidad jurdica de las prcticas en
los tribunales de justicia.

sta circunstancia impone a cada Juez la necesidad de
no perder de vista el inters general, a pesar de que l
decide en un caso litigioso aislado y tener en cuenta
que su interpretacin puede resultar orientadora para
un numero indeterminado de casos semejantes.

9. En cuanto al supuesto de desperfectos en el
bien adquirido, la reparacin constituye, sin
duda, el remedio por excelencia de los
mencionados vicios, adecuado para satisfacer los
intereses del consumidor con el menor costo
para el empresario cuando ste es tambin el
productor o fabricante.

Todo lleva a suponer que quien ofrece al mercado
un bien o un servicio, lo hace con pleno sentido de
idoneidad y responsabilidad, por lo que no
resultan aceptables las clusulas predispuestas en
virtud de las cuales se pretenda burlar la plena
confianza que el pblico necesita tener en la
idoneidad y responsabilidad del comerciante.


Como definicin ltima de Clusula Abusiva podemos
expresar la establecida en un fallo de la Corte de
Apelacin de Nimes (Francia) en el que ste tribunal
expresa: Se debe reputar abusiva y no escrita toda
clusula que en una venta concluida entre un
profesional (comerciante) por una parte, y un no
profesional o consumidor por la otra, tenga por
efecto suprimir o reducir el derecho a la reparacin
del no profesional o consumidor en caso de
incumplir el profesional (comerciante) una
cualquiera de sus obligaciones.



CONTRATOS ATPICOS:

GENERALIDADES:
Contratos como el de transporte, el hospedaje,
han pasado a ocupar un importante papel en el
Derecho Mercantil, a tal punto que no es fcil
encontrarlos en dentro de la vida Civil. Otro
tanto puede afirmarse del Seguro, que desde
fines del siglo XIX dej vaci su lugar de los
Cdigos Civiles, de igual forma ha venido
sufriendo ciertos cambios el arrendamiento ya
que se conocen nuevas formas de arrendar,
operadas por empresas profesionales de carcter
inmobiliario.
DEFINICIONES:

De acuerdo al Diccionario de Manuel Osorio nos
dice: Contrato Innominado o Atpico: El que la ley
no designa con denominacin especial ni es objeto
de una reglamentacin que lo individualice y los
distinga de los dems, contrariamente a lo que
sucede con el contrato nominado o tpico.
Adems el autor Guillermo Cabanellas de Torres, en
su Diccionario Jurdico nos dice con respecto al
Contrato Atpico lo siguiente:El que carece de
denominacin o nombre especial en el
ordenamiento jurdico.
CONTRATOS MERCANTILES
ATPICOS MAS COMUNES:

Los Contratos Mercantiles Atpicos nicamente tienen como
lmite el ingenio de sus creadores, ya que en las diferentes
negociaciones mercantiles que sean lcitas, al celebrarse
pueden crear nuevas figuras, por lo que menciono a
continuacin algunos Contratos que considero son mas
comunes:
Joint Venture
Know How,
Leasing
Franquicia
Factoring
Underwriting
Renting
Management (asistencia Administrativa)
Pool Aeronutico
Time Sharing
La Transmisin de Cartera
Concesin Comercial
Corretaje
Contratos Informticos
Contratos de Distribucin
Contrato de Club de Campo
Contrato de Tiempo Compartido
Contrato de Bolsa
Transferencia de Tecnologa

nicamente por separacin, me permito mencionar
algunos Contratos Mercantiles Atpicos que estn siendo
utilizados a travs de la Internet:

Proveedor de Acceso a la Internet
Operador de Sistema en Internet
Suministro de Informacin
Edicin en Internet
Renta de Espacio en Lnea
Publicidad en Lnea
Corredura en Lnea
Renta en Lnea de Espacio Publicitario
Desarrollo de Productos Multimedia en Lnea
Estudio de Mercado en Lnea
Distribucin en Lnea
Desarrollo y Mantenimiento de Pgina Web
Investigacin en Lnea para Acceso a Base
de Datos
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