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OAB2FasePenalApostila2013.

Aula 04
Pea: Resposta Escrita Acusao

uma pea utilizada depois da citao do acusado. Aps a deciso que
recebeu provisoriamente a ao penal, o juiz abre prazo de 10 (dez) dias para o
advogado apresentar a defesa, podendo nela alegar tudo o que entenda necessrio
em teses preliminares e de mrito, devendo arrolar as testemunhas, sob pena de
precluso.

Recebe a denominao, por alguns autores, de Defesa Preliminar ou Resposta
Preliminar.

Para identificar a pea:

H processo? SIM
No h sentena;
No h trnsito em julgado.

DICA: houve CITAO do acusado.

Compe-se de uma nica pea, onde poder ser tratada tese preliminar
(pressupostos processuais, condies para o exerccio da ao penal, inpcia, falta de
justa causa para o exerccio da ao penal, nulidades, causas extintivas da
punibilidade, etc) e de mrito (excludentes de ilicitude, culpabilidade, salvo
inimputabilidade, tipicidade etc), alm de arrolar testemunhas (8 rito ordinrio; 5 - rito
sumrio), sob pena de precluso.

Petio nica composta de Fatos (narrar os fatos descritos no problema),
Direito (teses preliminares e de mrito) e Pedido.

DICA: nunca deixa de identificar a separao da pea em fatos, direito e pedido, pois
quanto mais organizada a pea estiver, melhor para o examinando que no esquecer

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elementos importantes e melhor para o examinador no momento de identificar os


pontos para correo!

A pea deve ser endereada exclusivamente primeira instncia (juiz de direito
ou juiz federal competente de uma Vara Criminal ou Vara do J ri), ou seja, dirigida ao
juiz da vara onde tramita o processo (juiz onde houve a distribuio da ao penal).

A competncia da J ustia Federal se encontra no artigo 109 da Constituio
Federal. Insta ressaltar que no J ecrim no h Resposta Escrita Acusao.

A Resposta Escrita Acusao est fundamentada no artigo 396/396-A do
Cdigo de Processo Penal, ou na Legislao Especial, ou, em sendo o procedimento
da primeira fase do jri, no art. 406 do CPP.

Necessariamente deve ser apresentada dentro de 10 (dez) dias aps a citao
do acusado, e cabe nos trs ritos. A contagem do prazo deve ser feita a partir do dia
til seguinte aps a citao, conforme Smula 710 do STF e artigo 798, 1 do CPP e
termina sempre em dia til.

Contudo, caso a citao tenha sido realizada por edital, o prazo comear a
fluir a partir de seu comparecimento ao processo.

Aps a apresentao pela defesa da Resposta Escrita Acusao, os autos
sero conclusos ao juiz, que poder absolver sumariamente o acusado nos termos do
artigo 397 do CPP. Tambm sero apreciadas as causas extintivas da punibilidade;
contudo, no poder haver absolvio sumria do acusado por inimputabilidade.

O pedido da pea dever ser de absolvio sumria do acusado nos termos do
artigo 397 do CPP, se for endereada primeira instncia Vara Criminal.

O indivduo que apresenta a Resposta Escrita Acusao recebe a
denominao de ACUSADO ou IMPUTADO.

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Ressalta-se que esta defesa pea obrigatria, pois se o acusado, atravs de


seu advogado no a apresentar no prazo legal, o juiz dever nomear defensor para
faz-lo, sob pena de nulidade por cerceamento de defesa.

Pode haver discusso do mrito da causa e arguies de teses preliminares.
Ademais, devem ser arroladas as testemunhas, sob pena de precluso. As excees
devem ser articuladas em arrazoado separado.




Rito do Jri

H Resposta Escrita Acusao na primeira fase do J ri (sumrio de culpa).
Sua previso legal se encontra no artigo 406 do CPP e possui prazo de 10 (dez) dias
para apresentao pela defesa.

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Aps a apresentao da Resposta Escrita Acusao, haver uma audincia


de instruo. Nesta audincia haver Alegaes Finais e somente aps que o juiz
poder absolver sumariamente.

Neste rito do J ri, a Resposta Escrita Acusao possui nmero mximo de 8
(oito) testemunhas, que devem ser arroladas sob pena de precluso.

Podem ser arguidas preliminares e teses de mrito. Vale lembrar, que a
excludente de ilicitude da inimputabilidade, desde que seja a nica tese da defesa,
poder levar absolvio sumria, nos termos do pargrafo nico do art. 415 do CPP.

O pedido da pea dever ser de absolvio sumria do acusado nos termos do
artigo 415 do CPP, impronncia e desclassificao, se for endereada Vara do J ri.
Contudo, o juiz no poder apreciar o pedido antes da audincia.


As teses na Resposta Escrita Acusao no Rito do J ri so de impronncia,
absolvio sumria e da desclassificao.

Modelo Prtico

Excelentssimo Senhor J uiz de Direito da _____ Vara Criminal da Comarca de
______________, Estado de _______.

Ou

Excelentssimo Senhor Doutor J uiz Federal da ____ Vara Federal da Subseco J udiciria de
_______, do Estado de _______,


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Processo n __/__

_______, qualificado nos autos da Ao Penal que lhe move a
J ustia Pblica, processo em epgrafe, via de seu advogado e procurador que esta subscreve,
vem, mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia, apresentar RESPOSTA
ESCRITA, a que alude o artigo 396-A do Cdigo de Processo Penal (ou a Legislao Especial
ou art. 406 CPP J ri) expondo e requerendo o que segue:

DOS FATOS:

Narrar os fatos em pargrafos de ate 4 ou 5 linhas, no
repetindo a mesma palavra dentro do mesmo pargrafo.

DA PRELIMINAR:

Narrar a preliminar, tal como citao defeituosa, hiptese de
rejeio da ao penal etc.

Na narrativa da preliminar, pode ser citada doutrina e
jurisprudncia, alem de ficar bem esclarecido o motivo que deu ensejo para essa alegao.

DO MERITO:

Narrar a tese de mrito, como, por exemplo, hiptese de
absolvio sumria, nos termos do art. 397 do CPP.

DOS PEDIDOS:
Nesta fase, havendo a arguio de preliminar, deve ser feito o
pedido preliminar e de mrito. No havendo arguio de preliminar, mas somente tese de
mrito, o pedido ser apenas em relao a tese alegada.

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Fique atento no pedido, para a presena das hipteses do art.


397 do CPP, pois aps a apresentao da resposta escrita, os autos sero enviados ao juiz
que decidira sob a hiptese de absolvio sumria ou no.

No se esquea de arrolar testemunhas, realizando a
qualificao e requerendo as devidas intimaes, como por exemplo:

ROL DE TESTEMUNHAS:
Nome ___________ ; qualificao ________; Endereo __________ .
Nome ___________ ; qualificao ________; Endereo __________ .
Nome ___________ ; qualificao ________; Endereo __________ .
Nome ___________ ; qualificao ________; Endereo __________ .

Nestes termos,
Pede deferimento.

Local e data

Advogado
O . A . B. n

Casos Referentes Matria

1 - Alessandro, de 22 anos de idade, foi denunciado pelo Ministrio Pblico como
incurso nas penas previstas no art. 213, c/c art. 224, alnea b, do Cdigo Penal, por
crime praticado contra Geisa, de 20 anos de idade. Na pea acusatria, a conduta
delitiva atribuda ao acusado foi narrada nos seguintes termos: "No ms de agosto de
2000, em dia no determinado, Alessandro dirigiu-se residncia de Geisa, ora vtima,
para assistir, pela televiso, a um jogo de futebol. Naquela ocasio, aproveitando-se
do fato de estar a ss com Geisa, o denunciado constrangeu-a a manter com ele
conjuno carnal, fato que ocasionou a gravidez da vtima, atestada em laudo de
exame de corpo de delito. Certo que, embora no se tenha valido de violncia real
ou de grave ameaa para constranger a vtima a com ele manter conjuno carnal, o
denunciando aproveitou-se do fato de Geisa ser incapaz de oferecer resistncia aos
seus propsitos libidinosos assim como de dar validamente o seu consentimento, visto

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que deficiente mental, incapaz de reger a si mesma." Nos autos, havia somente a
pea inicial acusatria, os depoimentos prestados na fase do inqurito e a folha de
antecedentes penais do acusado. O juiz da 2. Vara Criminal do Estado XX recebeu a
denncia e determinou a citao do ru para se defender no prazo legal, tendo sido a
citao efetivada em 18/11/2008. Alessandro procurou, no mesmo dia, a ajuda de um
profissional e outorgou-lhe procurao ad juditia com a finalidade especfica de ver-se
defendido na ao penal em apreo. Disse, ento, a seu advogado que no sabia que
a vtima era deficiente mental, que j a namorava havia algum tempo, que sua av
materna, Romilda, e sua me, Geralda, que moram com ele, sabiam do namoro e que
todas as relaes que manteve com a vtima eram consentidas. Disse, ainda, que nem
a vtima nem a famlia dela quiseram dar ensejo ao penal, tendo o promotor,
segundo o ru, agido por conta prpria. Por fim, Alessandro informou que no havia
qualquer prova da debilidade mental da vtima. Em face da situao hipottica
apresentada, redija, na qualidade de advogado(a) constitudo(a) pelo acusado, a pea
processual, privativa de advogado, pertinente defesa de seu cliente. Em seu texto,
no crie fatos novos, inclua a fundamentao legal e jurdica, explore as teses
defensivas e date o documento no ltimo dia do prazo para protocolo.

2 Tcio foi preso em flagrante pela prtica do crime de furto, em razo de ter
subtrado quatro CDs de msica de uma loja especializada, sendo avaliados em R$
25,00 (vinte e cinco reais) cada qual, totalizando o importe de R$ 100,00 (cem reais).
Houve a decretao de priso preventiva, que fora revogada a pedido do Ministrio
Pblico quando do oferecimento da denncia. A exordial acusatria imputou a Tcio a
figura tpica prevista no art. 155 caput do CP, mas no narrou os fatos. O objeto do
furto foi integralmente devolvido vtima. Foram testemunhas dos fatos e da
devoluo dos CDs vtima os Srs. Mvio de Rivera e Sassoferrato de Brtolo.
Contudo, no obteve a proposta do art. 89 da Lei 9099/95, por no preencher os
requisitos legais. Na data de ontem, Tcio, que primrio e de bons antecedentes
criminais, foi citado e recebeu cpia da denncia.
Questo: Apresente a pea cabvel para a defesa de Tcio.

CASO DA PROVA OAB / FGV - PEA PRTICO-PROFISSIONAL

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A Polcia Civil do Estado do Rio Grande do Sul recebe notcia crime identificada,
imputando a Maria Campos a prtica de crime, eis que mandaria crianas brasileiras
para o estrangeiro com documentos falsos. Diante da notcia crime, a autoridade
policial instaura inqurito policial e, como primeira providncia, representa pela
decretao da interceptao das comunicaes telefnicas de Maria Campos, dada a
gravidade dos fatos noticiados e a notria dificuldade de apurar crime de trfico de
menores para o exterior por outros meios, pois o modus operandi envolve sempre
atos ocultos e exige estrutura organizacional sofisticada, o que indica a existncia de
uma organizao criminosa integrada pela investigada Maria. O Ministrio Pblico
opina favoravelmente e o juiz defere a medida, limitando-se a adotar, como razo de
decidir, os fundamentos explicitados na representao policial. No curso do
monitoramento, foram identificadas pessoas que contratavam os servios de Maria
Campos para providenciar expedio de passaporte para viabilizar viagens de
crianas para o exterior. Foi gravada conversa telefnica de Maria com um funcionrio
do setor de passaportes da Polcia Federal, Antnio Lopes, em que Maria consultava
Antnio sobre os passaportes que ela havia solicitado, se j estavam prontos, e se
poderiam ser enviados a ela. A pedido da autoridade policial, o juiz deferiu a
interceptao das linhas telefnicas utilizadas por Antnio Lopes, mas nenhum dilogo
relevante foi interceptado. O juiz, tambm com prvia representao da autoridade
policial e manifestao favorvel do Ministrio Pblico, deferiu a quebra de sigilo
bancrio e fiscal dos investigados, tendo sido identificado um depsito de dinheiro em
espcie na conta de Antnio, efetuado naquele mesmo ano, no valor de R$
100.000,00 (cem mil reais). O monitoramento telefnico foi mantido pelo perodo de
quinze dias, aps o que foi deferida medida de busca e apreenso nos endereos de
Maria e Antnio. A deciso foi proferida nos seguintes termos: diante da gravidade
dos fatos e da real possibilidade de serem encontrados objetos relevantes para
investigao, defiro requerimento de busca e apreenso nos endereos de Maria (Rua
dos Casais, 213) e de Antnio (Rua Castro, 170, apartamento 201). No endereo de
Maria Campos, foi encontrada apenas uma relao de nomes que, na viso da
autoridade policial, seriam clientes que teriam requerido a expedio de passaportes
com os nomes de crianas que teriam viajado para o exterior. No endereo indicado
no mandado de Antnio Lopes, nada foi encontrado. Entretanto, os policiais que
cumpriram a ordem judicial perceberam que o apartamento 202 do mesmo prdio

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tambm pertencia ao investigado, motivo pelo qual nele ingressaram, encontrando e


apreendendo a quantia de cinquenta mil dlares em espcie. Nenhuma outra
diligncia foi realizada. Relatado o inqurito policial, os autos foram remetidos ao
Ministrio Pblico, que ofereceu a denncia nos seguintes termos: o Ministrio
Pblico vem oferecer denncia contra Maria Campos e Antnio Lopes, pelos fatos a
seguir descritos: Maria Campos, com o auxlio do agente da polcia federal Antnio
Lopes, expediu diversos passaportes para crianas e adolescentes, sem observncia
das formalidades legais. Maria tinha a finalidade de viabilizar a sada dos menores do
pas. A partir da quantia de dinheiro apreendida na casa de Antnio Lopes, bem como
o depsito identificado em sua conta bancria, evidente que ele recebia vantagem
indevida para efetuar a liberao dos passaportes. Assim agindo, a denunciada Maria
Campos est incursa nas penas do artigo 239, pargrafo nico, da Lei n. 8069/90
(Estatuto da Criana e do Adolescente), e nas penas do artigo 333, pargrafo nico,
c/c o artigo 69, ambos do Cdigo Penal. J o denunciado Antnio Lopes est incurso
nas penas do artigo 239, pargrafo nico, da Lei n. 8069/90 (Estatuto da Criana e do
Adolescente) e nas penas do artigo 317, 1, c/c artigo 69, ambos do Cdigo Penal.
O juiz da 15 Vara Criminal de Porto Alegre, RS, recebeu a denncia, nos seguintes
termos: compulsando os autos, verifico que h prova indiciria suficiente da
ocorrncia dos fatos descritos na denncia e do envolvimento dos denunciados. H
justa causa para a ao penal, pelo que recebo a denncia. Citem-se os rus, na
forma da lei. Antnio foi citado pessoalmente em 27.10.2010 (quarta-feira) e o
respectivo mandado foi acostado aos autos dia 01.11.2010 (segunda-feira). Antnio
contratou voc como Advogado, repassando-lhe nomes de pessoas (Carlos de Tal,
residente na Rua 1, n. 10, nesta capital; J oo de Tal, residente na Rua 4, n. 310, nesta
capital; Roberta de Tal, residente na Rua 4, n. 310, nesta capital) que prestariam
relevantes informaes para corroborar com sua verso.
Nessa condio, redija a pea processual cabvel desenvolvendo TODAS AS TESES
DEFENSIVAS que podem ser extradas do enunciado com indicao de respectivos
dispositivos legais. Apresente a pea no ltimo dia do prazo.

GABARITO

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O candidato dever redigir Resposta Acusao endereada ao J uiz de Direito da


15 Vara Criminal de Porto Alegre, RS, com base nos artigos 396 e/ou 396-A do
Cdigo de Processo Penal. indispensvel a indicao do dispositivo legal que
fundamenta a apresentao da pea. Peas denominadas Defesa Previa, Defesa
Preliminar e Resposta Preliminar sem indicao do dispositivo legal no sero
aceitas. Peas com fundamento simultneo nos artigos 406 e 514 do Cdigo de
Processo Penal, ou em qualquer artigo de outra lei no sero aceitas. Quando se
indicava os artigos 396 e/ou 396-A, as peas eram aceitas independente do nome,
salvo quando tambm se fundamentavam no art. 514 do Cdigo de Processo Penal ou
em outro artigo no aplicvel ao caso.
Admitiu-se a resposta acompanhada da exceo de incompetncia, pontuando-se os
argumentos constantes de ambas as peas.

A primeira questo preliminar que dever ser arguida incompetncia da J ustia
Estadual para processar o feito, eis que o crime de competncia federal, nos termos
do que prev o artigo 109, V, da Constituio Federal. Relativamente a esse tema,
admitiu-se tambm a arguio de incompetncia com base no inciso IV do art. 109, da
Constituio. Em ambos os casos, ser considerada vlida a indicao da
transnacionalidade do crime ou a circunstncia de ser uma acusao de crime
supostamente praticado por funcionrio pblico federal no exerccio das funes e
com estas relacionadas. Admite-se tambm a simples referncia ao dispositivo da
Constituio, ou at mesmo Smula n. 254, do extinto mas sempre Egrgio Tribunal
Federal de Recursos. No ser aceita, por outro lado, a referncia ao art. 109, I da
Constituio nem s Smulas 122 e/ou 147 do STJ .

A segunda questo preliminar que dever ser arguida nulidade na interceptao
telefnica. Aqui, foram pontuados separadamente os dois argumentos para sustentar a
nulidade: (a) falta de fundamentao da deciso nos termos do que disciplina o artigo
5, da Lei n. 9.296/96 e artigo 93, IX, da Constituio da Repblica; no mesmo sentido;
(b) impossibilidade de se decretar a medida de interceptao telefnica como primeira
medida investigativa, no respeitando o princpio da excepcionalidade, violando o
previsto no artigo 2, II, da Lei n. 9.296/96. Na nulidade da interceptao no se
aceitar o argumento do art. 4, acerca da ausncia de indicao de como seria

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implementada a medida. Tambm no se aceitar a nulidade decorrente da


incompetncia para a decretao, eis que o argumento da incompetncia era objeto
de pontuao especfica.

A terceira questo preliminar que dever ser arguida a nulidade da deciso que
deferiu a busca e apreenso nula, eis que genrica e sem fundamentao, fulcro no
artigo 93, IX, da Constituio da Repblica.

A quarta questo preliminar que dever ser arguida a nulidade da apreenso dos
cinquenta mil dlares, eis que o ingresso no outro apartamento de Antnio, onde
estava a quantia, no estava autorizado judicialmente. Relativamente a este ponto, era
indispensvel que se associasse a ilegalidade ao conceito de prova ilcita e
consequentemente requerendo-se a desconsiderao do dinheiro l apreendido.

A quinta questo preliminar que dever ser arguida a inpcia da inicial acusatria,
eis que a conduta genrica, sem descrever as elementares do tipo de corrupo
passiva e sem imputar fato determinado. Isso viola o previsto no artigo 8, 2, b, do
Decreto 678/92, o qual prev como garantia do acusado a comunicao prvia e
pormenorizada da acusao formulada. Alm disso, limita o exerccio do direito de
defesa, em desrespeito ao previsto no artigo 5, LV, da Constituio da Repblica. Por
fim, h violao ao artigo 41, do Cdigo de Processo Penal.

Em relao ao crime de corrupo passiva, previsto no artigo 317, 1, do Cdigo
Penal, o candidato dever apontar a falta de justa causa para a ao penal.
Afirmaes genricas de falta de justa causa no sero consideradas suficientes para
obteno da pontuao. Com efeito, preciso que o candidato faa um cotejo entre o
tipo penal (com seus elementos normativos, objetivos e subjetivos) e os fatos narrados
no enunciado da questo. So exemplos de argumentos: no h prova suficiente de
que o ru recebia vantagem indevida para a emisso de passaportes de forma
irregular; no h nenhuma prova de que os passaportes fossem emitidos de forma
irregular; nenhum passaporte foi apreendido ou periciado na fase de inqurito policial;
no h prova de que os passaportes supostamente requeridos por Maria na ligao
telefnica foram, efetivamente, emitidos; no h prova de que houve o exaurimento do

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crime, nos termos do que prev o 1 do artigo 317, do Cdigo Penal, ou seja, que
Antnio tenha efetivamente praticado ato infringindo dever funcional.

No que tange ao crime previsto no artigo 239, pargrafo nico, da Lei n. 8.069/90
(Estatuto da Criana e do Adolescente), no h qualquer indcio da prtica delituosa
por parte de Antnio, eis que no h sequer referncia de que ele tivesse cincia da
inteno de Maria. Em outras palavras, o candidato dever indicar que no havia
conscincia de que Antnio estivesse colaborando para a prtica do crime
supostamente praticado por Maria, inexistindo, dessa forma dolo. Assim como no caso
do crime anterior, afirmaes genricas de falta de justa causa no sero
consideradas suficientes para obteno da pontuao. Com efeito, preciso que o
candidato faa um cotejo entre o tipo penal (com seus elementos normativos, objetivos
e subjetivos) e os fatos narrados no enunciado da questo. Dessa forma,
relativamente atipicidade do crime do art. 239, indispensvel que o candidato
apontasse a ausncia de dolo ou falasse do elemento subjetivo do tipo. Argumentos
relacionados exclusivamente ao nexo causal no sero considerados aptos.

Ao final, o candidato dever especificar provas, indicando rol de testemunhas. Os
requerimentos devem ser de declarao das nulidades, absolvio sumria e,
alternativamente, instruo processual com produo da prova requerida pela defesa.
Para pontuar o pedido no necessrio que o candidato faa todos os pedidos
constantes do gabarito, mas que seus pedidos estejam coerentes com a
argumentao desenvolvida na pea. Por outro lado, se houver argumentos
flagrantemente equivocados em maior nmero do que adequados, o pedido deixar de
ser pontuado. No pedido, no foi admitida absolvio com fulcro no art. 386 e do 415
do Cdigo de Processo Penal, j que ele trata das hipteses de absolvio aps o
transcurso do processo, e no na fase de resposta.

O ltimo dia do prazo 08.11.2010, eis que a contagem inicia na data da intimao
pessoal. No sero aceitas datas como 06 ou 07 de novembro, pois o enunciado
claro ao especificar que a petio deveria ser protocolada no ltimo dia do prazo, o
qual se prorrogou at o dia til subsequente. Erros como 08 de outubro e 08 de
setembro (ou qualquer outra data) sero considerados insuscetveis de pontuao.

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Por fim, o gabarito no contempla nenhuma atribuio de pontuao para as


argumentaes relativas :
(1) ausncia de notificao para apresentar resposta preliminar (art. 514, Cdigo de
Processo Penal);
(2) nulidade da deciso que decretou a quebra do sigilo bancrio. Tambm no ser
atribuda pontuao simples narrativa dos fatos nem s afirmaes genricas de que
no havia justa causa para a ao penal.

ITENS DE CORREO APRESENTADOS PELA FGV

- Incompetncia da J ustia Estadual. Artigo 109, V, CF. (0,75)
- Nulidade da deciso que decretou a interceptao telefnica como primeira medida
investigatria. Artigo 2, II, da Lei n. 9.296/96. (0,25)
- Nulidade da deciso que decretou a interceptao telefnica sem fundamentao
adequada. Basta indicar um dos seguintes dispositivos: artigo 5, da Lei n. 9.296/96 e
artigo 93, IX, da Constituio da Repblica. (0,25)
- Nulidade da deciso que deferiu a busca e apreenso por ser genrica e sem devida
fundamentao. Artigo 93, IX, da Constituio da Repblica. (0,50)
- Nulidade na apreenso dos cinquenta mil dlares em endereo para o qual no havia
autorizao judicial. (0,50)
- Inpcia da denncia, eis que genrica. Basta indicar um dos seguintes dispositivos:
artigo 8, 2, b, do Decreto 678/92, artigo 5, LV, da Constituio da Repblica, e artigo
41, do Cdigo de Processo Penal. (0,50)
- Falta de justa causa para ao penal em relao ao crime previsto no artigo 317, 1,
do Cdigo Penal. (0,75)
- Atipicidade do artigo 239, pargrafo nico, da Lei n. 8.069/90, eis que sem dolo.
(0,50)
- Apresentao de requerimento de declarao de nulidades, absolvio sumria e,
alternativamente, sendo instrudo o feito, produo das provas em direito admitidas.
(0,25)
- Apresentao de rol de testemunhas. (0,25)
- Prazo: 08/11/2010. (0,50)

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CASO DA PROVA OAB / FGV - PEA PRTICO-PROFISSIONAL



Visando abrir um restaurante, J os pede vinte mil reais emprestados a Caio,
assinando, como garantia, uma nota promissria no aludido valor, com vencimento
para o dia 15 de maio de 2010. Na data mencionada, no tendo havido pagamento,
Caio telefona para J os e, educadamente, cobra a dvida, obtendo do devedor a
promessa de que o valor seria pago em uma semana. Findo o prazo, Caio novamente
contata J os, que, desta vez, afirma estar sem dinheiro, pois o restaurante no
apresentara o lucro esperado. Indignado, Caio comparece no dia 24 de maio de 2010
ao restaurante e, mostrando para J os uma pistola que trazia consigo, afirma que a
dvida deveria ser saldada imediatamente, pois, do contrrio, J os pagaria com a
prpria vida. Aterrorizado, J os entra no restaurante e telefona para a polcia, que,
entretanto, no encontra Caio quando chega ao local. Os fatos acima referidos foram
levados ao conhecimento do delegado de polcia da localidade, que instaurou inqurito
policial para apurar as circunstncias do ocorrido. Ao final da investigao, tendo Caio
confirmado a ocorrncia dos eventos em sua integralidade, o Ministrio Pblico o
denuncia pela prtica do crime de extorso qualificada pelo emprego de arma de fogo.
Recebida a inicial pelo juzo da 5 Vara Criminal, o ru citado no dia 18 de janeiro de
2011. Procurado apenas por Caio para represent-lo na ao penal instaurada,
sabendo-se que J oaquim e Manoel presenciaram os telefonemas de Caio cobrando a
dvida vencida, e com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem
ser inferidas pelo caso concreto acima, redija, no ltimo dia do prazo, a pea cabvel,
invocando todos os argumentos em favor de seu constituinte.




GABARITO COMENTADO:

O examinando dever redigir uma resposta acusao, prevista no artigo 396 do CPP
(e/ou art. 396-A do CPP), a ser endereada ao juzo da 5 Vara Criminal e
apresentada no dia 28 de janeiro de 2011.

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Na referida pea, o examinando dever demonstrar que a conduta descrita pelo


Ministrio Pblico caracterizaria apenas o crime de exerccio arbitrrio das prprias
razes, previsto no artigo 345 do CP, uma vez que para a configurao do delito de
extorso seria imprescindvel que a vantagem fosse indevida, sendo a conduta, com
relao ao delito do artigo 158, atpica.
Outrossim, o examinando dever esclarecer que o Ministrio Pblico no parte
legtima para figurar no polo ativo de processo criminal pelo delito de exerccio
arbitrrio das prprias razes, pois no houve emprego de violncia, sendo este
persequvel por ao penal privada.
Em razo disso, o examinando dever afirmar que caberia a J os ajuizar queixa-crime
dentro do prazo decadencial de seis meses, contados a partir do dia 24 de maio de
2010 e, uma vez no tendo sido oferecida a queixa-crime at o dia 23 de novembro de
2010, incidiu sobre o feito o fenmeno da decadncia, restando extinta a punibilidade
de Caio.
Ao final, o examinando dever pedir a absolvio sumria de Caio, com fundamento
no artigo 397, III (pela atipicidade do delito de extorso) e IV (pela incidncia da
decadncia), do CPP. Alm de tais pedidos, com base no princpio da eventualidade,
dever requerer a produo de prova testemunhal, com a oitiva de J oaquim e Manoel.
Por fim, o examinando dever apontar em sua pea a data de 28 de janeiro de 2011.
No sendo observada a correta diviso das partes, indicao de local, data e
assinatura, ser impossvel atribuio dos pontos relativos estrutura.

DISTRIBUIO DOS PONTOS APRESENTADOS PELA FGV:

Quesito Avaliado Valores
Endereamento correto (juzo da 5 Vara Criminal). 0,00 / 0,25
Indicao correta do dispositivo legal que fundamenta a resposta acusao (art. 396
do CPP e/ou art. 396-A do CPP). 0,00 / 0,30
A) Desenvolvimento fundamentado do argumento de que a conduta de extorso seria
atpica (1,00) por ausncia da elementar vantagem indevida (0,50).
0,00 / 0,50 / 1,00 / 1,50

OAB2FasePenalApostila2013.1

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B1) Desenvolvimento fundamentado do argumento de que a conduta se amoldaria ao


delito de exerccio arbitrrio das prprias razes (0,40) previsto no artigo 345, caput,
do CP (0,10).
OBS.: A mera indicao do dispositivo legal no pontua.
0,00 / 0,40 / 0,50
B2) Desenvolvimento fundamentado de que o delito de exerccio arbitrrio das
prprias razes persequvel por ao penal privada. 0,00 / 0,30
B3) Incide sobre a hiptese o fenmeno da decadncia do direito de queixa (0,30),
razo pela qual esta extinta a punibilidade (0,20).
OBS.: A indicao apenas de que houve extino de punibilidade, dissociada da
correta fundamentao, impede atribuio de pontos. 0,00/0,30/0,50
Pedidos:
a) absolvio (0,25) com fundamento no art. 397, III do CPP (0,25) e art. 397, IV, do
CPP (0,25);
b) requerimento de produo de prova testemunhal ou indicao de rol de
testemunhas (0,25).
0,00 / 0,25 / 0,50 / 0,75/1,00
Indicao do ltimo dia do prazo (art. 396 do CPP): 28/01/2011. 0,00/0,40
Estrutura correta (diviso das partes / indicao de local, data, assinatura). 0,00 / 0,25