As tutelas de urgncia como instrumento de garantia processual
As denominadas tutelas de urgncia, adotadas pelo ordenamento processual
Brasileiro, constituem instrumentos prticos que visam, em princpio, proporcionar maior celeridade no trmite do processo e estabilidade jurdica. Isto porque, ao evocar tais medidas emergenciais, busca-se precipuamente resguardar o bem em litgio, objetivando a segurana jurdica; a celeridade processual, em casos onde o bem em discusso corre perigo de deteriorao, essencial para o salutar desenrolar da atividade jurisdicional e para a correlata aplicao dojusto na relao jurdica que se formara quando do intento da ao. Em relao ao surgimento das tutelas de urgncia no ordenamento jurdico das sociedades modernas, vale a sinopse histrica de Misael Aguilar neto: Fenmenos sociais e histricos contriburam para essa mudana de perspectiva, mas igualmente fatores normativos, de enorme importncia, associaram-se aos primeiros para exacerbar a busca das formas de tutela urgente. Dentre os primeiros, basta recordar o processo de modernizao da sociedade brasileira, com o crescente e acelerado desenvolvimento das comunidades urbanas e o correlativo surgimento de uma sociedade de massa, em constante processo de mudana social, a exigir instrumentos jurisdicionais adequados e efetivos, capazes de atender s aspiraes de uma sociedade moderna e democrtica. Assim,esse processo de modernizao da sociedade levou perturbao na paz social. Conseqentemente, surgiram lides entre os indivduos que, por sua vez, procuravam o poder judicirio para pacificar a demanda instaurada. (NETO, 2005) O advento das tutelas de urgncia resultou, indubitavelmente, em celeridade processual, alm de efetivar a seguridade para os bens em litgio, quando estes estiverem sob eminente perigo de se perderem ou se deteriorarem. A demora decorrente do trmite da lide poderia ser letal busca do justo, caso no houvessem as tutelas de urgncia. Neste sentido, apoiamo-nos nos seguintes embasamentos doutrinrios: Um dos grandes bices efetividade da tutela jurisdicional o tempo que o processo de conhecimento requer, o que pode gerar risco de inutilidade ou de ineficcia do provimento requerido. Como o tempo pode representar o perecimento definitivo do direito, ento necessrio que a tutela jurisdicional de urgncia seja regulamentada com urgncia, alm de ser necessria a busca de novas modalidades de tutela de forma a adequar a proteo jurisdicional situao de direito substancial A durao do processo representa obstculo plena satisfao do direito, uma vez que o fato de o direito permanecer insatisfeito durante todo o trmite processual cognitivo j configura o denominado dano marginal, causado ou agravado pela durao do processo.Uma alternativa ao dano marginal causado pelo processo seria a sumarizao da atividade cognitiva, tornando admissvel a tutela jurisdicional mediante conhecimento no exauriente [sic].(Grifo acrescentado). (BRAGA, 2008)
Medida cautelar um procedimento intentado para prevenir, conservar ou defender direitos. Trata-se de ato de preveno promovido no Judicirio, quando da gravidade do fato, do comprovado risco de leso de qualquer natureza ou da existncia de motivo justo, desde que amparado por lei. Deve-se examinar se h verossimilhana nas alegaes (fumus boni iuris); e se a demora da deciso no processo principal pode causar prejuzos parte (periculum in mora). A medida cautelar ser preventiva, quando pedida e autorizada antes da propositura do processo principal. Quando requerida durante o curso da ao principal, a medida cautelar ser incidental. de competncia originria do Supremo Tribunal Federal julgar o pedido de medida cautelar das aes diretas de inconstitucionalidade (CF, art. 102, I, p).
Medida cautelar o procedimento judicial que visa prevenir, conservar, defender ou assegurar a eficcia de um direito. Isto, porque um ato de precauo ou um ato de preveno promovido no judicirio, onde o juiz pode autorizar quando for manifesta a gravidade, quando for claramente comprovado um risco de leso de qualquer natureza, ou na hiptese de ser demonstrada a existncia de motivo justo, amparado legalmente. As Medidas Cautelares podero ser "Preparatrias", quando so requeridas antes da propositura do processo principal, ou ainda "Incidentes", quando so requeridas depois de proposto o processo principal. Quando a Medida de Ao Cautelar proposta em carter preparatrio haver um prazo para que o Autor promova a ao principal, sob pena de ficar sem efeito a providncia deferida pelo Juiz. O Cdigo de Processo Civil dispe o seguinte, in verbis: Art. 806. Cabe parte propor a ao, no prazo de 30 (trinta) dias, contados da data da efetivao da medida cautelar, quando esta for concedida em procedimento preparatrio. Art. 807. As medidas cautelares conservam a sua eficcia no prazo do artigo antecedente e na pendncia do processo principal; mas podem, a qualquer tempo, ser revogadas ou modificadas. Pargrafo nico. Salvo deciso judicial em contrrio, a medida cautelar conservar a eficcia durante o perodo de suspenso do processo. Art. 808. Cessa a eficcia da medida cautelar: I - se a parte no intentar a ao no prazo estabelecido no art. 806; II - se no for executada dentro de 30 (trinta) dias; III - se o juiz declarar extinto o processo principal, com ou sem julgamento do mrito. Pargrafo nico. Se por qualquer motivo cessar a medida, defeso parte repetir o pedido, salvo por novo fundamento. Sendo assim, no se pode esquecer que a Medida Cautelar, pela sua prpria natureza, est vinculada deciso do processo principal e, por isso, tem carter de provisoriedade, ou seja, s manter seus efeitos se, ao final da demanda, o juiz acolher na sentena do processo principal o reconhecimento da legalidade e legitimidade do pedido que lhe deu origem e fundamentao.
Antecipao de tutela O mesmo que "liminar". o pedido para antecipar os efeitos da deciso, antes do julgamento. concedida quando a espera pela deciso causa dano. Ao analisar a liminar, o ministro relator tambm avalia se o pedido tem base jurdica aceitvel. competncia originria do Supremo Tribunal Federal julgar o pedido de medida cautelar das aes diretas de inconstitucionalidade.
A antecipao de tutela no se confunde com a medida cautelar. As cautelares protegem a eficincia da sentena a ser proferida em outro processo principal; as antecipaes realizam, embora provisoriamente, a pretenso material contida no processo principal. Atualmente pode ser considerada sua fungibilidade, no caso do demandante postular na petio inicial que lhe seja liminarmente deferida uma providncia que denomina como antecipatria, mas em realidade constitui providncia cautelar, tal equvoco no deve constituir motivo, de per si, para que o magistrado simplesmente a denegue, ou dela no conhea por inadmissvel. Estes so os ensinamentos dos professores Athos Gusmo Carneiro, Humberto Theodoro Jnior, Ernani Fidlis dos Santos e Barbosa Moreira. Os requisitos da Antecipao de Tutela so os seguintes: 1. Requerimento da parte interessada (Luiz Fux critica a lei em face da adoo do princpio dispositivo; Carreira Alvim a defende, considerando que a parte responsvel objetivamente pela antecipao da tutela, de modo que justo que possa optar entre requerer ou no a medida). 2. Alm do autor, so tambm legitimados o assistente litisconsorcial e o Ministrio Pblico, quando custos legis. O ru apenas tem legitimidade quando a ao for dplice. 3. Prova inequvoca e verossimilhana das alegaes. O cotejo entre prova inequvoca e verossimilhana da alegao leva concluso de que bastante a prova segura dos fatos, de que exsurja a probabilidade do direito pretendido. (Joo Batista Lopes).
SEMELHANAS E DIFERENAS ENTRE MEDIDA CAUTELAR E ANTECIPAO DE TUTELA
5.1 Semelhanas
De todo o suso exposto, infere-se que as medidas de urgncias tratadas no presente artigo tm algumas caractersticas em comum, quais sejam: 1) Revogabilidade: podem ser alteradas a qualquer tempo (art. 807, CPC); 2) Provisoriedade: tem durao temporal limitada, e no definitiva (art. 273, 4, CPC); 3) Reversibilidade da medida: possibilidade de se reverterem os efeitos concretos gerados pela medida, fazendo retornar ao status quo ante (art. 273, 2, CPC); 4) Aplicabilidade das regras relativas responsabilidade objetiva: o requerente responder ao requerido pelos prejuzos que lhe causar a execuo da medida (art. 811, CPC). Alm das semelhanas acima mencionadas, ressalte-se que em ambas as medidas exige-se a presena do fumus boni juris e do periculum in mora.
5.2 Diferenas
Vrias so as diferenas existentes entres as medidas de urgncia, medida cautelar e antecipao de tutela, quais sejam: 1) Na medida cautelar no se pode antecipar a prestao jurisdicional da ao principal; na antecipao de tutela pode-se antecipar a prpria prestao jurisdicional; 2) A medida cautelar visa conservar o direito, ou seja, impedir o perecimento do direito a ser exercido futuramente; a antecipao de tutela visa adiantar o direito, ou seja, antecipar o exerccio do prprio direito; 3) Para a concesso da medida cautelar basta a aparncia do bom direito; para a concesso da antecipao de tutela h necessidade de um juzo de probabilidade mais expressivo, mais provvel; 4) A medida cautelar pode ser requerida de forma autnoma; a tutela antecipada deve ser formulada no prprio processo principal; 5) A medida cautelar tem durao limitada e a situao ftica criada com sua concesso necessariamente desfeita; a tutela antecipada pode ter sua eficcia perpetuada no tempo, o que ocorre se a demanda for acolhida.
Aula 03 - Aspectos Relevantes Da Fiscalização de Contratos. O Papel Do Fiscalizador Do Contrato. O Papel Do Preposto Da Contratada. Acompanhamento Da Execução Contratual. Registro e Notificaç