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As tutelas de urgncia como instrumento de garantia processual

As denominadas tutelas de urgncia, adotadas pelo ordenamento processual


Brasileiro, constituem instrumentos prticos que visam, em princpio,
proporcionar maior celeridade no trmite do processo e estabilidade jurdica.
Isto porque, ao evocar tais medidas emergenciais, busca-se precipuamente
resguardar o bem em litgio, objetivando a segurana jurdica; a celeridade
processual, em casos onde o bem em discusso corre perigo de deteriorao,
essencial para o salutar desenrolar da atividade jurisdicional e para a
correlata aplicao dojusto na relao jurdica que se formara quando do
intento da ao.
Em relao ao surgimento das tutelas de urgncia no ordenamento jurdico
das sociedades modernas, vale a sinopse histrica de Misael Aguilar neto:
Fenmenos sociais e histricos contriburam para essa mudana de
perspectiva, mas igualmente fatores normativos, de enorme importncia,
associaram-se aos primeiros para exacerbar a busca das formas de tutela
urgente. Dentre os primeiros, basta recordar o processo de modernizao da
sociedade brasileira, com o crescente e acelerado desenvolvimento das
comunidades urbanas e o correlativo surgimento de uma sociedade de
massa, em constante processo de mudana social, a exigir instrumentos
jurisdicionais adequados e efetivos, capazes de atender s aspiraes de uma
sociedade moderna e democrtica. Assim,esse processo de modernizao da
sociedade levou perturbao na paz social. Conseqentemente, surgiram
lides entre os indivduos que, por sua vez, procuravam o poder judicirio para
pacificar a demanda instaurada. (NETO, 2005)
O advento das tutelas de urgncia resultou, indubitavelmente, em celeridade
processual, alm de efetivar a seguridade para os bens em litgio, quando
estes estiverem sob eminente perigo de se perderem ou se deteriorarem. A
demora decorrente do trmite da lide poderia ser letal busca do justo, caso
no houvessem as tutelas de urgncia.
Neste sentido, apoiamo-nos nos seguintes embasamentos doutrinrios:
Um dos grandes bices efetividade da tutela jurisdicional o tempo que o
processo de conhecimento requer, o que pode gerar risco de inutilidade ou de
ineficcia do provimento requerido. Como o tempo pode representar o
perecimento definitivo do direito, ento necessrio que a tutela
jurisdicional de urgncia seja regulamentada com urgncia, alm de ser
necessria a busca de novas modalidades de tutela de forma a adequar a
proteo jurisdicional situao de direito substancial A durao do processo
representa obstculo plena satisfao do direito, uma vez que o fato de o
direito permanecer insatisfeito durante todo o trmite processual cognitivo
j configura o denominado dano marginal, causado ou agravado pela durao
do processo.Uma alternativa ao dano marginal causado pelo processo seria a
sumarizao da atividade cognitiva, tornando admissvel a tutela jurisdicional
mediante conhecimento no exauriente [sic].(Grifo acrescentado). (BRAGA,
2008)

Medida cautelar
um procedimento intentado para prevenir, conservar ou defender
direitos. Trata-se de ato de preveno promovido no Judicirio, quando
da gravidade do fato, do comprovado risco de leso de qualquer
natureza ou da existncia de motivo justo, desde que amparado por lei.
Deve-se examinar se h verossimilhana nas alegaes (fumus boni
iuris); e se a demora da deciso no processo principal pode causar
prejuzos parte (periculum in mora).
A medida cautelar ser preventiva, quando pedida e autorizada
antes da propositura do processo principal. Quando requerida durante o
curso da ao principal, a medida cautelar ser incidental.
de competncia originria do Supremo Tribunal Federal julgar
o pedido de medida cautelar das aes diretas de inconstitucionalidade
(CF, art. 102, I, p).

Medida cautelar o procedimento judicial que visa prevenir, conservar,
defender ou assegurar a eficcia de um direito. Isto, porque um ato de
precauo ou um ato de preveno promovido no judicirio, onde o juiz pode
autorizar quando for manifesta a gravidade, quando for claramente
comprovado um risco de leso de qualquer natureza, ou na hiptese de ser
demonstrada a existncia de motivo justo, amparado legalmente.
As Medidas Cautelares podero ser "Preparatrias", quando so requeridas
antes da propositura do processo principal, ou ainda "Incidentes", quando so
requeridas depois de proposto o processo principal.
Quando a Medida de Ao Cautelar proposta em carter preparatrio haver
um prazo para que o Autor promova a ao principal, sob pena de ficar sem
efeito a providncia deferida pelo Juiz.
O Cdigo de Processo Civil dispe o seguinte, in verbis:
Art. 806. Cabe parte propor a ao, no prazo de 30 (trinta) dias, contados
da data da efetivao da medida cautelar, quando esta for concedida em
procedimento preparatrio.
Art. 807. As medidas cautelares conservam a sua eficcia no prazo do artigo
antecedente e na pendncia do processo principal; mas podem, a qualquer
tempo, ser revogadas ou modificadas.
Pargrafo nico. Salvo deciso judicial em contrrio, a medida cautelar
conservar a eficcia durante o perodo de suspenso do processo.
Art. 808. Cessa a eficcia da medida cautelar:
I - se a parte no intentar a ao no prazo estabelecido no art. 806;
II - se no for executada dentro de 30 (trinta) dias;
III - se o juiz declarar extinto o processo principal, com ou sem julgamento do
mrito.
Pargrafo nico. Se por qualquer motivo cessar a medida, defeso parte
repetir o pedido, salvo por novo fundamento.
Sendo assim, no se pode esquecer que a Medida Cautelar, pela sua prpria
natureza, est vinculada deciso do processo principal e, por isso, tem
carter de provisoriedade, ou seja, s manter seus efeitos se, ao final da
demanda, o juiz acolher na sentena do processo principal o reconhecimento
da legalidade e legitimidade do pedido que lhe deu origem e fundamentao.


Antecipao de tutela
O mesmo que "liminar". o pedido para antecipar os efeitos da
deciso, antes do julgamento. concedida quando a espera pela deciso
causa dano. Ao analisar a liminar, o ministro relator tambm avalia se o
pedido tem base jurdica aceitvel.
competncia originria do Supremo Tribunal Federal julgar o pedido de
medida cautelar das aes diretas de inconstitucionalidade.

A antecipao de tutela no se confunde com a medida cautelar. As
cautelares protegem a eficincia da sentena a ser proferida em outro
processo principal; as antecipaes realizam, embora provisoriamente, a
pretenso material contida no processo principal.
Atualmente pode ser considerada sua fungibilidade, no caso do demandante
postular na petio inicial que lhe seja liminarmente deferida uma
providncia que denomina como antecipatria, mas em realidade constitui
providncia cautelar, tal equvoco no deve constituir motivo, de per si, para
que o magistrado simplesmente a denegue, ou dela no conhea por
inadmissvel. Estes so os ensinamentos dos professores Athos Gusmo
Carneiro, Humberto Theodoro Jnior, Ernani Fidlis dos Santos e Barbosa
Moreira.
Os requisitos da Antecipao de Tutela so os seguintes:
1. Requerimento da parte interessada (Luiz Fux critica a lei em face da
adoo do princpio dispositivo; Carreira Alvim a defende, considerando que a
parte responsvel objetivamente pela antecipao da tutela, de modo que
justo que possa optar entre requerer ou no a medida).
2. Alm do autor, so tambm legitimados o assistente litisconsorcial e o
Ministrio Pblico, quando custos legis. O ru apenas tem legitimidade
quando a ao for dplice.
3. Prova inequvoca e verossimilhana das alegaes. O cotejo entre prova
inequvoca e verossimilhana da alegao leva concluso de que bastante
a prova segura dos fatos, de que exsurja a probabilidade do direito
pretendido. (Joo Batista Lopes).


SEMELHANAS E DIFERENAS ENTRE MEDIDA CAUTELAR E
ANTECIPAO DE TUTELA

5.1 Semelhanas

De todo o suso exposto, infere-se que as medidas de urgncias tratadas no
presente artigo tm algumas caractersticas em comum, quais sejam:
1) Revogabilidade: podem ser alteradas a qualquer tempo (art. 807, CPC);
2) Provisoriedade: tem durao temporal limitada, e no definitiva (art. 273, 4,
CPC);
3) Reversibilidade da medida: possibilidade de se reverterem os efeitos concretos
gerados pela medida, fazendo retornar ao status quo ante (art. 273, 2, CPC);
4) Aplicabilidade das regras relativas responsabilidade objetiva: o requerente
responder ao requerido pelos prejuzos que lhe causar a execuo da medida (art.
811, CPC).
Alm das semelhanas acima mencionadas, ressalte-se que em ambas as
medidas exige-se a presena do fumus boni juris e do periculum in mora.

5.2 Diferenas

Vrias so as diferenas existentes entres as medidas de urgncia, medida
cautelar e antecipao de tutela, quais sejam:
1) Na medida cautelar no se pode antecipar a prestao jurisdicional da ao
principal; na antecipao de tutela pode-se antecipar a prpria prestao
jurisdicional;
2) A medida cautelar visa conservar o direito, ou seja, impedir o perecimento do direito
a ser exercido futuramente; a antecipao de tutela visa adiantar o direito, ou seja,
antecipar o exerccio do prprio direito;
3) Para a concesso da medida cautelar basta a aparncia do bom direito; para a
concesso da antecipao de tutela h necessidade de um juzo de probabilidade
mais expressivo, mais provvel;
4) A medida cautelar pode ser requerida de forma autnoma; a tutela antecipada deve
ser formulada no prprio processo principal;
5) A medida cautelar tem durao limitada e a situao ftica criada com sua
concesso necessariamente desfeita; a tutela antecipada pode ter sua eficcia
perpetuada no tempo, o que ocorre se a demanda for acolhida.