DELITOS CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL, INTEGRIDAD Y FORMACION

SEXUAL, ACTO SEXUAL CON MENOR DE 14 AOS ART. 209 C.P. (Modificado por el
artculo 5 DE LA LEY 1236 DE J ULIO 23 DE 2008.







MARLENE GONZLEZ CALDERN
RAQUEL RONCANCIO













UNIVERSIDAD MILITAR NUEVA GRANADA
FACULTAD DE DERECHO
ESPECIALIZACIN EN PROCEDIMIENTO PENAL, CONSTITUCIONAL Y J USTICIA
MILITAR
2013
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL, INTEGRIDAD Y FORMACION
SEXUAL, ACTO SEXUAL CON MENOR DE 14 AOS. ART. 209 C.P. (Modificado por el
artculo 5 DE LA LEY 1236 DE J ULIO 23 DE 2008.






ENSAYO

MARLENE GONZLEZ CALDERN
RAQUEL RONCANCIO

NOMBRE DEL DOCENTE:











UNIVERSIDAD MILITAR NUEVA GRANADA
FACULTAD DE DERECHO
ESPECIALIZACIN EN PROCEDIMIENTO PENAL, CONSTITUCIONAL Y J USTICIA
MILITAR
2013
TABLA DE CONTENIDO


Introduccin. 5
MTODO. 7

I. Los delitos sexuales en la historia del ordenamiento jurdico colombiano. 7
II. Procesamiento de los delitos sexuales en Colombia. 8
III. Tipo de medidas para mitigar y atacar los delitos sexuales contra los menores de catorce (14)
aos. 10
IV. Rgimen de prohibiciones que actualmente operan desde la perspectiva del proceso, cuando
se investiga y procesa por conductas que lesionan los derechos de los nios (as) y adolescentes.
11
V. Anlisis de la poltica criminal en torno a los actos de violencia sexual contra los menores. 15
VI. Cmo se evidencia la dinmica del proceso penal cuando el menor acude al mismo como
vctima. 17
VII. El menor de catorce aos vctima de los delitos sexuales, en la sistematizacin legal de otros
pases del mundo. Error! Marcador no definido.

RESULTADOS. 20
DISCUSIN 21
REFERENCIAS. 24


RESUMEN.

Los actos sexuales con menor de 14 aos, son ms frecuentes de lo que todos nos imaginamos,
esto se presenta en todo el territorio nacional y el Estado Colombiano an no tiene una estructura
lo suficientemente eficaz para poder prestar el acompaamiento y la ayuda necesaria a los nios
y nias victimas de estas conductas delictivas, conductas que producen en los menores,
depresin, tristeza, ansiedad, etc., si bien es cierto se han hechos grandes esfuerzos y existen
entidades tales como Creemos en ti que se dedican a esta resocializacin y acompaamiento de
los menores, es mayor el nmero de vctimas y ,muy pocas las entidades para atenderlos, esto se
corrobora con las estadsticas y los estudios que se han hecho al respecto, de acuerdo a
informacin de esta entidad son ms o menos 1250 nios que son victima de este tipo de delitos
al mes, por lo que considera es necesario contar con ms apoyo y ms acompaamiento a estas
vctimas para que puedan tener una recuperacin completa e integral.

Palabras claves: actos sexuales, ayuda, el menor de edad, estado colombiano, Vctima.

ABSTRAC

Sexual acts with child under 14 years, are more common than we all imagine, this occurs
throughout the country and the Colombian state has not yet efficient enough structure to provide
the support and help needed to children victims of this criminal behavior, behaviors that occur in
children, depression, sadness, anxiety, etc.., although great efforts have been made and there are
entities such as believe in you engaged in this re-socialization and support of children, the greater
the number of victims and very few organizations to address them, this is corroborated by
statistics and studies that have been done about it, according to information of this entity are
about 1250 children are victim of these crimes a month, so it is considered necessary to have
more support and more support to these victims to have a complete and comprehensive recovery.

Keywords: sexual acts, help, the minor, the Colombian state, Victim.

INTRODUCCIN.

El abuso sexual constituye una experiencia traumtica y es vivido por la vctima como un
atentado contra su integridad fsica y psicolgica, y no tanto contra su sexo, por lo que constituye
una forma ms de victimizacin en la infancia, con secuelas parcialmente similares a las
generadas en casos de maltrato fsico, abandono emocional, etc.
1
Si la vctima no recibe un
tratamiento psicolgico adecuado, el malestar puede continuar incluso en la edad adulta. Los
abusos a menores de edad se dan en todas las clases sociales, ambientes culturales o razas, pero
especialmente se evidencia en contextos de falta de recursos
2
.

Y en este documento, se tratar de los diferentes actos sexuales abusivos de los cuales son
vctimas los menores de catorce (14) aos en la ciudad de Bogot y ms exactamente en los
nios y nias de los estratos uno (1) y dos (2), de la localidad de Ciudad Bolvar (zona 19),
poblacin esta que por tener un nivel cultural mnimo, son ms vulnerables y se presenta con
ms frecuencia este tipo de actos contra los menores.

En la gran mayora los padres de familia tambin son personas de un nivel educativo mnimo y
son familias muy numerosas y por esto tienen que vivir prcticamente en hacinamiento, lo que
hace que se presente con mayor frecuencia este tipo de conductas contra los menores,
perfectamente en una sola habitacin vive una familia completa, de cinco (5) o seis (6)
integrantes. Es as como se puede analizar que de los nios abusan los padres, los padrastros, los
tos los hermanos e incluso por persona de la misma edad o menores; si aunamos a esto que en
un gran porcentaje los nios no viven con sus dos padres sino con uno de los dos y la pareja
actual de este.

Hasta a principios del siglo XX, la definicin de abuso sexual a menores desde las dos pticas: la
jurdica y la psicolgica, las cuales no siempre coincidan, por cuanto la valoracin jurdica de
esas conductas sexuales est condicionada por el criterio objetivable del grado de contacto fsico

1
Echebrua, Enrique y Guerrica Echevarra, Cristina (2005). Abuso sexual en la infancia: vctimas y agresores. Un
enfoque clnico. Barcelona: Ariel 2 edicin, p. 1.
2
Ibdem.
entre los rganos sexuales de agresor y vctima, algo que no necesariamente correlaciona con la
variacin en el grado de trauma psicolgico, pero con los nuevos ordenamientos jurdicos estas
dos ciencias de estudio se han ido acogiendo la una a la otra con ms razn, al sobresaltar la ley a
los nios (as) y adolescentes a un mayor rango de valoracin con relacin a los derechos de los
dems. Pues los nios que son victima de este tipo de delitos crecen con una cantidad de
traumas los cuales en su gran mayora influyen en su vida futura, pues un nio que ha sido
vctima de un delito de estos y no ha sido tratado de forma integral para que pueda superarlo, en
un futuro puede actuar de una forma igual o peor de cmo lo trataron a l.

Es por ello que se quiere analizar hasta qu punto el Estado Colombiano le brinda apoyo y
acompaamiento a estas vctimas para que logren tener una recuperacin total, crezcan sin odio y
a futuro sean unas personas sin ningn tipo de resentimiento y tiles a la sociedad y a sus
familia, miraremos si las entidades con las que cuenta el estado son suficientes o si por el
contrario se debera prestar ms atencin a este tipo de situaciones, que se presentan todos los
das en nuestra sociedad, en todas las clases sociales, con un poco de mayor frecuencia en los
nios y nias de estratos ms bajos, pero adems recalcar la importancia deontolgica en la
credibilidad de la ley, en la eficacia, en su aplicacin para condenar con severidad a quienes
llevan a cabo acto delictivos sexuales contra los nios (as) y adolescentes, porque con ello el
menor confiar en la ayuda promitente del Estado y de la Sociedad.











MTODO.

I. Los delitos sexuales en la historia del ordenamiento jurdico colombiano.

Cuando se habla de delitos sexuales, nos ubicamos en el discurso jurdico y la referencia es la
norma como pacto social y cultural que constituye a los llamados delitos sexuales es la violencia
ertica
3
.

Para abordar las causas generadoras de la violencia ertica hay que definirla analizar a los
sujetos involucrados en los hechos, su definicin esencial, los vnculos que establecen entre ellos
y en los mbitos en que ocurren (espacio social, territorial, normativo). As, el mbito de la
violencia ertica y de los llamados delitos sexuales es en primer trmino la sexualidad, y no la
drogadiccin, la crisis, la desintegracin familiar ni el hacinamiento. En todo caso, estos
fenmenos inciden sobre hechos cuyas causas estn en la sexualidad y son definidas por el
poder
4
.


El tema del abuso sexual debe ser analizado dentro del contexto de violencia y maltrato infantil
que incluye tanto el maltrato fsico como el psquico, y toda otra forma de explotacin o abuso
contra los menores
5
.

El abuso de los nios por los padres es tal vez, como dice Cloe Madanes, el problema de salud
mental ms insidiosa, ms grave y ms destructiva de cuantos deben enfrentar los terapeutas.
Aunque a priori los autores estn de acuerdo en considerar que el abuso sexual es una violencia,
a veces se produce de tal modo, que hasta la misma vctima duda que la violencia haya existido
6
.

3
Martnez Roaro, Marcela (1982).Delitos Sexuales: Sexualidad y Derecho.
4
Ibdem.
5
lvarez, Atilio, y Borzone, Graciela (1987): Bases para reorganizar la funcin proteccin al del Estado en materia
de menores, VII Encuentro Nacional de Magistrados y Funcionarios de la Justicia de Menores, Mar del Plata,
Argentina.
6
Carrara, Francesco: Programa de Derecho Criminal, Parte Especial, Edit. Temis, Bogot, Colombia, 196.
La violencia contra el menor se caracteriza, en general, porque ocurre dentro de la familia y sta
la oculta en la intimidad, no permitiendo que trascienda hacia afuera
7
. Es justamente este
ocultamiento el que impide que la J usticia pueda intervenir, si no existe una denuncia concreta
8
.
Recientes investigaciones revelan que en los ltimos aos han aumentado en forma alarmante los
delitos contra los nios. La prostitucin infantil y la explotacin sexual de menores, es practicada
por individuos u organizaciones de distintos niveles sociales. A veces son los propios familiares
del menor quienes los prostituyen o los venden a organizaciones delictivas. En otros casos se
trata de intermediarios, traficantes y clientes, especialmente hombres, que ejercen el vil comercio
de la prostitucin, el turismo sexual y la pornografa de menores.

La gravedad del tema hace imprescindible que su abordaje sea interdisciplinario y que a travs
de la participacin de distintas disciplinas se generen estrategias y polticas que permitan
implementar tareas preventivas, educativas y de sensibilizacin comunitaria
9
.

A pesar de la preocupacin de los organismos internacionales por la infancia maltratada,
sabemos que en todos los pases del mundo se violan permanentemente los derechos del nio y
en ese sentido las mltiples declaraciones y los pactos existentes no son suficientes para detener
este flagelo.

II. Procesamiento de los delitos sexuales en Colombia.

La violencia sexual es una problemtica que cada da cobra ms importancia entre la opinin
pblica. Da a da los medios de comunicacin reportan la ocurrencia de casos y situaciones que
resultan reprochables para la ciudadana. Por su parte, diversas autoridades tanto a nivel central
como en los municipios y departamentos han venido anunciando medidas de proteccin a los
menores de edad desde diversos frentes, atacando flagelos como, justamente, la comisin de
delitos sexuales en su contra.


7
lvarez, Atilio, y Borzone, Graciela (1987), Op. Cit.
8
Ibdem.
9
Clemente, Jos Luis: Violacin. Estupro. Abuso Deshonesto, Marcos Lerner Editora, Crdoba, pg. 68.
Sin embargo, los resultados de la accin institucional no han tenido la misma visibilidad que los
anteriores aspectos. Por este motivo, vale la pena examinar cules han sido los resultados de los
procesos penales tramitados bajo el sistema penal acusatorio, en relacin con dicho tipo de
delitos
10
.

De acuerdo con la informacin obtenida por la excelentsima Alta Corte de J usticia, en el marco
de un proyecto realizado con el apoyo de la Embajada Britnica, para el ao 2012 ingresaron a la
Fiscala General de la Nacin 28.342 noticias criminales por delitos sexuales en todo el pas,
siendo los ms representativos: los actos sexuales con menor de 14 aos (37%), el acceso carnal
abusivo con menor de 14 aos (23%), el acceso carnal violento (16%) y el acto sexual violento
(9,9%). Un 76% de dichas noticias criminales ingresaron por va de denuncias, mientras que
16% correspondi a actuaciones iniciadas de oficio y solo un 6% lo hizo por actos urgentes
11
. En
razn de que la mayora de los procesos evacuados en dicho ao por la Fiscala, corresponden al
archivo de las diligencias de indagacin, forma de terminacin que fue aplicada a 4.298 noticias
criminales. En cuanto a la causal del archivo, llama la atencin que en un 46% de los casos en
que se aplic esta salida se invoc la atipicidad de la conducta, mientras que otro veintisiete por
ciento (27%) de estas noticias criminales fueron archivadas por inexistencia del hecho
12
.

Estas cifras indican que, ante el hecho de que ms procesos por delitos sexuales deban ser
llevados a juicio frente a la falta de disposicin de los procesados por acceder a su terminacin
temprana, se incrementa el riesgo de que la Fiscala pierda los casos en esta instancia. As
mismo, el hecho de tener que llevar mayoritariamente las causas a juicio implica a su vez la
necesidad de contar con una fuerte capacidad investigativa por parte del Estado, siendo este
justamente uno de los aspectos ms crticos en el funcionamiento de nuestra justicia penal, que
garantice a la Fiscala contar con sustento probatorio slido para acreditar la responsabilidad
penal del procesado. En caso contrario, se podra propiciar el efecto totalmente contrario al que
todas las autoridades persiguen: la impunidad frente a los casos de delitos sexuales.

10
Martnez Roaro, Marcela (1982).Delitos Sexuales: Sexualidad y Derecho. Op. Cit.
11
Fiscala General de la Nacin, perspectivas de poltica criminal, construyendo un derecho garantista. Tercera
edicin. Pg. 6.
12
Ibdem.
III. Tipo de medidas para mitigar y atacar los delitos sexuales contra los menores de
catorce (14) aos.

El Estado Colombiano desde el da veintisis (26) de enero de 1990, en que firm la convencin
sobre los derechos del nio, y al proyectar una de las constituciones polticas con mayor
garantas a nivel mundial y especialmente el reconocimiento al grupo de personas con mayor
vulnerabilidad fsica y psicolgica, los nios, nias y adolescentes, especialmente menores de
catorce (14) aos; se ha esmerado en crear diferentes organizaciones e instrumentos para
combatir los actos de contravencin y delictivos que incurran en el bienestar de las futuras
generaciones. Y los delitos sexuales, sobre estas personas de especial proteccin constitucional,
y estas conductas antijurdicas han influido en el bienestar presente y futuro de los menores de
edad.

Por ello, los organismos del estado en los diferentes regiones del pas, recalcndose a la Alcalda
de Bogot D.C., al Consejo Distrital y la Fiscala General de la Nacin. Este ltimo ha aunado
fuerzas junto con los dos primeros rganos rectores de la poltica pblica, han diseado polticas
orientadas en la prevencin y superacin en las problemticas a causa de los actos contra la
libertad individual, integridad y formacin sexual de los menores de edad, procurando la
atencin total en las reas de justicia, salud, educacin y proteccin a las vctimas de violencia
intrafamiliar y sexual para lograr el restablecimiento de sus derechos vulnerados; fundamentada
en tres ejes: 1. La proteccin de la vida, que se incluye el inicio de una vida digna, ciudad segura
para nios, nias y adolescentes y seguridad alimentaria; 2. La generacin de escenarios
propicios para el desarrollo, que incluye, relaciones propicias para el desarrollo, ambiente amigo
de los nios, las nias y los adolescentes, y nios y nias a la escuela, adultos (as) al trabajo y 3.
Condiciones para el ejercicio de la ciudadana
13
.

Pero se debe destacar La Fiscala General de la Nacin, como ente exclusivo, con relacin a los
antedichos junto a este, al mbito penal, ha propuesto y efectuado un programa de prevencin

13
Consejo distrital para la atencin integral a vctimas de violencia intrafamiliar, violencia y explotacin sexual
(noviembre 15 de 2007). Direccin poblacional, subdireccin para la familia, Secretara Distrital de Integracin
Social, Bogot D.C.
sistemtica contra la delincuencia, que permite el acercamiento de la Fiscala General de la
Nacin a la comunidad y la cual tiene como misin disear, implementar y ejecutar un Plan
Nacional de prevencin integral aplicada al delito, denominado el Programa Futuro Colombia,
orientado hacia una cultura de respeto por el ordenamiento jurdico y fomento de la convivencia
pacfica y con el mayor inters de controvertir los actos delictivos de violencia sexual ejercida
sobre los nios (as) y adolescentes. El Implementar y desarrollar la prevencin como lnea de
poltica pblica en el fomento de la construccin de la cultura de la justicia aplicado al delito
mediante actividades informativas y formativas, orientado hacia una cultura de verdad, justicia y
reparacin, el ordenamiento jurdico, poltica criminal y reforzando hbitos de normal
convivencia. Incrementando la confianza de las vctimas en la ley penal, organismos y
funcionarios.

IV. Rgimen de prohibiciones que actualmente operan desde la perspectiva del proceso,
cuando se investiga y procesa por conductas que lesionan los derechos de los nios (as) y
adolescentes.

La afiliacin de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio a los sistemas jurdicos
nacionales latinoamericanos ha producido a nivel normativo cambios legislativos significativos,
que se expresan tanto en lo relativo a la proteccin de los derechos de los nios, en el sentido de
deberes de prestacin positiva del Estado, cuanto en lo que se refiere especficamente a la
respuesta que el Estado debe dar a la situacin en la que se imputa delito a un menor de edad.

Con el tiempo, la presencia de los nios en los grupos humanos ha provocado un creciente y
evolutivo inters de parte de la comunidad internacional, en tanto se ha impuesto la necesidad de
reconocer, precisar, proteger y consolidar sus derechos al amparo de unas categoras polticas y
sociales que otorguen suficiente soporte al discurrir de su crecimiento, desarrollo e integracin
fundamental en la sociedad, que de suyo abreva desde antiguo en la irradiacin de esa
sorprendente inteligencia y demoledora capacidad de cuestionamiento que protagonizan los
nios.

Tal cambio supera la concepcin tutelar clsica, pues al estar constituidos por nuevos estndares
internacionales en materia de derechos humanos de la infancia
14
nuestra legislacin, si bien
revelan ciertas dificultades a la hora de dar contenido a la nocin de proteccin especial , son
muy precisos respecto de las caractersticas que debe tener un sistema de justicia que trate los
casos de jvenes menores de dieciocho (18) aos imputados de infracciones penales, o cuando de
estos se han afectado sus derechos.

El procedimiento penal actual acusatorio, al establecer la oralidad como uno de sus fundamentos,
ha permitido mayores garantas con relacin al antiguo sistema, en la eficacia de los principios
procesales tanto para la vctima como para el procesado. Caracterstico por ser un sistema
garantista, y as lo ha confirmado las Altas Cortes Suprema de Justicia y Constitucional en su
jurisprudencia, debido a las situaciones constantes de abusos sexuales hacia los menores de edad.

En el procedimiento para los nios, nias y adolescentes afectados por los delitos sexuales, los
funcionarios judiciales que intervienen deben abstenerse de actuar de manera discriminatoria
contra las vctimas, su proteccin debe ser ms grande, su testimonio debido a su situacin en
particular debe tener un gran valor probatorio. As lo ha expuesto la doctrina de la Corte
Constitucional cuando ensea que las autoridades judiciales que intervengan en las etapas de
investigacin y juzgamiento de delitos sexuales cometidos contra menores deben abstenerse de
actuar de manera discriminatoria contra las vctimas, estando en la obligacin de tomar en
consideracin la situacin de indefensin en la cual se encuentra cualquier nio que ha sido
sujeto pasivo de esta clase de ilcitos. De tal suerte, que constituyen actos de discriminacin
cualquier comportamiento del funcionario judicial que no tome en consideracin la situacin de
indefensin en la que se encuentra el menor abusado sexualmente, y por lo tanto dispense a la
vctima el mismo trato que regularmente se le acuerda a un adulto, omita realizar las actividades
necesarias para su proteccin, asuma una actitud pasiva en materia probatoria lo intimide o
coaccione de cualquier manera para que declare en algn u otro sentido o para que no lo haga.

14
Sobre las caractersticas de ambos modelos ver Beloff, Mary, Un modelo para armar y otro para desarmar:
proteccin integral de derechos del nio vs. derechos en situacin irregular, en Beloff, Mary, Los derechos del nio
en el sistema interamericano, Buenos Aires, Del Puerto, 2004, Captulo 1.
Tales prcticas vulneran gravemente la Constitucin y comprometen la responsabilidad penal y
disciplinaria del funcionario que las cometa.

El testimonio ya ha ser creble, la inconsistencia es cosa del pasado hoy en da, al tiempo que el
proceso de visualizacin del fenmeno de abuso sexual infantil cobra trascendencia en todos los
niveles, particularmente en el reconocimiento que la jurisprudencia ha hecho del testimonio de
los menores de edad en los casos de abusos sexuales.

Es as como la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de J usticia, en la Sentencia del 26 de
enero de 2006 (radicacin 23706), retom, ratific y complement sus lneas jurisprudenciales
en cuanto a la impropiedad de descalificar ex ante el testimonio de un menor alegando supuesta
inmadurez, especialmente si se trata de nias y nios vctimas de abuso sexual. En esa ocasin la
Corte sostuvo que a partir de investigaciones cientficas es posible concluir que el dicho del
menor, por la naturaleza del acto y el impacto que genera en su memoria, adquiere gran
credibilidad cuando es la vctima de abusos sexuales.

Adems de lo anterior, en jurisprudencia que se mantiene hasta el presente, sobre el tpico ha
sostenido la Corte Suprema de J usticia
15
:

Es igualmente equivocado calificar de falso un testimonio tan solo por provenir de un menor
de edad. Es cierto, que la psicologa del testimonio recomienda analizar con cuidado el relato
de los nios, que pueden ser fcilmente sugestionables y quienes no disfrutan de pleno
discernimiento para apreciar ntidamente y en su exacto sentido todos los aspectos del mundo
que los rodea; pero, de all no pude colegirse que todo testimonio del menor sea falso y deba
desecharse. Aqu, como en el caso anterior, corresponde al juez dentro de la sana crtica,
apreciarlo con el conjunto de la prueba que aporten los autos para determinar si existen medios
de conviccin que lo corroboren o apoyen para apreciar con suficientes elementos de juicio su
valor probatorio .


15
Auto del 9 de marzo de 1992, Radicado 7999.
As, la Corte Suprema de Justicia, a travs de sus ltimos pronunciamientos ha venido
sosteniendo, que no es acertado imponer una veda o tarifa probatoria que margine de toda
credibilidad el testimonio de los menores, as como el de ninguna otra persona por su mera
condicin, como suele ocurrir con los testimonios rendidos por los ancianos y algunos
discapacitados mentales, con fundamento en que o bien no han desarrollado (en el caso de los
nios o personas con problemas mentales) o han perdido algunas facultades sico-perceptivas
(como ocurre con los ancianos). Tales limitaciones per se no se ofrecen suficientes para restarles
total credibilidad cuando se advierte que han efectuado un relato objetivo de los acontecimientos.
Tales planteamientos se acompasan con el denominado inters superior que ha adquirido el
menor en la sociedad- concepto que como ya se indic en precedencia, transform
sustancialmente el enfoque tradicional que informaba el tratamiento de los menores de edad.

Tambin la Corte Constitucional as lo plante en uno de sus primeros pronunciamientos sobre el
tema: En el pasado, el menor era considerado menos que los dems" y, por consiguiente, su
intervencin y participacin, en la vida jurdica (salvo algunos actos en que poda intervenir
mediante representante) y, en la gran mayora de situaciones que lo afectaban, prcticamente
era inexistente o muy reducida
16
.

Con la consolidacin de la investigacin cientfica, en disciplinas tales como la medicina, la
sicologa, la sociologa, etc., se hicieron patentes los rasgos y caractersticas propias del
desarrollo de los nios, hasta establecer su carcter singular como personas, y la especial
relevancia que a su status deba otorgar la familia, la sociedad y el Estado. Esta nueva visin del
menor se justific tanto desde una perspectiva humanista, que propende la mayor proteccin de
quien se encuentra en especiales condiciones de indefensin, como desde la tica que sostiene
que slo una adecuada proteccin del menor garantiza la formacin de un adulto sano, libre y
autnomo. La respuesta del derecho a estos planteamientos consisti en reconocerle al menor una

16
Esta sistematizacin se apoya en el Conjunto de Principios para la proteccin y promocin de los derechos
humanos mediante la lucha contra la impunidad .Anexo del Informe final del Relator Especial acerca de la cuestin
de la impunidad de los autores de violaciones de los derechos humanos. E/CN.4/Sub2/1997/20/Rev.1. Presentado a
la Comisin de Derechos Humanos en 1998. Estos principios fueron actualizados por la experta independiente
Diane Orentlicher, de acuerdo con informe E/CN. 4/2005/102, presentado a la Comisin de Derechos Humanos.
caracterizacin jurdica especfica fundada en sus intereses prevalentes. Tal reconocimiento
qued plasmado en la Convencin de los Derechos del Nio (artculo 3) y, en Colombia, en el
Cdigo del Menor (Decreto 2737 de 1989). Conforme a estos principios, la Constitucin Poltica
elev al nio a la posicin de sujeto merecedor de especial proteccin por parte del Estado, la
sociedad y la familia (artculos 44 y 45
17
).

La doctrina actualizada contenida en los fallos de la Corte Suprema de Justicia y de la Corte
Constitucional, coincide con los resultados de investigaciones cientficas segn las cuales, la
mayora de los nios poseen la capacidad moral y cognitiva de dar su testimonio en los
tribunales
18
y su dicho deber ser analizado junto con los dems medios de conviccin allegados a
un proceso, particularmente en los casos de abusos sexuales, en los cuales, ante los intentos de
disminuir la re-victimizacin del nio, se acude a psiclogos especialistas que ayuden al menor a
expresar lo sucedido.

V. Anlisis de la poltica criminal en torno a los actos de violencia sexual contra los
menores.

Otorgarle ayuda psicolgica a quien fue victimizado por un delito sexual, requiere con suma
urgencia tener como plan dentro de la poltica criminal, en razn, que tal acontecimiento influir
de all en adelante en su convivencia no slo para con la sociedad sino tambin para con l o ella
misma, tal categora tiene que cuando el mdico o psiclogo tienen conocimiento, directa o
indirectamente, de una situacin de abuso sexual contra un menor, lo asalta una serie de
interrogantes cuya nica respuesta la puede encontrar en la rbita de la ley y la J usticia
19
.

La intervencin judicial permite a la vctima contar con la proteccin inmediata, y al agresor,
asumir la responsabilidad de sus actos. En muchos casos se ha constatado que la ausencia de
accin judicial puede constituir para el autor del abuso una justificacin de su conducta

17
Corte Constitucional, sentencia de tutela T-408 del 12 de septiembre de 2005.
18
Golding, Alexander y Stewart (2004). The effect of hearsay witness age in a child sexual assault trial, Volumen 5.
19
Perrone Reynaldo & Martine Nani (1997). Violencia y abusos sexuales en la familia. Cloe Madanes, Editorial
Paids Terapia Familiar.
transgresora, y para el nio, el no reconocer su condicin de vctima le puede reforzar su
sentimiento de culpa. La ausencia de sancin judicial por la transgresin cometida puede llevar
al fracaso del trabajo educativo y teraputico con el abusador y la vctima. La descalificacin del
trauma constituye a menudo un trauma complementario
20
.

Hoy debemos destacar, como un avance en esta problemtica, que los jueces trabajan con la
colaboracin de equipos interdisciplinarios formados por psiclogos y asistentes sociales,
quienes deben tener claro que el esclarecimiento de la relacin con la ley es fundamental
21
, y que
ellos mismos forman parte de un sistema sometido a la ley
22
.

De la experiencia en la materia, la ley penal no es efectiva para los casos de maltrato y abuso en
todas sus formas, cuando se trata de situaciones interfamiliares. Esto nos lleva a pensar que una
intervencin no represiva permite tal vez una mayor denuncia de estos hechos reprobables y este
criterio es recogido por la Ley de Violencia Familiar, que permite a travs de sus normas que el
juez convoque a las partes a una audiencia de mediacin, instando a las mismas y a su grupo
familiar a asistir a programas educativos o teraputicos teniendo en cuenta un diagnstico inter-
familiar que previamente le permita conocer la situacin de peligro y el medio socio ambiental
de la familia
23
.

La deontologa y la ontologa siempre han estado en conflicto, y ello es lo que dificulta la
eficacia de un programa, de un plan, de una ley, etc. Del documento a la realidad. Sin embargo,
los casos no pueden ser generalizados, pero lamentablemente los argumentos por parte de los
padres de las vctimas de abusos sexuales han manifestado la falta de cumplimiento en las
polticas criminales en pro de estas, haciendo gran crtica no slo al conducto inseguro que
presenta el sistema acusatorio, sino las irregularidades del actuar de los funcionarios, y an ms

20
Ibdem.
21
Chavenau De gore, Silvia: Justicia de menores e interdisciplina, Rev. Derecho de Familia N 3, Edit. Abeledo-
Perrot, Buenos Aires, 1990.
22
Dybowsky, Tomas: Legislation Compare, Juris Classeurs, t. 8, Paris, 1987.
23
Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses (2010), extrado el da 10 de junio de 2013, de la pgina
web http://www.medicinalegal.gov.co
al allanamiento de cargos, generando gran indignacin no slo a los familiares apoyo del menor
sino esa personita que anhela creer en que su silencio no era la mejor alternativa.

VI. Cmo se evidencia la dinmica del proceso penal cuando el menor acude l mismo
como vctima.

La Constitucin consagra en cabeza de la Fiscala General de la Nacin, como mximo rgano
investigativo, especficos deberes en torno a la proteccin integral de los derechos de las
vctimas de conductas punibles dentro de la actuacin penal, siendo pieza fundamental en el
propsito de alcanzar la verdad, la justicia y la reparacin. Ahora bien, tratndose de delitos
sexuales, a las vctimas de dichos abusos se les debe asegurar, adems de la proteccin integral
de sus derechos, un trato digno y respetuoso por parte de las autoridades judiciales, quienes estn
obligadas a adoptar medidas para reducir los riesgos de la doble victimizacin que puedan
ocasionarse en la prctica de pruebas o de otras diligencias judiciales, o en el manejo de la
informacin sobre su identidad y los hechos del proceso
24
.

La jurisprudencia de la Alta Corte Constitucional, amparada en disposiciones internacionales que
hacen parte del bloque de constitucionalidad, ha sealado que se considera nio a todo ser
humano menor de dieciocho aos (18). En este sentido, ha dejado en claro que la proteccin
especial de que son titulares los nios y nias, se entiende referida, sin duda alguna, a todos los
menores de dieciocho (18) aos, dentro de los que se incluye a los adolescentes
25
. La
Constitucin consagra que en cabeza de la Fiscala General de la Nacin, como mximo rgano
investigativo, especficos deberes en torno a la proteccin integral de los derechos de las
vctimas de conductas punibles dentro de la actuacin penal, siendo pieza fundamental en el
propsito de alcanzar la verdad, la justicia y la reparacin. Ahora bien, tratndose de delitos
sexuales, a las vctimas de dichos abusos se les debe asegurar, adems de la proteccin integral
de sus derechos, un trato digno y respetuoso por parte de las autoridades judiciales, quienes estn
obligadas a adoptar medidas para reducir los riesgos de la doble victimizacin que puedan

24
M.P. Dr. Manuel Jos Cepeda Espinosa (21 de marzo de 2007). Sentencia C-209/07, Referencia: expediente D-
6396.
25
Ibdem.
ocasionarse en la prctica de pruebas o de otras diligencias judiciales, o en el manejo de la
informacin sobre su identidad y los hechos del proceso.

En el caso de los menores de edad vctimas de delitos sexuales, dicha proteccin adquiere un
especial significado, pues el decreto y prctica de pruebas, as como la valoracin de las mismas,
deben estar siempre orientados hacia la proteccin del inters superior del menor, mxime
cuando aquel es discapacitado y afronta las consecuencias del desplazamiento forzado
26
.

VII. El menor de catorce aos vctima de los delitos sexuales, en la sistematizacin legal de
otros pases del mundo.

Es menester, para conocimiento la relacin de otras legislaciones vecinas, en donde se harn
mencin y/o recalcar en donde contempla tcito los actos delictivos contra la libertad individual
y desarrollo sexual, pero una reforma llamativa sobre esta temtica de estudio est en nuetros
pas vecino Argentina.

Los actos delictivos sexuales, en el Cdigo Penal de Venezuela estn contemplados en la Ley
25087 de 2010.

El Cdigo Penal chileno, tipific la mayor parte de los delitos de significacin sexual dentro del
Ttulo VII del Libro II, bajo la rbrica Crmenes y simples delitos contra el orden de las familias
y contra la moralidad pblica


26
Ver Sentencia C-228/02 MP. Manuel J os Cepeda Espinosa y Eduardo Montealegre Lynett. En dicha sentencia se
hicieron las siguientes consideraciones que resulta pertinente recordar tanto en el derecho internacional, como en el
derecho comparado y en nuestro ordenamiento constitucional, los derechos de las vctimas y perjudicados por un
hecho punible gozan de una concepcin amplia, no restringida exclusivamente a una reparacin econmica,
fundada en los derechos que ellas tienen a ser tratadas con dignidad, a participar en las decisiones que las afecten y a
obtener la tutela judicial efectiva del goce real de sus derechos, entre otros, y que exige a las autoridades que
orienten sus acciones hacia el restablecimiento integral de sus derechos cuando han sido vulnerados por un hecho
punible. Ello slo es posible si a las vctimas y perjudicados por un delito se les garantizan, a lo menos, sus derechos
a la verdad, a la justicia y a la reparacin econmica de los daos sufridos.
Y el artculo 79 de la ley 63 de 28 de agosto de 2008 que contiene el Cdigo Procesal Penal de
Argentina
27
, al ser modificado a partir del ao 2010, incluy dentro de su ordenamiento jurdico
el trmino de prescripcin para denunciar cualquier acto delictivo sexual ejercido sobre algn
menor de edad, la nueva ley 234 de 2009 modifica el Cdigo Penal y fija un nuevo criterio
cuando la vctima de un delito contra la integridad sexual (como violacin, corrupcin de
menores o prostitucin infantil) sea menor de edad. Establece que en estos casos los trminos se
computaran desde la medianoche del da en que la vctima haya alcanzado la mayora de edad .



27
Cdigo Procesal Penal de Argentina, artculo 79 de la ley 63 de 28 de agosto de 2008.
RESULTADOS.

La misin fundamental del proceso penal consiste en la realizacin del ius puniendi, respetando
el debido proceso. Debido a la inescindible relacin existente entre la estructura y los fines que
pretende alcanzar el proceso penal y el modelo de Estado adoptado constitucionalmente, es
necesario precisar que en un Estado Social de Derecho el proceso penal se erige en un
instrumento lgico, coherente, racional, estructurado en diversas etapas preclusivas, rodeado de
un conjunto de garantas judiciales, dirigido a establecer la posible responsabilidad penal
individual o colectiva, en una conducta que injustamente pueda ser vulnerado uno o varios
derechos fundamentales (como la vida, la libertad o integridad personal, la propiedad, etc.) o
determinados bienes jurdicos constitucionalmente relevantes (el orden legal o constitucional, el
patrimonio pblico, salubridad pblica, orden econmico y social, etc.)
28
.

En un Estado Social del Derecho, el proceso penal busca cumplir otros importantes fines, que
van ms all de la determinacin de la responsabilidad penal individual y la imposicin de una
pena
29
. Cabe sealar que la Corte Constitucional, en diversas sentencias ha establecido que la
garanta de los derechos a la verdad, la justicia y la reparacin constituyen, a la luz de la
Constitucin de 1991, los fines de todo proceso penal.

Por otra parte, se debe resaltar que el origen de aquellos se encuentra en el derecho internacional
de los derechos humanos y que su evolucin se ha visto promovida en el abordaje de situaciones
concretas de graves violaciones. Sin embargo ha precisado la Corte Constitucional que los
derechos de las vctimas tienen una dimensin distinta si se refieren a delitos contra los derechos
humanos, o de delitos comunes: de all que, si bien toda vctima de un delito es titular de los
derechos a la verdad, la justicia y la reparacin, tambin lo es que el contenido y alcance de estos
derechos no resulta ser idntico cuando se est ante conductas que configuran graves violaciones
de derechos humanos
30
.

28
Sobre el particular, se pueden consultar las Sentencias C-273 de 2003, T-864 de 2005 y T-794 de 2007.
29
El siglo XXI es el siglo de los jueces y las vctimas, extrado el da 13 de junio de 2013, en:
http://www.eltiempo.com/
30
M.P. Humberto Antonio Sierra Porto (2012). Colombia. Corte Constitucional, C- 828 del 20 de octubre de 2010.
DISCUSIN.

Todos los funcionarios, pero especialmente el fiscal debe tener en cuenta los intereses de la
vctima y ms an si este es un menor de edad, desde el principio hasta fin de la actuacin penal.

Toda vez que la vctima acude al proceso penal para obtener la satisfaccin de sus derechos a la
verdad, la justicia y la reparacin; y as se reconoce en la misma Ley 906 de 2004. En el caso de
los menores de edad vctimas de delitos sexuales, dicha proteccin adquiere un especial
significado, pues el decreto y prctica de pruebas, as como la valoracin de las mismas, deben
estar siempre orientados hacia la proteccin del inters superior del menor, mxime cuando aquel
es discapacitado y afronta las consecuencias del desplazamiento forzado. As las cosas, la
consagracin constitucional de la vctima como sujeto que ocupa un papel predominante en el
proceso penal, bsicamente apunta al reconocimiento y proteccin de sus derechos a la verdad, a
la justicia y a la reparacin, a travs de su acceso a un recurso judicial efectivo, que se
materializa en el hecho de que la actuacin judicial se inicie y concluya con una decisin de
fondo y, adems, a que la misma se desarrolle con plena observancia de las garantas procesales,
en particular, las de comunicacin e informacin, que posibilitan el agotamiento de las acciones
y los recursos judiciales, los cuales se constituyen en los mecanismos ms efectivos para
proteger y garantizar eficazmente los derechos de quienes han sido vctimas de una conducta
punible.

Se resalta una vez ms, la misin fundamental del proceso penal, la cual consiste en la
realizacin del ius puniendi, el principio por el respeto al debido proceso.
Pero en varios casos un gran cmulo jueces ha omitido y tambin fiscales al no luchar y
demostrar que los nios, nias y adolescentes prevalecen sobre el derecho fundamental al debido
proceso de sus victimarios.

Pero al estar tan aunados estos funcionarios a la ley procesal, olvidan lo antedicho slo por
razones como el haber omitido darle a conocer al menor vctima a que no estaba obligado (a) a
declarar contra su to, abuelo, hermano, etc. Y por ello los testimonios de estas vctimas de
especial proteccin se testimonio se descarta en el proceso penal porque no se le advirti que
poda abstenerse de acusar a su familiar.

Generndose impunidad, todo porque se resalt otros principios procesales, enviando al olvido
las garantas que debe tener una vctima en el sistema penal acusatorio y ms cuando se trata de
un sujeto de especial proteccin; pues quien inicia accin judicial es el mismo menor violentado
sexualmente o su tutor, etc., lo que realmente importa no es, que se cumpla con el requisito de
enterar al declarante sobre la facultad que tiene de abstenerse de incriminar al pariente. Lo
realmente trascendente es que el testigo no sea obligado a declarar en contra de las personas
contenidas en el artculo 33 de la Constitucin Poltica.

Pues la entrevista forense a la vctima en el proceso penal es un elemento central al inicio de la
actividad investigativa, ya que de la informacin obtenida de esta fuente primaria, la autoridad
judicial se podr formar una visin de los hechos, las personas que participaron, las posibles
motivaciones y un sin nmero de antecedentes que le servirn para comenzar a desarrollar
hiptesis de trabajo, y con ellas dar las instrucciones preliminares a los organismos auxiliares
para que se efecten las primeras diligencias investigativas y al no ser considerado lo dicho por
el menor, el sistema penal no garantiza los derechos procesales de la vctima.






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