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ARBITRAJE
25 octubre
EXEPCIN AL CONVENIO ARBITRAL: DEFENSAS DE FORMA
Antes de ir a la excepcin de fondo el juez va a decir si la razn jurdica procesal es vlida o
invlida; si es invlida es porque hay un vicio insubsanable como por ejemplo si es planteado la
excepcin de tipo perentorio, es el juez declarar concluido nulo todo lo actuado, concluido todo el
proceso y ordenar el archivo del expediente.
Mecanismos de proteccin del arbitraje
Cuando deduces o interpones una excepcin de convenio arbitral qu se estara denunciando?
Un presupuesto procesal o una condicin de la accin?
- Competencia: juez por razn de materia, por razn de territorio, por razn de grado.
sta excepcin no ataca la competencia, el juez dir soy competente por lo anteriormente dicho.
Entonces cuando uno plantea excepcin de convenio arbitral lo que se esta diciendo al juez que, esa
persona no tiene inters procesal (inters para obrar) no tiene necesidad de tutela jurisdiccional
efectiva, no del Estado al menos.
Tendr necesidad de tutela jurisdiccional si, el acuerdo entre ambos ha determinado que sea
atendida por un rbitro y no por el juez.
La excepcin de convenio arbitral es perentoria compleja. El juez no es que sea incompetente sino
que esa persona no tiene inters para obrar. Si fuese la va de incompetencia el juez la puede
invocar de oficio salvo que fuese cul competencia, salvo la territorial. La excepcin de convenio
arbitral es vlida si es intentada va excepcin. Es decir el juez no puede invocar de oficio la
existencia de un CA constituyendo que se llama un impedimento procesal junto a la prescripcin y
junto a la competencia por razn de territorio.
Admitida la demanda e interpuesta excepcin de convenio arbitral la declara fundada, el juez no
puede decir esto es improcedente por la existencia de un convenio arbitral, es una forma frente al
poder judicial de defenderte de alguna manera de la independencia del convenio arbitral.
Principio de kompetenz a kompetenz
En segundo lugar, este principio de la competencia de la competencia ha sido progresivamente
incluido en todas las leyes modelo procesales (derecho mercantil). Regulado en el artculo 41 de la
Ley General de Arbitraje: en caso de que exista cuestionamientos a la competencia de los rbitros
para conocer determinada materia y en general cuando exista cualquier cuestionamiento del proceso
arbitral la persona idnea es el rbitro. En la sentencia Cantuarias Salaverry se establece y se
reafirma el principio de competencia de la competencia que el nico que est facultado a resolver
cuestiones relativas a su competencia es el juez loable, el poder judicial no tiene por qu intervenir
ni el ministerio pblico. Esto nos permite brindar al proceso arbitral de algo que es muy frecuente
que son las acciones de amparo contra resoluciones judiciales/arbitrales.
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En el caso Minera Julia (2011 proceso de amparo), sentencia vinculante, ha establecido que est
prohibido cuestionar resoluciones o decisiones distintas al laudo a travs del proceso de amparo, a
travs del proceso de amparo constitucional solo se puede cuestionar el laudo en s.
Para el TC no pueden existir zonas exentas de control constitucional, siempre tiene que haber
control constitucional. El Tribunal Arbitral es el nico que decide aspectos de su competencia, el
nico que resuelve excepciones o pedidos de nulidad referidos a la nulidad o invalidez sea
estructural o funcional del CA, y el TA es quien va a decidir si el CA.. Sobre determinada
controversia.
Si el TA se equivoca, tendrs expedito t derecho no en ese momento solo al momento de expedirse
el laudo de plantear un recurso de anulacin de laudo arbitral invocando la causal de que el rbitro
se ha pronunciado sobre materias que el CA no someti a arbitraje, pero se tiene que esperarse
hasta el laudo, tendrs que haberle cuestionado previamente la oportunidad siempre de resolver
cualquier cuestionamiento de ese.
Si para una de las partes el CA no es vlido, es inexistente o es nulo o ineficaz, el primero quien te
dar una respuesta es el rbitro y si ah no ests de acuerdo se tendr que esperar hasta el aludo
para invocar la Causal 1 del art. 63 de la LGA sobre recurso de anulacin, para decir seor juez el
rbitro se ha pronunciado sobre un convenio arbitral que era nulo.
Tambin determina la interrupcin normalmente de interposicin de un proceso arbitral como
sucede en el caso del proceso judicial, interrumpe la prescripcin, es el mismo efecto que hace
referencia el art. 438 de CPC: efectos del emplazamiento vlido:
- No puedes iniciar un nuevo proceso con el mismo petitorio.
- La competencia inicial no podr ser modificada aunque posteriormente varen las
circunstancias que la determinaron.
- El petitorio no podr ser modificado fuera de los casos permitidos en este cdigo.
- Interrumpe la prescripcin extintiva.
PROCEDIMIENTO ARBITRAL
1. Nombramiento de rbitro
Una forma comn de nombrar rbitros es hacerlo a travs del CA, se decide si el TA va a ser
unipersonal o colegiado (compuesto por 3personas, que es lo normal, puede ser de 5 o de 7) tienes
que ser impar, las partes deciden el n de rbitros pero si no acuerdan nada la LGA dice que el TA
estar compuesto por 3 rbitros. Pueden ser rbitros:
a) Persona natural.
b) Pleno ejercicio de derechos civiles.
c) No importa la nacionalidad.
d) Tomar en cuenta las restricciones (funcionarios pblicos), no son causales de recusacin,
pero es incompatible que un juez sea un rbitro o un funcionario pblico.
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e) Tomar en cuenta situaciones especiales (arbitrajes de derecho uno de los rbitros tiene que
ser abogado, no necesariamente colegiado; y en arbitraje de conciencia el rbitro puede ser
cualquier profesin)
Cmo se realiza el nombramiento de los rbitros? Cuando se realiza la peticin de arbitraje,
supongamos que es un arbitraje institucional ante la Cmara de Comercio de Arequipa, al momento
de presentar la peticin arbitral dirigida a la Cmara de Comercio de Arequipa se tiene que proponer
quien va ser el rbitro, al momento de contestar la peticin de arbitraje la otra parte probablemente
deber proponer en ese acto quien ser su rbitro.
El nombramiento del rbitro puede ser de manera directa, las partes se ponen de acuerdo en un
plazo de 10 das e invitan al presidente. Sern los dos rbitros de cada parte quienes inviten al
presidente.
En el reglamento dela Cmara de Comercio las partes pueden decidir que el nombramiento de los
rbitros los nombre la cmara, a esto se le llama Nombramiento delegado, sta elegir a los 2
rbitros y entre ellos elegirn al presidente. Otra opcin que puede ocurrir es que, las partes no se
ponen de acuerdo en el nombramiento del rbitro, estamos en un arbitraje comercial, en ese caso
quien nombra al rbitro ser la Cmara de Comercio de la ciudad donde se lleva el proceso arbitral.
La eleccin de los rbitros es mejor que sea directa porque las partes van a saber quin es su
rbitro, quien es el que va a resolver la controversia arbitral. Sin embargo no se tiene control sobre el
laudo ni sobre el rbitro pero s tienes el control para decidir quin va ser el juez ms idneo para
decidir tu controversia, en ejercicio de su autonoma de la voluntad.
En el arbitraje internacional no se requiere que los rbitros sean abogados, es una de las ventajas
del arbitraje.
Lo que no se puede hacer bajo sancin de nulidad es que, haya un pacto entre las partes por el cual
una de las partes dice que los rbitros lo nombre la otra parte, a esto se le llama clusula de
privilegio de nombramiento que es nulo de pleno derecho por nuestra legislacin arbitral porque
rompe el equilibrio de la igualdad entre las partes, es una norma imperativa dentro del arbitraje.
La regla general, en el arbitraje, es el acuerdo entre las partes para determinar el nombramiento de
los rbitros, para determinar la lex fori (ley del foro). Es una ventaja del arbitraje sobre el DIPr es
que las partes determinan que ley aplican
En el arbitraje Ad Hoc o institucional, cuando los rbitros no logran decidir quin ser el presidente
ser la Cmara de Comercio del lugar de la controversia as no exista una disposicin entre las
partes para que sea el arbitraje llevado por esa institucin. Si el arbitraje fuera internacional y exista
un desacuerdo para el nombramiento de los rbitros primero se aplica la Cmara de Comercio
donde se est ejecutando el laudo y, si el proceso arbitral se va a llevar en el Per y hay un
problema en el nombramiento de rbitros entonces quien designa es la Cmara de Comercio de
Lima, ser quien en ltima instancia decidir quienes sern los rbitros.
Cuando las partes no se ponen de acuerdo en el nombramiento de los rbitros, se llega al momento
de que la Cmara de Comercio quien tenga que designarlos, si es as se tiene que dirigir una
solicitud a la Cmara de Comercio 5 das a conocimiento de la contraparte y en 5 das ms la
Cmara de Comercio tiene que nombrar a sus rbitros o tendr que nombrar al rbitro con el que
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vamos a ponernos de acuerdo que normalmente es el presidente, lo nico que debe tomar en
cuenta en la toma arbitral la Cmara de Comercio es que sean :
a) Imparciales e independientes.
b) Tomar en cuenta requisitos para ser rbitro.
c) Utilice un sistema aleatorio e imparcial, que no se designe a dedo.
d) La Cmara de Comercio slo puede abstenerse de nombrar al rbitro que se est pidiendo
en caso que no exista para el un CA. Las partes deben enviar una carta con el CA a la
Cmara de Comercio y deben de explicarle que no sean puesto de acuerdo para la
designacin de los rbitros o los rbitros de nuestras partes no se han puesto de acuerdo
para el nombramiento del presidente por lo que te pido que tu nombres al presidente, la
Cmara de Comercio habiendo CA no podr abstenerse de nombrar un presidente del este
TA por lo tanto tendr que tomar en cuenta lo dicho en a),b) y c).
El proceso arbitral no inicia con la demanda, el proceso arbitral se inicia con la peticin de
arbitraje, uno tiene que elaborar su peticin de arbitraje mediante solicitud y decirle a la Cmara de
Comercio que quieres someter a controversia arbitraje, lo que te exige el reglamento de la Cmara
de Comercio y la LGA en la peticin arbitral, es que digas:
a) Nombre, denominacin social y domicilio del futuro demandado, y tu nombre.
b) Breve descripcin de la controversia, cual van hacer las pretensiones materia del proceso
arbitral.
c) Acreditar la existencia del CA
d) Y la propuesta de designacin de tu rbitro
Abstencin y Recusacin
Uno de los grandes riesgos que trae el arbitraje es la anulacin del laudo arbitral, y una de las
causales por la que se puede anular el LA es que se compruebe que el rbitro este parcializado a
alguna de las partes, que no ha sido independiente. Dentro del procedimiento arbitral existen
causales para recusar a los rbitros y causales por las cuales deben de abstenerse. Si el rbitro
acepta el nombramiento debe de decir que es independiente, imparcial y que nada va a afectar su
juicio al momento de laudar y si ha tenido alguna relacin con las partes se tiende que decir para as
no ganarse un causal de recusacin.
Quien resuelve la recusacin es el tribunal. En aras de la transparencia arbitral el rbitro tiene que
decir si tiene alguna vinculacin con una de las partes para evitarse algn problema cuando es
designado como rbitro.
Recusacin: normalmente a travs de la recusacin una de las partes solicita que el rbitro se
aparte del proceso. Las causales de la recusacin son las mismas que el CPC: que tengas inters
en el proceso, que seas familiar de las partes, etc.
Abstencin: el rbitro dice por decoro que se abstiene seguir en el proceso.
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Se debe tomar en cuenta cinco ideas:
1. Todo rbitro debe ser y permanecer, durante el arbitraje, independiente e imparcial. El
rbitro no es dela partes es del proceso.
2. El rbitro, a partir de su nombramiento, revelar a las partes, sin demora cualquier nueva
circunstancia, impedimento.
3. Un rbitro slo podr ser recusado si concurren en l circunstancias que den lugar a dudas
justificadas sobre su imparcialidad o independencia, o si no posee las calificaciones
convenidas o las exigidas por ley.
4. Las partes pueden dispensar los motivos de recusacin que conocieren y en tal caso no
proceder recusacin o impugnacin del laudo por dichos motivos.
5. Una parte slo podr recusar al rbitro nombrado por ella, o en cuyo nombramiento haya
participado, por causas de las que haya tenido conocimiento despus de su nombramiento.
La recusacin y la abstencin no van de oficio ni son obligatorias, son una posibilidad de las partes.
Esto es un tema que tiene que ver con el principio de . Contractu propio, uno no puede recusar a
su propio rbitro, esto no puede pasar la lgica y el sentido comn dicen que no pero podran
solamente en una circunstancia, si luego del nombramiento has tomado conocimiento de algn
impedimento o una causal de recusacin, si luego de nmbralo el rbitro tu te enteras de que este
haba sido abogado de la otra parte, solo en ese caso cuando hay una causal sobreviniente tu
puedes recusar al rbitro.
La recusacin debe ser formulada de manera inmediata, es decir apenas es conocida y se corre
traslado tanto a la otra parte como al rbitro, y el rbitro puede decir dos cosas: o renuncia y se
procede a nombrar a otro rbitro; por otro lado
La otra parte puede decir: pues si efectivamente hay una causal de recusacin, tienes razn por
tanto acepta y convengo con tu recusacin.
Esto se de cuando se est conformando el TA, todava no habido acta de instalacin del TA, se est
en la etapa de conformacin, cuando se estn nombrando a los rbitros. Si TA elige a un presidente
que a una de las partes no le parece se le puede tambin recusar, por ejemplo si el rbitro es nico y
lo recusas en ese caso quien resuelve es la cmara de comercio para darle un poco mas de
proteccin a esta situacin; si el tribunal es colegiado y se recusa a uno de los dos rbitros y no al
presidente, quien resuelve son los dos incluyendo al presidente, y si quien recusa es el presidente
ya no pueden ser los otros dos, tiene que ser otra vez la institucin arbitral, a menos que el
presidente sea el recusado en cuyo caso . o por falta de este ser la cmara de comercio. Si
recusa por una misma causa a ms de un rbitro ser resuelto por la cmara de comercio, pero si
una de las partes recusa a los 2 rbitros y no al presidente, entonces ser el presidente quien
resuelva
Si se recusa a uno de los rbitros que no es el presidente, resuelven los dos; si el recusado es el
presidente lo resuelve la cmara de comercio; si se recusa a ms de un rbitro (recusa a dos
rbitros) y ninguno de los dos es el presidente, lo resuelve el presidente, pero si se recusa a ms de
un rbitro y uno de ellos es el presidente quien resuelve es la cmara de comercio.
Qu pasara si recusas a un rbitro y el presidente de TA te dice que la recusacin no va y el otro
miembro del TA dice que si va, entonces hay un empate y el presidente.
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Una vez que se haya iniciado el procedimiento arbitral, es decir se ha concluido el proceso de
nombramiento de rbitros y se ha hecho por lo menos la instalacin del TA, ya es improcedente la
recusacin de lo rbitros no puede ser que al momento de laudar vayas a recusar a un rbitro, salvo
que hubiese una causal sobreviniente de lo que hubieses tomado conocimiento eventualmente.
Para invocar esta causal como recurso de anulacin, la sal civil te va ha pedir que acredites que en
su momento cuestionaste sta.
No hay suspensin de las actuaciones procesales mientras dure el procedimiento de recusacin, la
renuncia del rbitro no implica aceptacin de la recusacin. La decisin que resuelve la recusacin
es definitiva y es inimpugnable, no hay sentencia apelatorias.
Tambin hay la posibilidad de la causal de Remocin: cuando en la audiencia y antes de laudar a
uno de los rbitros lo nombran presidente TC, esto es una causal de remocin, es un impedimento,
la ley le quita un requisito bsico para poder continuar ser arbitro, se suspende el proceso arbitral
hasta que se pueda nombrar a un nuevo rbitro de parte.
Dentro ya del procedimiento arbitral que va iniciar, la norma dice que se inicia con la peticin de
arbitraje, es parcialmente cierto, pero en realidad el arbitraje se inicia con el Acta de instalacin
del TA, ese es realmente el momento de la partida de su nacimiento, es su momento cumbre.
Hay tres principios que no se debe perder de vista:
- A falta de acuerdo de las partes sobre cualquier punto, quien resuelve es el TA.
- El TA puede disponer la ampliacin de plazos.
- Slo se aplica de manera supletoria por voluntad de las partes el procedimiento establecido
es la LGA, principio de libertad de regulacin en las actuaciones procesales.
Se pueden poner de acuerdo en el momento mismo del CA o podran ponerse de acuerdo
eventualmente en la instalacin de TA sobre el tema del lugar del arbitraje y el idioma
02 de noviembre
Si las partes no se ponen de acuerdo es TA quien decide cual es la normatividad aplicable. El TA
puede disponer, dentro de su principio de soberana, la ampliacin de plazos para determinadas
actuaciones por ejemplo si en el acta de instalacin del tribunal se qued que el plazo para
demandar o para contestar era de 15 das y una de las partes tubo problemas para presentarlo en el
plazo establecido entonces puede pedir un plazo al tribunal, y de ste depende si lo acepta o no; y
siempre se aplica supletoriamente la LGA, sta tiene pocas normas imperativas las dems son
normas supletorias de la autonoma de la voluntad.
Inicio del procedimiento - Representacin
Presupuesto procesal de la capacidad para comparecer al proceso arbitral
Cuando se analiza la categora de la capacidad como presupuesto procesal no se le analiza como
capacidad de goce o de ejercicio, sino se le analiza como capacidad para se parte material en un
proceso o capacidad para poder comparecer en un proceso. Cualquier persona natural, jurdica, las
sociedades conyugales, las sociedades indivisas, los rganos constitucionales autnomos, tiene la
capacidad para ser parte material en un proceso.
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Para comparecer en un proceso se tiene que tener facultades para disponer de los derechos que se
estn discutiendo, en el proceso arbitral pasa lo mismo, esto tiene que ver con el tema de
representacin. La representacin de una persona jurdica la ejerce generalmente el gerente
general segn la Ley General de Sociedades, igual sucede en el proceso arbitral, se presume que el
gerente general es el administrador y est facultado slo por su nombramiento no solamente para
participar en el arbitraje sino tambin a presentar solicitudes arbitrales y a firmar convenios
arbitrales. Ahora si una de las partes en algn momento quiere desconocer el hecho de que su
gerente general pact un convenio arbitral tendr que demostrarlo con un documento de fecha
anterior que l no tena poderes especficos para pactar convenios arbitrales porque sino se va a
entender que ese CA ha sido vlidamente pactado.
Pero cuando se nombra a otro apoderado, la dinmica es distinta, se suele aplicar y se aplica de
hecho el art. 72 del CPC que indica que el poder para poder litigar tiene que tener en primer lugar
una de 2 formalidades: una carta poder por escritura pblica necesariamente o mediante un acta que
levantas ante el secretario del juzgado., tiene que ser un instrumento de sta naturaleza para que el
juez no lo rechace. En segundo lugar es un tema de fondo, qu es lo que debe contener ese poder.
Y para poder litigar no solo se tiene que tener las facultades generales del art. 74 sino la del 75, las
que hablan de facultades especiales que se rigen por el principio de literalidad.
En el arbitraje las partes pueden comparecer por medio de sus representantes y solamente se
requiere autorizacin (poder) por escrito. Ojo con este tipo de pregunta para el examen: solo
requieres autorizacin por escrito, puede preguntar que la otra parte haya cuestionado que el
poder esta fuera de registro no est inscrito, pero la respuesta debe ser: la propia LGA DICE
QUE SOLO SE REQUIERE UN PODER POR ESCRITO NADA MS, no escritura pblica no acta
ante el juez. Y tampoco se requiere el art. 74 y 75 ya que la propia LGA dice que el mero
otorgamiento de una representatividad de una persona x implica automticamente que esta
persona tiene facultades de DISPOCISION en el proceso arbitral por lo que podra conciliar,
transigir la pretensin o desistirse o allanarse o hacer algo. Pero por un tema de seguridad
jurdica se debera siempre de restringir los poderes.
Un proceso judicial comienza con la demanda, en un procedimiento arbitral no, la demanda ya es
parte del proceso porque que previo a la demanda habido un acto procesal fundamental porque
marca toda la orientacin del proceso: son las reglas del arbitraje contenidas generalmente en el
acta de instalacin del tribunal, ese es el acto de apertura el acta de instalacin del tribunal.
La demanda es el elemento 2 por analoga.
Qu pasara si las partes en el acta de instalacin del tribunal acuerdan a que la demanda va a ser
presentada en un plazo de 10 das contados a partir del da siguiente de celebrado el acta de
instalacin y la contestacin de la demanda en el mismo plazo, pero qu pasa si el demandante
presenta su demanda en el da 12 el rbitro qu tendra que resolver? Al haberse presentado la
demanda fuera del plazo se concluye de manera anticipada o una conclusin del proceso arbitral sin
declaracin sobre el fondo, se rechaza la demanda y se da por concluido el proceso arbitral. Pero se
puede iniciar otro arbitraje. Pero si en la contestacin de la demanda no se contesta entonces si se
incurre en rebelda.
En clases pasadas se ha visto que el procedimiento arbitral se inicia oficialmente incluso en un
momento anterior al acta de instalacin del tribunal pero por qu un proceso arbitral se inicia
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cuando se hace la peticin de arbitraje? Cuando la diriges a la cmara de comercio y le dice quienes
son las partes, cuales son las pretensiones y le pruebas la existencia del CA, y la otra parte contesta
y niega todos los hechos pero se somete al arbitraje.
T puedes cambiar las pretensiones que has planteado en la peticin de arbitraje respecto a las
pretensiones que se han planteado en la demanda? La nica limitacin sera es lo que vayas a
pedir sea en tu peticin o sea ya en la demanda este dentro del marco del convenio por que una de
las causales por las cuales se puede anular un laudo arbitral es porque el rbitro se prenuncia sobre
materias que las partes no han sometido a su controversia.
Se debe observar en la demanda digamos a quin vas a demandar y dnde lo vas a demandar,
tienes que encargarte que tu demanda le permita leer a un rbitro los presupuestos procesales y
las condiciones de la accin y para salvarlo se debe de dirigir la demanda al tribunal correcto.
Se tiene que identificar claramente cules van hacer tus pretensiones ya que en funcin de ellas se
van a fijar los puntos materia de juicio, estas tienen una importancia capital en la medida que si un
rbitro se prenuncia sobre materias que no han sido fijadas como puntos controvertidos podra
incurrir en una violacin al principio de congruencia procesal. Algo que no se debe olvidar nuca son
los medios probatorios, la carga de la prueba siempre recae en quien afirma los hechos o quien los
contradice alegando hechos nuevos, no importa si se cumple el 424 o 425 CPC o el 130, lo que
importa es que puedas demostrar presupuestos procesales y condiciones de la accin en la
dinmica y en la lgica propuesta por la LGA, lo mismo al contestar la demanda, se debe respetar el
estndar mnimo que permita demostrar al juez presupuestos procesales y condiciones de la accin,
y si quieres plantear otro tipo de defensa ese es el momento, no hay plazos, todo en el acto de
contestacin de la demanda, puedes plantear excepciones procesales y las va a resolver el rbitro
y no se pueden apelar, y si aun as consideras que el rbitro a fallado mal sobre un excepcin
tendrs abierta la puerta de anulacin del laudo arbitral cuando corresponda plantearse.
No es la cmara de comercio quien califica la voluntad de las partes, se tendr que judicializar por
que ser un juez quien aplicar el art. 168 CC y el 1332; esto no determina la invalidez del CA.
Desarrollo del procedimiento -Audiencias
Aqu el procedimiento lo definen las partes, pero los rbitros decide cuantas audiencias van haber y
si es que van haber audiencias, esto depende de los rbitros. Lo aconsejable es que se tenga por lo
menos 2 audiencias, en una audiencia se haga el saneamiento procesal, hagan que las partes digan
expresamente que no hay cuestionamientos en la relacin jurdica procesal y que est clarsimo,
para que n hay un laudo inhibitorio, y que esa audiencia debe de servir a dems para fijar los puntos
controvertidos, se recomienda que se haga una audiencia preliminar para ello, y que se realice una
2da audiencia para pruebas para que las partes oralcen sus pruebas, si son pruebas documentales
no importa, de tal manera que se realice un debate probatorio que sirva al rbitro para formarse
conviccin respecto de que va laudar en funcin a los puntos controvertidos ya fijados y que esa
sea la audiencia para que las partes hagan uso de su derecho a hacer un informe oral final; la idea
no es quemar etapas sino tu como rbitro, como tienes que juzgar, utilices todas las herramientas
que el proceso te da para que te generes conviccin. El tribunal decide cuando convoca a las partes
a una audiencia, las partes deben ser citadas con debida antelacin (de manera supletoria: CC 3
das) o se puede fijar en el acta de instalacin los das para la notificacin de las partes.
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Las audiencias son privadas salvo pacto en contrario; y bueno las partes tienes que ser notificadas
en todas las actuaciones en el marco de que las partes lo hayan decidido tambin.
La actividad probatoria que se desarrolla en el marco del proceso arbitral es exactamente la misma
que en el proceso civil, principio de la carga de la prueba: aquel que alega un hecho est obligado a
probarlo y todo lo que se diga en la demanda tiene que estar debidamente probado, la finalidad de
los medios probatorios es triple:
Acreditar los hechos expuestos por las partes
Crear conviccin en el Tribunal Arbitral
Permitan Fundamentar las decisiones del TA
Los medios probatorios se ofrecen en las etapas postulatorias, es decir al momento de demandar o
al momento de contestar la demanda, los rbitros van a poder actuar pruebas de oficio si es que lo
consideran pertinente, si una de las partes te presenta como prueba sentencias arbitrales, el rbitro
tendr que rechazarla porque el derecho nacional no se prueba.
La idea es que en algn momento en el proceso se transite por estas partes:
- Admisin
- Pertinencia/ calificacin
- Actuacin de la prueba
- Valoracin de las pruebas.
En materia probatoria siempre se atraviesa por 3 etapas:
- El ofrecimiento
- La calificacin y
- la actuacin
Se ofrece en la etapa postulatoria, se califican en el saneamiento probatorio y se actan en la
audiencia de pruebas.
Nadie utiliza o acepta las defensas cruzadas, en el mismo caso se presentan las dos posiciones de
defensa del demandante y del demandado, tu como demandado vas a responder en funcin de lo
que te han planteado, cuando hay pruebas de oficio eso desequilibra la igualdad entre las partes
porque ves a un rbitro y eventualmente a un juez que est tratando de buscar ms cosas que la
parte no ha alegado.
En algunos casos el rbitro como no tiene executio y coertio, eventualmente para actuar ciertas
pruebas pese a estar frente a una jurisdiccin va a tener que pedir el apoyo al poder judicial, en ese
caso el juez no puede calificar la procedencia de esa prueba porque es un tema de garanta que se
relaciona con el principio de compentenz a competenz y la autonoma del proceso arbitral, lo que
eventualmente puede hacer el juez o es actuar directamente la prueba y mandar la prueba actuada
como prueba anticipada o simplemente disponer de todos los medios para que el rbitro termine
de actuarla.
04 de noviembre
Medidas Cautelares
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Es necesario tener algunas series de providencias o medidas que permitan asegurar que el laudo o
la sentencia no se conviertan simplemente en una situacin ilusoria, se necesita que la sentencia o
el laudo que se expidan sean efectivas para eso sirve un proceso cautelar que es de naturaleza
instrumental y no tiene un fin en s mismo.
Procesos no contenciosos: procesos que solamente sirven para resolver incertidumbres.
En los procesos contenciosos o de conocimiento: procesos que sirven para resolver un conflicto de
intereses. Dentro de estos tenemos al proceso contencioso propiamente dicho y de ejecucin. Y en
el medio de ellos estn los cautelares que no tiene como finalidad resolver un conflicto de intereses
o una incertidumbre con relevancia jurdica, solo tienen como finalidad asegurar el resultado de la
decisin definitiva que vaya a recaer en un determinado proceso.
En materia arbitral surgen 2 preguntas:
1- si el rbitro puede dictar medidas cautelares?
La LGA si permite que el rbitro pueda dictar MC. En nuestra Constitucin se puede encontrar la
respuesta y el en caso Cantuarias Salaverry ha dicho que el arbitraje es jurisdiccional, entonces el
rbitro despliega todas los elementos y herramientas posibles dentro de la jurisdiccin y entre ellas
la posibilidad de dictar MC sin necesidad de que las partes lo hayan pactado o sin la necesidad de
que las partes digan algo en su CA; segunda razn muy sencilla es que la LGA del Per establece y
garantice a los rbitros la posibilidad de poder dictar MC dentro del proceso arbitral.
Se podr dictar MC fuera del proceso arbitral? Nuestra LGA prev un procedimiento y es que se
lo pidas a un juez, cualquier MC fuera del proceso en materia arbitral tiene que ser pedida a un juez
y luego trasladar el proceso a nivel, las condiciones son las mismas. Aqu se tiene decir en lgica
que tengo una MC fuera d un proceso concedida por un juez y tengo 10 das para promover la
peticin arbitral es decir para dar inicio al arbitraje para que no caduque la MC, pero ah ya se
empieza a trastocar esta institucin absolutamente independiente porque ya hay un concurso de un
juez que no solamente va a ejecutar la MC sino que va a calificar tres cosas:
Verosimilitud del derecho invocado
Peligro en la demora.
Contracautela (de naturaleza real o personal)

Entonces ya se tiene un juez ordinario que esta calificando lo que debera hacer un rbitro. Por lo
que el rbitro puede dictar MC en nuestro pas si lo puede, este es un tema que no es pacficamente
aceptado.
2- Puede el rbitro ejecutar sus propias MC?
Es un tema controversial; el en arbitraje hay si hay vocacio, hay jurisdiccin pero no hay coertio ni
executio, es decir el rbitro dicta los laudos pero no los puede ejecutar, quien los ejecuta es el poder
judicial, pero no se necesita siempre el auxilio del poder judicial para ejecutar un laudo.
El rbitro si puede ejecutar sus propias MC siempre en cuando no necesite recurrir al auxilio de la
fuerza pblica. Si necesitara recurrir al auxilio de la fuerza pblica y que implica la participacin del
poder judicial, ella no puede ejecutar su MC, pero si el dicta una MC y tu como afectado de la MC la
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cumples espontneamente sin necesidad de auxilio judicial, si, no hay ningn problema, pero si tu
necesitas el auxilio del PJ lo constituye una 3era persona que es ajena al proceso arbitral, si.
Ejemplo Contrataciones y adquisiciones con el Estado, generalmente el contratista le entrega al
comitente como garanta que se constituye normalmente como una carta fianza de fiel
cumplimiento, la propia ley de contrataciones con el Estado dice que la entidad ante el
incumplimiento pueden ejecutar la carta fianza. Si se quiere dar publicidad al proceso arbitral, se
tiene que pedir una MC de anotacin de demanda, pero aqu si se necesita un rgano de auxilio que
es registros pblicos en este caso si se necesita del concurso de un juez.
Las caractersticas principales de las MC son:
- Son instrumentales, porque no son un fin en s mismo.
- Son temporales, duran solo un tiempo hasta que se expedida el laudo o antes de que se
expida el laudo.
- Son variables, t puedes pedir al rbitro que vare esa MC por otra.
- Toda MC siempre implica un prejuzgamiento
Y adems requieren de ciertos requisitos para ser concedidas, que son exactamente peligro en la
demora, la verosimilitud del derecho invocado (implica un prejuzgamiento) y la contracautela. A
partir de ah juegan los 3 elementos:
1. Verosimilitud del derecho invocado
2. Peligro en la demora.
3. Contracautela, que es la garanta que tu le ofreces al rbitro o al juez para que en el caso
que se produzca un perjuicio en contra de la otra parte que es afectada por la medida
eventualmente puedas acudir a la contracautela para la reparacin del dao ocasionado (de
naturaleza real o personal: se denomina caucin curatoria, que difcilmente te van a aceptar
en un proceso arbitral salvo que perjuicio a la entidad afectada )

Medidas cautelares
A) Genricas
B) Especficas:
- Medidas para futura de ejecucin forzada: embargo, secuestro, anotacin de la demanda.
- Medidas temporales sobre el fondo
- Medidas innovativas.
- Medida de no innovar
En el CC estas dos ltimas son subsidiarias solamente las puedes pedir si es que no proceden
ninguna de las anteriores, no se puede pasar de frente a estas dos ltimas; situacin distinta es en el
proceso contencioso administrativa, la propia norma dice que son procedentes las medidas
innovativas y no innovativas.
Y pese que en el proceso arbitral se puede pedir cualquiera de las medidas, las que ms se utilizan
son las innovativas y no innovativas, o pides que se mantenga es statu quo que se presento al
momento de la peticin arbitral o pides que ese statu quo cambie a tu favor, son las que
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especialmente puede dictar el rbitro en un proceso arbitral. Tambin podra optar sobre una medida
sobre el fondo para impedir bsicamente la ocurrencia o el acaecimiento de un dao irreversible.
En el caso de resolucin contractual con propiedad de intermedio la Transferencia de propiedad se
puede utilizarla medida de anotacin de la demanda, esta me ayuda con la publicidad, con esto se
elimina a los terceros registrales.
Recursos Impugnatorios
Recurso de Reconsideracin
El TA puede disponer la concesin de una MC con conocimiento o sin conocimiento de la otra parte
afectada, aqu ser el rbitro quien en decisin debidamente motivada tendr que decidir si te la
concede con o sin conocimiento de la otra parte, aqu no hay oposicin, pero una vez que se impute
la MC sea o no con auxilio del poder judicial, slo cuando se ejecute procede un recurso de
reconsideracin. Contra lo resuelto de R. de Reconsideracin no procede nada, salvo que tu
consideres que ha habido una violacin a tu derecho del debido proceso en cuyo caso tendrs
expedita la puerta del proceso de anulacin del laudo arbitral.
No se puede cuestionar actuaciones previas al laudo, se tiene que esperar hasta el laudo, pero ojo
nada impide que t puedas plantear una reconsideracin. Como se dijo en un comienzo, puede
haber MC fuera de proceso pero la tienes que pedir a un juez 10 das de lo contrario caduca de
pleno derecho, el TA puede modificar o dejar sin efecto una MC de oficio o a pedido de parte incluso
las concedidas fuera del proceso arbitral, y el TA en aquellos casos que requiera auxilio judicial va a
requerir apoyo del PJ y ste est imposibilitado de calificar el carcter de la MC.
El nico recurso al que podemos echar mano ante un procedimiento arbitral es el recurso de
reconsideracin, te sirve para cuestionar cualquier decisin del TA que sea distinta al laudo siempre
en cuando est debidamente fundamentada y que se plantee, salvo pacto en contrario, salvo
acuerdo entre las partes en un plazo no mayor de 3 das contados a partir del da siguiente de la
notificacin de la resolucin arbitral. Sin embargo el hecho de que t dejes consentir algunos de
estos cuestionamientos puede costarte el recurso de anulacin del laudo arbitral. No hay ms
recursos como este. El laudo es inapelable, lo nico que procede contra el es el recurso de
anulacin del laudo arbitral.

Formas especiales de conclusin del procedimiento arbitral
Como concluye un proceso con declaracin sobre el fondo y cuando concluye sin declaracin sobre
el fondo, 320 y 321 de CPC. La LGA se pone en unos supuestos muy interesantes:
Conciliacin o la transaccin: la controversia que es objeto de discusin en el marco de un proceso
arbitral puede ser conciliado o transigida en cualquier etapa del procedimiento arbitral previa al
laudo, y si se llega aun acuerdo con la otra parte se puede pedir al rbitro que ese acuerdo tome la
forma de un laudo, se puede dar un laudo parcial o un laudo total sobre todos los aspectos que han
sido materia de conciliacin.
Allanamiento y reconocimiento: la diferencia est en que al allanarse o reconocer no se acaba el
proceso es una mala percepcin, en realidad no son formas de conclusin del proceso, son formas
de juzgamiento anticipado, automticamente el rbitro debe dispensar de todas las actuaciones que
estn pendientes en el proceso y pasar definitivamente al laudo. El rbitro puede declarar infundada
la demanda, a pesar de que la parte demanda se haya allanado o reconocido, est dentro de sus
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potestades. Cuando te allanas el juez va directo a la sentencia sin haber declarado fundada la
demanda.
Transaccin: es exactamente lo mismo en esta.
Desistimiento: tu te puedes desistir de la pretensin y tambin te puedes desistir del proceso de
arbitraje, en la primera impide que cubras demandar la misma pretensin una vez ms; en cambio
en la segunda simplemente una vez y ya. El desistimiento del proceso requiere como en el proceso
judicial asentimiento de las partes.
Abandono: no se establece un plazo en el Procedimiento arbitral, eso puede ser fijado en el acta de
instalacin, un plazo prudencial que pueda ser fijado entre las partes.
Laudo Arbitral
A travs del LA que es como la sentencia, el rbitro ejerce la funcin ms importante para lo cual ha
sido invocado que es ejercer jurisdiccin, resolver el conflicto de intereses o incertidumbre que ha
sido planteada por las partes. Los rbitros pueden decidir laudar en partes, el laudo es uno pero se
puede hacer laudos parciales. Quiz la caracterstica ms interesante del LA es su carcter de
inimpugnable, es decir que el LA no est sujeto a apelacin, ojo no es lo mismo decir que no est
sujeto a impugnacin, esta puede ser impugnado pero no a travs de un recurso de ordinario
solamente a travs de un recurso extraordinario que es el recurso de nulidad o recurso de anulacin
de LA, de acuerdo a la LGA actual el laudo no es simplemente apelable tiene efectos de cosa
juzgada cuando se prenuncia sobre el fondo, que te va permitir oponer en un proceso judicial como
excepcin de cosa juzgada y tiene un plazo de cumplimiento natural que es de 15 das, si es que la
parte no reacciona en este plazo para ejecutarlo entonces el rbitro dice ni modo. El rbitro va a
cobrar no por un proceso concluido sino laudado. La parte podr iniciar una demanda de recurso de
anulacin de LA, el LA es un ttulo de ejecucin y por tanto se ir a la va ejecutiva.
Los requisitos formales del LA:
- No pueden haber LA verbales tiene que ser por escrito
- Las decisiones se adoptan por mayora siempre
- El LA se emite en plazo fijado por las partes o fijado en el reglamento que normalmente es
de 30 das hbiles, contados a partir del da siguiente del informe oral.
Requisitos de fondo del LA: hay dos cosas fundamentales que se tiene que observar
- El rbitro solamente se prenuncie sobre los puntos controvertidos para que no haya
violacin a los principios de congruencia procesal.
- Debe haber una debida motivacin.
- No se puede va anulacin pedir que el juez ha interpretado mal esa norma o la aplicado
mal.
12 de noviembre
El LA pone fin al conflicto de intereses que ha sido sometido a arbitraje, tiene la caracterstica de
manifestar a travs del mismo la funcin jurisdiccional de arbitraje, el LA tiene la calidad de cosa
juzgada y adems sea inmutable, inmodificable y que por tanto no sea apelable, que no sea
apelable no quiere decir que no pueda ser impugnado. En nuestra ley no se permite la posibilidad
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de impugnar un LA, salvo que se presente algunas causales del art. 63 que habla sobre el recurso
de anulacin. Hay algunos requisitos formales y de fondo como mnimo debe respetar un LA,
primeramente:
1. Debe constar por escrito y ser suscrito por todos los rbitros.
2. Toda decisin se adopta por mayora (posibilidad de votos singulares o en discordia),
aunque esto no es normal ya que lo normal es que se adopte por unanimidad.
3. Laudo se emite en el plazo fijado por las partes o en el reglamento. El plazo que fija la LGA
o el plazo en que hayan fijado las partes en el acta d e instalacin.

Fondo:
1. Debe ser motivado (posibilidad de incurrir en errores in procedendo o in cogitando)
2. Deber pronunciarse sobre los costos del arbitraje. En forma previa, sobre cada uno de los
puntos que se han fijado como materia de controversia para no incurrir en la violacin de un
principio de congruencia procesal, porque esta si es causal de anulacin de LA.
3. El arbitraje nacional se decide de acuerdo a derecho.
4. El arbitraje internacional se decide de acuerdo a las normas elegidas por las partes.

En nuestro pas no hay la posibilidad de apelar un LA, cualquier pacto en contrario es nulo, en
cambio en la ley derogada si exista esta posibilidad de que las partes puedan pactar vlidamente la
posibilidad de apelar. Mas si existe la posibilidad que se pueda plantear recursos que no impliquen la
modificacin de fondo del LA, se puede pedir a un rbitro que rectifique algn error material, se pude
pedir que interprete un extremo dudoso, oscuroambigua por las partes, puedes pedir a un rbitro
que integre sus laudos, si al momento de laudar a omitido pronunciarse sobre todos los puntos
controvertidos y tambin puedes pedir que excluya del laudo aquellos puntos que ha resuelto y que
no eran materia de controversia. En los dos ltimos puntos se puede lograr corregir de que se
expida un LA por lo menos extrapetita, intrapetita, citrapetita; es decir que se expida un laudo que
contenga mas all lo pedido por las parte o que se expida un laudo que tiene menos d e lo pedido
por las partes o que tambin se expida un laudo que te de algo distinto a lo pedido por las partes, o
que si se expidi esto puede ser corregido antes de ir a un recurso de anulacin LA, eso sin
necesidad de ir a un recurso de anulacin de LA.
Si el TA dice que no se presenta ninguno de los supuestos mencionados, en ese caso esa es la
ltima palabra no se puede hacer nada. Pero si consideras que realmente se ha violado el debido
proceso, por ejemplo en los casos de integracin y exclusin, recurso de anulacin del LA.
Las causales se encuentran taxativamente numeradas en el art. 63 LGA:
a. CA es inexistente, nulo, anulable, invlido o ineficaz.
b. Una de las partes no ha sido debidamente notificada del nombramiento de un rbitro o
de las actuaciones arbitrales, o no ha podido por cualquier otra razn, hacer valer sus
derechos.
c. Composicin del TA o las actuaciones arbitrales no se han ajustado al acuerdo entre
las partes o al reglamento arbitral aplicable.
d. TA ha resuelto sobre materias no sometidas a su decisin.
e. TA ha resuelto sobre materias que, de acuerdo a ley, son manifiestamente no susceptibles
de arbitraje, tratndose de un arbitraje nacional. No requiere agotamiento d e la va previa
f. Segn las leyes de la Repblica, el objeto de la controversia no es susceptible de arbitraje o
el laudo es contrario al orden pblico internacional, tratndose de un arbitraje internacional.
Esto tiene que ver ms que todo con la ejecucin de LA extranjeros.
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g. La controversia ha sido decidida fuera del plazo pactado por las partes, previsto en el
reglamento arbitral aplicable o establecido por el tribunal arbitral. Solo sirve para demorar el
proceso.

Las 4 primeras requieren el agotamiento de una va previa entre comillas, es decir a que cuando tu
quieras intentar esta causal va recurso de anulacin judicial ante un juez, tienes que probarle 1, en
estos 4 casos, que antes de hacerlo le habas pedido al rbitro en su oportunidad que corrija esta
situacin, es decir que en su momento cuestionaste esta decisin directamente al rbitro, sino se
procedi de esta manera, tranquilamente la otra parte puede plantear una excepcin de falta o
agotamiento de la va previa que permite la falta de inters para obrar en un recurso de anulacin
de LA. No antes de presentar el recurso de anulacin LA. Esto tiene un momento, y este es
cuando conociste las circunstancias, de manera inmediata se le tiene que decir al TA. Lo que se
busca es agotar la va, no se puede hacer ms, solo esperar al LA.

Uno de los efectos ms interesantes estn cuando por ejemplo los rbitro ya han emitido una opinin
previa y han prejuzgado, y se ha logrado la anulacin, tambin se puede pedir que cambien a los
rbitros y que los primeros devuelvan sus honorarios, ya que su imparcialidad esta en tela de juicio.

Penltima clase
Recurso de amparo contra un laudo arbitral
Un recurso de amparo contra un lado arbitral no puedo ser utilizado para cuestionar aspectos de
fondo, la valoracin de una prueba no produce la violacin de derechos fundamentales, la violacin
del derecho fundamental tendra que estar encaminada a la violacin del debido proceso, sin
embargo para el TC el concepto de debido proceso es muy amplio, tiene una dimensin formal (que
sea respetado el procedimiento) y una dimensin sustantiva (test de proporcionalidad y la
razonabilidad al aplicar una resolucin o una determinada medida), para opinin del profesor la
proporcionalidad y razonabilidad el tribunal el juez reemplaza a la voluntad de las partes.
Antecedentes
Desde 1982, que se dio la ley del habeas corpus y amparo, caba la posibilidad de interponer
acciones de garanta contra acciones judiciales, de hecho se regulaba en contrario no procede las
acciones de garanta en contra de resoluciones emanadas de un procedimiento regular, contrario
sensu si era irregular si se poda cuestionar.
A partir de 1999, se poda cuestionar las resoluciones arbitrales, no solo el laudo o la sentencia sino
todas las resoluciones judicial o arbitral con manifiesto agravio a la tutela judicial efectiva siempre
que este consentida o ejecutoriada.
Luego esto va cambiar, hoy en da la posicin del tribunal constitucional es que no es posible que a
travs de un amparo cuestionar decisiones distintas al laudo, es decir que no se puede interponer
amparo a la mitad de un arbitraje para solicitar que se avoque al conocimiento del abitraje.
A diferencia del proceso judicial, en el que se puede interponer frente a cualquier resolucin
consentida o ejecutoriada, sea o no una sentencia, una vertiente es el llamado amparo contra
amparo (que es el amparo contra violaciones contenidas en otro proceso judicial de amparo) que no
se encuentra regulada en el cdigo procesal constitucional, si se encuentra difundida.
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El cdigo procesal constitucional establece que si procede el amparo contra resoluciones judiciales
en un procedimiento n el que se haya producido una violacin de la tutela jurisdiccional efectiva,
incluye a las decisiones arbitrales, hay que tener en cuenta que el amparo ha dejado de ser
alternativo y ser residual, hasta el ao 2004 era alternativo es decir que las personas podan decidir
interponer recurso de impugnacin del laudo arbitral o interponer una accin de amparo, en el caso
Capeco el TC seal que el amparo es alternativo, reparando en que estando en la va del amparo
no se tiene etapa probatoria, y como no se tiene etapa probatorio se deber tener los medios
probatorios suficientes y convincentes en la demanda para causar conviccin al juez.
Hoy en da el amparo es residual, es decir no se puede demandar va amparo cuando existan vas
igualmente satisfactorias para cautelar el derecho, siendo en el caso del arbitraje que no procede
amparo cuando existe la va del recurso de anulacin del laudo arbitral.
Sin embargo ha habido una evolucin jurisprudencial en este aspecto, la jurisprudencia de la ley de
habeas corpus y amparo que todava entiendo que la va de amparo es alternativo en el que
concluye que el proceso de amparo si puede ser utilizado para revisar decisiones arbitrales, eso es
precisamente lo que motiva la modificacin de la ley de habeas corpus y ampro que motiva la
inclusin de la palabra arbitral en su redaccin, pero el tribunal estuvo orientado a que solo se
podan revisar cuestiones relativas al debido proceso, pero tambin podan revisar cuestiones de
fondo si esas cuestiones de fondo si hubiesen sido la consecuencia de la violacin de norma
procesal, es decir el tribunal daba la posibilidad de revisar todo, la ltima palabra no la tenan los
rbitros sino el juez constitucional.
El siguiente precedente importante se enmarca dentro del cdigo procesal constitucional, en el caso
Catuarias Salaverry, el tribunal desarrollo que el arbitraje es parte de la constitucin, el arbitraje es
constitucional, desarrollo por primera vez la vigencia del principio kompetenz kompetenz que seala
que el nico que est facultado a resolver asuntos de su competencia es el propio arbitro y nadie
ms, comienza a establecer la jurisprudencia que se mantiene hasta el da de hoy:
La revisin de las decisiones arbitrales siempre es a posteriori (no se puede controlar decisiones
distintas al laudo, mejor dicho se puede cuestionar decisiones distintas al laudo o el laudo mismo
siempre y cuando sea con posterioridad a la emisin del laudo, no interrumpir el proceso arbitral con
un proceso de amparo)
El agotamiento de la va previa, agotamiento de la va igualmente satisfactoria, en este caso el
agotamiento con el recurso de anulacin del laudo arbitral. Sin embargo esto tendra una
consecuencia, si tenas que recurrir antes al recurso de anulacin del laudo arbitral, ya no sera un
amparo contra laudo arbitral, es un ampro contra resolucin judicial, la violacin no est en el laudo,
la violacin est en el proceso de anulacin del laudo arbitral, ya no se ataca al laudo se ataca al
proceso judicial, es decir un amparo contra resolucin judicial.
Alcances de jurisprudencia posterior sobre temas relacionados con la anulacin de laudos
arbitrales va amparo
El control constitucional solo puede ser efectuado para tutela jurisdiccional efectiva
Cuando se ha impuesto el arbitraje, consideraban constitucional el arbitraje obligatorio en la ley de
modernizacin de la salud (Caso Rimac) el tribunal seala que cuando se haya llevado el arbitraje
en contra de la voluntad de una de las partes, se puede acudir al amparo para cuestionar la decisin
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En aquellos casos en el que el tribunal se pronuncie sobre materias indisponibles (esta es causal de
anulacin del laudo arbitral)
El amparo es improcedente cuando se cuestionan resoluciones distintas al laudo arbitral, es decir
solo se puede cuestionar a travs de un amparo contra laudo arbitral, la violacin contenido en el
propio laudo.
Sentencia caso minera julia
Una precisin con esta sentencia, establece un precedente vinculante aplicable erga omnes, siendo
un procedente vinculante es una sentencia sin escuchar a la otra parte
Alcances de la jurisdiccin arbitral
Carcter residual del amparo
y como se va a enfrentar los amparos contra laudo arbitral o amparo contra resolucin judicial
contenidas en un proceso de anulacin de laudo arbitral
El tribunal establece casos en los que se puede demandar amparo contra laudo arbitral
(directamente, sin tener que recurrir al recurso de anulacin del laudo arbitral) estableciendo
causales taxativas.
La posibilidad que los rbitros puedan ejercer control difuso, inaplicando normas considerndolas
contrarias a la constitucin.
En las siguientes casos la via idnea es el recurso de anulacin del laudo arbitral
El recurso de anulacin o el recurso de anulacin o apelacin son vas procedimentales igualmente
satisfactorias.
No procede el amparo en los casos del inc. b) del Art. 63 (D.Leg. 1071) no haber sido notificado con
el nombramiento de los rbitros, que las partes no se ajusten al reglamento, es decir violacin al
debido proceso.
No procede el amparo para cuestionar la falta de convenio arbitral
No procede el amparo para cuestionar el carcter indisponible de las materias sometidas a arbitraje.
La interposicin del amparo no suspende ni interrumpe los plazos para cuestionar en va judicial el
laudo arbitral. Quiere decir que si se interpone un amparo no suspende el plazo de 20 das hbiles
para interponer la demanda de anulacin de laudo arbitral, porque si se declara improcedente el
amparo, se est fuera de plazo para interponer la demanda judicial.
Contra lo resuelto por el PJ slo procede el amparo c/. Resoluciones judiciales. Ejemplo que la
violacin proviene de un proceso de amparo, entonces se plantea un amparo contra amparo, que
pasa si en este segundo amparo se vuelve a violar el debido proceso se podra interponer amparo
contra esa resolucin?
La respuesta es negativa, el tc establece que solo se puede realizar una ves debido a que se trata
de evitar un circulo vicioso de amparos.
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Casos en los que si procede el amparo
Violacin directa y frontal a los precedentes vinculantes del TC
Que al momento de laudar los rbitros se hayan apartado de un precedente vinculante del tribunal,
no cualquier jurisprudencia, un precedente vinculante de obligatorio cumplimiento, si se logra
demostrara el apartamiento del precedente vinculante, procede interponer el amparo
En laudo se ha ejercido control difuso respecto a una norma declarada constitucional por el
TC o el PJ.
Ejemplo que el rbitro aplique control difuso sealando que es contrario a la constitucin, cuando el
tribunal constitucional se ha pronunciado respecto a esa norma sealando que no es
inconstitucional.
Los dos supuestos anteriores requiere el agotamiento de la va previa, es decir que se la haya
cuestionado al rbitro previamente sobre su accionar, ej: interponer recurso de
reconsideracin
Amparo es interpuesto por un 3ero que no forma parte del convenio arbitral y se sustente en
la afectacin de derechos constitucionales a consecuencia del laudo.
Esto no es la extensin del laudo arbitral a terceros no signatarios, no confundir.
Efectos de la sentencia fundada, declarar la nulidad total o parcial del laudo retrotrayendo las
cosas al estado anterior o se subsane el error, nunca con pronunciamiento sobre el fondo, no
orientando el comportamiento de los rbitros
Control Difuso en materia arbitral
Para aplicar control constitucional es importante aplicar un conjunto de principios desarrollados: ej el
primer principio es el in dubio pro legislatore, es decir se presume que las normas adoptadas de
acuerdo al procedimiento son normas constitucionales. En segundo lugar que antes que
pronunciarte inaplicando una norma por considerarla contrario a la constitucin se tiene que buscar
todas las formas de interpretacin mediante las cuales se puede encontrar con alguna de ellas una
forma de interpretacin constitucional acorde con la constitucional. El requisito ms importante para
aplicar control difuso que de la norma que se va a inaplicar dependa la validez del laudo
Ultima clase
Arbitraje en materia de contrataciones y adquisiciones con el estado
En qu casos puede someter sus controversias a arbitraje?
Para resolver esta pregunta, debemos identificar los actos de ius imperium del estado
Cuando se trate actos de ius imperium ejemplo tributos, no se puede someter a arbitraje xq no son
actos de libre disposicin
Cuando se trate actos en que el estado no utilice ius imperium si pueden ser sometidas a arbitraje,
es decir cuando el estado actu como cualquier particular.
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El arbitraje con el estado es obligatorio?
Si, La ley de contrataciones y adquisiciones con el estado y el decreto legislativo 1017 y su
reglamento establecen un mecanismo de arbitraje obligatorio.
Algunos autores sealan si se est frente a arbitraje obligatorio o no, debido a que finalmente si bien
se coloca en la ley que el arbitraje es la forma de resolver el conflicto, al fin y al cabo se termina
insertando en una clausula arbitral, no sera un arbitraje obligatorio en cuanto la clusula arbitral se
encuentra en el contrato y al firmas el contrato las partes manifiestan su voluntad.
Pero qu pasara, si las parte omiten colocar clausula arbitral en el contrato?
La propia norma establece que tres cosas deben estar siempre en un contrato con el estado:
Garantas
Causales de resolucin y
Solucin de controversias
En este sentido, el literal b del artculo 40 de la ley de contrataciones y adquisiciones con el estado
seala que toda controversia surgida con el estado debe resolverse mediante conciliacin o arbitraje,
si es que en las bases o en el contrato no se encuentra la clusula, se entiende insertada de pleno
derecho.
El artculo 184 del reglamento establece una clausula modelo en caso que no se haya redactado una
clausula, ojo lo nico que obliga la ley de contrataciones es someter la controversia a arbitraje, pero
no seala como, es decir si se trata de un arbitraje unipersonal o colegiado o si es a doc o
institucional, a lo nico que obliga es someter la controversia a arbitraje, lo dems puede ser objeto
de pacto entre las partes.
Artculo 52 de la norma seala que las controversias surgidas por el contrato se soluciona por
conciliacin o arbitraje, es decir que las partes podran pactar primero pasar por una etapa
conciliatoria para llegar a una etapa arbitral, pero podra tambin no pactarse debido a que la
conciliacin no es obligatoria, lo que refuerza la posicin de que se est frente a un arbitraje
obligatorio
Para dar inicio al proceso arbitral se tiene plazos de caducidad, el arbitraje o la conciliacin se
deben solicitar antes de la culminacin del contrato, un contrato en materia de contratacin ya
adquisiciones con el estado no culmina hasta que se tenga la conformidad del contratante, en el
caso de que existan vicios ocultos el plazo es mnimo un ao o si las partes han pactado un plazo
mayor, se aplica el plazo mayor EJ: una persona que contrata con el estado extintores de acero
inoxidable y le dieron solo de acero, siendo que solo se dieron cuenta, luego de dos aos, que no se
trataba de acero inoxidable hasta que se realizaron pruebas, el plazo estaba lejos del ao de plazo
que seala la norma
El primer escollo a salvar era si estaba dentro del plazo para iniciar el arbitraje, sin embargo dentro
de la oferta ganadora que forma parte del contrato se haba ofrecido una garanta por seis aos,
aduciendo que se estaba dentro e la garanta del producto, se inicia el arbitraje.
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Pero qu pasara si el tribunal seala que el plazo para iniciar el arbitraje ha caducado? Que se
podra hacer contra la entidad? En este caso se podra recurrir a la va judicial, porque por la
caducidad solo se ha perdido la accin arbitral, pudiendo recurrirse a la accin judicial.
Cuando se trata de discutir nulidad, resolucin, ampliacin del plazo, recepcin y conformidad etc. se
tiene hasta 15 das hbiles de concluido el contratado para solicitar el arbitraje.
La ley de contrataciones ha establecido requisitos mnimos para el arbitraje
Que sea siempre de derecho
Que sea arbitro nico o colegiado, que tiene que resolver siempre con prelacin de la normatividad
publica sobre la privada por ejemplo: tiene que resolver primero con la ley de contrataciones con el
estado y luego, por ejemplo, con el cdigo civil (caso contrario se estara frente a una casual de
impugnacin de laudo arbitral)
Si el rbitro es nico el rbitro tiene que ser abogado
Si es colegiado, solo el presidente tiene que ser abogado, pueden ser los tres abogados, se requiere
que se tenga experiencia en materia de derecho administrativo, contrataciones con el estado en
materia arbitral.
Al igual que el procedimiento normal, el laudo es inapelable, obligatorio y se notifica a las partes a
travs de SEACE, cualquier actuacin arbitral es notificada a OSCE.
Si se pacata que el arbitraje es institucional la parte tiene que presentar si peticin arbitral a la
insitutcion arbitral, si es a doc se dirige directamente a la otra parte.
Que pasa si la otra parte no contesta la solicitud, en ese caso se solicita a OSCE que se encargue
de implementar el tribunal, OSCE organiza el arbitraje.