El Cdigo legisla el pago, esto es, la forma como usualmente se extingue la
obligacin, entre los artculos 1220 y 1276. Sigue en esta materia la misma tcnica que el Cdigo Civil de 1936, salvo en lo relativo a la mora y al pago de intereses. La mora es una institucin propia de la inejecucin de las obligaciones. Por eso se legisla en sus dos modalidades -mora del deudor y mora del acreedor- en el ttulo final del Libro VI, conjuntamente con las disposiciones generales sobre inejecucin de las obligaciones y las reglas de las obligaciones con clusula penal En cuanto al pago de intereses, puesto que es una materia susceptible de aplicacin al pago de toda clase de deudas y no solo al contrato de mutuo, se le ha dedicado un captulo en el ttulo relativo al pago. Los artculos 1220 a 1241 del Cdigo consignan las disposiciones generales sobre el pago. Los artculos 1242 a 1250 se refieren al pago de intereses. Los artculos 1251 a 1255 regulan el pago por consignacin. Los artculos 1256 a 1259 legislan la imputacin del pago. Los artculos 1260 a 1264 se ocupan del pago con subrogacin. Los artculos 1265 y 1266 norman la elacin en pago. Y finalmente los artculos 1267 a 1276 tratan sobre el pago indebido o pago de lo que no se debe. Luego de estas consideraciones previas estudiaremos en detalle las normas del pago.
CAPITULO I I. ANTECEDENTES II. CONCEPTOS BSICOS PAGO: El pago es, por lo tanto, un modo de extinguir obligaciones a travs del cumplimiento efectivo de una prestacin debida. El sujeto activo es quien realiza el pago: puede ser el propio deudor o un tercero (quien paga en nombre y representacin del deudor). El sujeto pasivo, en cambio, es quien recibe el pago (el acreedor o su representante legal). El pago siempre debe coincidir con el contenido de la obligacin. INTERESES: Los intereses consisten normalmente en una cantidad de cosas de la misma especie que las debidas, proporcional a la cuanta de stas y a la duracin de la deuda. En una concepcin algo ms restringida, Luis Diez-Picazo seala que los intereses son las cantidades de dinero que deben ser pagadas por la utilizacin y el disfrute de un capital consistente tambin en dinero. CONSIGNACIN: El pago por consignacin es un mecanismo que la ley prev para facilitar al deudor que se libere, es decir ejercite su "derecho a pagar", en los casos en que no cuenta con la colaboracin del acreedor, sea porque ste se niega a brindar esa colaboracin, sea porque no puede hacerlo. Este procedimiento judicial tiene como finalidad primordial poner fin a la vida de la relacin jurdica obligatoria, que no ha podido concluir de manera normal. TASA DE INTERS: Es una medida que fijar la cuanta de la obligacin accesoria que significa el inters (legal o convencional). No existe unanimidad en cuanto a la definicin de tasa de inters. Para algunos, se trata siempre de un porcentaje o, mejor dicho, se efecta la medicin a travs de una operacin matemtica, la cual est ntimamente vinculada a la prestacin principal puesto que se aplica sobre sta. Para otros, la tasa de inters es la relacin del inters devengado al capital en la unidad de tiempo. Hay quienes consideran que la tasa de inters es igual al costo de oportunidad del capital. Y no faltan los que definen a la tasa como la valuacin o estimacin del valor del riesgo. III. CONSIDERACIONES GENERALES
Los artculos 1220 y 1221 contienen reglas de singular importancia. El artculo 1220 de texto similar al artculo 1234 del Cdigo de 1936, con origen en los artculos 362 del Cdigo Alemn, 69 del Cdigo Suizo y 605 del Proyecto Snchez de Bustamante-, seala que el pago se entiende realizado nicamente cuando se cumple el ntegro de la prestacin. El deudor, para satisfacer la obligacin, debe cumplirla totalmente. Antes de ello, no se entiende efectuado el pago. El artculo 1221, por su parte, es de texto similar al artculo 124 7 del Cdigo de 1936. Esta norma, por lo dems, es acogida por otros preceptos legales, tales como los artculos 1244 del Cdigo Francs, 1169 del Cdigo Espaol, 742 y 743 del Cdigo Argentino, 69 del Cdigo Suizo, 1181 del Cdigo Italiano, 763 del Cdigo Portugus, 2078 del Cdigo Mejicano, 300 del Cdigo Libans, 1591 del Cdigo Chileno, 1634 del Cdigo Ecuatoriano y 1244 del Cdigo Dominicano. Dicha norma dispone que el acreedor no podr ser compelido salvo que la ley o el contrato lo autoricen a recibir parcialmente la prestacin debida, a no ser que la deuda tenga una parte lquida y otra ilquida. En este caso procede que cualquiera de las partes exija el cumplimiento de la primera. La regla general, si solo existen un acreedor y un deudor, es que el pago tiene la condicin de indivisible, aun cuando la prestacin sea divisible. Tal principio admite, sin embargo, excepciones: cuando la ley o el contrato autorizaran pagos parciales, o cuando la deuda tuviese una parte lquida y otra ilquida. 1
El pago queda efectuado cuando se ejecuta ntegramente la prestacin; puede efectuarlo inclusive un tercero y se prueba con el recibo correspondiente que debe exigir el deudor ya que el artculo 1229 le traslada la carga de la prueba del pago. Tpicamente el mutuo o prstamo de dinero genera intereses que deben cancelarse con el capital en el plazo previsto y en la prctica comercial se plasman en una letra de cambio, en un pagar o en una escritura pblica que puede o no contener adems una hipoteca o prenda; adems el artculo 228 de la ley del Sistema Financiero y de Seguros autoriza el giro de letras de cambio a la vista sin firma del deudor para el cobro de saldos pendientes por cierre de
1 Las obligaciones FELIPE OSTERLING PARODI, EDITORA JURDICA GRIJLEY, LIMA 2007 cuentas corrientes bancarias; exige una va previa consistente en el envo de carta notarial con quince das hbiles de anticipacin al giro de la letra. No debe desestimarse quMAe incluso el prstamo sea verbal o por documento privado con o sin firmas legalizadas en estos casos debe actuarse prueba anticipada para poder accionar va ejecutiva o simplemente cobrar en va comn segn la cuanta del crdito adjuntando prueba pertinente. La obligacin no se extingue en tanto no se cancele ntegramente la deuda; de all que hoy se vea a las Mutuales en Liquidacin cobrando crditos de hace siete u ocho aos atrs que tenan un saldo pendiente pequeo, pero que se capitalizaron en intereses y crecieron geomtricamente. El pago debe hacerse al acreedor y el acreedor en el caso de no recibir el pago en la fecha convenida y ser portador de un ttulo valor como la letra de cambio por ejemplo debe protestarla; y dentro del octavo da al vencimiento presentarla al notario pblico y el notario pblico debe diligenciarla dentro del da quince; es decir tiene hasta siete das para el protesto; son das calendario incluyendo sbados y domingos; salvo que el octavo da sea feriado en cuyo caso el plazo corre un da, al siguiente hbil, as de domingo al lunes. El cheque es medio de pago y como tal no se gira para garantizar deudas de dinero. El plazo de protesto es el indicado en la nueva ley de Ttulos Valores Ley 27287, artculo 72.
1. El pago de Obligaciones en Moneda Nacional y Extranjera El Cdigo Civil contempla dos teoras en el tratamiento del pago, son la teora nominal y la teora valorista; la teora nominal se basa en que el deudor cumple su obligacin con la entrega de la cantidad pactada y sin atender a la depreciacin que se produzca entre la oportunidad de constitucin de la obligacin y el momento del pago; as por ejemplo si alguien se presta cuatrocientos mil intis en mil novecientos ochenta y ocho y paga en mil novecientos noventa y uno, paga cuarenta centavos de nuevo sol o los intis milln, la moneda se devalu y ya no se puede comprar lo mismo. Est regulado en el artculo 1234 del Cdigo Civil. Para solucionar tal inequidad la teora valorista propone que el pago debe mantener valor constante para lo cual se aplica tasas de inters o tipo de cambio, que significa dolarizar la deuda; en Per es el artculo 1236 el regulador de la teora valorista que fue modificado el 28 de julio de 1993 por el Cdigo Procesal Civil y vuelto a su texto original por ley 26598 del 24 de abril de 1996; podr notarse que prcticamente la teora valorista ha sido suprimida pues el prrafo que contena los mecanismos de reajuste fue derogado. El pago en moneda extranjera debe pactarse; de tal manera que si no hay pacto slo se puede demandar en nuevos soles; las tablas que fija el Banco Central por intereses estn separadas en el TAMN y el TAMEX segn sea moneda nacional o extranjera respectivamente.
CAPITULO II 2. PAGO DE INTERESES Los intereses constituyen los frutos civiles o renta por el uso del dinero; se dividen en intereses convencionales y legales; a su vez los intereses convencionales se dividen en intereses compensatorios y moratorios; y los intereses legales a su vez se dividen en intereses compensatorios y moratorios; se aplican slo a falta de inters convencional. En la actualidad los intereses pueden pactarse libremente en moneda nacional o extranjera; sin embargo cuando falte pacto de las partes contratantes se aplica la tasa de inters legal tanto en el mutuo como en los ttulos valores; la tasa de inters legal la fija el Banco Central de Reserva del Per y est dividida en tasa para moneda nacional y en tasa para moneda extranjera. En materia de mutuo civil est prohibido capitalizar intereses; es decir cobrar inters del inters; dicha prctica conocida como anatocismo est prohibida, salvo que transcurra ms de un ao y se pacte; tratndose de crdito bancario est permita la capitalizacin de inters. El inters es compensatorio como consecuencia del uso del dinero; es moratorio desde su constitucin en mora, la cual no necesariamente ocurre con el vencimiento del plazo del crdito. En algunos pases la tasa de inters tiene topes y excederla constituye delito de usura. A diferencia del Cdigo de 1936, el nuevo Cdigo Civil contempla reglas sobre el pago de intereses que son de aplicacin general al cumplimiento de todo tipo de obligaciones, sean estas dinerarias o no dinerarias. Sobre este tema, debatido en doctrina, indica Messineo, refirindose al mutuo, que los intereses se d' 1)en (salvo pacto en contrario) aunque el objeto del mutuo sean cosas diversas del dinero, lo mismo que cuando se trate de mutuo pecuniario. Simonetto, citado por Jos Len Barandarn (Contratos en el Derecho Civil Peruano, Tomo JI, pg. 30), apoyando el concepto, expresa que <<la naturaleza jurdica y econmica de los negocios de crdito, cualquiera que sea el genus que constituya el objeto, es siempre la misma y no hay razn alguna de exclusin. Aun en un mutuo de vino o de granos o de otro gnero hay siempre sustitucin y diferimiento. Hay desde luego la posibilidad que una obligacin de restituir grano o vino u otro gnero se transforme en una obligacin pecuniaria por efecto del artculo 1818. As, si se piensa en aqullo que comnmente se llama la 'fecundidad' de ciertos bienes, ello parece an ms evidente que para el dinero en algunos otros gneros tales como por ejemplo el grano de siembra. Mientras el dinero necesita de una transformacin para que se consiga el bien deseado, los otros gneros pueden ser deseados como tales, directamente. Ms an, la frmula usada por el legislador en la segunda parte del artculo se conforma con nuestro pensamiento; ella en efecto dice que 'para la determinacin de los intereses se observarn las disposiciones del artculo 1284'. Lo que hace pensar que el reenvo no se refiere slo al cmputo del inters y no se ha querido limitar al dinero la cualidad de gnero 'fecundo' en el sentido ahora considerado. No existe, pues, razn alguna para excluir a obligaciones que no tienen por objeto una suma de dinero del campo de aplicacin de los intereses. Ahora bien, no corresponde al Derecho explicar el fenmeno econmico en cuya virtud una suma de dinero o cualquier otro bien pueda producir frutos, es decir, crear mediante su empleo y como compensacin a las utilidades que procura, otro valor econmico; el Derecho lo reconoce e interviene solamente en su regulacin dictando normas para el caso en que, aun sin voluntad de las partes, una prestacin deba producir intereses o limitando la libertad de los contratantes para impedir los abusos que pueda originar este fenmeno, como es, por ejemplo, la usura. El nuevo Cdigo Civil se inspira -no poda ser de otro modo- en las consideraciones expuestas. No se niega la licitud del inters, pero tampoco se opta por el sistema de la libertad absoluta en la fijacin del inters convencional. Corresponder al Banco Central de Reserva del Per fijar no solo la tasa del inters legal, sino tambin la tasa mxima del inters convencional moratorio o compensatorio, a fin de prevenir los excesos de la usura. Se sanciona as en el nuevo Cdigo Civil un sistema en el cual estn fijados los lmites mximos del inters, que las partes no podrn superar. En suma, hay obligacin de dar intereses cuando en virtud de un contrato o disposicin unilateral (testamento) o por mandato legal, el deudor tiene que pagar al acreedor un valor cuantificable. Este valor cuantificable se calcula segn una tasa establecida por las partes, la ley o la autoridad monetaria, y consiste en bienes de la misma naturaleza que los debidos por la prestacin (suma de dinero o cantidad de bienes fungibles). Por ello, el inters no es una institucin propia del Derecho Contractual, sino del Derecho Obligacional, pues es una obligacin (no necesariamente de origen convencional) la que origina el pago de intereses 2 . 3. Anatocismo o capitalizacin de intereses
El artculo 1249 del Cdigo civil establece que: No se puede pactar la capitalizacin de intereses al momento de contraerse la obligacin, salvo que se trate de cuentas mercantiles, bancarias o similares. La capitalizacin de intereses, denominada anatocismo, no es otra cosa que la generacin de inters sobre inters 3 . La confusin del inters con el capital se denomina anatocismo debido a que el inters va a generar a su vez intereses. De esta manera, los intereses ya vencidos se agregan al capital y producen a su vez nuevos intereses, los cuales toman a su vez la posicin jurdica de capital. La expresin anatocismo deriva del griego anatokismo, ana o repeticin y tokos o cosa producida o inters. Los intereses constituyen una obligacin accesoria respecto del capital debido, por lo que no pueden devengarse en tanto ste haya sido pagado.
2 Roxana Jimnez Vargas-Machuca- PORTAL DE INFORMACIN Y OPININ LEGAL PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATLICA DEL PER 3 Anatocismo es el hecho de que los intereses vencidos y no pagados se agreguen al capital con el objeto de que generen a su vez nuevos intereses. CARDENAS QUIRS, Carlos. Citado por HARO SEIJAS, Jos Juan. La mora y el pago de intereses. Seleccin de Textos para el curso de Contratos Tpicos 1. Pontificia Universidad Catlica de Per, Lima, 1998. Existen dos formas de anatocismo: conjunto y separado. a) Anatocismo conjunto: El inters se suma al capital convirtindose en un nuevo capital que a su vez devengar nuevos intereses. b) Anatocismo separado: Implica la formacin de un capital (paralelo al capital original; no se confunde con ste) con los intereses devengados para hacerlos producir nuevos intereses. Sobre la prohibicin contenida en el artculo 1249 del Cdigo civil de capitalizar intereses, hay quienes sealan que el BCR no se encuentra facultado para fijar una tasa de inters efectiva, que importa la capitalizacin. Asimismo, tambin estn los que defienden la tesis contraria, en el sentido que el BCR s tiene potestad para fijar la tasa de inters que considere conveniente, y que el Cdigo civil no puede limitar la facultad otorgada al Banco por su Ley Orgnica. Una tercera posicin indica que la prohibicin contenida en el artculo 1249 del Cdigo civil se circunscribe a la esfera contractual, y no entra en contraposicin con la potestad que tiene el Banco de Reserva de ejercer un acto administrativo, ya que se le ha encomendado fijar las tasas de inters convencional y legal para que stas retribuyan el costo de oportunidad del dinero 4 . La prohibicin de capitalizar intereses no constituye una prohibicin en s pues la norma ha precisado el caso en el que se prohbe la capitalizacin, esto es, al momento de contraer la obligacin, con las excepciones que la misma norma establece (cuentas mercantiles, bancarias o similares). No obstante, conforme al artculo 1250 del mismo cuerpo legal, s es vlido el pacto de capitalizacin de intereses celebrado por escrito luego de contrada la obligacin, siempre que medie no menos de un ao de atraso en el pago de los intereses. Aunque no se encuentra establecido expresamente por la norma aludida, se entiende que nicamente pueden capitalizarse los intereses vencidos, no los que estn por devengarse. Esta es una norma de orden pblico 5 . El BCR fija una tasa efectiva porque considera que sta es la que mejor retribuye o indemniza al acreedor sin perjudicar al deudor, toda vez que slo refleja el real costo de oportunidad del dinero. Adems cuando el Cdigo civil seala la facultad del BCR de fijar las tasas de inters convencional y legal, no restringe
4 ROBLES DE AREVALO, Carmen del Pilar. Ob. Cit., pp. 7-8. 5 HARO SEIJAS, Jos Juan. Ob. Cit. ni limita la facultad de esta institucin y tampoco seala si stas deben ser nominales o efectivas. Cabe mencionar que el Cdigo civil argentino actualmente ya admite el anatocismo 6 , cuya autorizacin vena siendo reclamada en trminos diametralmente diversos de los que orientaron la solucin negativa clsica, pues modernamente se entiende que la prohibicin de capitalizar intereses es una regla inmoral 7 , ya que induce un comportamiento social disvalioso. Por ltimo, en lo relacionado a quines afecta legalmente el artculo 1249 del Cdigo civil peruano, existen en la doctrina dos posiciones contrarias: la primera, que seala que este artculo no es de aplicacin para el Sistema Financiero, y la segunda, que precisa que s es de aplicacin para el Sistema Financiero. Seala este artculo que No se puede pactar la capitalizacin de intereses al momento de contraerse la obligacin, salvo que se trate de cuentas mercantiles, bancarias o similares De la propia lectura de la norma se desprende y confirma que es de aplicacin tanto al Sistema Financiero como a las Personas Ajenas a este Sistema, pues permite el pacto de capitalizacin en los casos sealados anteriormente. Por la naturaleza misma de la cuenta corriente se produce la confusin entre el capital y los intereses, pues es imposible imaginar que se puedan llevar por separado los abonos y los cargos a la cuenta; es justamente por ello que el contrato de cuenta corriente contiene vlida y necesariamente una convencin tcita de capitalizacin.
3.1. Mora del acreedor Existe mora del acreedor, esto es, mora accipiendi o credendi, cuando sin motivo legtimo ste rehsa prestar el concurso necesario para el cumplimiento de la obligacin o no acepta el pago.
6 La ley 23.928 modific el artculo 623, el mismo que hoy dispone: "No se deben intereses de los intereses, sino por convencin expresa que autorice su acumulacin al capital con la periodicidad que acuerden las partes; o cuando liquidada la deuda judicialmente con los intereses, el juez mandase pagar la suma que resultare y el deudor fuese moroso en hacerlo. Sern vlidos los acuerdos de capitalizacin de intereses que se basen en la evolucin peridica de la tasa de inters de plaza." 7 ALTERINI, Atilio Anbal y LPEZ CABANA, Roberto. Temas de Responsabilidad Civil. Buenos Aires, Ediciones Ciudad Argentina y Departamento de Publicaciones de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires (co-edicin), 1995, pp. 150- 151. Desde la perspectiva de las legislaciones vigentes, existen dos posiciones definidas. Una, la del Cdigo Civil Francs y las que siguieron este modelo, que no regulan en forma ordenada y orgnica la mora del acreedor, sino que lo hacen a travs de disposiciones dispersas, aplicables a casos concretos. En estas legislaciones el deudor, salvo en los casos especiales previstos, solo tiene el recurso de consignar la prestacin debida. La otra posicin corresponde al Cdigo Alemn, primer cuerpo legislativo que estatuye con orden y minuciosidad la mora accipiendi, cuya raz se encuentra en el Derecho Romano. El Cdigo Civil de 1936 se adhiri a la tesis francesa. Existen en dicho Cdigo disposiciones diseminadas sobre la mora del acreedor, pero la institucin no ha sido prevista metdicamente, a diferencia de lo que ocurre con la mora del deudor. Por las razones que se aducen ms adelante, se ha optado por consignar en el nuevo Cdigo Civil, a continuacin de la mora del deudor, preceptos sobre la mora del acreedor. Se utilizan como modelos, fundamentalmente, el Cdigo Civil Alemn y el Cdigo Civil Italiano de 1942. 3.2. Tcnica del Libro VI del nuevo Cdigo Civil Al estudiar la tcnica del Libro VI, aludiremos en particular a cada uno de los preceptos en l contenidos. Respecto de la tcnica, debe sealarse que el legislador de 1984 ha sido ms explcito que el legislador de 1936, con el propsito de que se obtenga una mejor compresin de materias que, por su naturaleza, son frecuentemente complejas. Los artculos que integran el Libro VI -aunque mantienen la tcnica del Cdigo de 1936- desarrollan ms extensamente algunas instituciones; pero evitan, hasta donde es aconsejable, el empleo de definiciones o el anlisis de temas que en rigor deben ser tratados por la doctrina del Derecho Civil. En ciertos casos se justifica que los Cdigos tengan una funcin docente, aun a riesgo del peligro terico de la inexactitud que puedan encerrar las definiciones y del peligro que supone circunscribir algunos aspectos de la vida jurdica al criterio de una poca en particular, detalle este ltimo que en muchas ocasiones ha impedido la flexibilidad de las normas. La decisin por la cual se ha optado en esta ocasin, queda justificada por la circunstancia de que nuestro medio adolece de una aguda carencia de educacin jurdica. Como con certeza lo ha apreciado el doctor Luis Echecopar Garca, <<en un pas como el Per donde existe un poblacin tan alejada de los centros de cultura jurdica y donde la masa tiene un nivel de educacin muchas veces elemental, no debe prescindirse de las definiciones, como se hace nicamente en sistemas de excesiva tecnicidad, admisibles por excepcin en medios de extraordinaria cultura no slo jurdica sino tambin general. Por tanto, no carece de verdad la afirmacin de que las definiciones componen el lenguaje de la Ciencia Jurdica>> y que <<sin ellas no se podra conocer la genuina significacin de los trminos usados en la redaccin. Es preciso, pues, que las normas se encuentren expuestas con toda nitidez, ya que son precisamente a esas normas a las cuales apelarn las partes para solucionar sus controversias. No obstante que el Libro VI pretende mantener un orden lgico y tratar congruente y sucesivamente las instituciones del Derecho de Obligaciones, no se ha adoptado el sistema de consignar ttulos en cada artculo. Se ha desechado mencionar el contenido de los distintos preceptos, no solo por considerarlo innecesario, sino fundamentalmente porque tal mencin podra no expresar en forma adecuada y cabal su contenido. El Libro VI y los dems Libros del Cdigo Civil de 1984 se apartan, por ello, de legislaciones que siguen esa tcnica y que los han inspirado, tales como los Cdigos Civiles Italiano de 1942, Portugus de 1966 y Boliviano de 1976. Es oportuno advertir, desde luego, que en el Derecho de Obligaciones prevalece bsicamente la autonoma de la voluntad. Por ello, las normas del Libro VI son supletorias y admiten el pacto en contrario, salvo que se trate de reglas imperativas. 3.3. Causa de la Obligacin Consideramos imprescindible referirnos a los alcances de la causa como elemento de las obligaciones. Nadie duda que en el Derecho moderno la causa eficiente o fuente de las obligaciones est constituida por la voluntad y por la ley. Ya han sido descartadas las antiguas teoras romanas, recogidas por el legislador francs, que atribuan las fuentes de las obligaciones a los contratos, los cuasicontratos, los delitos, los cuasidelitos y la ley. El tema es singularmente ms complejo si se analiza la causa de la obligacin en su sentido de causa final o legal. La causa responde, en esta acepcin, a la pregunta por qu se debe?; a diferencia del consentimiento, que responde al interrogante ha querido deber?; y al objeto, que responde a la pregunta qu se debe? La causa de la obligacin es, pues, un elemento distinto al consentimiento y al objeto. La causa de la obligacin es la razn por la cual asume su obligacin el contratante. Ella es siempre abstracta, desligada de la personalidad del contratante, idntica para cada categora de contrato. Se diferencia, desde luego, de la causa del contrato, que es la razn, la finalidad o el mvil que determina a cada uno de los contratantes a concluirlo. La causa de la obligacin, o razn abstracta, es siempre idntica para una misma categora de contrato. As, en los contratos de prestaciones recprocas, la causa de la obligacin de cada una de las partes es el compromiso asumido por la otra parte; en los denominados contratos reales, categora suprimida en el nuevo Cdigo Civil, la causa de la obligacin es la entrega de la cosa; en los contratos a ttulo gratuito, la causa de la obligacin es la intencin de liberalidad, distinta de los mviles que han impulsado a aqul que practic dicho acto. Donde ms claramente se percibe la causa de la obligacin es, sin duda, en los contratos de prestaciones recprocas, porque ella explica la interdependencia existente, al tiempo de su formacin, entre dichas obligaciones. Si en esta clase de contratos las obligaciones no pueden nacer la una sin la otra, es decir, si existe interdependencia en el momento de la formacin del contrato, es porque la causa de la obligacin de una de las partes est constituida, justamente, por la obligacin asumida por la otra parte. Ello explica que el Derecho Alemn y el Suizo, que han rechazado la causa de la obligacin como requisito de cierto nmero de actos jurdicos, hayan tenido que afirmar el principio de interdependencia de las obligaciones nacidas del contrato sinalagmtico, principio que, en cuanto a la formacin del contrato, abarca la teora de la causa. La causa de la obligacin, en suma, existe; debe ser lcita, lo que generalmente ocurre por su carcter abstracto; y, finalmente, no debe ser falsa. Se distingue claramente, en consecuencia, la causa final, vale decir, el fin perseguido por las partes al contraer la obligacin, de la fuente o causa eficiente -generada por la voluntad o por la ley- y de la causa del contrato, que obedece, segn se ha expresado, a la razn que decide a cada parte a contratar, razn que es personal, ordinariamente reservada y particularmente variable. Por lo expuesto, sera invlido afirmar que la causa de la obligacin no debe ser considerada elemento vital en la elaboracin del acto jurdico, o que ella sea innecesaria, como parecera sugerirlo el hecho de que no se contemple en norma expresa por los Cdigos Alemn, Suizo, Austriaco y Brasileo de 1916, entre otros. La causa es elemento esencial de la existencia del contrato o de la obligacin. No cabe negarla. Es posible, legislativamente, prescindir de ella, como lo hace el Libro VI; pero esto no significa, en modo alguno, no admitir su existencia. Las Astreintes Condenada una persona al cumplimiento de una obligacin mediante resolucin judicial, el juez impone al obligado una pena o multa por va de retardo. El deudor se encuentra as en la necesidad de ejecutar la obligacin o de incurrir en una pena que por su acumulacin puede llegar a representar suma importante. Este sistema, rezago pretoriano en el Derecho Francs, es recogido, entre otras legislaciones, por el artculo 666 bis del Cdigo Civil Argentino, incorporado por la ley No. 17711 del 22 de abril de 1968; por los artculos 5 a 8 de la ley francesa No. 72-626 del 5 de julio de 1972 y por la ley uruguaya No. 14978 del14 de diciembre de 1979. En cuanto a su naturaleza jurdica, cabe indicar que durante muchos aos, particularmente en Francia, las condenas conminatorias fueron presentadas en forma encubierta como una modalidad de indemnizacin de daos y perjuicios, a fin de superar el obstculo que se derivaba de atribuirles la calidad de pena privada, ya que se consideraba que ello era contrario al principio nulla poena sine lege praevia puesto que no exista precepto legal que las consagrara. Sin embargo, su naturaleza es distinta, tal como lo aclar la Corte de Casacin Francesa en su sentencia de fecha 20 de octubre de 1959 y segn la cual: 1. La astreinte es una medida compulsiva enteramente diferente de los daos y perjuicios. 2. Es un medio de vencer la resistencia opuesta a la ejecucin de una condena y no tiene por fin compensar el dao por el retardo. Las condenas conminatorias pueden ser dejadas sin efecto o modificadas, tanto para aumentarlas como para disminuirlas; ellas se fijan arbitrariamente, sin relacin o proporcin con el monto de los perjuicios. Tales condenas estn ms bien destinadas a que los deberes jurdicos impuestos en una resolucin judicial sean cumplidos, y mediante ello, que lo sean las decisiones judiciales. Las astreintes, en conclusin, son arbitrarias, conminatorias y provisaras. Son arbitrarias por la desproporcin de la condena pronunciada contra el deudor; es precisamente la exageracin lo que puede decidirlo a cumplir la sentencia. Son conminatorias porque constituyen una amenaza que no se convierte de inmediato en deuda definitiva. Son provisorias porque no se imponen sino a ttulo de amenaza. La condena no es definitiva; ella puede ser reducida o aumentada y aun suprimida, segn las circunstancias. Por eso su fundamento se ha extrado del Derecho Civil para ubicarlo en la legislacin procesal. Las astreintes, en suma, no desempean una funcin de resarcimiento ni constituyen una indemnizacin de daos y perjuicios. Son una amenaza de sancin, ms que una sancin en s misma. Tiene esta figura jurdica un efecto intimidatorio -ejercitar presin psicolgica sobre el conminado-, ms que uno punitivo. Se trata de una condena pecuniaria de carcter provisional pronunciada para asegurar la ejecucin de una decisin del juez. Por las consideraciones que anteceden, el Libro VI del Cdigo Civil de 1984 no ha regulado la institucin de las astreintes. Si se quiere adoptar esta institucin, ella deber incorporarse en el Derecho Procesal. CAPITULO III 4. PAGO POR CONSIGNACIN El Cdigo organi1a entre los artculos 1251 y 1255 el pago por consignacin, el cual se constituye en el medio que confiere la ley al deudor o al tercero que quiere pagar, para que se cumpla la obligacin en caso que el acreedor no quiera o no pueda aceptar el pago .. Este sistema liberatorio procede en las obligaciones de dar y en las de hacer concluyen con la entrega de un bien; el mismo se descarta, desde luego, en las obligaciones de no hacer. El artculo 1251 es de texto similar al artculo 1258 del Cdigo de 1936 .. Este precepto encuentra su origen en los artculos 1257 y 1258 del Cdigo Francs, 2231 y 2232 del Cdigo de 1852, 12:19, 1260, 1263 y 1264 del Cdigo Italiano de 1865, 1176 del Cdigo Espaol, 757 del Cdigo Argentino, 372 del Cdigo Alemn, 92 del Cdigo Suizo, 972 y 973 del Cdigo del Brasil de 1916, 1481 del Cdigo Uruguayo, 1306 del Cdigo Venezolano, 1257 y 1258 del Cdigo Dominicano, 2916 del Proyecto de 1891, 191) 192 del Proyecto Franco-Italiano y 288 del Anteproyecto Brasileo .. Los principios por l recogidos estn consignados en otras normas legales, tales como los artculos 2097, 2098 y 2099 del Cdigo i\1ejicano, 1658 del Cdigo de Colombia y 841 del Cdigo Portugus. El precepto contempla dos hiptesis. La primera, que el acreedor a quien se hace el ofrecimiento de pago se niegue a aceptarlo, no obstante concurrir todas las circunstancias que se requieren para pagar vlidamente. La segunda, que el acreedor no pueda recibir vlidamente el pago; sera el caso, por ejemplo, del incapaz que careciera de representante legal Es oportuno aclarar que el artculo 1~251, concordante con lo previsto por el artculo 1222 del Cdigo, no descarta, de manera alguna, que la consignacin la efecte un tercero. Aunque el precepto se refiere al deudor, el pago por consignacin, evidentemente, lo puede hacer un tercero. Este principio es acogido en forma expresa por el artculo 842 del Cdigo Portugus. El Cdigo, aun cuando no lo menciona, no acoge la reserva del precepto portugus en el sentido de que la consignacin pueda efectuarla tan solo un tercero con legtimo inters .. La consignacin puede verificarla cualquier persona, tenga o no inters en el cumplimiento de la obligacin. El artculo 1252, que transcribe el artculo 1259 del Cdigo de 1936, tiene su origen en los artculos 1259 del Cdigo Francs, 2232, segundo prrafo, del Cdigo de 1852, 117 del Cdigo Espaol, 756 del Cdigo Argentino, 374 del Cdigo Civil Alemn, 92 del Cdigo Suizo, 1659 y 1660 del Cdigo de Colombia, 1259 del Cdigo Dominicano, 2917 del Proyecto de 1891 y 289 del Anteproyecto Brasileo. El artculo 1252 no requiere mayores explicaciones. La consignacin de toda clase de bienes, excepto de dinero y valores, se verifica en la persona que el juez designe como depositaria. El dinero y los valores se consignan en el Banco de la Nacin. En armona con la modificacin introducida al artculo 1325 del Cdigo Civil de 1936 por la Ley N o. 23413 del 1 de junio de 1982, se sugiri incorporar a este artculo el concepto segn el cual <<el dinero consignado devenga la tasa del inters legal, lo que fue aceptado por la Comisin Revisora. El principio que inspira la norma es de evidente justicia. El artculo 1253 del Cdigo, aun cuando tiene su antecedente inmediato en el artculo 1260 del Cdigo Civil de 1936 y mediato en el artculo 759 del Cdigo Argentino y en el artculo 2918 del Proyecto de 1891, introduce reglas de singular importancia no consideradas por la ley derogada. Ellas son imprescindibles para regular ordenadamente la vida jurdica del pago por consignacin. El artculo 1253 establece que el acreedor dispone del plazo de diez das para impugnar la consignacin, ya sea que sta se trate de dinero o de otros bienes. El artculo 1252 exige, para que se efecte la consignacin, que se cite al acreedor; por tanto, el plazo de diez das para la impugnacin empieza a correr desde el da siguiente a la fecha de su citacin .. Si el acreedor no impugnase la consignacin dentro del plazo de diez das, ella surte los efectos del pago retroactivamente al da del ofrecimiento. Es lgico que as ocurra porque, en esta hiptesis, el acreedor se habra negado inicialmente a aceptar el pago, y luego, al consignarse la prestacin, no la rechaza. Es natural, entonces, que el pago sea retroactivo al da del ofrecimiento. El artculo 1254, por su parte, se refiere al supuesto de que el acreedor impugne la consignacin. En este caso tendr que seguirse el juicio respectivo para determinar si la prestacin es la debida. Ello puede dar origen a dos hiptesis. Si el acreedor resulta victorioso en el litigio, por establecerse que la prestacin consignada no era la debida; entonces no se habra producido pago alguno, con todas las consecuencias jurdicas que ello origina. Si, por el contrario, la oposicin del acreedor se desestimara finalmente por sentencia con autoridad de cosa juzgada, la consignacin impugnada surtira los efectos del pago retroactivamente al da del ofrecimiento. El artculo 1255, por ltimo, confiere al deudor el derecho de retirar la prestacin consignada antes de que el acreedor la acepte o, en caso de impugnacin, antes de que sta se desestime por sentencia con autoridad de cosa juzgada. Esto significa que el deudor se situara, al retirar lo consignado, en idntica condicin jurdica a la que le correspondera si ni siquiera hubiese efectuado el ofrecimiento de pago, con las consecuencias previstas por la ley para estos casos. El precepto tiene su origen en el artculo 1261 del Cdigo de 1936, que a su vez se inspira en los artculos 1261 del Cdigo Francs, 1180 del Cdigo Espaol, 761 del Cdigo Argentino, 376 del Cdigo Alemn, 94 del Cdigo Suizo y 977 del Cdigo del Brasil de 1916. El Cdigo de 1984 no ha considerado normas iguales o similares a los artculos 1262 y 1263 del Cdigo Civil de 1936, por estimarlas inadecuadas. Establece el artculo 1262 del Cdigo de 1936, que el acreedor que consiente en que el deudor retire la consignacin, perder la preferencia que tuviere y quedarn libres de toda responsabilidad los codeudores y fiadores .. Es evidente que la norma solo puede referirse al caso en que el acreedor hubiera aceptado el pago, bien porque no impugn la consignacin, bien porque recay resolucin judicial con autoridad de cosa juzgada desestimando la impugnacin. En la hiptesis analizada, la obligacin se habra extinguido, con todas sus consecuencias, incluyendo, desde luego, los derechos de preferencia y la responsabilidad de los codeudores y fiadores. En este orden de ideas, es evidente que si el acreedor consiente en que el deudor retire la prestacin que entreg en pago y que extingui la obligacin, estara creando una nueva relacin obligacional con su antiguo deudor, sin la preferencia de la obligacin extinguida ni responsabilidad de los codeudores y fiadores que en ella participaron. El precepto, en consecuencia, era innecesario, porque se descarta que l pueda referirse al caso que el deudor consigne una prestacin que, a juicio del acreedor, sea distinta a la debida y que, pendiente de impugnacin, sea retirada por el propio deudor.. Si el acreedor impugna la consignacin es porque considera que no constituye la prestacin debida. En este evento, mal podra oponerse a que se retirara la consignacin .. Y sera absurdo que justamente por no oponerse, perdiera sus derechos de preferencia y las acciones contra los codeudores y fiadores. El artculo 1263, por su parte, contiene reglas sobre la eleccin de cosa indeterminada. Este artculo es, tambin, innecesario, porque las prestaciones indeterminadas se presentan en las obligaciones de dar bienes inciertos y en las obligaciones alternativas, y las reglas de eleccin al respecto se encuentran en los ttulos que tratan dichas materias. Es obvio que antes de consignar se debe elegir, con el propsito de convertir el bien incierto en cierto o, en su caso, la obligacin alternativa en simple. Luego de efectuada esta operacin, el bien debido podr ser consignado conforme a las normas del Cdigo. El artculo 1251 del cdigo civil peruano define que el pago por consignacin es el cumplimiento efectivo de la obligacin, la prestacin de la cosa o del hecho que es debido. Segn ngel Cristbal Montes tiene lugar cuando la ley permite al deudor que ha intentado cumplir en la debida forma su obligacin, tropezando con la adversa voluntad del acreedor a recibir el pago, liberarse del dbito mediante el depsito de la cosa debida ante la autoridad judicial. Estamos entonces en presencia del mecanismo de ofrecimiento de pago y consignacin que produce la extincin de la obligacin y la liberacin del deudor sin provocar la satisfaccin del derecho del acreedor. sta figura jurdica es muy importante ya que le da la posibilidad al deudor que en caso de cumplir a cabalidad con lo estipulado y de encontrarse frente a la negativa del acreedor de recibir la prestacin pactado, del modo pactado en el lugar pactado, acudir a la va judicial para cumplir con la obligacin. El pago por consignacin debe de cumplir con ciertas caractersticas, debe ser judicial, al llevarse a cabo el ejercicio coactivo de un derecho debe de ser realizado por medio de un proceso judicial ya que para ser legitimo deber tener la intervencin del rgano jurisdiccional competente, es facultativo, porque el deudor tiene la posibilidad de elegir si utiliza ese mecanismo o no, ya que no, debe respetar los principios generales que gobiernan el pago, para que la consignacin tenga fuerza de pago deben concurrir las personas, modo , objeto y tiempo. Dicho pago es el que satisface el deudor, o quien est legitimado para sustituirlo, con intervencin judicial; esto ltimo, es la caracterstica fundamental de esta forma de pago. El acreedor no quiere recibir el pago, tal vez por considerar que no es completo o apropiado, en cuanto al objeto, modo y tiempo de satisfacerlo; o bien que l no puede recibir ese pago por ser incapaz, estar ausente o ser incierta su calidad de acreedor. Este dispositivo funciona mediante una demanda que pone el objeto debido ante el juez para que ste, a su vez, lo atribuya al acreedor dando fuerza de pago, de tal forma que el deudor queda liberado. Dicho pago se aplica Slo cuando el deudor resulta coartado en el ejercicio de su derecho de pagar, est autorizado a recurrir a la consignacin judicial. De ah que en el proceso a que esa consignacin da lugar, el actor antes que nada tiene que justificar el motivo por el cual recurre a esa forma de pago excepcional. Slo la "negativa injustificada" del acreedor autoriza al deudor a hacer la consignacin judicial. Pero, si la actitud del acreedor que no acepta el pago es legtima, se impone el rechazo de la demanda de consignacin. Para estar autorizado a poner en movimiento el aparato judicial, el deudor tiene que mostrar una justificacin. A falta de ello, si el acreedor pide el rechazo de la consignacin, corresponde rechazarla. El deudor, para lograr el efecto de liberacin, no slo debe consignar la prestacin debida, sino satisfacer los requisitos que detallan los incisos de la norma en comentario:" El deudor debe demostrar haber ofrecido al acreedor el pago de la prestacin debida o haberlo puesto a su disposicin de la manera pactada en el ttulo de la obligacin". Ntese que el deudor tiene que haber hecho el ofrecimiento -sea judicial o extrajudicial- conforme lo detalla el artculo 1252 del Cdigo Civil. Esta oferta y posterior consignacin permite vencer la mala voluntad del acreedor. El deudor ofrece al acreedor el objeto debido y luego, despus de hacer constar su negativa, lo consigna ante el juzgado. En relacin a la oferta, Planiol y Ripert sealan que la validez de la oferta supone que todas las condiciones necesarias para el pago concurren capacidad del accipiens y del solvens, vencimiento del trmino o cumplimiento de la condicin suspensiva, integridad del pago. Esta ltima condicin, referida a la integridad de la prestacin, lleva a exigir que el deudor, para realizar una oferta vlida, ha de ofrecer todo lo que viene exactamente determinado en el objeto de su obligacin, la totalidad del capital, de los intereses y de los gastos liquidados; no sera bastante la promesa de completarlo ms tarde. Pero pudiera darse el caso de que no se hubiese hecho todava una determinacin precisa que el crdito no sea lquido o los gastos debidos no se hayan liquidado an. En ese caso, habr de contentarse con la oferta de una suma aproximada, evaluada por el deudor, siempre que ste se obligue a completarla ms tarde, en su caso. Otra de las justificantes es que el acreedor debe estar en mora o debe negarse injustificadamente a recibir el pago. La mora del acreedor se encuentra regulada en el artculo 1338 del Cdigo Civil. Para ALBALADEJO no consiste slo en que ste injustificadamente retrase la realizacin de la prestacin (por no recibirla o no cooperar a tal realizacin), sino en retrasarla injustificadamente, una vez ofrecida con la intimacin que se la reciba o se preste cooperacin para que sea realizada. El efecto general de la mora del acreedor se basa en que el deudor no debe sufrir perjuicios por la misma, es decir, debe quedar indemne, como si hubiese pagado. Para que opere la mora del acreedor deben cumplirse los siguientes requisitos: 1. Que haya llegado el momento del cumplimiento. 2. Que el deudor lo ofrezca al acreedor requirindole lo reciba o ponga de su parte para que pueda efectuarse. 3. Que el acreedor se niegue sin razn a admitirlo, o, de cualquier modo, no est en condiciones de recibir la prestacin que se le ofrece debidamente. 4. En cuanto a la negativa a recibir el pago, sta puede ser expresa o tcita. La norma seala tres supuestos para calificar la negativa tcita: respuestas evasivas, inconcurrencia al lugar pactado en el da y hora sealados para el cumplimiento, y cuando rehse a entregar recibo o conductas anlogas. PLANIOL, MARCELO y RIPERT, nos dice que la negativa del acreedor constituye el caso tpico en el pago por consignacin. A travs de este medio, no puede quedar el deudor deseoso de exonerarse de la deuda, librado a la buena voluntad del acreedor de querer o no querer recibirle el pago. Por ello dice el inciso 2 del artculo 1251 del Cdigo Civil que" la consignacin puede tener lugar cuando el acreedor no quisiera recibir el pago ofrecido por el deudor". Como ya hemos sealado lneas arriba, para que la consignacin sea viable se estima que el deudor tiene que probar el rechazo del pago por parte de la creedor, lo que puede hacer por cualquier medio de prueba. Se asimila al rechazo un justificado silencio del acreedor o cualquier actitud de ste que implique condicionar la recepcin del pago al cumplimiento de exigencias al margen del objeto debido, como el pretender otorgar recibo con salvedades o condicionamientos improcedentes que limiten el carcter cancelatorio del pago. La prueba del rechazo del pago, que tiene que suministrar el deudor, es una consecuencia del carcter excepcional que reviste esta forma de pago que no est librada al capricho del obligado. Segn el ART.1252 El ofrecimiento puede ser judicial o extra judicial es judicial en los casos que as se hubiera pactado y adems: cuando no estuviera establecida contractual o legalmente la forma de hacer el pago, cuando por causa que no le sea imputable el deudor estuviera impedido de cumplir la prestacin de la manera prevista, cuando el acreedor no realiza los actos de colaboracin necesarios para que el deudor pueda cumplir la que le compete, cuando el acreedor no sea conocido o fuese incierto, cuando se ignore su domicilio, cuando se encuentre ausente o fuera incapaz sin tener representante o curador designado, cuando el crdito fuera litigioso o lo reclamaran varios acreedores y en situaciones anlogas que impidan al deudor ofrecer o efectuar directamente un pago vlido. El ofrecimiento extra judicial debe efectuarse de la manera que estuviera pactada la obligacin y, en su defecto, mediante carta notarial cursada al acreedor con una anticipacin no menor de cinco das anteriores a la fecha de cumplimiento debido, si estuviera determinado. Si no lo estuviera, la anticipacin debe ser de diez das anteriores a la fecha de cumplimiento que el deudor seale. Marianella Ledesma Narvez 1. En el pago por consignacin, el deudor empieza por ofrecer al acreedor la prestacin debida y despus de comprobar la negativa, consigna el objeto de sta. La oferta puede ser judicial o extrajudicialmente .En el primer caso opera sea porque las partes as lo pactaron o porque existe un desacuerdo entre ellas, ya sea sobre el objeto o sobre la forma o la fecha del pago, todo ello generado porque no se estableci contractual o legalmente la forma de hacer el pago. 2.- Uno de los supuestos que seala la norma para el ofrecimiento judicial es que "el acreedor fuese incapaz de recibir el pago al tiempo que el deudor quisiese hacerlo". El precepto se orienta a viabilizar el pago frente a los incapaces carentes de representantes legales o curadores, pues, si los tuvieren, el pago habra que hacerlo a ellos. Empero, seala LLAMBAS si el representante careciera, por la ndole de la obligacin, de facultades para recibir vlidamente el pago, procedera la consignacin; por citar, el pago del precio de un inmueble del pupilo que el tutor no estuviese autorizado a percibir. El requisito de la incapacidad que abre la va de la consignacin judicial, ha de concurrir al tiempo del pago. Una incapacidad anterior, ya superada, no sera suficiente, porque el acreedor ya estara en condiciones de recibir un pago vlido, que resultara liberatorio para el deudor. 3.- Por otro lado, la norma seala a "la ausencia del acreedor" como otra justificante para el ofrecimiento judicial del pago. Se parte del supuesto de la no presencia del acreedor, en el lugar de su domicilio. Se sabe de la existencia del acreedor, pero no de su paradero, pues si se lo conociera habra que intimarlo a recibir el pago, si el acreedor guardara silencio o no cooperara para la recepcin del pago. El campo propio de este supuesto se refiere a la simple ausencia cuando se ignora el paradero del acreedor. En tal caso, el deudor que quiera liberarse slo podr hacerlo mediante consignacin judicial. Sobre el particular LLAMBAS dice: "no se aplica el precepto a la hiptesis de la presuncin de fallecimiento, en base a la ausencia calificada por el transcurso de los plazos legales, pues entonces se abre la sucesin del acreedor y el crdito se transmite a los herederos con quienes debe entenderse el deudor". 4.- La consignacin puede tener lugar cuando fuese dudoso el derecho del acreedor a recibir el pago y concurriesen otras personas a exigirlo del deudor, esto es, cuando "el crdito fuera litigioso o lo reclamaran varios acreedores". Esa circunstancia, la duda razonable sobre la titularidad del crdito, justifica que el deudor tenga motivos serios para no saber quin es el verdadero acreedor; y como quien paga mal puede verse precisado a pagar nuevamente, para evitar ese riesgo, l puede hacer un pago por consignacin para que sea el juez el que defina quin es el titular del crdito y quin tiene derecho para percibir el pago consignado. La norma regula el procedimiento a seguir para el pago por consignacin, la misma que debera estar ubicada en el Cdigo Procesal Civil. La consignacin consiste en depositar la cosa bajo el poder de la autoridad judicial y a disposicin del acreedor. Con ello queremos decir que no es indispensable su entrega material al juzgado, sino que aun custodiada en distinto lugar al juzgado, el juez la tenga bajo el poder de su voluntad.
Como regla general, la consignacin debe ir precedida del ofrecimiento de pago y ser comunicada previamente a las personas interesadas en el cumplimiento de la obligacin. Ambas cosas se tienen que acreditar ante la autoridad judicial; sin embargo, de manera excepcional, el deudor puede consignar sin previa oferta real, como es el caso del pago en la adjudicacin de bienes provenientes de remate judicial y el caso de expropiacin por causa de utilidad pblica. El ofrecimiento debe realizarse en el lugar convenido para el pago y, si no hubiese mediado pacto especial, es competente "el juez del lugar del domicilio de la persona que lo promueve o en cuyo inters se promueve, salvo disposicin legal o pacto en contrario", seala el artculo 23 del Cdigo Procesal Civil. La norma considera que el ofrecimiento judicial y consignacin se tramitan como procesos no contenciosos, la cual es coherente con el artculo 802 del Cdigo Procesal Civil; sin embargo, debemos precisar que puede darse el caso que "cuando hay un proceso contencioso en que se discute la relacin material que origin o que est conectada a la obligacin debida, el ofrecimiento y eventual consignacin deben realizarse en dicho proceso. De acuerdo a lo analizado considero importante sta figura como medio de extincin de la obligacin y de liberacin del deudor ya que si ste ha cumplido con todo lo establecido el acreedor no tiene por qu negarse a recibirle lo pactado ya que si no fuese por sta figura jurdica el acreedor simplemente se negara a recibir lo pactado y siempre mantendra al deudor con la obligacin de cumplir con lo que se comprometi an y cuando no sea culpa de l que no se realice el cumplimiento. A si mismo esta figura permite que el deudor no se encuentre acorralado por el acreedor y pueda realizar dicho pago evitando con esto una medida cautelar de embargo a la ves tambin puedo agregar que existen muchas personas que desconocen de este tema y envs de solucionar el problema ms bien llegan a endeudarse ms porque lo nico que hacen es pedir ms dinero prestado con el nico propsito de cumplir con su obligacin frente a la entidad financiera.
Adems hay personas que han llegado a vender sus cosas con tal de satisfacer al banco sin importarles quedarse sin nada el acreedor est obligado a darle facilidades de pago a su deudor agregndole, adems de cooperar en el cumplimento de la obligacin. El pago por consignacin no es otra cosa que la conducta que tiene que realizar el deudor y puede consistir en dar, hacer o no hacer algo dicha conducta o comportamiento humano no se consigna sino los bienes que son objeto de la prestacin, es cierto que no todo est dicho en cuanto al pago por consignacin se refiere, ya que esta modalidad es parte del derecho y este es cambiante por cuanto que, al ser creacin humana, evoluciona de acuerdo a las condiciones sociales. Se rescata que el pago por consignacin es una figura utilizada para proteger al deudor en caso de que el acreedor no cumpla en ofrecerle facilidades de pago y se rehse a recibirlo en el plazo establecido ante lo cual se tendr que designar un depositario o una cuenta judicial quien trasmite el pago al acreedor. Esta si bien es cierto est acompaada de la oferta real de pago para que sea eficaz y se confiera la audiencia para designar legalmente la consignacin; de lo contrario se incurre en incumplimiento y el deudor no se libera de la deuda es por eso que el pago por consignacin es de vital importancia para poder evitar el abuso por parte de las entidades financieras. 8
Art. 1251: El deudor queda libre de su obligacin si consigna la prestacin debida y concurren los siguientes requisitos: 1. Que el deudor haya ofrecido al acreedor el pago de la prestacin debida, o la hubiera puesto a su disposicin de la manera pactada en el ttulo de la obligacin. 2. Que respecto del acreedor concurran los supuestos del artculo 1338 o injustificadamente se haya negado recibir el pago. Se entiende que hay negativa tacita en los casos de respuestas evasivas, de sin concurrencia al lugar pactado en el da y hora sealados para el cumplimiento, cuando rehus a entregar recibo o conductas anlogas. La consignacin es un acto judicial que consiste en un deposito hecho a pedido del deudor en el Banco de la Nacin o en poder de la persona designada por el Juez; procede nicamente en las obligaciones de dar no procede por su propia naturaleza tratndose de la obligaciones de hacer y no hacer. 9
Los casos en que se admite son los siguientes: En una primera hiptesis cuando el acreedor se niega injustificadamente a recibir el pago.- se considera que el pago es no solo una obligacin, sino al mismo tiempo un derecho del deudor. Se admite esta figura del pago, para evitar que el deudor que est dispuesto a pagar no quede a pesar de ello incurso en mora; de este modo el deudor se libera por ejemplo de seguir
8 HUARACA SARAVIA DAVID JAVIER CICLO VII TURNO NOCHE, FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS. 9 Ferrero Costa, Ral, Cultural Cuzco S.A. Editores, 2 Edicin Lima-Per Pg. 63 pagando intereses o simplemente consigna para no ser demandado, para no tener esa preocupacin de seguir debiendo; en otros supuestos para evitar ser desahuciado, si es arrendatario, por falta de pago de la mercede conductiva. En una segunda hiptesis procede la consignacin cuando el obligado no puede por motivos diferentes, hacer un pago valido entonces procede la consignacin, interviniendo el juez competente del lugar del cumplimiento de la obligacin. Dentro de esta segunda hiptesis tienen cabida diferentes supuestos de no poderse hacerse vlidamente el pago: Cuando el acreedor es incapaz y carece de representante legal. Cuando el acreedor es desconocido o est ausente y no ha dejado representante, esto es, mandatario, apoderado; vale decir en aquellos supuestos en que haya indeterminacin de la persona del acreedor. Cuando hay litigio sobre el bien materia u objeto del pago. Si la deuda ha sido retenida a mrito de una ejecucin, procede la consignacin a pesar de la prohibicin judicial, si el deudor convino en ser depositario o en ser retenedor. Cuando habiendo pluralidad activa, todos los acreedores pretenden recibir el pago del nico deudor y este decida consignar. En el supuesto de extravo de ttulo de la obligacin (artculo 1230, prrafo segundo). Otra de las justificaciones es que el acreedor debe estar en mora debe negarse injustificadamente a recibir el pago. La mora del acreedor se encuentra regulada en el artculo 1338 del Cdigo Civil. Para Albaladejo 10 no consiste solo en que este injustificadamente retrase la realizacin de la prestacin (por no recibirla o no cooperar a tal realizacin) sino retrasarla injustificadamente, una vez ofrecida con la intimacin que se la reciba o se preste cooperacin para que se realizada.
10 Articulo 1151 "el cumplimiento parcial tardo o defectuoso de la obligacin de hacer por culpa del deudor permite al creedor adoptar cualquiera de la siguientes medidas: Las previstas en el articulo 1150 incisos 1 y 2. Considerar no ejecutada la prestacin si resultase sin utilidad para el. Exigir al deudor la destruccin de lo hecho o destruirlo por cuenta de el si le fuese perjudicial Aceptar la prestacin ejecutada exigiendo que se reduzca la contraprestacin si la hubiere". El Cdigo organiza entre los artculos 1251 al 1255, el pago por consignacin, o sea el medio que confiere la ley al deudor o al tercero que quiere pagar, para que se cumpla la obligacin en caso de que el acreedor se niegue a admitirlo, o cuando por alguna circunstancia el deudor no pueda directamente un pago valido. En el Derecho Francs, la consignacin es un medio extremo a que puede recurrir el deudor despus de formular su oferta de pago por intermedio de agentes que no existen en nuestra organizacin legal. La negativa del acreedor en presencia de la oferta del deudor, es un hecho objetivo que define una situacin legal y determina sus consecuencias. Los cdigos de Argentina y Brasil enumeran con simple carcter enunciativo estos casos: 1. Si el acreedor sin causa justa rehusara a recibir el pago u otorgar el recibo correspondiente. 2. Si el acreedor no recibiera ni mandara recibir la cosa en el lugar y tiempo y condiciones acordadas. 3. Si el acreedor fuera incapaz de recibir el pago. 4. Si el acreedor fuere desconocido. 5. Si estuviese ausente. 6. Si hubiere duda sobe quien debe legtimamente recibir el objeto del pago. 7. Si hubiese litigio sobre el objeto de pago. 8. Si hubiese concurso de preferencia abierto contra el acreedor Por otro lado, es conveniente sealar que la consignacin, permite al deudor cumplir con su obligacin, El inciso dos del artculo 1251 seala que el deudor queda libre de su obligacin si consigna la prestacin debida, cuando concurran los supuestos que seala el artculo 1338 del Cdigo Civil esto es que el acreedor pueda incurrir en mora, no solo por negarse a recibir el pago, sino por no prestar su concurso a algn pacto preparatorio destinado a que el deudor pueda efectuarlo. El acreedor como se ha expresado, incurre en mora cuando sin motivo legitimo se niega a aceptar la prestacin ofrecida, o cuando no cumple con practicar los actos necesarios para que se pueda ejecutar la obligacin, por ejemplo que el acreedor rehsa a aceptar la prestacin que legtimamente se le ofrece en el tiempo y modo convenidos o que rechaza concurrir los actos indispensables para el cumplimiento de la obligacin. Entonces podemos decir que le pago por consignacin es el que satisface el deudor, o quien est legitimado para sustituirlo, con intervencin judicial; esto ltimo, es la caracterstica fundamental de esta forma de pago. El acreedor no quiere recibir el pago, tal vez por considerar que no es completo o apropiado, en cuanto al objeto, modo y tiempo den satisfacerlo; o bien que el no puede recibir ese pago por ser incapaz, estar ausente o ser incierta su calidad de acreedor. En cualquiera de estos supuestos, el deudor o quien tenga derecho de pagar, no puede quedar bloqueado en el ejercicio de ese derecho. En definitiva podemos decir que el pago por consignacin es un pago efectuado con intervencin judicial. Por otro lado debe tenerse en cuenta que el pago por consignacin es un recurso excepcional, La norma es que el pago se efectu en el plano de la actividad privada y con la sola actuacin de las partes interesadas. Solo cuando el deudor resulta coartado en el ejercicio de su derecho de pagar, est autorizado a recurrir a la consignacin judicial. 11
4.1. REQUISITOS DE LA CONSIGNACIN.- Los requisitos de la consignacin son los siguientes: Pre existencia de la obligacin de dar, pendiente de cumplimiento. Ofrecimiento real de pago no aceptado por el acreedor.- se compromete que este requisito es procedente solo cuando est presente el acreedor hbil; pro si el acreedor es desconocido, est ausente o es incapaz, ya ser innecesario, salvo que hubiera un representante legal de aquel. El
11 Artculo 1321 del Cdigo Civil "Queda sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o por culpa leve" ofrecimiento real de pago se har concurriendo todas las circunstancias necesarias para hacer vlidamente un pago. Rehusada la oferta procede la consignacin. En cuanto al objeto se deber necesariamente consignar todo aquello que se debe y no otro bien. Tampoco al consignar no procede hacerlo parcialmente, sino en su totalidad. En cuanto al lugar de la consignacin debe hacerse ante el juez del lugar del pago, que sera competente para conocer de la demanda interpuesta por el acreedor, pidiendo el cumplimiento de la obligacin de dar. En cuanto al modo de la consignacin debe hacerse sin condiciones; ella debe ser pura, simple.
4.2. FORMAS DE LA CONSIGNACIN El ofrecimiento puede ser judicial o extrajudicial. Es judicial porque las partes as lo pactaron o porque existe un desacuerdo entre ellas, ya sea sobre el objeto o sobre la forma o la fecha del pago, todo ello generado porque nos e estableci contractual o legalmente la forma de hacer el pago. 12
Uno de los supuestos que seala la norma para el ofrecimiento judicial es que el acreedor fuese incapaz de recibir el pago al tiempo que el deudor quisiese hacerlo. El precepto se orienta a viabilizar el pago frente a los incapaces carentes de representantes legales o curadores pues si los tuvieren, el pago habra que hacerlo a ellos. Empero seala Llambias, 13 si el representante careciera, por la ndole de la obligacin, dificultades para recibir vlidamente el pago, procedera la consignacin; por citar el pago del precio de un inmueble del pupilo que el tutor no estuviese autorizado a percibir. Cuando as se hubiera pactado entre acreedor y deudor.- Ni en nuestra prctica profesional, ni en la realidad de los hechos, se encuentran
12 Gutirrez Camacho Walter (comentario), en Cdigo Civil Comentado por los 100 mejores especialistas, Tomo VI, Gaceta Jurdica, Pg. 159 13 Ferrero Costa, Ral; Op. Cit., Pag. 69. obligaciones en cuyo ttulos o causas fuentes, acreedor y deudor hayan pactado que el ofrecimiento deba hacerse a travs de la va judicial. Esta situacin no se da, sencillamente, por varias razones. El pactar un ofrecimiento judicial obligatorio no tendra sentido alguno puesto que entorpecera la manera en que el deudor debe cumplir su obligacin. De no encontrarnos en ninguno de los otros supuestos o hiptesis el artculo en comentario, y estar el deudor en aptitud y capacidad para efectuar el ofrecimiento de pago a su acreedor, resulta inconcebible que la ley establezca como posibilidad y ms an que las partes recurran a ella el hecho de que el deudor deba acudir al juez para, por su intermedio, ofrecer al acreedor la prestacin debida. En relacin al ofrecimiento extrajudicial, este opera de la manera que estuviera pactada la obligacin o en su defecto mediante carta notarial cursada al acreedor con una anticipacin no menor de cinco das antihroes a la fecha de cumplimiento debido, si estuviera determinado; sin embargo, sino lo estuviera, la anticipacin debe ser de diez das anteriores a la fecha de cumplimiento que el deudor seale. Tanto en el ofrecimiento judicial como en el extrajudicial para la eficacia del pago deben concurrir los principios de identidad e integridad. El demandado no est obligado a recibir el pago de algo distinto a lo debido, no de algo incompleto. Fallando el principio de identidad e integridad aludido, se impone el rechazo de la consignacin. Asimismo para que el pago por consignacin sea admisible, tiene que ser cumplido en el tiempo propio es decir, no ser prematuro ni tardo. La consignacin es prematura cuando el pagador pretende imponer al acreedor la recepcin del pago antes del tiempo oportuno para el cumplimiento de la obligacin. La consignacin es tarda si al tiempo de hacerse el pagador ya carece de derecho de pagar. Ello ocurre cuando por entonces la obligacin no subsiste por haber quedado resuelta en razn de cumplimiento del deudor. E igualmente es tarda la consignacin si a causa de la demora en el pago, la prestacin ya no tiene utilidad para el acreedor. 4.3. OFRECIMIENTO JUDICIAL DE PAGO, CONSIGNACIN Y OPOSICIN.- La norma considera que el ofrecimiento judicial y la consignacin se tramitan como procesos no contenciosos, la cual es coherente con el artculo 802 del Cdigo Procesal Civil; sin embargo, debemos precisar que puede darse el caso que cuando hay un proceso contencioso en que se discute la relacin material que origino o que est conectada a la obligacin debida el ofrecimiento y eventual consignacin deben realizarse en dicho proceso siguindose el trmite que le corresponde al mismo. Segn Planiol y Ripert, 14 La consignacin no es un pago; por s misma no implica la transmisin de la propiedad a favor del acreedor: es un deposito que deja la propiedad en poder del deudor. La prueba de ello es la facultad de retiro que le concede el artculo 1255 del Cdigo Civil. El deudor conserva el derecho de recuperar la suma consignada mientras la consignacin no haya sido aceptada por el acreedor o no haya sido declarada bien hecha y valida por una sentencia firme. En el caso del ofrecimiento extrajudicial, la oposicin al ofrecimiento y, en su caso la consignacin efectuada, se tramita como proceso contencioso segn la naturaleza de la relacin jurdica respectiva.
4.4. EFECTOS DE LA CONSIGNACIN La consignacin produce los mismos efectos que el pago regular la consignacin aceptada por el acreedor o si siendo impugnada, fuera declarada fundada ha de producir los siguientes efectos:
14 En el pago por consignacin, el deudor empieza por ofrecer al acreedor la prestacin debida y despus de comprobar la negativa, consigna el objeto de esta. La oferta puede ser judicial o extrajudicialmente. a. Cesan los intereses, sean estos convencionales o legales; por el contrario, el dinero consignado devenga la tasa de inters legal. b. El efecto central y fundamental es la extincin de la obligacin de dar, materia de la consignacin en pago, procediendo que el deudor exija al acreedor el correspondiente recibo. Consecuentemente el deudor que ha consignado la cosa o cosas materia de la pretensin de dar, ya no podr ser demandado por el acreedor. c. Se extinguen las tanto garantas reales, como las personales, por lo mismo que el pago por consignacin surte los mismos efectos que el pago regular y dado el carcter accesorio de dichas garantas. d. Los riesgos de la cosa o cosas depositadas se transfieren del deudor al acreedor; por ejemplo si la cosa perece por el caso fortuito, la prdida la sufre el acreedor ya y no el deudor.
Cuando la consignacin tratare sobre dinero o de otros bienes y no es impugnada por el acreedor, surte sus efectos dentro de los cinco das siguientes de su emplazamiento, surte los efectos del pago retroactivamente al da del ofrecimiento (Art. 1254 inciso 1). Si la consignacin es impugnada por el acreedor surtir los efectos del pago, retroactivamente el da del ofrecimiento, cuando la impugnacin del acreedor se desestima por resolucin con autoridad de cosa juzgada (inc. 2 art. 1254). 15
El ofrecimiento judicial se entiende efectuando el da en que el acreedor es vlidamente emplazado. El extrajudicial se entiende efectuado el da que es puesto en conocimiento. Segn opinin de Llambias 16 la consignacin valida extingue la obligacin; este requisito, la validez, no se lo da la sentencia, sino el haberse llenado todas las condiciones de la ley.
15 ALBALADEJO, Manuel "Derecho civil, Derecho de Obligaciones", t. II, Vol. 1, 10 ed., Bosch, Barcelona, 1997, p.155. 16 Segn el artculo 1252 del C.C. el ofrecimiento puede ser judicial, tambin en los casos, cuando el acreedor se encuentre ausente o fuera incapaz sin tener representante o curador designado, cuando el crdito fuera litigioso o lo reclamaran varios acreedores y en situaciones anlogas que impidan al deudor ofrecer o efectuar directamente un pago valido. 4.5. DESISTIMIENTO DEL PAGO OFRECIDO La consignacin segn Planiol y Ripert 17 es algo ms que un simple depsito. Va acompaada de la oferta de pago hecha al acreedor y de la puesta a su disposicin de la cosa debida. De ello resulta que el deudor queda liberado a partir de ese momento. La consignacin pone a trmino a las demandas del acreedor, pone fin a los intereses para lo futuro y traslada los riesgos de la cosa o la suma consignada sobre el acreedor. Si el acreedor acepta la consignacin, entonces se consuma a la consignacin, que produce los efectos del pago. No hay ningn problema; la obligacin queda extinguida, surtiendo los efectos anteriormente indicados. El acreedor no dice nada, no se pronuncia; se mantiene en silencio asume una actitud pasiva, despus de habrsele hecho la citacin a que se refiere el art. 1252. Ac su silencio se interpreta como aceptacin tcita porque tiene obligacin de explicarse. Si el acreedor no rechaza la consignacin entonces el deudor ya no podr en un acto de desistimiento retirar la cosa consignada. La razn que le asiste al deudor para que pueda retirar la cosa o cosas consignadas, cuando ha sido impugnada o rechazada la consignacin por deudor y antes por supuesto de que recaiga la resolucin judicial declarando fundada la oposicin del acreedor esta radica en que la cosa consignada todava sigue perteneciendo al consignante o deudor.
4.6. IMPUTACIN DEL PAGO 18
Algunos autores definen a la imputacin del pago como la determinacin que, por voluntad de la ley o del propio deudor, se hace cuando este posee varias deudas con respecto al mismo acreedor a objeto de saberse por cul de las
17 El ofrecimiento extrajudicial debe efectuarse de la manera que estuviera pactada la obligacin y en su defecto, mediante carta notarial cursada al acreedor con una anticipacin no menor de cinco das anteriores a la fecha de cumplimiento debido. 18 LLAMBIAS, Jorge Joaquin. "Tratado de Derecho Civil. Obligaciones", t.IIB, 3 ED., editorial Perrot, Buenos Aires, 1982, p. 271. deudas se ha hecho el pago. Corbella el profesor espaol nos ensea que es una forma de especial de pago, mediante la cual, el que tuviese varias deudas de una misma especie a favor de un mismo acreedor, podr declarar al tiempo de hacer el pago, a cul de ellas deben aplicarse. El profesor Cabanellas, define la imputacin del pago, como la determinacin que hace el deudor, cuando tienen ms de una deuda pendiente con un acreedor, de la obligacin u obligaciones que deben considerarse parcial o totalmente extinguibles con el pago que efecta. A falta de indicacin de deudor se aplican las reglas generales, salvo aceptar el obligado lo que el acreedor le propone. Para que la imputacin pueda operar se requiere de varias obligaciones del deudor que imputa frente a un mismo acreedor, es decir, de la existencia adems de una relacin jurdico-obligacin entre el deudor y el mismo acreedor y que el pago que va efectuar el deudor no las solventa en su totalidad. La norma exige que se trate de obligaciones de la misma naturaleza constituidas por prestaciones fungibles y homogneas, lo que pueda llevar a considerar que la imputacin opera nicamente en las obligaciones de dar, particularmente en las de dar suma de dinero, o si ella es tambin jurdicamente posible en las de hacer y, aun en la de no hacer. 4.6.1. Orden de la Imputacin Convencional Las obligaciones de capital tienen el efecto de generar intereses y eventualmente pueden generar tambin gastos. La norma se pone en la hiptesis de que la imputacin de lugar a pagos parciales al no quedar cubiertos los intereses, los gastos y el capital, y por eso, establece un orden de prelacin para que primero se satisfagan los intereses, sobre los cuales no hacemos disquisicin alguna. El tenor de la norma tambin lleva a considerar que debe tratarse de una sola obligacin. Pero no es esta la interpretacin que debe hacerse, pues nada obsta que sean ms de una las obligaciones de capital frente a un mismo acreedor, la cuales obviamente son todas de la misma naturaleza y todas con prestaciones fungibles y homogneas. Por eso si son varias las deudas el orden de prelacin es el mismo, es decir, que la imputacin debe hacerse primero al pago de los intereses dndose prioridad a los generados por la deuda ms antigua, luego a los gastos de las deudas que los hubieren generado, considerando tambin a las ms antigua, pues los gastos tambin pueden generar intereses y por ltimo, al capital, considerando al que corresponda a la obligacin de mayor antigedad. Sea que se trate de una obligacin o de varias, se requiere del asentimiento del acreedor, lo que significa que la imputacin pierde su carcter de unilateral para constituirse, necesariamente, en un acto jurdico bilateral. 4.6.2. Imputacin por el Acreedor Como la imputacin es un derecho del deudor, la norma permite de manera subsidiaria, la imputacin por el acreedor luego de que su deudor haya aceptado el recibo en el que se indican las prestaciones a las que se est aplicando el pago, sin que por el hecho de su aceptacin pueda el deudor reclamar la imputacin, la que queda firme. 4.6.3. Imputacin Legal El orden de prelacin establecido dispone que en primer lugar, que el pago se aplique a la deuda menos garantizada en evidente proteccin del derecho del acreedor ante la posible insolvencia de su deudor. La cuestin radica en lo que debe entenderse por la deuda menos garantizada. En segundo lugar el orden de prelacin est referido a la obligacin menos onerosa para el deudor si todas sus deudas estn igualmente garantizadas. La onerosidad de las deudas puede ser resultado de los intereses que se vienen devengando, los que respecto de una u otra obligacin alguna puede estar devengndolos con una tasa mayor, o que incluso, respecto de alguna se haya formalizado un pacto de anatocismo. Pero puede ser el resultado de la necesidad del deudor de utilizar el bien afectado en garantas. En tercer lugar si las deudas estn igualmente garantizadas y son igualmente onerosas, la prelacin est referida a la obligacin ms antigua, pues as se va alivianando la responsabilidad del deudor frente al acreedor y este favorece tambin al hacer efectivo su crdito sobre la obligacin de mayor data. 19
19 http://derecho-acotaciones.blogspot.com/2012/08/el-pago-derecho-de-obligaciones.html ANEXOS MODELO DE SOLICITUD JUDICIAL DE OFRECIMIENTO DE PAGO Y CONSIGNACIN
REA: DERECHO PROCESAL CIVIL
LNEA: PROCESO NO CONTENCIOSO
En esta entrada le ofrecemos un modelo de solicitud judicial de ofrecimiento de pago y consignacin en la va del proceso civil. Es importante indicarle que para la realizacin de esta entrada hemos tenido en cuenta las normas generales del proceso no contencioso del CPC, las normas que van del artculo 802 y siguientes del CPC, asimismo, los artculos 1251 y siguientes del Cdigo Civil, sobre el pago por consignacin. Es importante indicarle que este modelo es perfeccionable, pero le servir como base para elaborar modelos mejores. (AUTOR: JOS MARA PACORI CARI)
Modelo de demanda de ofrecimiento de pago y consignacin
EXPEDIENTE :
ESPECIALISTA :
ESCRITO : 01-2013
SUMILLA : Ofrecimiento de pago y consignacin
SEOR JUEZ DEL JUZGADO DE PAZ LETRADO.
(NOMBRES Y APELLIDOS DEL SOLICITANTE); con DNI (), con domicilio real en (), con domicilio procesal en (); a Ud., respetuosamente, digo:
I.- COMPETENCIA.
Siendo que el monto de mi pretensin es no mayor de 50 Unidades de Referencia Procesal es competente el Juez de Paz Letrado conforme a lo establecido en el segundo prrafo del artculo 750 del TUO del Cdigo Procesal Civil.
II.- EMPLAZADO Y DIRECCIN.
En su calidad de empleador se debe de emplazar con la presente al Sr. JUAN ALBERTO PINTO SALAS a quien se le deber de notificar en ()
III.- PETITORIO.
Realizo ofrecimiento judicial de pago a favor del acreedor emplazado a fin de que en audiencia se declare su validez y se tenga por consignado el pago de S/. 12 000 (DOCE MIL NUEVOS SOLES) mediante la entrega del certificado de depsito expedido por el Banco de la Nacin.
Se disponga el pago de costas y costos del proceso.
IV.- PRECISIN DE LA NATURALEZA Y CUANTA DE LA OBLIGACIN (Art. 803 del CPC)
Naturaleza de la obligacin: Obligacin de pago de merced conductiva mensual por arrendamiento de bien inmueble.
Cuanta de la obligacin (Liquidacin):
Mes adeudado Mes enero 2013 Mes febrero 2013 Mes marzo 2013 Monto Total Monto del mes S/ 4 000.00 S/ 4 000.00 S/. 4 000.00 S/ 12 000.00
V.- FUNDAMENTOS DE HECHO.
1. El solicitante celebr un contrato de arrendamiento del bien inmueble, departamento 101, Block A, Edificio El Porvenir, distrito de Yanahuara con el emplazado.
2. En el referido contrato se acord el pago de una merced conductiva mensual de S/. 4 000.00 (CUATRO MIL NUEVOS SOLES)
3. Celebrado el contrato de arrendamiento por un plazo de dos aos que empiezan a contarse a partir del 01 de enero de 2013 hasta el 01 de enero de 2015, he acudido al domicilio del acreedor para proceder al pago de la merced conductiva acordada, la misma que no se pudo realizar en tres oportunidades por la negativa del emplazado de entregar un recibo por el pago.
4. Es por esta razn que procedo a ofrecer judicialmente el pago de la suma adeudada para proceder a su consignacin.
VI.- FUNDAMENTOS DE DERECHO
El artculo 1251, inciso 2, del Cdigo Civil establece que El deudor queda libre de su obligacin si consigna la prestacin debida y concurren los siguientes requisitos: () 2. Que, respecto del acreedor, concurran los supuestos del artculo 1338 o injustificadamente se haya negado a recibir el pago. Se entiende que hay negativa tcita en los casos de () cuando se rehse a entregar recibo ()
En el presente caso, pese al ofrecimiento de pago al acreedor el mismo no se realiza por cuanto se niega a entregar recibo de pago.
VII.- MONTO DEL PETITORIO.
La suma de DOCE MIL NUEVOS SOLES
VIII.- VA PROCEDIMENTAL
Conforme a lo dispuesto en el artculo 749 del CPC, a la presente le corresponde la va del proceso no contencioso.
IX.- MEDIOS PROBATORIOS.
1. El CERTIFICADO DE DEPSITO expedido por el Banco de la Nacin por la suma de S/. 12 000.00 a nombre del Juzgado de Paz Letrado.
2. El contrato de arrendamiento celebrado el 28 de diciembre de 2012, en donde se verifica que se debe cumplir con el pago de la merced conductiva por mes adelantado los primeros das, con lo que acredito que la obligacin es exigible y que en el pago que pretenda realizar concurren los requisitos establecidos en el Cdigo Civil (Este medio de prueba es para cumplir el requisito especial previsto en el artculo 803 del Cdigo Procesal Civil).
X.- ANEXOS.
1-A Copia de mi Documento Nacional de Identidad.
1-B ORIGINAL de CERTIFICADO DE DEPSITO para que sea endosado y entregado a favor del acreedor en la audiencia a celebrarse.
1-C Copia certificada del Contrato de arrendamiento.
POR LO EXPUESTO:
A UD. Pido admitir la presente solicitud, correr el traslado de ley al emplazado y fijar fecha para audiencia.
Sumilla: ".no se ha pactado el pago de intereses de este tipo (intereses moratorios) , ms an, si se puede apreciar de la lectura de los propios bonos agrarios, emitidos a la recurrente, que la demandada esta solo obligada al pago de intereses compensatorios razn por la cual tambin la denuncia de interpretacin errnea del artculo 1324 del Cdigo Civil al guardar relacin con la primera de las normas mencionadas debe desestimarse..."
"...el pago de los intereses moratorios constituye la manera de indemnizar supletoriamente al acreedor por el cumplimiento tardo de la obligacin pecuniaria por parte del deudor, cubrindose de esta manera los daos y perjuicios, ocasionados precisamente por efectos de la mora en el pago..."
CAS. N 1958-2009 LIMA. Lima, veintisis de enero del dos mil diez.- LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA: VISTOS; en audiencia pblica llevada a cabo en la fecha con los Vocales Supremos Vsquez Cortez, Tvara Crdova, Rodrguez Mendoza, Torres Vega y Araujo Snchez; de conformidad con el dictamen fiscal, se emite la siguiente sentencia:
1.- MATERIA DEL RECURSO: Se trata de los recursos de casacin interpuestos a fojas ochocientos cuarenta y siete por doa Mara Margarita Margot Picasso Perata de Arambur, y por el Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de Economa y Finanzas a fojas ochocientos cincuenta y siete, contra la sentencia de vista de fojas ochocientos treinta de fecha quince de octubre del dos mil ocho que confirmando la apelada de fojas setecientos cincuenta y ocho de fecha veintiocho de setiembre del dos mil siete declara fundada en parte la demanda de obligacin de dar sumas de dinero.
2.- FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HAN DECLARADO PROCEDENTES LOS RECURSOS: Esta Sala Suprema mediante las resoluciones de fechas trece de octubre del dos mil nueve, obrantes a fojas setenta y siete y setenta y nueve del cuadernillo formado en este Supremo Tribunal, ha declarado procedentes los recursos de casacin interpuestos por doa Mara Margarita Margot Picasso Perata de Arambur y por el Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de Economa y Finanzas, respectivamente, alegando los recurrentes los siguientes fundamentos: 1) De la seora Mara Margarita Margot Picasso Perata de Arambur denuncia: a) Que se ha interpretado defectuosamente los artculos 1246 y 1324 del Cdigo Civil, siendo la interpretacin correcta el que no pueda confundirse el tipo de inters con la tasa de este. En ese sentido, los intereses moratorios y compensatorios son distintos de las tasas aplicables para calcularlos, por lo que lo correcto es ordenar el pago de ambos tipos de inters, que es lo que corresponde, pues existen un uso del dinero (intereses compensatorios) y una mora en el pago (intereses moratorios). En consecuencia, se debe disponer que en ejecucin de sentencia se determine la tasa aplicable para determinar el inters moratorio, sea la del inters compensatorio o la del inters legal, si sta es mayor que la del compensatorio; y b) La inaplicacin del artculo 1242 del Cdigo Civil. Refiere que, cuando la sentencia de mrito sostiene que no puede operar, por mandato legal, la obligacin de pago de dos tipos de inters de manera conjunta, inaplica la norma denunciada que establece la existencia de intereses compensatorios y moratorios. Ello porque en el presente caso los intereses consignados en cada cupn de los bonos de reforma agraria - intereses compensatorios -indemnizan por el uso del dinero hasta el vencimiento del cupn correspondiente, y desde el vencimiento del cupn hasta que este efectivamente se pague los intereses que se devenguen son moratorios, pues indemnizan la mora en el pago. 2) Del Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de Economa y Finanzas, denuncia: a) La interpretacin errnea del artculo 1234 del Cdigo Civil, en tanto que dicha interpretacin restrictiva realizada por la Sala Superior no se ajusta a derecho, pues la norma debe entenderse en su sentido amplio, a cualquier tipo de obligacin dineraria, de manera que el monto nominal originalmente pactado se entiende como cualquier obligacin de dinero establecida por acuerdo entre las partes o dispuesta por la ley. As, en el caso de los bonos agrarios, estos representan una obligacin de naturaleza distinta por cuanto conciernen un valor o monto nominal liquidado, el cual fue establecido en el proceso de expropiacin como valor de contraprestacin. En consecuencia, la interpretacin correcta de la norma es la que consagra la teora nominalista refirindose a obligaciones de dinero de todo tipo que se hubiera convenido por la parte, que lo hubiera sealado la ley o que se hubiera fijado en un proceso arbitral o judicial, como es el caso de los bonos agrarios; b) La inaplicacin del artculo 29 de la Constitucin de 1933, modificada por la Ley N 15242, en virtud de la cual los bonos agrarios tiene carcter cancelatorio respecto de las indemnizaciones conforme a la reforma agraria, y donde se precisa que la Ley establecer los plazos de pago, el tipo de inters, el monto de la emisin y dems caractersticas especficas de los bonos agrarios. Sin embargo, la Sala de mrito no ha tenido en cuenta que los bonos agrarios fueron emitidos por el Estado Peruano, durante el proceso de Reforma Agraria, por lo que constituyen ttulos de deuda pblica, y por su naturaleza jurdica representan valores nominales inalterables que no pueden ser objeto de reajuste y/o actualizacin que signifique alterar el monto originalmente establecido y, c) la contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso al haberse vulnerado lo dispuesto en los artculos VII del Ttulo Preliminar y 122 incisos 3 y 4 del Cdigo Procesal Civil; en tanto que: La Sentencia impugnada no contiene ningn fundamento de derecho o cita alguna de norma legal que hubiese aplicado la Sala para amparar la demanda evidencindose una vulneracin al debido proceso y a la tutela efectiva; aun cuando la sentencia de mrito hace referencias a normas de la Ley de Reforma Agraria, sin embargo, no existe norma legal en la cual se hubiera amparado la Sala para ordenar la actualizacin de los referidos bonos; la sentencia recurrida no seala la forma como es que debe ejecutarse y menos an la legislacin a ser aplicada en ejecucin de sentencia, lo cual vicia el debido proceso al no estar debidamente motivada.
3.-CONSIDERANDOS:
Primero: Que, al haberse efectuado en el recurso de casacin denuncias tanto por causales por vicios in iudicando como por in procedendo resulta necesario resolver las ltimas porque de ser amparadas acarreara la nulidad de la recurrida resultando innecesario emitir pronunciamiento respecto a las primeras.
Segundo: Que, en cuanto a lo sealado en el punto "e)" por el Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de Economa y Finanzas sobre la contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, obliga a este Tribunal a destacar que tal como se ha desarrollado en la jurisprudencia constitucional de nuestro pas, y en la de nuestra propia Corte Suprema, la debida motivacin de las resoluciones judiciales constituye un derecho que no exige una determinada extensin expositiva, por lo que su contenido se respeta siempre que exista una fundamentacin jurdica, congruencia entre lo pedido y lo .resuelto y, por s misma, se exprese una suficiente justificacin de la decisin adoptada, de acuerdo a las particularidades o complejidad del caso concreto.
Tercero: Que, del examen de la resolucin recurrida, se advierte que la misma se encuentra suficientemente motivada conforme a los puntos controvertidos en el proceso y a lo expuesto en los recursos de apelacin de las partes procesales, es as, que se puede advertir que para confirmar la apelada se sustenta - entre otros - en la sentencia del Tribunal Constitucin N. 022-96-1/T'C la cual ha desarrollado ampliamente el tema materia de litis en la cual se ha concluido entre otros fundamentos (teniendo en cuenta la legislacin con respecto al tema) que los bonos agrarios deben ser pagados conforme al criterio valorista, sentencia que al tener el carcter vinculante - conforme a su fundamento sexto - el Juzgador no ha hecho sino aplicarla acertadamente al caso materia de autos para concluir que no resulta de aplicacin el criterio nominalista previsto en el artculo 1234 del Cdigo Civil, razn por la cual no se observa vulneracin a los artculos VII del Ttulo Preliminar y 122 incisos 3 y 4 del Cdigo Procesal Civil, pretendiendo el cargo en realidad reabrir un debate que ha sido suficientemente desarrollado por las instancia de mrito en base a los hechos establecidos y a la valoracin conjunta y razonada de los medios probatorios.
Cuarto: Que, con relacin a lo alegado por el Procurador de que no se seala en la recurrida como es que debe actualizarse los bonos agrarios materia de litis, si bien es cierto la Sala de mrito sustenta de manera imprecisa que la actualizacin de los bonos agrarios debe realizarse conforme el artculo 42 de la Ley N 27584 modificado por la Ley N 27684 que regulan la ejecucin de las obligaciones en sumas de dinero a cargo del Estado y de acuerdo a los fundamentos jurdicos 43 al 65 de la sentencia del Tribunal Constitucional nmeros 015-2001-Al, 016-2001-Al y 0004-2002-Al (acumulado), tambin lo es que en mrito al artculo 397 del Cdigo Procesal Civil, la Sala no casar la sentencia por el slo hecho de estar errneamente motivada, si su parte resolutiva se ajusta a derecho. Sin embargo, debe hacer la correspondiente rectificacin. En ese sentido se le debe pagar a la actora el valor actualizado de los bonos debiendo procederse a la conversin del signo monetario soles oro a nuevos soles aplicndose los ndices de reajuste automtico fijados por el Banco Central de Reserva hasta la fecha de notificacin de la demanda, cuyo valor actualizado ser determinado por una pericia contable, disponindose el pago de los intereses compensatorios en cada bono los que se computarn desde la fecha de notificacin de la demanda hasta su conclusin.
Quinto: Que, en cuanto a la interpretacin errnea del artculo 1234 del Cdigo Civil denunciado por el Procurador Pblico del Ministerio de Economa y Finanzas, es de destacar que al haber sido declarado inconstitucional por sentencia del Tribunal Constitucional N 022-96-I/TC el artculo 2 de la Ley N 26597 (que dejaba de lado los criterios de valorizacin y cancelacin actualizada de las tierras expropiadas) independientemente de la oportunidad en que deban realizarse dichos bonos, se ha establecido claramente que no resulta aplicable el criterio nominalista en la forma de pago pues de ser as se cometera un abuso de derecho que la Constitucin proscribe, razn por la cual su no aplicacin por parte de las instancias de mrito resulta acertada; lo que permite concluir que lo que se persigue es un nuevo debate del tema controvertido lo que no resulta posible en sede casatoria.
Sexto: Que, respecto a la inaplicacin del artculo 29 de la Constitucin de mil novecientos treinta y tres modificado por el artculo 1 de la Ley N 15242 se advierte del ltimo prrafo del sexto considerando de la recurrida que si se ha aplicado dicho dispositivo. Independientemente de ello, debe precisarse que en el caso de autos no se discute la emisin de los bonos como medio de pago de la deuda agraria o indemnizacin justipreciada supuesto a que se contrae dicho artculo y modificatoria sino que la materia controvertida versa sobre la forma de cancelacin de estos bonos razn por la cual no resulta de aplicacin dicha norma constitucional.
Stimo: Que, en cuanto a la interpretacin errnea del artculo 1246 del Cdigo Civil denunciada por la demandante esta norma es suficientemente clara al establecer que: "si no se ha convenido el inters moratorio, el deudor slo est obligado a pagar por causa de mora el inters compensatorio pactado y en su defecto, el inters legal", lo que no ocurre en el presente caso, donde no se ha pactado el pago de intereses de este tipo, ms an, si se puede apreciar de la lectura de los propios bonos agrarios, emitidos a la recurrente, que la demandada esta solo obligada al pago de intereses compensatorios razn por la cual tambin la denuncia de interpretacin errnea del artculo 1324 del Cdigo Civil al guardar relacin con la primera de las normas mencionadas debe desestimarse. En suma la Sala de mrito ha realizado una interpretacin adecuada de tales dispositivos legales.
Octavo: Que, debe sealarse que la inaplicacin de una norma de derecho material se presente cuando el Juez, al comprobar las circunstancias del caso, deja de aplicar la norma pertinente a la situacin fctica establecida en autos, siendo indispensable para su procedencia que el recurrente seale de forma clara y precisa como aquella modificara el resultado del proceso, lo que no sucede en el presente caso respecto a la inaplicacin del artculo 1242 del Cdigo Civil porque como se tiene expresado en el considerando anterior, el pago de intereses moratorios slo procede cuando ha sido pactado.
Noveno: En efecto, de una lectura sistemtica del breve articulado que conforma el Capitulo Segundo, que regula la institucin del Pago de Intereses (dentro del Ttulo II: del pago, de la Seccin Segunda: Efectos de la Obligaciones, del Libro VI: De las Obligaciones); concretamente los artculos 1242 al 1250 del Cdigo Civil, se llega a la conclusin de que los intereses moratorios slo pueden derivarse vlidamente del pacto o convenio, afirmacin que fluye no slo de la lectura de los artculos pertinentes, sino que esta corroborado con estudios sobre la materia, cmo por ejemplo en el Cdigo Civil comentado, Tomo VI, Derecho de las Obligaciones, pginas 553 - 554, al comentar el artculo 1242 mencionado, expresa: "Raymundo Salvat precisa que "los intereses moratorios son aquellos que el deudor puede deber, por retener un capital despus de la fecha en que deba devolverlo, es decir, los intereses son moratorios cuando las partes fijan el tipo de inters que regir en caso de mora, o sea estableciendo al respecto una clusula penal...". "Finalmente, en resumen sealamos que el pago de los intereses moratorios constituye la manera de indemnizar supletoriamente al acreedor por el cumplimiento tardo de la obligacin pecuniaria por parte del deudor, cubrindose de esta manera los daos y perjuicios, ocasionados precisamente por efectos de la mora en el pago". Lo mismo sucede al comentarse el artculo 1243 del Cdigo Civil, cuando se afirma: "En relacin al inters moratorio, ste se puede cobrar slo cuando ha sido pactado por las partes..." (Vid. Pgs. 558-559). En concreto, las instancias de mrito han motivado de manera sucinta pero suficiente por qu se ha desestimado la pretensin accesoria de la demandante, no existiendo inaplicacin del artculo invocado por aquella, a lo que debe agregarse que de la revisin minuciosa del escrito de demanda no se aprecia fundamentacin jurdica respecto al extremo en cuestin. Por tales consideraciones resulta de aplicacin el artculo 397 del Cdigo Procesal Civil.
4.- DECISION: Declararon INFUNDADOS los recursos de casacin interpuestos a fojas ochocientos cuarenta y siete por doa Mara Margarita Margot Picasso Perata de Arambur, y por el Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de Economa y Finanzas a fojas ochocientos cincuenta y siete, contra la sentencia de vista de fojas ochocientos treinta de fecha quince de octubre del dos mil ocho; CONDENARON a la demandante al pago de una multa de dos Unidades de Referencia Procesal as como a las costas y costos del recurso; y al Procurador Pblico mencionado a una multa de dos Unidades de Referencia Procesal; MANDARON publicar la presente resolucin en el diario oficial El Peruano; en los seguidos contra el Ministerio de Agricultura y otros sobre Obligacin de Dar Suma de Dinero; Vocal Ponente: Tvara Crdova; y los devolvieron.- SS. VASQUEZ CORTEZ, TVARA CRDOVA, RODRGUEZ MENDOZA, TORRES VEGA, ARAUJO SNCHEZ C-605062-234
Publicado en el Diario El Peruano el 28-02-2011 Pgina 29635 http://www.estudiojuridicolingsantos.com/2012/03/jurisprudencia-sobre- intereses.html