As trs acepes fundamentais da palavra

Direito (*)
Miguel Reale
A filosofia do Direito coloca-nos em face da necessi-
dade de discriminar, preliminarmente, algumas das acep-
es fundamentais da palavra "Direito". Nas cincias cha-
madas exatas, os vocbulos tm, em regra, um significado
bastante preciso; um fsico ou um qumico jogam com um
vocabulrio prprio e o fazem com certa garantia de que
dada palavra traduz, sempre, um significado constante e
comum entre os cultores das respectivas cincias.
Nas cincias culturais, essa preciso terminolgica
difcil, quando no impossvel.
A vacilao do significado dos termos resulta da di-
ferena mesma existente entre as cincias fsico-matem-
ticas e as cincias que chamamos culturais, ou "cincias
do esprito". Naquelas o observador coloca-se diante de
um objeto, procurando alcanar a mxima neutralidade,
de maneira que o seu coeficiente pessoal no possa per-
turbar o resultado da pesquisa.
O cientista de laboratrio pretende adquirir um grau
extremo da despersonalizao, de modo que o fenmeno
em exame seja apreendido tal como le . H dois ele-
mentos fundamentais nessa anlise cientfico-positiva: de
A m lado, a possibilidade de uma crescente despersonaliza-
o do observador e, de outro, a estabilidade do objeto
(*) Este artigo corresponde a uma das aulas do curso de Fi-
losofia do Direito, em 1949, conforme notas taquigrficas revistas.
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da prpria pesquiza. Os elementos formadores do mundo
material, embora no se comparem com os do mundo ma-
temtico, so estveis; se provoco uma reao com deter-
minados lquidos, tenho a certeza de que, mantidas iguais
condies, eles reagiro sempre da mesma maneira. Isso
no acontece no mundo das criaes humanas, pois o ob-
jeto de estudo do Direito, da Poltica, da Economia, etc,
, em ltima anlise o homem mesmo, ou seja, u m ser
livre, que muda continuamente atravs do tempo, e que,
com a sua liberdade, representa uma soma de imprevistos
e de contingncia no processo dos fatos analisados.
As cincias culturais, em contraposio exatido e
certeza das cincias chamadas positivas, apresentam duas
caractersticas: menor possibilidade de despersonalizao
por parte do cientista, e a mutabilidade nos elementos sob
anlise. Se existem tais diferenas claro que se apre-
sente tambm uma variao de terminologia, que no en-
contramos no campo fsico-matemtico. Da dizer-se que
nas cincias culturais pode haver "rigor", mas no exa-
tido de resultados.
H E N R Y BERGSON (1859-1940), u m dos grandes vultos do
pensamento filosfico de nosso tempo, afirmou que as pa-
lavras so prises dentro das quais se contm idias, que
se transformam, que vivem e se ajustam a situaes dife-
rentes. E' preciso penetrar nessas prises, partir a es-
trutura grfica das palavras, para entrar em contacto com
a riquesa do contedo que nelas se encerra. E' o que pre-
tendemos fazer, em linhas gerais, com a palavra, "DIREI-
TO", palavra trabalhada por geraes e geraes atravs
de sculos de lutas e indagaes, palavra que, no fundo,
se confunde com o prprio destino da espcie humana.
Desde que um homem surge, posto diante de outro
homem, pe-se o Direito, como uma delimitao garan-
tidora de atividades recprocas. Atravs da histria, obe-
decendo a idias diversas, o homem vem realizando, o Di-
reito, vivendo regras jurdicas, em uma experincia inces-
sante e s vezes trgica.
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Toda histria humana liga-se essencialmente hist-
ria do Direito, porque tudo quanto o homem fez, desde
as grandes realizaes artsticas at mais humilde das
utilizaes domsticas, tudo est condicionado, direta ou
indiretamente, pelo Direito ou se manifesta mediante for-
mas jurdicas.
O Direito no tudo, mas a condio de tudo; no
a vida, mas a garantia predpua da vida do homem
em sociedade.
Se tomarmos a palavra Direito e desdobrarmos as
camadas de seu contedo, verificaremos que ela se apre-
senta com trs acepes fundamentais, que assinalam 3
facetas de uma nica realidade indecomponivel. A pri-
meira acepo da palavra Direito prende-se aos primr-
dios da cultura e representa, na realidade, o significado
primordial; o Direito significando o "justo". Quando se
nos depara uma injustia, quando nos revolta o abuso da
fora, quando vemos o fraco espesinhado pelo forte, gri-
tamos logo: "no direito!", ou ento, "est sendo vio-
lado o direito", ou ainda, "o direito, exige que se faa uma
reparao". E' ainda, nesse sentido, que se proclamam
as guerras e as lutas cvicas em defeza do "Direito".
E* o significado do Direito como "justo", como um
ideal que sobrepaira s contingncias de espao e de tempo.
A primeira noo que os grandes pensadores tiveram
do Direito, foi como "Justia". No foi com SCRATES
(470-399 AC) nem PLATO (427-248 AC) ou ARISTTELES
(384-322 AC), que os homens comearam a agitar o pro-
blema; desde as primitivas teogonias, ou seja, desde aque-
las elocubraes ao mesmo tempo religiosas e filosficas,
que surgiram como concepo total do universo e da vida,
encontramos o sentido de Direito como jutia.
So antigas na histria do pensamento humano per-
guntas como estas: "Que justo?" "Existe o justo por
natureza, ou o justo representa mera conveno"? "O
justo se confunde com o ordenado por lei?" "Ser o
justo a vontade do mais forte, ou ser, ao contrrio, algo
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que se deva impor tambm aos mais fortes?". O problema
do justo remonta, por assim dizer, s raizes das pesquizas
humanas. S mais tarde que o Direito como sistema
positivo de normas passa a ser objeto de cogitaes de
uma cincia autnoma. Cronolgica e filosficamente fa-
lando, ou seja, do ponto de vista histrico e lgico, o pro-
blema bsico o do Direito como justo.
Essa preocupao de alcanar a justia, esse desejo
ardente que a espcie humana alimenta de realizar a igual-
dade e a harmonia dos interesses, atravs dos tempos,
d lugar a uma experincia social, a uma forma de con-
duta, a u m modo de ser e de comportar-se que ns de-
nominamos "experincia jurdica".
0 Direito uma experincia uital; uma soma de
atos que as geraes vo vivendo, uma aps outras, do-
minadas, todas, pelo ideal que chamamos do justo. Pois
bem, a esta experincia histrica, que se concretiza no
tempo, ao fato social que progride ou regride assumindo
fisionomias e aspectos diversos, variando de lugar para lu-
gar, de tempo para tempo, e exprimindo-se em sistemas
de normas positivas tambm damos o nome de Direito.
Vejam bem: em primeiro lugar, o Direito percebido
como justo, ou seja, como u m sistema de valores subor-
dinado ao ualor de Justia, valor que consiste em servir
aos demais valores na coexistncia social, pois prprio
do Direito criar as condies indispensveis para que indi-
vduos e grupos possam realizar plenamente suas aspira-
es ou tendncias no sentido do bem, do belo, do til,
do verdadeiro ou do santo.
E m segundo lugar, tem-se o Direito como forma mais
concreta, como fato social, como "a objetivao do justo
no tempo", o que eqivale a ver o Direito Positivo como
uma realidade posta pelo Esprito, uma objetivao do Es-
pirito no sentido intencional do valor do justo.
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Mas, no se para a. O homem no faz apenas regras
de conduta; to pouco se limita a obedec-las ou a desres-
peit-las. E m certo momento da evoluo cultural, surge
a necessidade de se estudar a experincia jurdica, de exa-
minar o mundo complexo das regras, buscando-se entre
elas uma constante, a razo de sua unidade, os laos de
subordinao recproca, os motivos de sua composio em
um todo lgico coerente.
Tal fenmeno de compreenso unitria, de sistemtica
da realidade histrico-social, verifica-se quando surge a
Cincia do Direito. Esta aparece milnios aps o incio
da experincia jurdica, cujo estudo em si (a Sociologia
Jurdica) ainda mais recente.
Foram os romanos que, no se limitando a viver o
Direito, quizeram compreende-lo, na sua unidade siste-
mtica e lgica.
A cincia s surge quando h unificao e sistematiza-
o. O primeiro povo a se preocupar com a coordenao
lgica das regras jurdicas, com a distribuio dos precei-
tos em institutos, destes em sistemas particulares e destes
ainda em sistemas gerais, luz de princpios diretores, foi
o povo romano.
Temos, assim, a terceira acepo da palavra Direito:
o Direito como cincia, ou seja, como compreenso racional,
unitria e lgica, do fato social que denominamos tambm
Direito.
Esto vendo, portanto, que a palavra Direito designa
trs coisas distintas mas que, efetivamente, no so seno
trs aspectos distintos da mesma realidade, trs facetas do
mesmo objeto, ou se quizerem, trs momentos distintos da
objetivao do Esprito.
Do exposto resulta o quadro grfico que podemos es-
tabelecer, discriminando no Direito as trs faces com
as quais se compe a pirmide jurdica:
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Filosofia do Direito, ou
melhor, Axiologia ou
Deontologia Jurdica
Sociologia do Direito e
Histria do Direito.
Deontologia Jurdica.
Cincia do Direito ou
Jurisprudncia.
O estudo do Direito como justo feito pela Filosofia
do Direito. Alguns mestres chegam, mesmo, a dizer que
Filosofia do Direito apenas o estudo crtico-sistemtico
do justo, declarando que todos os demais so estudo aces-
srios. Para ns, o problema do justo no apenas u m
problema tico ou moral. O problema do justo implica
em condies lgicas e ticas. Como a Filosofia do Di-
reito, alm do justo, estuda os pressupostos da Cincia do
Direito e da experincia jurdica concreta, podemos adian-
tar esta noo: "Filosofia do Direito a Filosofia mesma
enquanto determina as condies lgicas e ticas do justo
e de sua objetivao no plano histrico-cultural"
Esta noo demonstra que a Filosofia do Direito go-
verna, como cpola do sistema, a totalidade das regras
jurdicas, uma vez que fixa os princpios lgicos e ticos-
que condicionam a atividade cientfica dos juristas, de-
terminando u m tipo especial de conduta social que se ca-
racteriza por ser bilateral atributiva, razo de ser de sua
coercibilidade.
Passando ao exame do segundo prisma, encontramos o-
fato social que, com mais preciso, denominamos "fato his-
trico-cultural ".
Pois bem, duas ordens de pesquizas se destinam ao
exame do fato jurdico: uma a Sociologia do Direitoi
a Histria do Direito a outra.
j a) como valor do justo
DIREITO
b) como fato social
c) como ordenao nor-
mativa
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Se o Direito u m fato social que se desenrola no
tempo, variando de pas para pais, de poca para poca,
suscetvel de ser estudado pelo historiador. H uma his-
tria do Direito, como h uma histria particular de cada
uma de suas instituies; podemos estudar, por exemplo,
o matrimnio ou a propriedade atravs dos tempos. Os
problemas de Histria do Direito pem em vista, evidente-
mente, outro problema complementar que o da Filosofia
da Histria do Direito.
A Sociologia do Direito distingue-se da Histria do Di-
reito, porque esta estuda o desenvolvimento e a concate-
nao dos fatos em sua singularidade, ou seja, com todas
as suas caractersticas de elementos individuais, muito
embora o deva integrar no fluxo geral dos acontecimentos,
buscando-lhe o sentido perene.
Diversa , porm, a finalidade da Sociologia do Di-
reito que estuda os fatos na sua generalidade. E' claro que
a Sociologia tambm est condicionada pelo espao e pelo
tempo, mas, a preocupao do socilogo no u m fato
que tenha acontecido, "hic et nunc", mas sim, as condies
ou as causas geradoras do acontecimento, bem como seus
nexos com os demais elementos ou fatores sociais.
Para o historiador um fato particular tem um signi-
ficado extraordinrio. O nascimento de Napoleo um
fato histrico que revoluciona todo o desenvolvimento po-
li tico-cultural da espcie humana; entretanto, o fato do
nascimento de Napoleo no interessa ao socilogo seno
como dado ou lo de u m sistema, sucetivel de ser consi-
derado em grau de generalidade.
E m suma, o fato histrico particular ou geral sempre
estudado, tanto pela Histria do Direito como pela Socio-
logia do Direito, mas com diverso entendimento, embora
entre ambas existam relaes ntimas. No h em ver-
dade grande socilogo que no seja dotado de grande las-
iro de conhecimentos histricos, e vice-versa.
Podemos dizer que a histria representa a laboratrio
de experincia do socilogo. Como no podemos provocar
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acontecimentos sociais, como faz o fsico ou o qumico,
outra coisa no nos resta seno voltar os olhos para o pas-
sado, observando as experincias de outras geraes e ti-
rando concluses para os nossos tempos.
Visto, assim, o Direito como experincia histrica, pas-
semos a consider-lo como "estrutura normativa", ou seja
como processo ou tcnica de pensamento, como compreenso
racional.
Ento surge outro campo de pesquizas, outra ordem de
indagaes a Cincia de Direito, ou Jurisprudncia.
Nesta Faculdade, no estudamos de preferncia o Direito
como fato social em si, mas sim em "referibilidade norma-
tiva", isto como conjunto de princpios ou de conceitos,
pelos quais se ordenam e se compreendem certas regras
sociais dotadas de garantias especficas. Costumamos dar
a essa parte do Direito o nome tradicional de "jurispru-
dncia", que se desdobra em mltiplos aspectos, como se-
jam o Direito Civil, o Direito Comercial, o Direito Penal etc.
Como, porm, o Direito no pode ser separado dos
demais fatores, que compem o processo cultural, nas Fa-
culdades de Direito estudam-se disciplinas que no so, pro-
priamente, jurdicas, mas que iluminam a viso dos fatos
jurdicos; entre elas, podemos citar a Economia Poltica,
a Cincia das Finanas, a Teoria do Estado, a Criminologia,
e a Medicina Legal.
Esto vendo os senhores que, pela prpria anlise da
palavra Direito, desdobrada na riquesa dos seus significa-
dos, temos o programa daquilo que nos cumpre estudar
durante este ano. Fazendo o estudo do justo, do fato
social com referncia ao justo, dos processos lgicos da
cincia jurdica tambm com relao ao justo, o que nos
cabe ponderar, de princpio, que no pretendemos jamais
partir sua unidade, nem fazer prevalecer um dos seus
aspectos sobre os outros, porquanto o Direito no outra
coisa seno o Espjrito como intersubjetvidade.
Mesmo em nossa poca, encontramos autores que, dando
demasiada importncia a um determinado aspecto ou ob-
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servando as questes segundo determinado ngulo, preten-
dem subordinar-lhe todos os demais.
Socilogos h, com efeito, que querem reduzir a Fi-
losofia do Direito ou as Jurisprudncias a um captulo da
Sociologia Jurdica. Acham que sociolgicas deveriam ser,
por exemplo, a interpretao e a aplicao do Direito pelos
juizes, assim como a elaborao das leis, e toda a siste-
mtica da cincia jurdica.
Por outro lado, no faltam juristas que, colocados ex-
clusivamente no plano filosfico, pretendem integrar na
Filosofia do Direito todas as expresses do mundo jurdico,
transformando a jurisprudncia em mera arte de aplicao
de dados preceitos de ordem tica.
H, finalmente, aqueles que se colocam estritamente no
plano do Direito Positivo, entendendo-o como sistema l-
gico de normas auto-suficientes, e, encarando o Direito to
somente quanto ao seu aspecto lgico ou tcnico, desconhe-
cendo por completo o aspecto sociolgico ou filosfico do
problema. So aqueles para os quais a Cincia do Direito
seria uma Enciclopdia Jurdica, a qual dispensaria
a prpria Filosofia do Direito. Durante muito tempo, esta
viso positivista e acanhada dominou os espritos; a tal
ponto que, nesta mesma Faculdade, deixou de ser lecionada
Filosofia do Direito, para ser estudada apenas Enciclop-
dia Jurdica. Apareceu, em seguida, a reao natural e
justa contra essa viso unilateral da vida jurdica, afim
de se estabelecer o equilbrio das trs facetas, evitando a
elefantiase de u m aspecto, tendente a absorver os outros, e
recompondo-se a harmonia do sistema.
Isto demonstra que refugimos das concepes unila-
terais da vida jurdica; temos, mesmo, tentado lanar as
bases de uma concepo que se poderia chamar de "con-
cepo tridimensional do Direito", incompatvel ao mesmo
tempo, com as vises unilaterais do sociologismo, do eti-
cismo e do normativismo puros.
Para essa concepo tridimensional do Direito, a rea-
lidade jurdica se apresenta como uma realidade comple-
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xa, que se integra de trs elementos: fato, valor e norma.
S mais tarde podero os senhores compreender toda a
riqueza dessas palavras. Por enquanto, so meras noes
que demonstram como, atravs da anlise do termo, do
vocbulo Direito, vamos arrancando dele, sucessivamente,
os elementos que nos permitiro uma sondagem nas ra-
zes do problema basilar que nos preocupa.
Eiri resumo, a realidade jurdica uma realidade com-
plexa, que rene em si trs elementos complementares, de
maneira absolutamente necessria. Podemos mesmo dizer
que a experincia jurdica, o fato social, vai se integrando
cada vez mais na estrutura lgico-normativa da Cincia do
Direito, afim de alcanarmos as condies ideais do que
consideramos justo. H uma perfeita entrosagem no pro-
cesso histrico, porquanto o homem aperfeioa a Cincia
do Direito para apreender o fato social no sentido autn-
tico do justo.
0 estudo dos senhores tem sido dirigido no sen-
tido da Cincia do Direito; estudaram jurisprudncias, como
o Direito Civil, o Direito Penal, e, assim por diante; re-
ceberam o Direito na sua estrutura lgico-compreensiva
de regras de conduta. Cumpre, agora, verificar que as
regras jurdicas no surgiram por acaso, nem por um ca-
pricho do legislador, mas que, ao contrrio, representam a
expresso lgica de uma realidade subjacente, qual se
ligam fenmenos econmicos, geogrficos, demogrficos,
artsticos, ticos, religiosos etc. e que tal expresso lgica
tem, como finalidade nica, a realizao dos valores do
justo.
O Direito desenvolve-se, por conseguinte, como a pr-
pria vida humana na sua expresso de co-existncia pac-
fica e livre. Enquanto o homem se concentra em si mesmo
e vive como homem isolado, no h que falar em Direito.
O Direito surge to somente quando um homem se coloca
diante de outro homem e h recproca afirmao do "eu".
Se ambos dizem "eu sou", surge o problema da existncia
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do "outro", que s se resolve plenamente pela afirmao:
"ns somos".
Esta j a afirmao do Direito mesmo, porque pelo
Direito se torna possvel a co-existncia pacfica e orde-
nada de indivduos e de grupos, distintos segundo sua
livre razo comum de ser. Igualdade de homens livres
em uma convivncia feita de recproco respeito e de con-
crdia. ,
No h, pois, que separar a Filosofia do Direito da
Sociologia ou da Histria do Direito. So pesquizas que
se conjugam e se coordenam, distinguindo-se apenas por
um esforo de abstrao, por necessidades lgicas e peda-
ggicas, mas que devem, depois, ser reconduzidas em sn-
tese, no momento da atividade prtica da aplicao
do Direito, de sua integrao como momento da vida.
Os grandes jurisconsultos, da familia de BEVILACQDA
(1833-1946), de TEIXEIRA DE FREITAS (1817-1883), de LAFAIETE
(1734-1917), jamais ficaram ilhados no exclusivismo da tc-
nica jurdica.
Sabiam aliar a cincia do justo do fato social e
histrico, porque viam o Direito em sua totalidade, multi-
plicando-se em facetas, arestas, ngulos e perspecticas, co-
m o partes sempre ligadas umas
s
outras na harmonia de
um todo orgnico.