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Derecho de Familia (Derecho Privado VI)

1.- Relaciones familiares en general


1.1.- La Familia
1.1.1.- Evolucin
Conocer aun someramente la evolucin que a travs de la historia sufri la organizacin de la
familia, permite no slo comprender el papel que el individuo desempe, en las distintas etapas
histricas, en el mbito de sus relaciones ms ntimas sino tambin revisar concepciones
impregnadas, ms que de fundamentos cientficos de preconceptos o motivaciones ideolgicas,
tales por ej. como afirmar que al orden natural pertenece la estructura paternalista de la familia,
tambin, dicho conocimiento permite evaluar crticamente la estructura desenvolvimiento que
ho presenta la familia.!
"esulta razonable admitir que en una primera poca, el grupo familiar no se asentaba sobre
relaciones individuales, de carcter e#clusivo entre determinados sujetos, sino que la relacin
se#ual, de la que en $ltima instancia deriva la organizacin de la familia, e#ista
indiscriminadamente entre todos los varones mujeres que componan una tribu. %sto
determinaba, forzosamente, que desde el nacimiento del nio se supiera quin era su madre, mas
no, en cambio, quin era su padre, lo que permite afirmar que, en su origen, la familia tiene
carcter matriarcal, pues es e#clusivamente junto a la madre, por ser ella conocida, que el hijo
crece, se alimenta educa.
&osteriormente, en la vida de los grupos primitivos, las guerras, la carencia de mujeres, tal vez
una inclinacin natural en tal sentido, llev a los varones a buscar relaciones se#uales con
mujeres de otras tribus, antes que con las del propio grupo, aunque siempre, claro est, sin
carcter de singularidad.
%s posible suponer, que tras aquella primera etapa sobreviene, en la evolucin familiar, lo que se
ha dado en llamar la familia sindismica, basada en la e#clusividad de la relacin de la mujer con
un solo hombre, pero sin reciprocidad, es decir, con la libertad de relaciones del hombre con
diversas mujeres.
'inalmente, la familia evoluciona hacia su organizacin actual fundada en la relacin monogmica(
un solo hombre una sola mujer sostienen relaciones de ellos deriva la prole que completar el
n$cleo familiar. )a unin monogmica estuvo destinada a cumplir diversas funciones, muchas de
las cuales a$n cumple. )a monogamia impuso un orden social en la sociedad, en beneficio de la
prole del grupo social. %s fcil advertir el beneficio que obtiene la sociedad cuando las uniones,
el desarrollo de la vida la descendencia no se fundan en grupos, sino en sujetos
individualizados.
1.1..- !once"#o $ociolgico % !once"#o &ur'dico
*esde una perspectiva sociolgica, la familia es una institucin permanente que est integrada por
personas cuos vnculos derivan de la unin interse#ual, de la procreacin del parentesco. %ste
concepto admite a su vez dos acepciones de distinta e#tensin. %l concepto que hemos enunciado
permite aludir sin lmites a la familia integrada por todos los individuos vinculados por el
matrimonio el parentesco. +in embargo, la sociologa se interesa primordialmente por el estudio
de la familia nuclear, es decir, la integrada por los padres los hijos, cuando estn bajo la esfera
de autoridad de los progenitores, por edad por convivencia. *e manera equivalente, es posible
sealar dos conceptos, de distinta e#tensin, al aludir desde la perspectiva jurdica a la familia. %n
un sentido amplio, la familia est formada por todos los individuos unidos por vnculos jurdicos
familiares que hallan origen en el matrimonio, en la filiacin en el parentesco. &ero a su vez, tal
como sucede en el campo sociolgico, en el mbito jurdico tambin podemos reducir el concepto
de familia a los padres sus hijos menores. %sta familia nuclear es el objeto de muchas normas
tutelares especficas, tales por ej. el art. ,-.. del C.C. , normas sobre alimentos, lees
previsionales que aseguran la pensin a la viuda a los hijos menores o incapaces, etc. %s que se
responde as a la preocupacin que la sociedad tiene por este grupo bsico de la organizacin
social.
Familia
/o es posible dar un concepto preciso de familia, se trata de una palabra a la cual pueden
asignarse diversas significaciones0
,.! +%/12*3 45&)230 6familia como parentesco7 es el conjunto de personas con las cuales e#iste
alg$n vnculo jurdico de orden familiar. "esponde a este concepto la definicin de 8annoni
,
, la
considera0
a7 *esde el punto de vista jurdico0 conjunto de personas entre las cuales e#isten vnculos
jurdicos emergentes del matrimonio o del parentesco. %n este sentido la familia comprende tres
rdenes de relaciones0 las conugales, las paterno!filiales las parentales.
1
93++%"1, :ustavo 4. 84//3/2, %duardo 4.0 5anuel de *erecho de 'amilia, %d. 4strea 9s. 4s. ,;<<, pg. =
b7 *esde el punto de vista sociolgico0 restringe el concepto de familia al n$cleo paterno filial,
llamado pequea familia o familia nuclear. +e define en este sentido como la agrupacin natural
formada por el padre, la madre los hijos que viven con ellos o que estn bajo su potestad.
-.!+%/12*3 "%+1"2/:2*30 6pequea familia, familia conugal, parentesco inmediato, o n$cleo
paterno filial7 es decir la agrupacin formada por el padre, la madre los hijos que viven con ellos
o que estn bajo su potestad.
>.! +%/12*3 2/1%"5%*230 6como un orden jurdico autnomo7 familia es el grupo social
integrado por las gentes que viven en una casa, bajo la autoridad del seor de ella. %ra este el
sentido de la familia romana, en la primera etapa de su derecho histrico.
%l *r. 'anzolato
-
sostiene que ?)a familia es una comunidad natural de personas que se agrupan
sobre la base de las relaciones interse#uales que genera la convivencia 65atrimonial o de hecho7
los vnculos de sangre o ne#os biolgicos. %n esta nocin que responde a la realidad actual de
nuestro pas, se destaca que la familia constitue una entidad de base natural queriendo significar
que es una entidad prejurdica que, por ende, no es una institucin jurdica creada o regulada
por el derecho. +in perjuicio de que la familia englobe muchas instituciones jurdicas como el
parentesco, el matrimonio, el rgimen de bienes, la filiacin, la adopcin, la patria potestad, la
tutela, etc.( esas instituciones jurdico ! familiares no agotan todo el mbito de lo familiar quedando
fuera de lo jurdico importantes aspectos antropolgicos, psicolgicos, afectivos, emocionales,
ticos, religiosos, culturales, sociolgicos, es decir, otras perspectivas o enfoques que pertenecen
al campo del no derecho.
El "ro(lema de la "ersonalidad )ur'dica
*

@a quienes sostienen que la familia tiene una personalidad jurdica propia basndose en ciertos
elementos, un tanto ambiguos, que parecieran otorgarle esa caracterizacin legal. 4s, mencionan
el apellido o nombre patronmico, el domicilio familiar, el honor familiar, los ttulos nobiliarios, los
recuerdos de familia, el particular dominio sobre los sepulcros , en especial, la supuesta
e#istencia de un patrimonio afectado a la satisfaccin de las necesidades familiares, la legtima
hereditaria que se trasmite a ciertos miembros de la familia, el bien de familia las cargas
familiares que se fundamental en el deber de obrar en inters de la familia.
%n nuestro derecho la familia no es una persona jurdica, no es sujeto del derecho, porque carece
de los atributos propios de la persona jurdica. /o es una entidad distinta de los miembros , por
ende, no tiene derechos ni atributos independientes de los personales atributos derechos
patrimoniales o e#trapatrimoniales de cada una de las personas fsicas que la componen( as, no
tiene la aptitud necesaria o capacidad de derecho para adquirir derechos contraer obligaciones
A
.
%l nombre de la familia es un atributo de cada uno de los miembros dentro de una misma familia
pr#ima 6nuclear7 los distintos integrantes podran no tener un apellido com$n. +eg$n nuestra
reglamentacin, los cnuges no llevan un apellido com$n. )a esposa est slo facultada para
utilizar el apellido del marido. 2ncluso los hermanos podran ostentar diversos apellidos cuando no
tuvieran ambos progenitores en com$n 6el caso de los hermanos o hermanas maternos7.!
1ampoco tiene patrimonio propio. )a familia puede carecer de bienes en absoluto no por ello
dejar de ser familia. B aun cuando e#istan bienes gananciales o se haa constituido un bien de
familia, la propiedad de ellos no es de la familia sino que pertenece, individual o conjuntamente, a
los titulares registrales su disponibilidad ser ms o menos libre seg$n las circunstancias
carcter de esos bienes. Ciertos bienes de los cnuges podrn estar afectados a cubrir las
necesidades del hogar la familia pero pertenecen a su dueo o al esposo que los produjo que
tiene sobre ellos la administracin e#clusiva una libre disponibilidad slo sujeta a especficas
restricciones 6art. ,-.. C.C.7, emergentes del deber de actuar en inters de la familia.
%l dominio del bien de familia, una vez afectado el rgimen de proteccin de la le ,A.>;A, no se
transfiere al grupo beneficiario, sino que sigue bajo la titularidad del constituente( a$n cuando
se establece su relativa indisponibilidad e inejecutabilidad, estas son limitaciones impuestas por la
le al derecho de sus dueos 6 a las pretensiones de los acreedores7 en inters de la familia. )os
pretendidos acreedores de la familia slo podrn perseguir a todos los familiares individualmente(
, a su vez( los acreedores personales de un familiar no podran e#igir el pago a los otros
familiares. %llo ocurre, sencillamente porque no e#iste una familia como entidad jurdica con
personalidad propia.!
1.1.*.- Funciones
)a familia tiene fines naturales o religiosos, asimilados por la sociedad, que no siempre estn
consagrados por el derecho. Con esta ptica, la familia cumple desde el origen del hombre
funciones geneonmicas, formativas de socializacin de la descendencia, de solidaridad auda
2
'4/83)413, %duardo 2gnacio0 ?*erecho de 'amiliaC, 1omo 2, pg. -., 4dvocatus, Crdoba -DD..
3
'4/83)413, %duardo 2.0 ob cit. &g. -<.
4
9%))E+C23, 4ugusto Cesar, ?5anual de derecho de familiaC, .F ed. 4ctualizada, 4strea, 9s.4s. -DD-, 1. 2, pg.<
material moral, de perpetuacin o transmisin de patrimonios.! )a procreacin, el destino de
reproduccin de la especia se cumple en la familia de manera natural obedeciendo a un instinto o
impulso humano de conservacin. )as funciones formativas socializadoras de la familia. %l
aprendizaje bsico se cumple en el seno de la familia de origen que constitue un n$cleo formativo
transmisor de cultura, de energas morales de principios de solidaridad humana.
)a familia envuelve la vida entera de la persona, como una sociedad total integradora que abarca
los ms diversos aspectos de la vida del hombre dentro de la cual se cumplen los fines
fundamentales de la vida del hombre dentro de la cual se cumplen los fines fundamentales de la
vida. %n la familia el hombre puede realizarse plenamente, como persona( dentro de ella, da a da
puede formarse mejorar hacindose cada vez ms un ser humano, es decir, que la familia le
permite su humanizacin la b$squeda de su propia identidad. 'undamentalmente en el mbito
familiar, se forman seres humanos en su integralidad, se culturaliza, se ensea se aprende el
idioma, se instrue se educa, se trasmiten valores morales religiosos, se rinde culto a la
justicia, se generan sanas obediencias necesarios afectos( se inculcan se desarrollan
importantsimos hbitos de vida, de orden, de disciplina, de ahorro de trabajo. )a creacin de
hbitos tiene gran trascendencia en la formacin integral porque, adquiridos por la persona, la
acompaan durante el resto de su e#istencia
=
.
%stas funciones son cumplidas tambin por otros organismos 6escuela, universidades, talleres,
mbitos laborales, empresas, etc7( pero cuando el individuo llega a participar en esas instituciones
a ha recibido un importante ?bao familiarC de humanidad, cultura sociabilizacin, ha aprendido
a hablar, a comunicarse con los dems a respetar a sus semejantes, se le han impartido las
mnimas reglas sobre la interrelacin personal ha adquirido importantes hbitos de conducta,
tareas todas en las que la familia es casi imposible de ser sustituida.
)as funciones de solidaridad material moral pueden manifestarse en las diversas etapas del
e#istir, de acuerdo con las particularidades circunstancias de los miembros.
)a familia en las sociedades actuales, capitalistas o socialistas cumple una indiscutible funcin de
perpetuacin del poder econmico 6 poltico7, del patrimonio de la riqueza, a menudo en forma
e#trajurdica, aunque empleando instrumentos jurdicos 6ventas simuladas, acciones de sociedad
annima, donaciones7( conservacin de puestos de control, en la direccin de empresas, en los
registros notariales, cesin fctica de privilegios, de aprovechamiento del prestigio profesional de
los padres, designaciones polticas de asesores o coordinadores de grupos de poder. 1ambin se
cumple la funcin a travs de la sucesin hereditaria ab intestato que suele tender a perpetuar los
privilegios a perfeccionarlos.!
El conce"#o )ur'dico de familia en el mudo occiden#al
%l tema circunscribe el estudio al concepto de familia en el mbito del derecho. 4s, la nocin
jurdica de familia, su integracin amplia o restringida, depender de la realidad legal de cada
%stado.
/os limitamos al anlisis normativo de una o varias estructuras jurdicas de raz romana, a fin de
determinar los fundamentos de la familia moderna, que sern distintos seg$n el pas del que se
trate puesto que, en la actualidad, en m$ltiples territorios se constata una creciente descone#in
entre el matrimonio la familia.
4 la fecha, desde el punto de vista legal, en la maora de los pases latinos occidentales no e#iste
un modelo $nico de familia.
%l imperativo sistema tradicional de un $nico Gparadigma familiarG representado por la familia
fundada en el matrimonio, ha sufrido duros embates.
*e este modo, primero se produce la equiparacin jurdica de la familia natural respecto de la
legtima, establecindose la igualacin legal de los hijos descendientes e#tramatrimoniales
respecto de los matrimoniales, lo que ha gozado de un beneplcito maoritario. +imultnea o
sucesivamente se llega a la juridizacin de relaciones convivenciales fcticas, estables, que se
presentan como el producto de convenios privados relativamente formales o informales o de
arbitrios u opciones que la le reconoce u homologa. B en, la actualidad, al tiempo que eclosionan
unas interesantes respetables convivencias no carnales de auda mutua, se halla en proceso de
franco desarrollo el reconocimiento, como entidad familiar, de las uniones entre personas del
mismo se#o, de las familias monoparentales integradas con descendientes logrados a travs de
mecanismos de fecundacin asistida.
La Familia Posmoderna
)a familia posmoderna en el mundo latino se presenta bajo diversos moldes0
,.! Como la casi e#tinguida familia patriarcal integrada por una pareja de esposos que convive con
toda su descendencia 6hijos, nietos etc. B sus respectivos cnuges7. 1ambin entran en el
concepto aquellos n$cleos familiares a los que se agregan, entre los que viven en el mismo hogar,
otras personas con las que estn vinculadas por lazos parentales o biolgicos 6tos, abuelos,
nietos, primos7 o afectivos 6ahijados, criados, amigos7 1odava tiene vigencia limitada,
5
'4/83)413, %duardo 2.0 ob. Cit. &ag. >DH>,.!
especialmente en zonas rurales. %n las ciudades aunque cada vez con menos frecuencia, se
observa tambin un modelo de familia amplia.
-.! 'amilia nuclear matrimonial, constituida por la pareja casada que vive con sus hijos comunes
denotando marcada aminoracin de contactos vnculos respecto del linaje 6de las generaciones
precedentes7 de los parientes colaterales por afinidad, este fenmeno aparece junto a la
urbanizacin se acent$a con los alejamientos que generan las migraciones o traslados por
razones laborales o de otra ndole.!
>.! 'amilia nuclear ensamblada o recompuesta conformada por un matrimonio que convive con
sus hijos comunes los hijos e#traconugales o de anteriores nupcias de cada consorte 6o
adoptivos de uno u otro7. %n esta hiptesis, las cargas matrimoniales incluen a los hijastros que
conviven en esa familia nuclear ensamblada.
A.! 'amilia matrimonial sin descendencia, o sea, una pareja de casados sin hijos en donde el
afecto, el amor, la solidaridad, la auda mutua el compaerismo entre sus miembros, cualquiera
sean sus edades, es suficiente fundamento de perduracin. )a falta de descendencia puede
originarse en una imposibilidad o en una deliberada e#clusin de la prole por los esposos, pero
ello no es bice para que e#ista familia.
=.! 'amilia nuclear e#tramatrimonial, formada por una unin heterose#ual no casada con hijos
comunes. 1ambin estas uniones pueden constituir una familia e#tramatrimonial ensamblada si los
convivientes tuvieran hijos de convivencias o matrimonios anteriores.
4 este tipo de uniones fcticas se sienten atradas preferencialmente ciertas parejas por diversos
motivos que van, desde el rechazo a asumir responsabilidades hasta la necesidad de afirmar una
actitud seria madura frente a la unin. 1ales realidades fcticas son reconocidas como entidades
jurdicas ! familiares en muchas legislaciones, mientras que en otras se le desconocen efectos
jurdicos especficos 6o anlogos a los matrimoniales7.
I.! Convivencias heterose#uales estables sin hijos. 1eniendo en cuenta la fragilidad del
matrimonio, que puede disolverse por el desistimiento unilateral de uno de sus miembros, muchos
estiman que la formalizacin de la unin es intrascendente constitue uno de los resabios de
hipocresa heredada de concepciones sociales perimidas. %n este orden de principios, defienden
practican una convivencia sin papeles, a la que consideran como la genuina autntica unin, que
solo est cimentada en la constante renovada voluntad de convivir. 1ales realidades fcticas son
reconocidas como entidades jurdicas Jfamiliares en muchas legislaciones, mientras que en otras
se le desconocen efectos especficos 6o anlogos al matrimonio7. /o ha duda alguna de que, en
estas parejas nacieren hijos habra familia pero, entonces, no sera la unin estable la que
originara la familia sino que el grupo familiar se forma en torno a la relacin de filiacin.
..! 'amilia monoparental se configura cuando un progenitor biolgico convive slo con sus hijos.
&uede ser una familia monoparental de origen matrimonial, e#tramatrimonial o por fecundacin
con material de donante annimo. +on formas de familia desconugalizadas, a tales situaciones
se puede arribar por divorcio, separacin, viudez, mera progenitoriedad biolgica no matrimonial,
o a travs de prcticas de fecundacin asistida, en cuo grupo se satisface el inters de un menor
que carece de familia o que ha sido abandonado por ella, tambin, el legtimo anhelo de
paternidad o de maternidad del o de la adoptante que, por los motivos que fuera, no ha tenido
descendencia biolgica deseada.
<.! 'amilia binuclear en donde ambos progenitores estn separados o divorciados( no conviven
entre ellos pero tienen hijos comunes en guarda compartida , por ende, dichos hijos conviven
indistintamente con cualquiera de sus progenitores.
;.! 'amilia protectriz, es el grupo cuasi familiar que, constituido sobre la base del vnculo jurdico
derivado de la tutela, de la curatela o de la guarda, enlaza al tutor 6 su descendencia7, al curador
o al guardador con el pupilo, menor o incapaz a su cargo o bajo su custodia.!
,D.! 5atrimonio homose#ual 6&aises 9ajos, %spaa, Columbia 9ritnica, 3ntario, Kuebec7 &areja
homose#ual con hijos biolgicos no comunes o con hijos comunes adoptados o nacidos merced a
mtodos de fecundacin asistida con material heterologo u homologo, seg$n las particulares
normas de algunos ordenamientos mu recientes que admiten la adopcin por tales parejas, o que
consienten semejantes procedimientos de fecundacin asistida.
,,.! Enin de hecho homose#ual juridizada con hijos, son uniones entre dos personas del mismo
se#o, con hijos de cada uno de los convivientes o comunes logrados por los procedimientos antes
sealados. %stas uniones pueden perseguir m$ltiples propsitos, tales como educar a los hijos
que a tuviesen o que adoptasen o que llegare a generar( satisfacer sus peculiares requerimientos
se#uales( conformar un n$cleo de consumo, de afecto, de compaerismo que les permita superar
la soledad brindarse apoo material moral frene a las adversidades de la vida.!
,-.! Enin de hecho homose#ual juridizada sin hijos, constituida por una pareja de compaeros
del mismo se#o que conviven en relacin de afectividad anloga a la de un matrimonio sin hijos,
con independencia de su orientacin se#ual. %s un modo de e#istencia familiar adecuado a las
aspiraciones a los caracteres especficos de la pareja. )os derechos familiares de los miembros
varan seg$n que la pareja est o no registrada.!
,>.! Convivencias de auda mutua. 3tro novedoso modelo de familia introducido hace poco
tiempo en el mundo latino por la legislacin catalana, son las llamadas convivencias de auda
mutua destinadas especialmente a las personas de edad que intentan poner remedio a sus
dificultades. +e trata de situaciones de convivencias no carnales de personas que, sin constituir
una familia nuclear, comparten una misma residencia, unidos por vnculos de parentesco sin limite
de grado en la lnea colateral, o de simple amistad o compaerismo, que contribuen
solidariamente a los requerimientos patrimoniales tareas domsticas del grupo, con voluntad de
auda mutua de permanencia.!
!ons#i#ucin de la familia. Preeminencia de la familia ma#rimonial.
Cuando los procreantes estn casados entre s, estamos en presencia de la familia matrimonial(
en cambio, cuando no media matrimonio entre los padres, estamos en presencia de una familia
e#tramatrimonial. )a le favorece a la familia matrimonial, que es el ideal hacia el que propende la
sociedad, especialmente por su certidumbre estabilidad( sin embargo, no ignora la realidad de
familias e#tramatrimoniales, en las que no ha ms vnculo de unin que la relacin biolgica de
procreacin o el afecto en las convivencias de hecho. @asta pocas mu recientes solo se
consideraba como familia a la constituida sobre la base del matrimonio de los padres. )as
costumbres han evolucionado el derecho, aunque marchando a la zaga de los imperativos
sociales, actualmente reconoce protege a la familia e#tramatrimonial( pero, al menos en nuestro
pas, hasta el presente, subsisten las preferencias legales hacia la familia matrimonial, la que se
manifiesta en un rgimen de bienes especficos que est destinado a favorecer el cumplimiento de
los deberes familiares, requisitos especiales que deben observar los padres casados para
enajenar bienes afectados para satisfacer necesidades del grupo familiar 6art. ,-..7, la especial
garanta frente a los acreedores manifestada en la responsabilidad concurrente de los esposos por
deudas contradas para atender las e#igencias domsticas del hogar 6art. I le ,,.>=.7, los
favores impositivos 6e#enciones por cnuge7, los bonos de nupcialidad, etc . 5encionamos
tambin, una particular criticada regulacin del bien de familia que e#clue de los beneficiarios al
o a la conviviente del titular registral del inmueble afectado.!
1.. + Derecho de Familia
%l derecho de familia es el conjunto de instituciones jurdicas de orden personal patrimonial que
gobiernan la fundacin, la estructura, la vida la disolucin de la familia. 5s simple
comprensiva es la definicin de 9elluscio seg$n el cual ?es el conjunto de normas jurdicas que
regulan las relaciones familiaresC, o bien, un concepto ms amplio, predica que el derecho de
familia es una rama del derecho civil compuesta por las normas jurdicas que regulan las
relaciones familiares cuasifamiliares 69elluscio, 8annuoni7. 1ales conceptos enfocan al derecho
en sentido objetivo
I
.
%n nuestro pas, algunas normas del derecho de familia tienen jerarqua supranancional otras
pertenecen al derecho interno. *entro de ellas e#isten preceptos de nivel constitucional otros Jla
maora! integran el derecho infraconstitucional.
*entro de las normas constitucionales tenemos el art. ,A de nuestra C./. que consagra0 ?Lla
proteccin integral de la familia( la defensa del bien de familia( la compensacin econmica
familiar el acceso a una vivienda dignaLC
%n el derecho de familia tiene relevante trascendencia el art. .= de la C/ de ,;;A, seg$n el cual
?Corresponde al Congreso... inc. -- 4probar a desechar tratados concluidos con las dems
naciones con las organizaciones internacionales los concordatos con la +anta +ede. )os
tratados concordatos tienen jerarqua superior a las lees.
)a *eclaracin 4mericana de los *erechos *eberes del @ombre, la *eclaracin Eniversal de los
*erechos @umanos, %l &acto 2nternacional de *erechos %conmicos, +ociales Culturales( %l
&acto 2nternacional de *erechos Civiles &olticos su &rotocolo 'acultativo(Lla Convencin
2nternacional sobre %liminacin de todas las formas de *iscriminacin "acial( la Convencin sobre
%liminacin de todas las formas de *iscriminacin contra la 5ujer( L la Convencin sobre los
*erechos del /io, en las condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan
artculo alguno de la primera parte de esta Constitucin deben entenderse complementarios de
los derechos garantas por ella reconocidos.
%l Cdigo Civil es el ordenamiento jurdico interno, de derecho privado, que reglamenta el
parentesco, el matrimonio, la filiacin consangunea adoptiva, la tutela la curatela.
1..1. !arac#eres del derecho familiar en cuan#o a rama del derecho "rivado.
*esde que la regulacin especializada de las instituciones que componen el derecho de familia
integran una rama del derecho civil , por lo tanto del derecho privado, ello significa que rige
relaciones de los particulares entre si, pero, como las relaciones familiares no slo interesan a los
sujetos involucrados sino tambin primordialmente interesan a la organizacin del %stado de la
sociedad, tales relaciones jurdicas tienen caractersticas esenciales que las diferencian de las
relaciones propias del derecho civil patrimonial.
Las carac#er's#icas del derecho de familia son,
6
'4/83)413, %duardo 2. ob. Cit. &g. .>
a7 %l marcado fundamento moral de la regulacin jurdico!familiar que imposibilita su ejecucin
forzada en caso de incumplimiento ello, determina una coercibilidad atpica, porque toda
violacin de un derecho e#ige un escarmiento.
b7 %l orden p$blico familiar, esta presente en la maora de sus preceptos( en su mbito, en
general, no se act$a sobre la base del libre juego de los intereses de las partes ni rige la
autonoma de la voluntad 6como en el derecho civil patrimonial7, sino que, por encima de los
intereses individuales se impone el inters familiar del %stado, que es la formula usada en la
materia para designar el orden p$blico. *icho inters familiar del %stado determina que, en
principio, la regulacin de los vnculos familiares sea absolutamente ajena a la autonoma de la
voluntad0 las normas son maoritariamente imperativas no supletivas. )os vnculos parentales,
las relaciones conugales 6tanto personales como patrimoniales7, los ne#os derivados de la
filiacin por naturaleza o adoptiva, el ordenamiento de la patria potestad de la tutela, el
rgimen de la legitima hereditaria estn gobernados por reglas imperativas insusceptibles de ser
modificadas por la voluntad de las partes.!
%n el campo del derecho de familia e#iste una restringida autonoma de la voluntad, que se tolera
en la medida en que esa particular regulacin privada de los efectos de ciertos actos familiares no
afecten los contenidos del orden p$blico que inspiran la respectiva institucin familiar. %n nuestro
derecho de familia advertimos diversas situaciones en las que el propio ordenamiento jurdico
reconoce la vlida actuacin de la autonoma de la voluntad en la reglamentacin de efectos
familiares especficos, por ejemplo, en los convenios reguladores de ciertas consecuencias del
divorcio por presentacin conjunta 6art. ->I7( en la admisin del reconocimiento de los hechos
constitutivos del caso de divorcio por interrupcin prolongada de la cohabitacin sin voluntad de
unirse 6 -DA -,A, inc. -F7( en el acuerdo entre los padres para delegar en uno de ellos la
administracin de los bienes de los hijos bajo su potestad 6art. -;A7, etc.
c7 )a especial naturaleza de la maora de los derechos subjetivos familiares, implica que en
muchsimas situaciones se los deba calificar de derechos instrumentales o derechos J deberes
porque no son derechos puros otorgados en inters e#clusivo del titular, sino que se los reconoce
para permitirles cumplir con una deber consustancial.!
d7 )a particularidad del derecho familiar o derecho civil e#trapatrimonial que slo regula relaciones
entre personas fsicas, a diferencias del derecho civil patrimonial que regula las relaciones tanto
de las personas fsicas como de las jurdicas.
e7 )a prevalencia de lo personal sobre lo patrimonial. 4un cuando de las relaciones jurdicas
familiares personales suelen surgir consecuencias de contenido econmico, tales derivaciones
patrimoniales reciben la impronta de los vnculos jurdicos personales que se regulan atendiendo
al inters superior de la familia escasamente al inters individual de la persona.
El orden "-(lico % el in#er.s familiar
/

%l orden p$blico es el conjunto de principios que sirven de fundamento a la organizacin del
%stado 6constitucionales0 polticos, econmicos, industriales, ticos, religiosos7 de la sociedad
6seguridad jurdica, justicia, propiedad privada, libertad de contratacin7 de la familia
6organizacin laica, monogamia, e#ogamia, heterose#ualidad en el matrimonio, el favor matrimonii,
el favor minoris! es decir, la proteccin especial o privilegio que concede el derecho a la familia, al
matrimonio a los menores por razones vinculadas con la estructura social! , igualdad jurdica de
los cnuges de los hijos, organizacin econmica Jpatrimonial del matrimonio de la familia,
alimentos familiares, la sucesin hereditaria la legtima.7 %l derecho de familia por ser de orden
p$blico se integra con normas imperativas, irrenunciables, inderogables por la voluntad de los
particulares, que atienden al inters superior del %stado 6el inters familiar del estado7.! )a
e#presin inters familiar no tiene una significacin unvoca sino que suele usarse en dos sentidos
distintos que se deben precisar0 se la suele utilizar como inters familiar privado o como inters
familiar p$blico Jdel %stado! que es el equivalente al orden p$blico.!
In#er.s individual e in#er.s familiar.
)os intereses individuales de los miembros del grupo estn amparados, en la medida que se
proteccin consulte e integre el inters familiar , a travs del cual se satisface el inters del %stado
de la peculiar concepcin acerca de la organizacin social que sirve de base a tal %stado. +i ha
colisin entre los intereses individuales los familiares prevalecen estos $ltimos porque son
jerrquicamente superiores. )a utilidad familiar constitue el objeto de la tutela jurdica( se atiende
prioritariamente a las necesidades de la familia ms que a los requerimientos individuales de sus
miembros.!
El in#er.s "ar#icular de una familia
Con frecuencia se habla de inters familiar para referirse al inters com$n de un grupo familiar
particular, unitario, concreto, individualizado.
)a referencia al inters particular de una familia se vincula con el ejercicio de los derechos o el
comportamiento de sus miembros que debe hacerse no slo en su personal inters, sino tambin,
7
'4/83)413, %duardo 2, 0 ob. Cit. &g. <=HH;>.
en consonancia con los objetivos o necesidades de os dems integrantes de esa familia concreta.
%n este sentido, se suele hablar del deber de actuar en inters de la familia, lo que implica
compatibilizar el inters individual con el inters del resto de la familia. Cuando se afirma que por
encima del inters individual debe prevalecer el inters de la familia a la que pertenece la persona,
se quiere significar que ning$n derecho subjetivo familiar puede ser ejercido en forma irregular
egosta, sino que se debe actuar armnicamente atendiendo al inters de los dems miembros de
la familia.
De(er de ac#uar en in#er.s de la familia
%ste deber e#iste en nuestro ordenamiento jurdico. /o es una mera creacin doctrinaria, sino que
surge de una serie de disposiciones dispersas en todos los mbitos del derecho de familia, sea en
las relaciones familiares en general 6art. ,=- bis arts. >. bA; de la le ,A.>;A7( en el
ordenamiento matrimonial 6arts. -,,, ,-.. ,-;A7( en el rgimen de patria potestad 6art. -IA
quater, in fine7( e, incluso, esta presente en el fundamento de la legtima hereditaria. %l derecho
familiar en general, rechaza el actuar con un perfil individualista e#igiendo proceder con una
orientacin comunitaria, abandonando los egosmos en aras del inters del conjunto familiar.
?%l obrar en inters de la familia significa actuar en el sentido de mantenerla unida frente a la
disgregacin( protegerla frente a puntuales necesidades( en armona no en discordia(
favoreciendo el desarrollo de las cualidades humanas o la cultura de quienes la integran con vista
a una convivencia ms rica 6fructfera7( o a acrecer el patrimonio de todos en busca de una maor
comodidad del conjunto.C
<

0ormas "er#inen#es.
)a e#igencia implcita de obrar conciliando el inters individual con el inters familiar aparece en
nuestro derecho con la le ,A.>;A se consolida en las sucesivas reformas adiciones a la le
civil codificada. Meamos las ms importantes situaciones legales comprendidas en esta
significacin sin perjuicio de que, oportunamente, sean objeto de especfico desarrollo al tratar, en
especial, cada una de las instituciones involucradas.
%l art. ,=- bis al reglamentar la declaracin de prodigalidad lo hace con el propsito de tutelar el
inters del grupo familiar del prdigo que, despilfarrando sus bienes, descuida sus deberes
familiares. +i la persona que dilapida su patrimonio no tiene cnuge, descendientes, ni
ascendientes, ser improcedente tal declaracin, pues no e#iste familia susceptible de resultar
perjudicada.
%l $ltimo prrafo del art. -IA quter, en materia de patria potestad, resuelve un caso de colisin
entre intereses individuales pronuncindose por la solucin que consulta el ?inters familiarC de
ese grupo. Cuando los padres no se ponen de acuerdo para permitir los actos del menor que
requieren de autorizacin conjunta de ambos, o mediara imposibilidad para lograrlo, ?resolver el
juez lo que convenga al inters familiarC, es decir, atendiendo al inters del grupo familiar en el que
se suscit el problema.
3tro claro ejemplo lo encontramos en el art. A; de la le ,A.>;A. "efirindose a los casos en que
no se puede contar con el asentimiento del cnuge del titular registral, reglamenta los criterios
que permiten fundamentar la cancelacin de la inscripcin de un inmueble afectado como bien de
familia. *ice ?se admitir el pedido siempre que el inters familiar no resulte comprometidoC 6inc.
a7( , luego, en el inc . b del mismo artculo dispone que ?la autoridad competente resolver lo que
sea ms conveniente para el inters familiarC. %n tales casos se alude al inters colectivo de ese
grupo familiar concreto, inters grupal que se sobrepone al inters aislado de un integrante del
conjunto, aunque ese integrante sea el titular registral.
)a $ltima parte del art. ,-.. normatiza con idntica pauta, la autorizacin judicial supletoria para
disponer del inmueble propio sede del hogar conugal si hubiere hijos menores o incapaces,
cuando dice que ?el juez podr autorizar la disposicin del bien si fuere prescindible el inters
familiar no resulta comprometidoC. )a solucin legal indica que, en ciertas cuestiones
patrimoniales, se protegen los derechos individuales de os familiares en disputa en la medida en
que su ejercicio por el titular concuerde con los intereses de su familia.
)o mismo en el art. -,,, segunda parte, al autorizar la fijacin de una renta por el uso e#clusivo del
inmueble propio del culpable de la separacin o del divorcio, concedido a favor del inocente, indica
que, en tal caso, el juez determinar el monto ?en atencin a las posibilidades econmicas de los
cnuges al inters familiarC. )gicamente se refiere al inters de esa familia concreta, en su
conjunto.
+eg$n el art. ,-;A ?uno de los cnuges puede pedir la separacin de bienes cuando el concurso
o la mala administracin del otro le acarree peligro de perder su eventual derecho sobre los bienes
ganancialesC
4ctuar en inters de la familia supone, en el mbito econmico, a obrar con diligencia, precaucin,
tino cautela, a que tales actos no slo e#ponen el destino econmico individual del cnuge que
8
)4 C"E8 9%"*%N3, Nos )uis +4/C@3 "%9E))2*4, 'rancisco. %lementos de derecho civil 2M, *erecho de
'amilia. )ibrera 9osch, 9arcelona, ,;<A, pg. ,I<.!
negocia, sino que repercuten tambin en el porvenir com$n tanto de los esposos como de la
familia que constitueron sobre la base de su matrimonio.
'rente a una administracin descuidada, que no respete tales pautas, el art. ,-;A C.C. habilita al
cnuge en riesgo de daos efectivos o potenciales para que, en inters personal en
representacin del inters familiar lesionado, solicita la disolucin del rgimen comunitario de
bienes.
)a le -A..;, en materia de adopcin, establece el supuesto del matrimonio con hijos que pueden
adoptar siempre que no afecte el inters familiar. %l art. -IA quater J relativos a la patria potestad,
en su $ltima parte establece, en todos los casos que si uno de los padres no diere su
consentimiento o mediare imposibilidad para prestarlo, resolver el juez lo que convenga al inters
familiar.
1...- 0a#urale1a del derecho de familia % u(icacin den#ro del derecho "osi#ivo.
1radicionalmente se ha considerado al *erecho de 'amilia como una rama del *erecho &rivado
ms precisamente del *erecho Civil pues las normas que forman el *erecho de 'amilia estn
contenidas en el Cdigo Civil en las lees complementarias o modificatorias del mismo.
4s, el interrogante acerca de si las relaciones emergentes del derecho de 'amilia0 sern de
derecho p$blico o de derecho privadoO
Comparacin0
! "elaciones Nurdicas de *erecho &$blico0 no se concibe el inters individual. @a un solo inters,
el del %stado al cual debe subordinarse el inters individual.
! "elaciones Nurdicas de *erecho &rivado0 los intereses individuales son distintos opuestos,
encontrndose los individuos en libertad de establecer sus fines particulares.
Si tomamos en consideracin las fundamentales relaciones que se derivan de la familia se
observa que no es posible catalogar a este derecho dentro del encaje tradicional iusprivatista. En
el matrimonio por ej. que es quizs la ms privada relacin familiar, pues que los individuos entran
a l bajo el impulso de los sentimientos ms ntimos se ve perfectamente que los particulares no
tienen podero ni para crearla, ni para regularla, ni para suprimirla. o lo tienen para crearla
porque no pueden dar vida a la unin matrimonial en la forma ! modo que estimen conveniente
sino sometindose a los dictados que en este respecto ha establecido en "oder "#blico. o lo
tienen para regularla porque los derechos ! deberes de los cn!uges se hallan determinados por
la le! ! no se concede a los esposos el derecho de sustraerse a ellos, ni limitarlos poniendo
pactos o condiciones. $inalmente tampoco tienen podero para e%tinguirla por mutuo
consentimiento ! ni la ma!ora de los pases admite el divorcio vincular, ni aquellos que lo
consagran dan amplitud a la potestad individual para desatar el vnculo.&
Derecho su()e#ivos familiares
*e acuerdo a la doctrina moderna, el derecho subjetivo en general es un poder concebido al
individuo por el ordenamiento jurdico como medio de proteccin de sus intereses.
+us elementos constitutivos0
,.! 2nters0 consistente en la e#igencia de que se satisfaga una necesidad humana.
-.!&oder0 atribuido garantizado por el ordenamiento jurdico al individuo 6sujeto7 a fin de que se
valga de l para satisfacer un inters.
%l inters puede recaer sobre un objeto o bien determinado, material o inmaterial que constitue el
contenido del derecho subjetivo la diversidad de su contenido determina la e#istencia de
distintos tipos o clases de *erecho +ubjetivo entre los cuales encontramos los derechos subjetivos
familiares. 4s podemos definir los derechos subjetivos familiares como0 poderes atribuidos a las
personas por el ordenamiento jurdico para la satisfaccin de sus intereses familiares. %l inters
propio del derecho subjetivo familiar es entonces el inters del individuo en realizarse como
persona a travs del matrimonio, la paternidad 6filiacin0 fuente de derechos subjetivos familiares7,
el parentesco.!
!lases. !onsecuencias % na#urale1a )ur'dica
2
.
+e distinguen dos clases de derechos subjetivos familiares0 a7 los otorgados en inters del titular
b7 los organizados para satisfacer intereses ajenos al titular.
a7 )os derechos subjetivos familiares reconocidos en inters individual, propios de su titular, son
derechos que se mantienen dentro de la esfera potestativa del titular su ejercicio depende de su
e#clusiva decisin, el cual estara disponiendo de un inters individual e#clusivo siendo
facultativo no obligatorio el uso de estos derechos, la abstencin de su ejercicio es libre, lcita
no abusiva.!
%n cuanto a la naturaleza jurdica de esta clase de derechos, si bien muchas tienen naturaleza
e#trapatrimonial, como por ej. el derecho que le asiste al cnuge de solicitar la separacin
personal o el divorcio vincular, a pedir la nulidad del matrimonio, el derecho de los legitimados
activamente para reclamar o impugnar un estado de familia, entre otros( 6los que a menudo tienen
consecuencias pecuniarias7, e#isten otros que reconocen una naturaleza patrimonial como por ej.
9
'4/83)413, %duardo 2. ob. Cit. &g. ,DD.!
)os alimentos post divorciales resarcitorios del art. -D. C.C, el derecho a compensacin, o dcima
del tutor, el derecho a los gananciales liquidados, etc.
b7 )as facultades o derechos que se otorgan para satisfacer intereses ajenos no son derechos
subjetivos puros. Con referencia a ellos se ha generalizado la denominacin derechos!deberes
porque el ordenamiento jurdico familiar los reconoce para facilitar, permitir garantizar el
satisfactorio cumplimiento de su deber determinante.
+u ejercicio no es potestativo o facultativo como si fueran derechos subjetivos puros, por el
contrario son de ejercicio obligatorio pues constituen el medio necesario para la satisfaccin del
inters de otro sujeto. +olo se confieren en la medida que resultan indispensables para satisfacer
el deber consustancial al derecho( por ej. %l derecho a la guarda de los hijos se le reconoce a los
padres para facilitarles el cumplimiento de los deberes de educacin, asistencia, comunicacin,
correccin, control vigilancia 6art. -IA C.C.7( el derecho de los padres a e#igir de los hijos la
colaboracin propia de la edad 6art. -.. C.C.7, el derecho de visita de los hijos de padres que no
conviven se le otorga al no guardador para facilitarle el cumplimiento de los deberes de
comunicacin, vigilancia, control participacin en la formacin educacin respecto de su hijo
6art. -., -IA, -F C.C.7( entre otros.!
3c#o )ur'dico familiar
@a sido frecuente considerar que, como las relaciones jurdicas familiares escapan generalmente
a la autonoma privada Jo autonoma de la voluntad! la teora general del acto jurdico es e#traa
al derecho de familia. +e juzga que las relaciones familiares( los derechos deberes que tales
relaciones determinan, no tienen por fuente la voluntad de los sujetos en los trminos del art. ;AA
del C.C. sino a la le que, en cada caso, dispone los efectos de tales relaciones.
+e ha destacado, sin embargo que cuando la constitucin de las relaciones familiares nace de la
voluntad de las personas J por ej. la de los contraentes en el matrimonio, la del progenitor que
reconoce a un hijo, la de los adoptantes, etc.! se est frente a autnticos actos jurdicos que son la
fuente de relaciones familiares. Kue stas, en su contenido escapen a la regulacin de los
interesados, no obsta a que la fuente de la relacin obedece a un acto voluntario lcito que tiene
por fin inmediato, crear, modificar, conservar o e#tinguir derechos familiares.
%l art. ;AA del C.C. define el acto jurdico ?acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato, crear,
modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos. &artiendo de este concepto que nos da el
Cdigo Civil los autores definen el acto jurdico familiar como ?el acto voluntario lcito que tiene por
fin inmediato, crear, modificar, conservar o e#tinguir relaciones jurdicas familiares 6en tanto la
obtencin de ese fin por la voluntad de los particulares este admitida por la le7.!
+in embargo es conveniente apuntar que si bien, generalmente las relaciones familiares tienen su
origen en un acto jurdico familiar, ha casos en que aqullas estn determinadas directamente
por la le que dota de efectos a determinados hechos0 4s por ej. al establecerse que la
maternidad se determina por le parto de la mujer, debidamente acreditado, sin que sea menester
el reconocimiento del hijo 6-A- C.C.7 o la muerte del cnuge que determina el estado de viudez.
%l acto jurdico familiar es una especia dentro del gnero de los actos jurdicos en general. 4l igual
que los actos jurdicos de comercio, sucesorio, contractuales, procesales, administrativos, etc.( los
actos jurdicos familiares se distinguen no por su esencia 6que sustancialmente es igual a la de
todos los actos jurdicos en general7, sino por el objeto que persiguen, que se focaliza en las
relaciones jurdicas familiares, sea el emplazamiento en un estado de familia o la regulacin o
ejercicio de las facultades propias de los derechos subjetivos familiares.!
!lasificacin seg-n diversos cri#erios,
'.& Seg#n el contenido sea econmico o no(
&ersonales0 ej. convenio sobre guarda de los hijos, el reconocimiento de hijos, solicitud del
adoptado por adopcin simple de agregar a su apellido adoptivo el de su familia biolgica,
etc.( o
&atrimoniales0 ej. convenio de liquidacin particin de la sociedad conugal, constitucin
del bien de familia, los convenios sobre alimentos, etc.
).& Seg#n que para su formacin se requiera la voluntad de una persona o la concordante de dos
o ms(
Enilaterales0 el reconocimiento del hijo, pues se perfecciona con el solo reconocimiento del
padre ante el oficial del "egistro del %stado Civil.
9ilaterales0 matrimonio, se requiere el consentimiento de ambos contraentes( convenio
regulador de la disolucin liquidacin de la sociedad conugal.!
*.& Seg#n formalidades e%igidas por la le!( sean condicin de e%istencia del acto o solo un
requisito de prueba del mismo.
+olemnes0 matrimonio
/o solemnes0 reconocimiento de hijo
+.&Seg#n los efectos(
Constitutivas0 cuando crean un nuevo estado de familia 6matrimonio7
*eclarativo0 cuando se limitan a reconocer un estado de familia pree#istente en los hechos
6reconocimiento de hijo e#tramatrimonial7.!
1.*.- Es#ado de familia
%n general el ?estadoC de una persona fsica es la posicin jurdica que ocupa dentro de la
sociedad o de la familia, de la que derivan importantes consecuencias legales.!
)a ubicacin o emplazamiento que a un individuo corresponde dentro de un grupo social le
atribue un status.
%l estado de persona reconoce una primera divisin seg$n que se lo contemple con relacin al
derecho p$blico o al privado. %n su aspecto de *erecho p$blico0 se trata del estado poltico o
posicin que ocupa el individuo frente al estado o comunidad polticamente organizada. 4 este
respecto el individuo puede ser nacional o e#tranjero, las primeras de esas calidades importa la
e#istencia de derechos obligaciones de carcter poltico 6el de votar, el de ser elegido o
designado para ocupar cargos p$blicos, el servicio militar obligatorio.7
%n su aspecto de derecho privado0 se trata del estado civil que puede referirse a la persona
considerada en si mismo o con relacin a la familia.
Considerada la persona en su relacin con la familia al tratarse del estado de familia0 se puede
tener el estado de soltero, casado, viudo o divorciado, con relacin a otra persona determinada,
el de cnuge, pariente o e#trao.
4s entonces el estado de familia es la e#presin que se emplea para precisar la situacin jurdica
que tiene una persona dentro de la familia. &or lo general se utiliza la e#presin estado de familia
6o estado civil7 para referirse a la calidad que reviste la persona derivada del vnculo matrimonial0
soltero, casado, viudo, etc.( sin embargo el estado de familia tiene una e#tensin maor, a que
comprende la posicin jurdica integral que ocupa una persona en el seno de la familia a la que
pertenece tanto con referencia al vnculo matrimonial, como a los vnculos paterno filiales
parentales, en general.!
!arac#eres,
,.! Eniversal0 pues comprende todas las relaciones jurdicas familiares, no solo las relaciones
paterno!filiales, sino tambin todas las de parentesco adems las conugales.
-.! Pnico e indivisible0 de manera que no es posible ostentar frente a una persona un estado de
familia frente a otras otro diferente. %s as como no puede ser la persona considerada soltera
casada al mismo tiempo, o que se la considere hijo legtimo e#tramatrimonial.
>.! Correlatividad o reciprocidad0 esta integrado por vnculos entre personas que son correlativos
al de esposo, al de padre J el de hijo, etc.
A.!3ponibilidad0 es oponible por las personas a quien corresponda contra todos, sea mediante el
ejercicio de facultades inherentes a ese estado, sea mediante su invocacin ante quienes
pretendan desconocerlo o vulnerarlo.
=.!%stabilidad0 el estado de familia es una situacin estable o permanente, su regulacin por
normas de orden p$blico, importa la imposibilidad de modificarlo por la libre voluntad de los
interesados. +in embargo ello no implica que sea inmutable, pues puede ser modificado en
determinados casos a sea por el acaecimiento de ciertos hechos jurdicos familiares 6o por el
ejercicio de ciertas acciones que acogidas por los tribunales tiene tal efecto, por ej. el casado en
viudo por la muerte de su cnuge 6hecho jurdico7 o el hijo e#tramatrimonial que se convierte en
matrimonial por el matrimonio de los padres.
I.! 2nalienable0 significa que el estado de una persona no puede ser enajenado, ni trasmitido
mediante acto jurdico alguno, ni puede ser objeto de transmisin o renuncia.
%ste principio0 e#cepciones
a7 +e puede transar sobre las cuestiones patrimoniales subordinadas al %stado de familia con tal
que la transaccin no trate sobre el estado mismo 6<AI C.C.7
b7 +e puede transar a favor de la validez del matrimonio 6art. <A> C.C.!7 entendiendo la doctrina
que esta norma solo es aplicable en caso de nulidad relativa.
c7 )a le de adopcin autoriza que los padres manifiesten e#presamente su conformidad para que
el menor sea adoptado habilitando esa manifestacin el otorgamiento de la adopcin plena.
..! 2mprescriptible0 el transcurso del tiempo no ejerce influencia sobre l. /i se pierde por el no uso
de los derechos que lo integran, ni se adquiere por el uso de los mismos.
<.! 2nherencia &ersonal0 el estado de familia como atributo de la personalidad que es inherente a
la persona, e#clue su ejercicio por toda otra persona que no sea su titular.
El estado de familia reconoce su origen en determinados hechos jurdicos ,nacimiento, muerte- o
actos jurdicos ,matrimonio, reconocimiento, adopcin, declaracin judicial de filiacin-
4'#ulo de Es#ado,
)a nocin de ttulo de estado requiere una distincin previa. +e puede hablar de ttulo de estado
en sentido material en sentido formal.
%l ttulo de estado en sentido material o sustancial es el emplazamiento en un determinado estado
de familia( en sentido formal, es el instrumento p$blico o el conjunto de instrumentos p$blicos de
los cuales resulta el estado de familia de una persona que conforman la prueba privilegiada
legalmente establecida para acreditar ese estado
,D
. %n consecuencia tratase del medio
contemplado en la le con idoneidad para acreditar determinada situacin familiar.
Posesin de Es#ado
)a posesin de estado de familia es el goce p$blico, notorio constante de una determinada
situacin familiar que surge del prologando ejercicio fctico de los derechos obligaciones propios
de la misma, con prescindencia de que quien los ejerza tenga el ttulo de estado correspondiente a
dicha situacin o crezca de l
,,
. %n otras palabras, es el disfrute de un determinado estado de
familia con independencia del ttulo sobre el mismo estado. %sto supone que los allegados al
mbito domstico, familiar, educativo, laboral o social del sujeto, tienen una opinin o concepto
generalizado acerca de la e#istencia real del estado que ostenta.! )a concordancia plena entre el
ttulo la posesin de estado conforma la situacin regular de la persona en relacin a su estado
de familia. *e no darse esa correlacin tiene privilegio el ttulo de estado, el cual proecta todos
sus efectos jurdicos en tanto no medie resolucin judicial firme que lo modifique o enerve. %l ttulo
de estado habilita por s solo a ejercer todos los derechos que resulten de l, sin otra obligacin
que la de e#hibirlo. . cada estado de familia le corresponde, en consecuencia, su respectivo ttulo
de estado. .s el ttulo del estado de cn!uge, la partida de matrimonio o la declaracin judicial
supletoria, de hijo matrimonial la partida de nacimiento ! de matrimonio de los padres, de hijo
e%tramatrimonial, la partida de nacimiento con la constancia del reconocimiento o la declaracin
judicial de filiacin, de adoptante ! adoptado la partida donde obra inscripta la respectiva
sentencia constitutiva, de cn!uge divorciado la partida donde consta la sentencia que decret el
divorcio, etc. )a posesin de estado es el goce de hecho de un determinado estado de familia con
ttulo o sin l.
)a posesin de estado de familia hace presuponer la efectiva e#istencia del ttulo de all la
importancia de su acreditacin cuando dicho ttulo falta o no concuerda debidamente con la
posesin.!
*e modo inverso, el no ejercer en los hechos determinado estado de familia en nada influe si se
cuenta con el respectivo ttulo, en atencin al carcter de imprescriptibilidad de dicho estado.
5as la posesin de estado puede constituirse en elemento probatorio cuando se carece del
respectivo ttulo o el que se tiene no concuerda con el que corresponde. +u valor probatorio varia
seg$n los distintos casos de un valor relativo puede llegar a uno fundamental.!
)a posesin de estado se admite como prueba en la segunda etapa de la prueba supletoria del
matrimonio 6,;. C.C.7 para el desconocimiento de paternidad matrimonial 6-A> C.C.7, para la
reclamacin de filiacin 6-=A C.C.7, para equiparacin del reconocimiento, salvo prueba en
contrario sobre el ne#o biolgico 6-=I C.C.7, para impugnacin de la paternidad la maternidad
matrimoniales 6-=<,-ID, -I, C.C.7, en general en toda cuestin donde el derecho de la persona
se encuentre subordinado a la demostracin de la situacin que ocupa en la familia.
1.5.- 3!!I60E$ DE E$43D6,
4cciones judiciales que se dirigen a obtener el pronunciamiento judicial sobre el estado de familia
correspondiente a una persona.
+on acciones de estado los derechos p$blicos subjetivos a travs de los cuales se requiere la
intervencin del rgano jurisdiccional para la proteccin de una pretensin jurdica dirigida a que
se declare, constitua, modifique o e#tinga un estado de familia.
1iene por finalidad0
,.! lograr un ttulo de estado del cual se carece 6comprobar el estado7
-.! aniquilar un ttulo de estado falso o invalido 6destruir el estado7
>.! crear un estado de familia nuevo o modificar el estado de que se goza.
1.5.. - !arac#eres
)as acciones de estado tienen caracteres similares a los que son propios del estado de familia del
que derivan. +on inalienables, irrenunciables, inherentes a la persona de ejercicio personalsimo
e imprescriptibles.!
2nalienables0
Como las acciones de estado implican ejercicio de derechos subjetivos familiares de naturaleza
e#trapatrimonial emergentes del estado, son inalienables al igual que el estado.!
?)as acciones fundadas sobre derechos inherentes a las personas, o que comprendan hechos de
igual naturaleza no pueden ser cedidasC 6art. ,AA= C.C.7
10
9%))E+C23, Cesar 4ugusto0 5anual de *erecho de 'amilia, .F edicin actualizada, 4strea, 9s.4s. -DD-, t.,, pg.
=>.
11
'4/83)413, %duardo 2. ob. Cit. &g. ,.D
/o puede ser objeto de transaccin 6art. <AA, <A=, <AI in fine7 , ni de renuncia 6art. <.- C.C.7
porque las concesiones recprocas en las que consiste la transaccin 6art. <>- C.C.7 suelen
envolver mutuas cesiones o renuncias prohibidas.
2rrenunciables
4l igual que el estado de familia, las acciones destinadas a salvaguardarlo son irrenunciables,
aunque, al no ser de ejercicio obligatorio, su renuncia, en general, podra ser tcita 6art.<.> C.C.7.
%llo ocurre cuando se deja transcurrir el plazo de caducidad sin ejercer el derecho se e#tingue la
accin respecto del legitimado inactivo.!
2nherentes a la persona de ejercicio personalsimo
)as acciones de estado son inherentes a la persona. %llo determina importantes consecuencias0
a7 +lo el titular puede ejercerlas
b7 /o se trasmiten inter vivos ni mortis causa
c7 )os acreedores no las puede ejercer subrogndose en los derechos inherentes a la persona de
su deudor 6art. ,,;I C.C.7
2mprescriptibles
%l emplazamiento en un estado de familia no se adquiere ni se pierde por el transcurso del tiempo,
de donde la doctrina afirma el principio de la imprescriptibilidad de las acciones de estado.
%n cuanto a si son imprescriptibles, la doctrina ha adoptado posiciones distinguibles, para algunos
son imprescriptibles ,imprescriptibilidad absoluta- ! para otros las acciones de estado son
imprescriptibles, lo que no implica que todas ellas sean ine#tinguibles, pues algunos lo son en
tanto otras estn sujetas a e#tincin por va de caducidad.
)a caducidad, integra el supuesto de hecho que atae a la e#istencia del derecho como tal,
mientras que los plazos de prescripcin no afectan a la e#istencia del derecho.
3tro carcter de las acciones de estado lo constitue su herencia personal, consecuencia de las
particularidades del estado de familia.
)as acciones de estado no se trasmiten por causa de muerte , aun cuando parezca que as
acontece en ciertos supuestos, lo que ocurre es que la le legitima a determinados sucesores para
que ejerzan una accin a ttulo propio originario.
1.5.*.- !lasificacin de las acciones de Es#ado
1
.
DE E7PL3837IE046 DE DE$PL3837IE046
1ienen por objeto inmediato ubicar a una
persona en un estado de familia que le
concierne
1ienen por finalidad primordial desalojar o
remover al individuo del estado de familia con
que se muestra
%j. )as acciones declarativas de reclamacin
de estado las constitutivas, salvo la de
revocacin de la adopcin simple
%j. 1odas las acciones declarativas de
impugnacin de contestacin.!
!60$4I494IV3$ DE!L3R34IV3$
1ienden a obtener una sentencia que cree un
estado de familia nuevo o e#tinga o modifique
el e#istente. &or ello sus efectos slo se
producen para el futuro 6e# nunc7, salvo la
adopcin que se retrotrae al da de la guarda
la declaracin de muerte presunta 6art. -.
le ,A.>;A7
1ienden a reconocer un estado que les
corresponde a los accionantes del que !por
diversas razones! no gozaban o a
desconocer un estado aparente que ostentan
los demandados que no se compadece con
el estado verdadero que les corresponde. &or
ello, sus efectos son retroactivos 6e# tunc7.
*e estado matrimonial ! *e separacin
personal 6arts. -D-,-D> -DA7 ! *e divorcio
vincular 6arts. -,A, -,=7 ! *e conversin en
divorcio vincular Hart. -,I7 ! *eclaracin de
muerte presunta 6arts. --, ->, -A ss, le
,A.>;A7
*e reclamacin ! "eclamacin de estado
matrimonial, cuando falta el acta de
celebracin 6art. ,;.7 ! "eclamacin de
filiacin matrimonial 6art. -=A7. ! "eclamacin
filiacin e#tramatrimonial 6art.-=A7
*e estado filial ! *e adopcin plena 6arts. >-,
a >-<7 ! *e adopcin simple 6arts. >-,, >--,
>-; a >>A7 ! *e revocacin de la adopcin
simple 6art. >>=7
*e impugnacin o constatacin tienden a
desconocer un estado aparente que se
ostenta que no se compadece con el
estado verdadero que corresponde. !
*eclaracin de la ine#istencia de un
matrimonio, cuando e#iste un acta. ! /ulidad
de matrimonio 6arts. -,; --D7 ! *eclarativa
de reconciliacin posterior a sentencia de
separacin 6si se negare7. ! 2mpugnacin de
paternidad matrimonial 6art. -=<7 ! /egacin
12
'4/83)413, %duardo 2. ob. Cit. &g. ,<D ,<,.!
de paternidad matrimonial 6art. -ID7. !
*esconocimiento de maternidad 6art. -I,7 !
Contestacin del reconocimiento 6art. -I>7
!/ulidad del reconocimiento 6art. -I>7 !
/ulidad de la adopcin plena o simple.
1.:.- Par#icularidades del )uicio referido a cues#iones de familia
)as particularidades de esta rama del derecho determinan la necesidad de establecer 1ribunales
de 'amilia.
)a caracterstica que debe ofrecer un tribunal o un juzgado de familia es la inmediacin, es decir el
conocimiento directo por parte del juez de los sujetos enfrentados, no el conocimiento indirecto
que significa el mero procedimiento escrito desarrollado ante juzgados de competencia m$ltiples.
4 su vez, esos tribunales deben contar con equipos estables de au#iliares, como psiclogos o
terapeutas familiares asistentes sociales. )a labor de psiclogos o terapeutas familiares,
permitir hacer un anlisis de la situacin conflictiva de las partes para orientar al juez sobre la
mejor solucin desde la perspectiva del inters familiar adems posibilitara tareas de
seguimiento, es decir, de control, sobre todo cuando ha menores afectados por el conflicto.
4dems favorecern, mediando ante los conflictos, la solucin no litigiosa de ellos.
4s en nuestra &rovincia, por le .I.I se crea un fuero de 'amilia. *entro de sus disposiciones
encontramos0
4s se crean en la primera circunscripcin judicial, con asiento en la ciudad de Crdoba0
a7 Ena 'iscala de 'amilia
b7 +eis 4sesoras de 'amilia
4rt. A0 Crase en la &rimera circunscripcin, con asiento en la Ciudad de Crdoba, el Cuerpo
4u#iliar 1cnico 5ultidisciplinario que contar con mdicos, psiquiatras, psiclogos, asistentes
sociales dems profesionales tcnicos que resultaren necesarios.
4rt. ,I.! )os 1ribunales de 'amilia conocern de las siguientes causas0
,.! oposicin a la celebracin del matrimonio
-.! venia supletoria matrimonial otras autorizaciones.
>.! separacin personal, divorcio liquidacin de la sociedad conugal.
A.! disolucin liquidacin de la sociedad conugal sin divorcio 6,-;D ,-;, del C.C.7
=.! nulidad del matrimonio liquidacin del patrimonio adquirido durante la unin.
I.! alimentos
..! filiacin
<.! guarda de menores no sometidos a patronato
;.! rgimen de visitas
,D.! patria potestad
,,.! adopcin de personas
,-.! tutela
,>.! autorizacin para disponer o gravar bienes de menores en los supuestos del art. ,-.. del
C.C.
,A.! en conflictos personales en las uniones de hecho estables, sumariamente acreditadas,
aunque no haa habido descendencia, cuando hubiere violencia no fuere competencia de oros
fueros.
,=.! toda otra cuestin personal derivada de las relaciones de familia.
4ctualmente se han creado dos Nuzgados de 'amilia ms destinados a tratar todo lo relativo a la
Miolencia 'amiliar.!
1.:.1.- Efec#os de la sen#encia dic#ada en el "roceso de es#ado de familia
)as sentencias dictadas en estos juicios pueden ser constitutivas o declarativas. +on constitutivas
aquellas sentencias cuo ejercicio es el presupuesto para la constitucin, modificacin o e#tincin
de un estado de familia determinados, ej. la sentencia de divorcio la de adopcin son constitutivas
del estado de divorciado o adoptado respectivamente.
%n cambio son acciones declarativas aquellas en las que se declara la e#istencia o ine#istencia de
presupuestos pree#istentes que son el fundamento del vnculo jurdico familiar, por ej. si prospera
la impugnacin de filiacin, la sentencia declara que e#iste, en realidad previa a la constitucin del
ttulo de estado de hijo, una situacin de hecho que descarta el vnculo biolgico.!
)as sentencias tpicamente constitutivas crean o modifican el estado de familia para el futuro, sin
efectos retroactivos, en cambio, las declarativas, declaran la e#istencia o ine#istencia de los
presupuestos esenciales del estado de familia de que se trata, en consecuencia retrotraen sus
efectos al momento en que, seg$n la le, se juzgan e#istentes o ine#istentes dichos presupuestos,
por ej. triunfante la impugnacin de la paternidad, el hijo deja de ser tal ante el derecho no slo
para lo futuro, sino desde el momento de la concepcin.!
Efec#os de la cosa )u1gada en cues#iones de es#ado
Cabe preguntarse si la sentencia que se dicta en una accin de estado tiene efecto slo entre las
partes litigantes o si, en cambio, la cosa juzgada es oponible erga omnes. 4lgunos, sostuvieron
que la sentencia produce efectos erga omnes cuando el proceso fue substanciado con el legtimo
contradictor, es decir, con el principal interesado, por ej. con el padre, si se trata de una accin
relativa a la paternidad.
*esechando este criterio se afirm, con carcter general, la relatividad de la cosa juzgada, por
aplicacin del principio general de que los efectos de una sentencia slo alcanzan a las partes
litigantes. 1ambin se ha sostenido la tesis de la autoridad absoluta de la cosa juzgada partiendo
de la indivisibilidad del estado de familia, a que, se afirma, una persona no puede resultar hijo en
virtud de un juicio, , en virtud de otra sentencia, resultar que no lo es.
'rente a estas elaboraciones, parece razonable distinguir entre el efecto de la cosa juzgada la
oponibilidad erga omnes del ttulo de estado. %l tema de la relatividad de la cosa juzgada, podrn
hacerlo aunque antes se haa dictado sentencia en juicio promovido por otro legitimado, pero,
independientemente de ello, el titulo de estado que la sentencia constitue o modifica es oponible
erga omnes, o sea que se mantiene indivisible ese estado de familia que se constitue o modifica
por la sentencia, sin perjuicio de que, en el futuro, pudiera ser alterado por otra sentencia.
1.;.- Paren#e1co
%s el vnculo jurdico que nace de los lazos de sangre, del matrimonio o de la adopcin.
+on tres las clases de parentesco0
,.! &or consanguinidad0 es el que e#iste entre dos personas, una de las cuales desciende de la
otra o ambas de un antecesor com$n.!
-.! &or afinidad0 es el que vincula a una persona con los parientes consanguneos o adoptivos de
su cnuge 6 pero no e#iste parentesco entre los parientes consanguneos de uno u otro cnuge,
ni e#iste parentesco entre cnuges7
>.! 4doptivo0 e#istente entre adoptante o adoptantes adoptado 6adopcin simple7 o entre el
adoptado sus parientes los consanguneos afines de los adoptantes 6en la adopcin plena7
%l parentesco por adopcin se origina en una sentencia judicial que constitue un vnculo jurdico
familiar similar o igual al que surge de la filiacin consangunea establecida.
1.;..- !m"u#o del "aren#e1co
)a pro#imidad del parentesco se computa por lneas grados 6art >AI C.C.7.
)a pro#imidad del parentesco constitue uno de los ms slidos fundamentos de la organizacin
socio familiar supone la medida del afecto presunto de las personas aplicando la vieja idea de
que el afecto desciende prioritariamente, luego asciende por $ltimo se e#tiende.!
)nea0 es la serie no interrumpida de grados( 0 es el vnculo entre dos individuos formado por la
generacin 6>A. C.C.7
>A; C.C. , 4scendente
> lneas -. *escendente
>. Colateral
!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!
&ara referirnos0 ascendencia Q linaje
*escendencia Q estirpe
1ronco0 es el grado de donde parten dos o ms lneas, es decir el antecesor com$n de dos
parientes colaterales.
"ama0 es cada una de las lneas que parten del tronco por relacin a su origen 6>A< C.C.7
4rt. >=D Q lnea ascendente
4rt. >=, Q lnea descendente
4rt. >=> Q lnea colateral0 es la sucesin de grados que e#iste entre una persona otra a travs de
las lneas rectas que unen a cada una de ellas con su antecesor com$n.
5ientras en la lnea recta no ha un grado que marque el fin del parentesco, en la lnea colateral
e#iste un hito divisorio del parentesco jurdico la familiaridad biolgica. %n general, puede decirse
que entre los colaterales el lmite ms caracterstico reconocido en doctrina para fijar el cese del
parentesco es el cuarto grado.
)os vnculos naturales que e#ceden el grado lmite del parentesco emplazan a las personas en la
situacin de simples familiares, categora e#trajurdica pues carece de relevancia para el derecho.
+on los que com$nmente se les llama ?parientes lejanos7
%s decir que, en la lnea colateral, ms all del cuarto grado no ha efecto jurdico 6no ha vnculo
jurdico lo que ha es familiaridad7
!ola#erales m<s "r=imos,
)os hermanos se diversifican en bilaterales unilaterales seg$n que tengan ambos progenitores
en com$n o que solo compartan un progenitor. )os hermanos bilaterales proceden del mismo
padre de la misma madre.
)os hermanos unilaterales proceden del mismo padre, pero de madres diversas, o de la misma
madre pero de distintos padres.
)os hermanos bilaterales se llaman tambin, hermanos carnales o hermanos de doble vnculo. &or
su parte los hermanos unilaterales se denominan tambin medios hermanos o hermanos de
vnculo simple.!
! @nos. bilaterales0 padre madre com$n, tambin llamados hnos. de doble vnculo o carnales.!
! @nos. unilaterales0 un progenitor com$n, tambin llamados medio hermanos, hermano, materno
Ho paterno o sanguneo.
.rt. */* 0 computo del parentesco por afinidad.
!omien1o % fin del "aren#esco
Comienza con la concepcin se prueba con el reconocimiento, la inscripcin en la partida.
'inaliza0 la consangunea nunca. &ero si en la adopcin plena, a que se e#tingue pasa al
parentesco adoptivo.
&or afinidad Q por muerte divorcio, subsistiendo en los casos de impedimentos para contraer
matrimonio.
%l parentesco tiene ciertas caractersticas es vnculo jurdico Q por que lo analizamos desde el
punto de vista jurdico, lo que significa que tiene ciertos efectos jurdicos derivados del parentesco.
&arentesco0 vinculo jurdico 6se evidencia en los efectos que produce7 en virtud del cual una
persona esta obligada con respecto a otra.
1.;.*. Efec#os &ur'dicos del "aren#esco
!iviles
,.! %s base de los impedimentos matrimoniales de consanguinidad, 6,II inc. , -7, afinidad 6,II
inc. A7 adopcin 6,II inc. >7
-.! %s fuente de la obligacin alimentaria 6>I., >I<7
>.! %s fuente de la vocacin sucesoria ab intestato. 6art. >=>= >=.I bis, art. >-> >>> C.C.7
A.! 3torga el derecho a oponerse a la celebracin del matrimonio 6,.. inc. - >7
=.!Confiere legitimacin activa para la promocin de la accin de nulidad del matrimonio 6-,; J
--D7
I.! Confiere legitimacin activa para la promocin de los procesos de insania 6,AA inc. -7
interdiccin por sordomudez 6,=I7 e inhabilitacin judicial 6,=- bis7
..!2mpone la obligacin de denunciar la orfandad o la vacancia de la tutela bajo sancin del
derecho de privacin de esta. 6>.<7
<.! 3torga el derecho a la tutela a la curatela legtima 6>;D, A.. A.<7 de reclamar por los
abusos de los tutores curadores 6A,A7
;.!3torga el derecho al beneficio de competencia 6.;; <DD inc. , > 7
,D.!2nhabilita al oficial p$blico para actuar como tal en los asuntos en que estn interesados sus
parientes dentro del cuarto grado 6;<=7
,,.! 2nhabilita para ser testigos en los instrumentos p$blicos a los parientes en igual grado del
oficial p$blico 6 ;;D7
,-.! Confiere el carcter de parte interesada para declarar la e#istencia del embarazo 6I= II inc.
,7
,>.!Constitue supuesto de incapacidad para ser instituido en un testamento por acto p$blico,
cuando el parentesco e#iste respecto del escribano p$blico o de los testigos que intervienen en su
formacin 6>IIA7
,A.! )egitima para requerir la simple ausencia 6,. Jle ,A>;A7 tambin para requerir la
declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento 6-A J ,A>;A7
,=.! )egitima para iniciar o continuar las acciones de desconocimiento de la paternidad 6-=< J
-=;7
,I.! @abilita para solicitar la internacin de los parientes afectados de enfermedades mentales,
alcoholismo, to#icomana, para su asistencia en establecimiento adecuado 6art. A<- C.C.7
,..! 'undamenta el derecho de visita 6art. >.I bis7
Penales
%n el campo del derecho penal el parentesco obra de tres maneras diferentes0 como agravante de
ciertos delitos, como e#imente de responsabilidad como elemento integrante de la figura
delictiva.
,.! Como agravante de los delitos de homicidio, homicidio en estado de emocin violenta, lesiones
violacin, corrupcin prostitucin, abuso de armas, estupro, abuso deshonesto, privacin
ilegtima de la libertad.!
-.! Como e#imente de responsabilidad0 por hurtos, defraudaciones o daos entre ascendientes,
descendientes, afines en lnea recta entre hermanos o cuados que viviesen juntos por el
encubrimiento de parientes.
>.! Como elemento integrante de la figura delicitiva0 en el caso del delito de incumplimiento de los
deberes de asistencia familiar.
Procesales
%l parentesco puede operar como causal de recusacin e#cusacin de magistrados
funcionarios judiciales, impiden el ofrecimiento de parientes consanguneos afn en lnea recta,
como testigos.
1./.- 3limen#os
)os alimentos son toda sustancia que pueda subvenir a las necesidades del organismo reparar
sus prdidas.
%n todas las legislaciones modernas e#iste un derecho a e#igir obtener prestacin alimentaria
su correlativa obligacin de prestarla. %s una e#igencia de carcter moral equitativa. +i bien la
obligacin alimentaria tiene fundamento en el inters individual es innegable que el desarrollo el
origen del derecho de alimentos se halla con igual importancia en el inters p$blico que por
razones de solidaridad de sangre de vnculo parental debe hacerse cargo a los ms estrechos
miembros de la familia.
%s una obligacin natural de contenido moral derivado de un status familiar, comunidad espiritual
material integrante del deber de asistencia que es de la naturaleza esencia del vnculo familiar o
de parentesco que fundamenta la familia obedece a la necesidad de la conservacin del
individuo al mantenimiento robustecimiento de la familia.
Ena primera gran clasificacin distingue alimentos de fuente legal alimentos de fuente negocial.!
a7 4limentos legales
*entro de los alimentos legales se diferencian los que estn fundados en razones de solidaridad
respecto de los que estn basados en otros motivos, ejemplo el deber de gratitud, en la donacin
6arts. ,<>., ,<=<, inc. >F7 o el deber de resarcir el dao injustamente sufrido 6arts. -D., ,D<= C.C.7
)a maora de los alimentos e# lege tienen naturaleza jurdica familiar e#trapeculio carcter
asistencial. )a raz o principio esencial en que estriban es la solidaridad familiar 6paternal,
parental, conugal7 o la solidaridad cuasifamiliar su fundamento legal es el vnculo paterno J filial
o los distintos ne#os parentales, o el ligamen matrimonial, o determinadas relaciones
cuasifamiliares 6como las relaciones protectrices pupilares o las posdivorciales7.
1ambin e#isten cargas alimentarias que pesan sobre la comunidad en general 6%stado, sociedad,
acreedores7 que reconocen como su razn $ltima a la solidaridad social o humana.!
b7 4limentos negociales.
'rente a los alimentos de origen legal e ubican los alimentos negociales que, basados en la
autonoma de la voluntad, nacen del convenio o del testamento , como en cualquier deuda
patrimonial, se rigen por las estipulaciones del acto jurdico que los gener , subsidiariamente, por
las reglas genricas de los crditos comunes.!
%l estatuto de cada una de las diversas categoras alimentarias est determinada por la naturaleza
jurdica de la respectiva relacin, seg$n su origen fundamento atendiendo, en ciertos casos, a
la plenitud o relajamiento del vnculo. 4s0
a7 )os alimentos a favor de los hijos menores no emancipados se rigen por las disposiciones
especficas contenidas en el ttulo *e la patria potestad 6arts. -I= a -.- C.C.7.!
b7 )a reglamentacin de los alimentos entre cnuges vara seg$n la situacin convivencial de los
esposos 6arts. ,;<, ,;; in fine, -D. a -,D, ,>DI7(
c7 )a asistencia alimentaria entre parientes. 6arts. >I. a >.I bis7.
d7 )os alimentos que impone la gratitud estn escuetamente reglamentados en el titulo contractual
de las donaciones 6arts. ,<>., ,<=< inc. >F, ,<I-, ,<I=,,<I.7.
e7 )os alimentos resarcitorios 6arts. ,D<=, -,. -D.7 responden a los principios patrimoniales
referidos al resarcimiento de los daos(
f7 &or $ltimo, las controversias sobre alimentos negociales se resolvern seg$n las normas del
*erecho Civil patrimonial propias de las convenciones o contratos o de los testamentos 6arts. ->I,
en lo pertinente, ,,I<, ,,;., ,<,D inc.l -Fm -D.I, >.;D7.!
CE4*"3 *% )4+ C41%:3"R4+ 4)25%/14"24+
,>

13
'4/83)413, %duardo 2. ob. Cit. &. -=-.
P6R EL 6RI>E0 F90D37E046 0349R3LE83 06R73$ LE>3LE$ ?9E L6
RE!606!E0
3LI7E046$
LE>3LE$ E=
lege
*%9%" *%
+3)2*4"2*4*
4limentos familiares J
asistenciales
+olidaridad parental o
conugal
- Iure "a#erni#a#is ma#erni#a#is
("a#ria "o#es#ad ;: a /)
- Iure coniugii (12@ A/@ AB@ A2@
1A@ 1*A;)
- Iure sanguinis (*;/)
- Iure affini#a#is (*;B)
- Iure ado#ionis (**@*2@ **:)
4limentos cuasi familiares
asistenciales 2ure cuasi
familiae
+olidaridad cuasiparental !
posconugal
- Iure "ro#ec#ionis, #u#or@
guardadorC le% 1*255@ )
- Iure divor#ium (1/@ A2)
Cargas o restricciones
alimentarias que pesan sobre
la comunidad por razones de
solidaridad social
- 3sumidas "or el Es#ado,
ins#ruccin "rimaria % en o#ros
niveles@ "ensiones a la ve)e1@
guarder'as@ a#encin hos"i#alaria@
servicios f-ne(res@ "lanes )efes %
)efas@ comedores escolares.
- 3 cargo de los acreedores,
a) Inem(arga(ilidad de sueldos@
)u(ilaciones % "ensiones (le%es
2:11@ 15.55*)
() Ro"as % mue(les
indis"ensa(les "ara uso "ersonal
de la familia e ins#rumen#os
necesarios "ara la "rofesin@ ar#e
u oficio (*B/B % *BB*)
c) Dien de Familia (le% 15.*25@ ar#.
*B)
d) Vivienda -nica (!ons#. Pcia de
!(a@ ar#. :B.-)
*%9%" *%
:"4121E*
4limentos iure donationis ! 4rts. ,<>.( ,<=<,>F( ,<I- ,<I.
*%9%" *%
"%+4"C2" %)
*4S3 2/NE+13
4limentos resarcitorios %#
damni 4limenta e# delicto o
quasi e# delicto
- 3r#s. 1AB5@1AB:@ A/. Re"aran el
daEo alimen#ario in)us#amen#e
causado o sufrido.-
3LI7E046$
0E>6!I3DLE$
E= hominum
dis"osi#ione
3946067I3 DE
L3 V6L9043D
3limen#os convencionales
3limen#os #es#amen#arios
- 3r#s. 11;B@ 112/@ A/;@*;@ 1B1A.
- 3r#. */2A
1.B.- 6(ligacin alimen#aria derivada del "aren#esco
+e entiendo por alimento el conjunto de medios materiales para la subsistencia fsica de las
personas en ciertos casos tambin para su educacin e instruccin 6>.-7 +e consideran
comprendidos en la obligacin alimentaria gastos ordinarios e#traordinarios. 3rdinarios0 son los
de subsistencia vestuario. %#traordinarios0 son los de enfermedad 6asistencia mdica, farmacia,
internaciones, intervenciones quir$rgicas, provisin de libros de estudio, los funerarios por sepelio
del alimentado7. /o comprende los gastos superfluos provenientes del lujo, vicios, etc.
%n los alimentos familiares, dado que su finalidad es satisfacer necesidades vitales del hombre,
asegurando a la persona los medios de subsistencia, resulta esencial la indisponibilidad del
derecho porque la vida humana no esta en la esfera de los poderes dispositivos de nadie. &or
ello
,A
, afirmamos que es un derecho personal e#trapeculio, que integra el mbito del orden p$blico
asistencial indisponible. )os art. >I. a >.I del Cd. Civil, bajo la denominacin ?*erechos
obligaciones de los parientesC se limitan a legislar e#clusivamente sobre la prestacin de
alimentos. %n este sentido, el vnculo jurdico determinante del parentesco establece una
verdadera relacin alimentaria, que se traduce en un vnculo obligacional de origen legal 6cf. 4rt.
A;; Cd. Civ7 que e#ige recprocamente de los parientes una prestacin que asegure la
subsistencia del pariente necesitado.
Confirmando la naturaleza e#trapatrimonial del derecho alimentario, nuestro cdigo enumera la
maora de las caractersticas de los alimentos familiares. 4s ?la obligacin de prestar alimentos
no puede ser compensada con obligacin alguna, ni ser objeto de transaccin( ni el derecho a los
alimentos puede renunciarse ni transferirse por acto entre vivos o muerte del acreedor o deudor de
alimentos, ni constituir a terceros derecho alguno sobre la suma que se destine a los alimentos, ni
ser sta embargada por deuda algunaC 6art. >.A C.C.7
!arac#eres
14
'4/83)413, %duardo 2. ob.cit p.-=A
%l derecho a percibir alimentos J la correlativa obligacin de prestarlos! deriva de una relacin
alimentaria legal de contenido patrimonial, pero cuo fin es esencialmente e#trapatrimonial( la
satisfaccin de necesidades personales para la conservacin de la vida, para la subsistencia de
quien lo requiere.
,.! 2ndisponible0
%sta relacin no esta en la esfera de disponibilidad del individuo. %l derecho alimentario se le
reconoce a la persona aun en contra de su voluntad, porque no es un puro derecho que se
concede en el e#clusivo inters individual, sino que se establece jurdicamente teniendo en cuenta
el inters superior de la vida humana que debe ser asegurada protegida.!
-.! 2rrenunciable.
)os derechos concedidos en miras al orden p$blico son irrenunciables. 6arts. ,; <.- C.C.7. %n
esta categora estn encuadrados los alimentos parentales que, por estar fundamentados en
razones de solidaridad familiar, hacen a la superior organizacin del %stado, de la sociedad de la
familia. )a irrenunciabilidad es una forma de resguardar al individuo contra su propia ligereza o
ine#periencia.!
>.! 2mprescriptible e intermitente.
+i el derecho alimentario es irrenunciable se impone admitir su imprescriptibilidad a que la
prescripcin de la accin podra ser un instrumento de renuncia no querido por la le, con slo
dejar transcurrir el lapso de prescripcin.!
Como el deber se actualiza toda vez que se conjugan las circunstancias que lo hacen e#igibles
jurdicamente 6necesidad de quien reclama, pudiencia del obligado vnculo familiar7( como, en
principio no procede reclamar la satisfaccin de urgencia alimentarias del pasado, la prescripcin
comenzara continuamente a correr en el momento presente, por lo que nunca puede tenrsela
por operada.
%l derecho alimentario familiar es imprescriptible porque es un bien que no integra el patrimonio de
los sujetos relacionados. %sta afirmacin requiere distinguir entre el deber asistencial alimentario
6que, en si mismo por su naturaleza, no est sometido a ning$n tipo de prescripcin7 del crdito
por atrasos en las mensualidades fijadas convencional o judicialmente.!
4s el art. AD-., inc. ,F del C.C., seg$n el cual se prescribe por cinco aos la obligacin de pagar
los atrasos de pensiones alimenticias.!
A.! 2nherente a la persona e intransmisibles.
%n los alimentos familiares e# lege la obligacin nace simultneamente con el estado de familia
del cual se deriva, permanece en latencia, hacindose e#igible slo cuando en los hechos se
configuran las situaciones econmicas que fundamental la demanda.!
%l derecho es inherente a la persona de cada uno de los sujetos de la prelacin asistencial porque
es inseparable del estado 6parental o conugal7
%l derecho a los alimentos futuros es incesible, pero se podrn ceder las cuotas vencidas a que
se incorporaron al patrimonio del alimentado.!
=.! 2nembargable e incompensable.
Con relacin a la inembargabilidad, propia de los alimentos legales, recordemos que el sustento
de la vida es el $nico destino de los alimentos( por ello quedan fuera del contenido de la prenda
com$n de los acreedores, siendo inembargables e incompensables.!
)a deuda de alimentos es incompensable porque como e#plica Mlez en lanota al art. <-= C.C.no
pueden ser compensables los crditos inembargables.!
I.! 2ntransigible.
)a obligacin alimentaria es inhbil para ser objeto de una transaccin.!
Parien#es o(ligados,
?)os parientes por consanguinidad se deben alimentos en el orden siguiente0
,. )os ascendientes descendientes. %ntre ellos estarn obligados preferentemente los ms
pr#imos en grado a igualdad de grados los que estn en mejores condiciones.
-. )os hermanos medio hermanos.
)a obligacin alimentaria entre parientes es recprocaC. 6art. >I.7
)a subsidiariedad legal que se desprende del orden de prelacin de los parientes obligados no
supone Jcorrelativamente! una sucesividad procesal, en el sentido de requerirse la promocin
sustanciacin de distintos procedimientos, uno despus de otro. )a le no e#ige, para la
procedencia de la pretensin contra el abuelo, un juicio previo contra los progenitores en el que
haa quedado formalmente establecida su absoluta o relativa falta de recursos( por el contrario, la
accin puede dirigirse primigeniamente contra cualquiera de los obligados 6aunque no sea el
pariente ms pr#imo7, con tal que !en el mismo procedimiento. +e acredite, concisa
sucintamente, que los obligados en grado preferentes no estn en condiciones econmicas de
cumplir la prestacin alimentaria.!
>. ?%ntre los parientes por afinidad $nicamente se deben alimentos aquellos que estn vinculados
en primer grado 6art. >I< C.C.7
/uestra le reconoce el derecho obligacin alimentaria entre afines en primer grado.!
)a relacin alimentaria de los afines es subsidiaria del recproco deber alimentario de los esposos
entre consanguneos( por ende, el afn requerido de alimentos podr e#cepcionarse alegando la
e#istencia del cnuge o de consanguneos pudientes del necesitado.!
)a jurisprudencia ha entendido que los parientes por afinidad slo se deben alimentos entre s en
caso de que no haa consanguneos en condicin de prestarlos.
ReFuisi#os de e=igi(ilidad del d.(i#o alimen#ario, ar#. */A !.!.
%l derecho alimentario se hace e#igible cuando en los hechos convergen simultneamente tres
requisitos0 a7 vinculo familiar, b7 necesidad de quien lo solicita( c7 pudiencia del obligado.!
a7 Mnculo familiar.
+e trata de un ne#o de parentesco en la clase grado que origina la obligacin alimentaria 6arts.
>I. >I< C.C.7.
b7 /ecesidad del accionante
%l pariente que requiere alimentos deber acreditar su situacin carenciada, es decir que no est
en condiciones de atender, en todo o en parte, a su propio sostn, en particular, desempaando
actividad retribuida.
Cabe preguntarse si la necesidad recin queda configurada cuando el alimentista ha agotado su
patrimonio. &ensamos que no est obligado a liquidar todos sus bienes. %n especial, podr
conservar aquellos que sean indispensables para una digna subsistencia 6vivienda, ajuar del
hogar, $tiles de trabajo7
,=
. %l pariente que demanda alimentos debe probar que con el producido
de su trabajo no puede satisfacer las e#igencias vitales, sea porque sus ingresos son insuficientes
o sea porque se encuentra desocupado sin su culpa0 por incapacidad, enfermedad, o porque en el
lugar de su residencia e#iste una elevada tasa de desempleo.! c7 &otencialidad econmica del
requerido. %ste presupuesto significa que el requerido por alimentos debe disponer de medios o
de recursos de tal envergadura que, adems de permitirle satisfacer prioritariamente sus
necesidades personales, incluidas las del grupo familiar conviviente, los compromisos asumidos
6pago de alquiler de su vivienda, aranceles por educacin de sus hijos, impuestos, etc.7, le hagan
posible atender a la alimentacin del necesitado requirente.! 5onto )a cuanta de la prestacin
alimentaria debe ser ecunime. %l pronunciamiento observar estricta imparcialidad tratando de
lograr un armnico equilibrio entre la satisfaccin de los requerimientos que surgen de la
solidaridad familiar la atencin de las propias necesidades del demandado.! %l monto de la
prestacin parental puede ser fijado por acuerdo entre las partes o por decisin judicial. %n lo
legados de alimentos la cuanta se suele fijar en el testamento.! 5odos alternativos para satisfacer
la obligacin.
%l alimentante puede cumplir la prestacin en especie o en dinero. %n la actualidad se aplica como
pauta orientadora la norma que se refiere a las obligaciones alternativas 6art. I>. C.C.7, la cual
otorgara al deudor la eleccin de la prestacin 6en dinero o en especia7, mientras esta $ltima
forma no resulte denigrante o genere, para el alimentado, una dependencia o sometimiento
incompatible con la dignidad de la persona humana el respeto familiar( incluso, si repercutiera en
depresiones morales o prdida de la propia estima
1.2.- Derecho de visi#as,
%l art. >.I bis C.C., establece0 ?)os padres, tutores o curadores de menores o incapaces o
quienes tengan a su cuidado personas maores de edad enfermas o imposibilitadas debern
permitir la visita de los parientes que conforme a las disposiciones del presente captulo, se deban
recprocamente alimentos. +i se dedujera oposicin fundada en posibles perjuicios a la salud
moral o fsica de los interesados el juez resolver en trmite sumario lo que corresponda,
estableciendo en su caso el rgimen de visitas ms conveniente de acuerdo a las circunstancias
del caso.C
%l derecho de visita, es el derecho de mantener comunicacin adecuada con el pariente con quien
no se convive.!
)a doctrina seala, que adems de los parientes que cuentan con un derecho subjetivo para
obtener un rgimen de visita por resultar comprendidos en el art. >.I bis, el derecho debe serle
otorgado a quienes pueden invocar un inters legtimo basado en el inters familiar, por ej. los tos
del menor e incluso e#traos J no parientes! que mantienen con la persona a la que piden visitar
un vnculo afectivo nacido de circunstancias respetables, como los padrinos de bautismo 6que
determina seg$n el derecho cannico, el llamado parentesco espiritual7. %n estos $ltimos
supuestos, la visita puede ser autorizada si los representantes legales de los menores o incapaces
la impidieren sin razn justificada.
. DERE!G6 734RI760I3L
.1. 734RI760I6
15
'4/83)413 %duardo 2. ob.cit. pg. -.-.
%l derecho de familia institucionaliza el reconocimiento de las dos relaciones biolgicas bsicas
que dan origen a la familia0 la unin interse#ual, la procreacin, a travs de la cual se constitue
la relacin entre padres e hijos. 4mbas, a su vez, son el origen de las relaciones que determina el
parentesco. %l matrimonio desde el punto de vista sociolgico, constitue la institucionalizacin de
las relaciones que tienen por base la unin interse#ual. %l derecho, constitue una recepcin de la
institucin al establecer las condiciones mediante las cuales ha de ser legtima la unin interse#ual
entre dos personas en el sentido de que ha de ser reconocida protegida como tal. *esde este
punto de vista, puede distinguirse el matrimonio de todas las dems uniones no
institucionalizadas, como las concubinarias, en las que si bien e#iste el trato interse#ual, puede
e#istir convivencia estable, fidelidad, apariencia matrimonial, lo cierto es que carecen
precisamente de las condiciones establecidas por la le para ser consideradas como un
matrimonio.
Definicin
Es una institucin jurdica que basada en el consentimiento mutuo, se constitu!e por la unin
formal, aconfesional o civil, e%clusiva, e%ogmica, igualitaria, estable ! plena entre dos personas
de distinto o igual se%o que, emplaza a los contra!entes en el estado de familia de cn!uges o
esposos del que se derivan importantes, derechos ! deberes, regidos por un estatuto legal que el
estado impone. +e distinguen en el concepto dos aspectos0
a7 %l matrimonio in fieri, referido a la celebracin del matrimonio como acto jurdico familiar.
b7 %l matrimonio in facto esse, que es el estado de familia que surge del acto jurdico inicial.
.1.. 3!46 &9RIDI!6 734RI760I3L H REL3!I60 &9RIDI!3 734RI760I3L
)a institucionalizacin de la unin interse#ual, es decir, de la unin entre dos personas que
llamamos matrimonio, se logra a travs de un acto jurdico, es decir de un acto voluntario lcito que
tiene por fin inmediato establecer las relaciones jurdicas conugales. 64rt. ;AA C.C.7 Ena vez
celebrado el matrimonio a travs del acto jurdico, en el cual deben coe#istir las condiciones
e#igidas a las personas de los contraentes, al consentimiento dems solemnidades que
establece la le para garantizar la regularidad del acto el control de legalidad que ejerce el oficial
p$blico encargado del "egistro Civil, se inicia el desenvolvimiento de la relacin jurdica
matrimonial. )a relacin jurdica concierne, entonces, al desenvolvimiento de los vnculos creados
por el acto jurdico matrimonial, se traduce en deberes derechos interdependientes
recprocos entre los cnuges. %l derecho se ocupa de regular, tanto las condiciones de e#istencia
validez del acto jurdico matrimonial se traduce en deberes derechos independientes
recprocos entre cnuges. &or otra parte la relacin jurdica matrimonial trasciende en el estado
de familia que el matrimonio establece entre los cnuges que les permite oponer no slo entre
s, sino tambin con respecto a terceros, a los efectos de ser reconocida la unin en cuanto
engendra las prerrogativas potestades que la le en cada caso establece. 5ientras el acto
matrimonial es fruto de la libertad de los contraentes 6pues el consentimiento de ambos asume
condicin de e#istencia del acto conforme lo establece el art. ,.- del C.C.7, el estado matrimonial
se sujeta a la imperatividad de la le , como atribucin subjetiva de relaciones jurdicas familiares,
participa de los caracteres comunes del estado de familia.
.1.*. !arac#eres,
! 'ormal a que el matrimonio se perfecciona por medio de la celebracin del acto jurdico
revestido de las solemnidades que la le impone a los contraentes.
! 4confesional o civil.
! %#clusiva significa el rgimen monogmico que e#clue el comercio se#ual de los esposos con
otras personas distintas de las de su cnuge.
&oliandria0 una mujer con varios hombres. &oligamia0 un hombre con varias mujeres.
! %#ogmica0 hacia fuera.
! 2gualitaria0 *eclaracin Eniversal de los *erechos @umanos art. ,I, ,! Convencin de las
/aciones Enidas 6,<!,-!,;.;7 sobre eliminacin de toda las formas de discriminacin contra la
mujer, arts. ,= ,I, C./. art. .=, inc. --7
! %stable en el sentido de que se contrae con la intencin de que perdure de que su estabilidad
quede garantizada por la le. %sto no debe ser confundida con la indisolubilidad. 6que atae a la
posibilidad de que el vnculo pueda e#tinguirse no obstante haber sido vlidamente constituido en
razn de hechos naturales 6muerte7 o circunstancias voluntarias 6divorcio vincular7.!
! &lena
! @eterose#ual u @omose#ual.
FINES
4ntes de la sancin de la le ->.=,=, la le ->;> de matrimonio civil no ha aludido a los fines del
matrimonio civil aunque de todos modos estos fines estn implcitos o resultan de las normas que
establecen los deberes!derechos personales entre los esposos, esto, es, la fidelidad, la asistencia
la cohabitacin. %n este punto debe tenerse presente que ha trascendido la doctrina de los fines
que, secularmente el derecho cannico atribu al matrimonio. 4s el *erecho cannico considera
que el matrimonio est ordenado al bien de los cnuges a la procreacin educacin de los
hijos.
.. E$4R9!49R3 H PRE$9P9E$46 DEL 3!46 &9RIDI!6 734RI760I3L
%l matrimonio como acto jurdico es subjetivamente complejo est constituido no solo por el
consentimiento de los contraentes, sino tambin por el acto administrativo que implica la
intervencin de la autoridad competente para celebrar el matrimonio. )os elementos estructurales
del acto son condiciones de e#istencia, la ausencia de alguno de estos provoca su ine#istencia lo
cual no equivale a invalidez o nulidad.
2ne#istencia0 cuando el aparente matrimonio carezca de alguno de los elementos estructurales que
hacen a la formacin es decir ausencia de consentimiento, la intervencin constitutiva del oficial
p$blico encargado del "egistro Civil. %l mismo no producir efectos civiles aunque las partes
hubieren obrado de buena fe. /ulidad0 cuando no obstante presentar los elementos estructurales
que hacen a su e#istencia haan fallado o estn viciadas las condiciones de validez, es decir, los
presupuestos que la le e#ige para que el acto produzca sus efectos propios. &ara que e#ista
matrimonio vlido lcito es necesario la reunin de requisitos intrnsecos o de fondo e#trnsecos
o de forma. 2ntrnsecos0 Consentimiento 4usencia de impedimentos
! 2mpedimentos0
+on los hechos o situaciones que importan un obstculo para la celebracin del matrimonio. )os
impedimentos son restricciones legales al derecho de contraer matrimonio, obstculo para su
celebracin que son intrnsecos a la persona de los contraentes.
-.-.-.Clasificacin0
%fectos de los impedimentos0
! +on causa de oposicin a la celebracin del matrimonio de denuncia.
! +on causa de negativa del oficial p$blico a la celebracin del matrimonio.
! *an lugar a sanciones civiles, son ellas la nulidad del matrimonio en el caso de impedimentos
dirimentes sanciones diversas en caso de los impedientes. ! *an lugar a sanciones penales0 art.
,>A a ,>. C.&enal delitos de matrimonios ilegales 6Cap. 2. *el ttulo *elitos contra el %stado Civil7.
EFE!46$ DE L6$ I7PEDI7E046$ 734RI760I3LE$
)a e#istencia de los impedimentos matrimoniales opera fundamentalmente en dos momentos
distintos0
a7 4ntes de la celebracin del matrimonio0 como causa de oposicin a su celebracin por parte de
los legitimados a oponerse 6,.I ,.. C.C.7 , respecto de cualquier persona, como fundamento
de la denuncia de su e#istencia ante la autoridad competente para celebrar el matrimonio 6,.<
,<=7. b7 *espus de la celebracin del matrimonio0 operarn como causa de nulidad de las
nupcias si se trata de impedimentos dirimentes, o de la aplicacin de sanciones civiles o penales
en su caso de conformidad a lo establecido por el art. ,>A a ,>. del C.&enal.
I7PEDI7E046$ DIRI7E04E$, ar#. 1;;
A. 'alta de edad legal0 a que la le reconoce que para un acto de tal trascendencia es necesaria
cierta madurez que no se da solo por la circunstancia de poder establecer relaciones se#uales o
poder procrear. +e pretende as, asegurar maor responsabilidad para el trascendente acto de la
vida civil que significa contraer matrimonio. %s importante tener en cuenta que en esta norma se
trata de la edad mnima para contraer matrimonio vlidamente, lo cual no debe ser confundido con
el impedimento impediente derivado de la falta de asentimiento que deben prestar los
representantes legales de los menores para que stos contraigan matrimonio, cuando tengan
menos de ,< aos.! 6inc.= conf. )e -I.=.;7
1a institucin de la *2+&%/+4 que establece el art. '/2 del 3.3. dice, que podr contraerse
matrimonio vlido en caso de que tengan menos de '4 a5os previa dispensa judicial que se
otorgar con carcter e%cepcional ! slo si el inters de los menores lo e%igiese, previa audiencia
personal del juez con quienes pretenden casarse ! los padres o representantes legales del que
fuere menor. *ispensa del impedimento de edad 6art. ,I. C.C.7 permite al juez ponderar
detenidamente las razones e#puestas consciente de que la ratio legis se endereza a no facilitar el
matrimonio de quienes carentes de suficiente madurez psicolgica tampoco estn en condiciones
de consolidar una unin conugal con proeccin de permanencia estabilidad. &or eso el art.
,I. quiere que el juez entreviste personalmente al padre, los menores o representantes legales lo
que resultara imperativo como trmite de la dispensa.
=. )igamen0 6inc.I7 el matrimonio anterior mientras subsista, cuo fundamento tico se basa en la
monogamia como sistema conugal bsico, de derecho natural de orden p$blico. *esaparece
con la disolucin del vnculo que se produce por la muerte de uno de los cnuges, el matrimonio
que celebre el cnuge del muerto presunto la sentencia de divorcio vincular por accin directa o
por conversin de la sentencia de separacin personal 6arts. -,> -,I C.C.7
I. Crimen0 6inc. .7 es impedimento para el matrimonio haber sido autor, coautor, cmplice o
instigador del homicidio doloso de uno de los cnuges.
.. &rivacin permanente o transitoria de la razn0 6inc.<7 afecta tanto al insano interdicto como al
no interdicto tambin al que al momento en que pretende casarse est privado de la razn por
causas circunstanciales. <. +ordomudez0 caso que revelara la imposibilidad de prestar el
consentimiento que como tal conlleva a la ine#istencia del matrimonio 6,.- J ,er. &rrafo7
+ordomudez, cuando el contraente afectado no sabe manifestar su voluntad en forma inequvoca
por escrito o de otra manera.
I7PEDI7E046$ I7PEDIE04E$
)os 2mpedimentos impedientes0 son meramente prohibitivos en el sentido de que si el matrimonio
se celebra es vlido aunque por haber sido irregularmente celebrado conlleva sanciones para los
contraentes.
,.! 'alta de asentimiento de los representantes legales0 %l 4rt. ,I< C.C.0 establece, que los
menores de edad no podrn casarse entre s ni con otra persona, sin el asentimiento de sus
padres o de aquel que ejerza la patria potestad, o sin el de su tutor cuando ninguno de ellos la
ejerce o, en su defecto sin el del juez. 61e#to sH)e -I.=.;7 @emos dicho que se trata de un
impedimento impediente. /uestra le no establece sancin de nulidad para el caso de que los
menores de edad contrajesen matrimonio 6tener menos de ,< aos ! art. ,II inc. = J )e -I.=.;7
sin embargo se establece e#presamente la sancin que cabe a los menores que hubieran
contrado el matrimonio no obstante la e#istencia del impedimento. 4s el art. ,>,, -do. &rrafo
C.C., establece que no tendrn hasta la maora de edad la administracin disposicin de los
bienes recibidos o que recibieren a ttulo gratuito. )a sancin en caso de que el matrimonio se
celebre sin el asentimiento requerido, se limita a la privacin de la administracin disposicin de
los bienes que los menores hubieren adquirido u obtuviesen despus a ttulo gratuito, no as
respecto de los dems bienes que pudiesen lograr por otro ttulo.
%l asentimiento de los padres es un acto jurdico familiar porque comporta el ejercicio de un
derecho subjetivo familiar dentro del complejo de la patria potestad produciendo asimismo efecto
jurdico familiar al completar el consentimiento matrimonial del menor
,I
.
%l asentimiento puede ser e#presado en instrumento autntico en cualquier momento anterior a la
presentacin de los futuros contraentes, en el "egistro del %stado Civil Capacidad de las
&ersonas adjuntando en esa ocasin 6art. ,<., inc. - C.C.7 o en el acto de celebracin 6art. ,<;
C.C.7 o puede prestarse personalmente durante la diligencia previa 6art. ,<., -F7 o en el transcurso
del mentado acto de celebracin 6art. ,<; C.C.7. +iempre la conformidad de los padres debe darse
o conocerse antes de la manifestacin del consentimiento de los contraentes.
DI$E0$60
%l disenso, consiste en, la actuacin judicial que tiene lugar cuando el menor no se conforma con
la oposicin de sus padres o tutores lleva la cuestin a los tribunales para que decidan si la
oposicin es o no fundada. %l art. ,I; del C.C. establece las causales de disenso, comunes para
todos los representantes legales, quienes debern invocarla concretamente ante el juez, en el
caso de haber negado el asentimiento para el matrimonio de los menores. %n este sentido el
artculo que comentamos se refiere a las siguientes causas de disenso0
a. )a e#istencia de algunos de los impedimentos legales.
b. )a inmadurez psquica del menor que solicita autorizacin para casarse. &ues el disenso de los
padres o tutores, no necesariamente ha de fundarse en circunstancias atribuidas a la persona que
pretende casarse con el menor, sino que puede serlo en circunstancias relativas al propio menor.
c. )a enfermedad contagiosa o grave deficiencia psquica o fsica de la persona que pretende
casarse con el menor. %n este caso se tiene en cuenta situaciones que ataen al inters del
menor referente a quien pretende contraer matrimonio con l. +e atiende a la inconveniencia de
un matrimonio que, en estas condiciones, seguramente podra revertir en graves perjuicios
presentes futuros para el menor de edad.
d. )a conducta desordenada o inmoral o la falta de medios de subsistencia de la persona que
pretende casarse con el menor. )os padres o representantes legales de los menores, pueden
invocar como causa de la negativa de su asentimiento la conducta desordenada o inmoral de
quien aspira a casarse con el menor, atribundole desarreglos de cualquier naturaleza,
especficamente, una conducta que es atentatoria contra la tica media dentro de lo que puede
considerarse conducta inmoral.
1ambin la negativa puede fundarse en la falta de medios de subsistencia de la persona que
desea contraer matrimonio con el menor pues significa un riesgo grave cierto para la estabilidad
permanencia del vnculo matrimonial que se pretende constituir.
4R37I4E
4rt. ,.D C.C0 el juez debe decidir las causas de disenso en juicio sumario o por la va procesal
ms breve que prevea la le local. %n este juicio sumarsimo, en el que los menores solicitan la
venia judicial supletoria, los padres o representantes legales del menor debern sealar las
causas de su negativa, en su caso, debern probarlas. *eben intervenir en el juicio ambos
progenitores oponentes pero tambin ser escuchado el no oponente cuando uno solo de ellos, se
niega a asentir. %l juez adems puede e#igir todos los elementos que estime convenientes,
incluidas pericias mdicas psicolgicas, informes de trabajadores sociales, etc.( conducentes al
esclarecimiento de las causas invocadas, a que se trata de tutelar el inters del menor. -.! 'alta
de aprobacin de las cuentas de la tutela. 4rt. ,., C.C. +eala este artculo, que el tutor sus
descendientes no podrn contraer matrimonio con el menor con la menor que ha tenido o tuviera
bajo su guarda, hasta que acabada la tutela, haa sido aprobada la cuenta de su administracin.
+i lo hicieran, el tutor perder la asignacin que le habra correspondiendo sobre las rentas del
menor. %l impedimento es impediente con la sancin de la prdida de la ?dcimaC a que tiene
derecho el tutor o curador 6art. A=, A=> C.C.7
I7PEDI7E046$ E9>E0E$I!6$
Como ciencia, la eugenesia ha sido definida como ?la ciencia que tiene por objeto el estudio de los
factores que pueden mejorar o debilitar los caracteres hereditarios de las generaciones futuras.
)a eugenesia ha venido a mostrar, biolgicamente, los resultados perjudiciales a que conduce la
procreacin entre personas afectadas de ciertas enfermedades transmisibles0 como las venreas,
la epilepsia, el sndrome de inmuno!deficiencia adquirida 6+2*47, etc., e incluso, mostrando que
ciertos hbitos como el alcoholismo, el uso habitual de narcticos otros, tambin se trasmiten por
la generacin. Con ese punto de partida, diversas legislaciones incorporaron los llamados
impedimentos eugensicos para el matrimonio. %n nuestra doctrina ha autores que han
defendido vigorosamente el establecimiento de impedimentos eugensicos, entendiendo que
estos reposan en una razn tica que surge del fin espiritual moral del matrimonio que obliga a
los contraentes entre s, con respecto a los futuros hijos, a no ocultar las enfermedades o a
16
5%/*%8 C3+14, 5ara Nosefa J *T4/13/23, *aniel @ugo. ?*erecho de 'amiliaC %d. "ubinzal JCulzoni, +ta. 'e.
,;;D, 1 2, p. ,,;
mostrarse indiferente ante ellas. +in aceptar esta tesis e#trema, en general se considera que le le
puede prohibir temporalmente el matrimonio entre quienes se encuentran afectados por
enfermedades contagiosas, porque el derecho a contraer matrimonio debe subordinarse a la
obligacin de evitar que su ejercicio atente contra la conservacin fsica del otro cnuge de la
prole. %n nuestro derecho positivo se han conocido dos impedimentos eugensicos0 el de la lepra
que introdujo la le ,,.>=; 6art. ,.7 el de la enfermedad venrea en perodo de contagio,
establecido por el art. ,> de la le ,-.>>,, llamada de profila#is antivenrea. %l primero fue
derogado por el art. A de la le ,...,,.! %l art. ,. de la le ,,.>=; estableci que ?queda prohibido
el matrimonio entre leprosos el de una persona sana con una leprosaC. &ero con posterioridad la
ciencia mdica demostr que la lepra no es enfermedad hereditaria que es la menos contagiosa
de las enfermedades infecciosas. %n cuanto al impedimento de enfermedad venrea en perodo
de contagio, dispone el citado art. ,> de la le ,-.>>,0 ?no podrn contraer matrimonio las
personas afectadas de enfermedades venreas en perodo de contagioC. %l mismo artculo
estableci la obligatoriedad del e#amen mdico prenupcial gratuito para los varones, sin perjuicio
de disponer, con carcter general, que ?las autoridades sanitarias debern propiciar facilitar la
realizacin de e#menes mdicos prenupcialesC, facultndose a los jefes de los servicios mdicos
nacionales mdicos que las autoridades sanitarias determinen, para e#pedirlos. )a le ,I.II< de
,;I= e#tendi la obligatoriedad del e#amen prenupcial a las mujeres. 4s vemos que se trata de
un impedimento impediente. )as lees ,-.>>, ,I.II< no han establecido sancin alguna para el
caso de que el matrimonio se celebre entre personas afectadas de enfermedad venrea
contagiosa. B aqu se reproduce la discusin sobre el alcance de los impedimentos meramente
prohibitivos, en que no se dispone sancin alguna para el caso de que las nupcias se contraigan.
4dmitido el principio de la especialidad en el rgimen de nulidades matrimoniales la
inaplicabilidad del art. ,< del CC debe concluirse que el matrimonio es vlido, sin perjuicio de la
responsabilidad administrativa del oficial p$blico.
Prohi(iciones adminis#ra#ivas
5s all de lo establecido en el Cdigo Civil otras lees sustantivas, e#isten prohibiciones de
orden administrativo, relativas a la celebracin del matrimonio que no trascienden estrictamente
como impedimentos para el derecho civil. tal, el caso de los militares que para contraer
matrimonio, requieren la previa autorizacin de sus superiores si lo celebraran sin obtenerla,
pueden ser pasibles de sanciones 6art. I<, Cd. de Nusticia 5ilitar7. 3tro tanto, ocurre respecto de
los funcionarios del servicio e#terior de la /acin que estn obligados a solicitar autorizacin del
5inisterio de "elaciones %#teriores Culto, para contraer matrimonio 6art. ,I inc. h, le ,;.>DD7.
&ero estas prohibiciones integran el derecho administrativo disciplinario no configuran
impedimentos para la celebracin del matrimonio.!
..*. !onsen#imien#o 3r#. 1/
)a nocin de consentimiento propia del acto jurdico bi o multilateral, supone la convergencia de
dos o ms manifestaciones de voluntad en un objeto!fin determinado. %l consentimiento
matrimonial es la convergencia de dos voluntades internas manifestadas, en la entrega
aceptacin mutua de los contraentes para generar el consorcio vial que es el matrimonio
,.
.
+e ha repetido que el acto jurdico matrimonial descansa en el consentimiento de los contraentes
que es, estructuralmente, una condicin de e#istencia 6art. ,.- CC7.
Corresponde destacar que la voluntad no constitue la fuente normativa de la relacin jurdica que
se establece en virtud del matrimonio. %n el matrimonio, la voluntad se traduce en la constitucin
de la relacin, ms no en la regulacin de la relacin jurdica en s. )o voluntario en el matrimonio
es el emplazamiento en un estado de familia a que acceden, libremente, los contraentes. &ero,
ese emplazamiento se da dentro de un orden normativo preestablecido. %l consentimiento no
recae sobre el objeto de la relacin jurdica matrimonial, sino e#clusivamente sobre el sujeto. B
prestado el consentimiento ante el 3ficial &$blico encargado del "egistro Civil, el matrimonio
emplaza en el estado de familia, sin consideracin a la ulterior consumacin mediante la cpula.
)os requisitos esenciales del consentimiento matrimonial son su contenido interno su
manifestacin en persona por los contraentes ante la autoridad competente para concurrir a la
celebracin del matrimonio.! %l art. ,.- C.C., e#ige de los contraentes la prestacin de un
consentimiento libre pleno. )o primero supone la ausencia de vicios del consentimiento, lo
segundo atae a la no sujecin de tal consentimiento a modalidades o a la e#clusin de efectos
del matrimonio.
VI!I6$, (ar#. 1/: !.!.)
+on los que inciden sobre alguno de los elementos del acto voluntario, tradicionalmente, error,
dolo o violencia.
6olo( el art. 7*' 3.3., lo define( accin dolosa, toda asercin de lo que es falso o disimulacin de
lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con ese fin. Si bien el dolo
se relaciona con el error ! aceptada la alegacin del error con las cualidades personales de la
17
5%/*%8 C3+14, 5ara NosefaL0ob.cit.pag.,>.. !
persona, el dolo viene a calificar la conducta de quien mediante la maniobra, artificio o
maquinacin ha inducido al otro contra!ente a contraer matrimonio.
Miolencia0 incide sobre la libertad en el consentimiento puede importar tanto violencia fsica como
violencia moral o intimidacin.
)a fuerza o violencia fsica se presenta cuando se emplea contra los agentes del acto ?una fuerza
irresistibleC 6art. ;>I C.C.7, la violencia moral, intimidacin o temor cuando se les inspire mediante
injustas amenazas, un temor fundado de sufrir un mal inminente grave en su persona, libertad,
honra o bienes, o de su cnuge, descendientes o ascendientes 6art. ;>. C.C.7. %sta intimidacin
afectar la validez del acto cuando por ?la condicin de la persona, su carcter, habitudes o se#o,
pueda juzgarse que ha debido racionalmente hacerle una fuerte impresinC. 6art. ;>< C.C.7
%rror0 %s el vicio del consentimiento consiste en el falso conocimiento que se tiene de algo, la
discordancia o disconformidad entre la realidad la imagen mental que de ella se forma en que lo
sufre.
%l art. ,.= C.C. establece, efectivamente, que vician el consentimiento ?el error acerca de la
persona del otro contraenteC ?el error acerca de las cualidades personales del otro contraente
si se prueba que, quien lo sufri, no habra consentido el matrimonio si hubiese conocido el estado
de cosas apreciado razonablemente la unin que contraa. %l juez valorar la esencialidad del
error considerando las condiciones personales circunstancias de quien lo alega.C
EI!L9$I60 DE 76D3LID3DE$
%l art. ,;> dispone que la declaracin de los contraentes de que se toman respectivamente por
esposos no puede someterse a modalidad alguna. B, por eso, cualquier plazo, condicin o cargo
se tendrn por no puestos, sin que ello afecte la validez del matrimonio.
Kuiere decir esto, que los contraentes no pueden consentir por un determinado plazo, o hacerlo
bajo alguna condicin Jpor ej. no engendrar hijos, o engendrar determinados hijos! o imponiendo
cargo alguno de ellos a un tercero, etc.
7a#rimonio en#re ausen#es, (ar#s. 1/* % 1/5 !.!.),
%l art. ,.- C.C. e#ige adems del consentimiento, que l mismo sea prestado por ellos
personalmente ante la autoridad competente para la celebracin del matrimonio. %n matrimonio
entre ausentes, se admite que el consentimiento sea prestado por uno de los contraentes aunque
el otro est ausente, si ste luego ante el oficial del registro civil de su domicilio o del lugar en que
se encuentre e#preso tambin su consentimiento, el matrimonio queda vlidamente celebrado. )a
permisin del matrimonio entre ausentes, es e#cepcional. %l art. ,.> ,.A del CC, regula el
matrimonio a distancia. +e considera tal aquel en el cual el contraente ausente ha e#presado su
consentimiento personalmente ante la autoridad competente para autorizar matrimonios del lugar
en que se encuentra. )as normas reglamentan el matrimonio a distancia disponiendo0
a7 el deber del oficial p$blico de verificar que los contraentes no se hallan afectados por
impedimentos para contraer matrimonio de efectuar el control de mrito acerca de las causas
que justifican la ausencia de uno de los contraentes.
b7 el contraente ausente deber haber e#presado personalmente su consentimiento ante la
autoridad competente para autorizar matrimonios del lugar en que se encuentra.
c7 la documentacin que acredite el consentimiento del ausente tiene una vigencia limitada en el
tiempo, debe ser ofrecida Jes decir, presentada ante el oficial p$blico que celebrar el matrimonio
recibiendo el consentimiento del contraente presente Jdentro de los noventa das de la fecha de
su otorgamiento.
d7 el matrimonio se reputa celebrado en el lugar en que se presenta el consentimiento que
perfecciona el acto.!
.*. DILI>E0!I3$ PREVI3$ 3 L3 !ELEDR3!I60
6P6$I!I60 3 L3 !ELEDR3!IJ0 DEL 734RI760I6
.5. !ele(racin del 7a#rimonio
%l matrimonio como acto jurdico, se constitue por el consentimiento de los contraentes,
e#presado personalmente por stos, ante la autoridad competente para celebrar el matrimonio
6,.-7. *e tal suerte, es importante el control de legalidad que corresponde realizar al oficial
p$blico, mediante diligencias practicadas en un procedimiento previo de naturaleza administrativa
en el cual el funcionario se cerciora de la identidad de los futuros contraentes, su intencin de
contraer matrimonio, su aptitud nupcial, etc. &ara permitir que el oficial p$blico del "egistro Civil,
pueda realizar el debido control de legalidad del matrimonio que pretenden celebrar los
interesados, los arts. ,<I ,<. C.C., e#igen que stos presenten una solicitud ante el oficial
p$blico encargado del "egistro Civil correspondiente al domicilio de cualquiera de los futuros
esposos, que debe contener sus datos personales de filiacin , en su caso, referir la e#istencia
de un vnculo matrimonial anterior disuelto o anulado. %l art. ,<., impone la acreditacin de la
aptitud nupcial en s misma, mantenindose la e#igencia de dos testigos de conocimiento de los
que quieren casarse, que declaren sobre su identidad su aptitud nupcial. 4dems, e#ige la
presentacin de los certificados prenupciales de ambos contraentes de conformidad con las lees
,-.>>, ,I.II<.! %n lo relativo a la aptitud nupcial en s misma el inc. , del art. ,<., prev que en
caso de que alguno de los contraentes hubiese estado casado antes, acompae copia legalizada
de la sentencia que anul o disolvi el matrimonio anterior, o que declar el presunto fallecimiento
de su anterior cnuge. &ara el caso del contraente viudo, se requiere que acompae el
certificado de defuncin de aqul. %l inc. - de ese mismo art. ,<., alude al asentimiento de los
representantes legales de los menores, que puede ser dado en el mismo acto o resultar de una
declaracin autntica, dada con anterioridad, en cuo caso debe acompaarse el respectivo
instrumento 6art. ,<;7.
4 partir del momento en que los que pretenden casarse se han presentado ante el oficial p$blico
encargado del "egistro Civil mediante la solicitud que prev el art. ,<I, puede suscitarse la
oposicin al matrimonio o en su caso la denuncia de impedimentos. %l oficial p$blico persuadido
de que no e#isten impedimentos matrimoniales que quienes pretenden casarse son hbiles,
celebrar el matrimonio. /ormalmente el matrimonio debe celebrarse en la oficina del oficial
p$blico encargado del registro civil, p$blicamente, con la presencia de dos testigos. 64rt. ,<<7.
&ero si alguno de los contraentes estuviese imposibilitado de concurrir a la oficina, el matrimonio
puede celebrarse en el domicilio del impedido, o en su residencia actual, ante cuatro testigos. )a
intervencin constitutiva del oficial p$blico en la celebracin del matrimonio, e#ige que ste lea a
los contraentes los arts. ,;<, ,;; -DD del C.C. J que alude a los deberes derechos
personales de los cnuges!, que reciba de ellos el consentimiento en forma sucesiva Juno
despus del otro! que declare, en nombre de la le, que quedan unidos en matrimonio. %l acta
debe dejar constancia de estos recaudos 6art. ,;,, inc. .7 +i uno o ambos contraentes ignorasen
el idioma nacional debern ser asistidos por un traductor p$blico matriculado si no lo hubiere, por
un intrprete de reconocida idoneidad, dejando en estos casos debida constancia de la inscripcin
6,;D7. %l acta que labra el oficial p$blico en ocasin de celebrarse el matrimonio, debe contener
las enunciaciones que prev el art. ,;,. %l acta debe ser redactada firmada inmediatamente por
todos los que intervienen en el acto o por los que lo hagan a ruego de los que no supieren o no
pudieren firmar 6,;-7. %l jefe de la oficina del "egistro Civil, debe dar tambin a los esposos copia
del acta de matrimonio, esta copia se e#pide en papel com$n tanto ella como todas las
actuaciones que no tributan impuestos de sellos, sern gratuitas sin que el funcionario pueda
cobrar emolumento alguno. 6,;A7
!ele(racin religiosa del ma#rimonio
%l art. ,<<, prr. Pltimo establece que los contraentes pueden inmediatamente despus de
prestar su consentimiento, realizar en la misma oficina la ceremonia religiosa que corresponda al
culto que profesan.
7a#rimonio in 3r#iculo 7or#is + (ar#. 12; + oficial omi#a e=igencias del 1B; % 1B/ !.!.)
%l art. ,;I, tiene en cuenta el caso en que alguno de los contraentes se hallase en peligro de
muerte desease celebrar el matrimonio ante la eventualidad, inminente, de fallecer. &ara esta
hiptesis e#cepcional se autoriza al oficial p$blico a celebrar el matrimonio con prescindencia de
todas o algunas de las formalidades que deben precederle, si se justifica con el certificado de un
mdico, o con la declaracin de dos vecinos donde no hubiere mdicos, que alguno de los futuros
esposos se halla en peligro de muerte. %sta norma permite que el oficial p$blico omita las
e#igencias de los arts. ,<I ,<..! &ara estas mismas hiptesis, si no se hallare el oficial p$blico,
encargado del "egistro Civil, el art. ,;I en su prr. -do., dispone que el matrimonio podr
celebrarse ante cualquier magistrado o funcionario judicial J por ej. un juez de paz del lugar o el
secretario del tribunal! el cual deber levantar el acta con las enunciaciones que e#igen los ins. ,,
-, >, A, =, . < del art. ,;,, que despus deber remitir al oficial p$blico para que la protocolice.
.:. Prue(a,
Cuando se alude a la prueba del matrimonio se atiende a su necesaria oponibilidad. %l acto
matrimonial que emplaza en un determinado acto de familia, e#ige esa oponibilidad. %l art. ,;.
C.C., establece que el matrimonio se prueba con el acta de su celebracin, su testimonio, copia o
certificado, o con la libreta de familia e#pedidos por el "egistro del %stado civil capacidad de las
&ersonas.! )a &rueba +upletoria0 procede e#clusivamente cuando e#iste la imposibilidad de
presentar testimonio, copia o certificado del acta de matrimonio o en su caso la libreta de familia.
Kuien invoca la celebracin del matrimonio pretende probarlo por otros medios debe acreditar la
imposibilidad de obtener aqullos 6,;. C.C.7. &robada la imposibilidad, el hecho constitutivo de la
prueba supletoria ser la celebracin del matrimonio 6por ej. la declaracin de testigos que
asistieron al acto o que concurrieron a la fiesta de bodas, participaciones de casamientos, etc. 7 %n
el mismo trmite de la informacin sumaria se prueba la imposibilidad la celebracin del
matrimonio. 5ateria0 *erecho de 'amilia 6*erecho &rivado M27 &rofesor0 %sp. 4b. 4driana 5ara
UardeV ,;
)a apreciacin del supuesto de imposibilidad invocada queda reservado al control de mrito
judicial, sin establecerse a priori hiptesis especficas.
*. EFE!46$ DEL 734RI760I6
*.1. EFE!46$ PER$603LE$ DEL 734RI760I6
1odos los efectos personales patrimoniales del matrimonio estn signados por la igualdad
jurdica de los cnuges que e#presa, a su vez la igualdad jurdica de los se#os.
%l derecho positivo interno argentino ha e#perimentado una prolongada evolucin hasta la actual
vigencia de la igualdad jurdica de los cnuges, desde el Cdigo Civil la le ->;>, mediante las
lees ,,.>=. ,...,,.
1a aprobacin de la 3onvencin sobre eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la
mujer encontr una legislacin que conservaba todava algunas diferencias de trato entre marido !
mujer, si bien mnimas, de las cuales solo subsiste una sola pese a la #ltima modificacin dada
por 1e! )/./'4,, que es en caso de matrimonio heterose%ual la preferencia de la madre, no
conviviente con el padre, para la tenencia de los hijos menores de cinco a5os ,)8/-. 6ebe
recordarse asimismo que el apellido paterno se comunica a los hijos en primer lugar ,art. + ! 9 le!
'4)+4, para los hijos matrimoniales ! e%tramatrimoniales respectivamente-.
LEH 3PLI!3DLE
%l art. ,I-, establece la le aplicable a las relaciones personales de los cnuges disponiendo que
son ?regidas por la le del domicilio efectivo, entendindose por tal el lugar en que los mismos
viven de consuno. %n caso de duda o desconocimiento de ste, se aplicar la le de la $ltima
residencia.
*.1.1. 34RID946$ DE L6$ !60H9>E$
"epercusin del matrimonio sobre los atributos de las personas.
4tributos0 es aquella cualidad en cua virtud el ente es persona sin la concurrencia de la cual no
lo seria. %l atributo es un presupuesto para que el sujeto pueda ser titular de derechos.
%l matrimonio repercute en la capacidad de derecho de la persona, determinando una serie de
prohibiciones o restricciones al goce 6o a la titularidad7 de ciertos derechos.
a7 4gota su aptitud nupcial, generando el impedimento de ligamen 6art. ,II7
b7 :enera los impedimentos matrimoniales por razones de afinidad 6art. ,II7
c7 &rovoca restricciones en la capacidad para adoptar, a que como principio general, puede ser
adoptante toda persona capaz cualquiera sea su estado soltero, casado, divorciado, viudo 6art.
>,= CC7 sin embargo salvo e#cepciones, una persona casada, no puede adoptar
individualmente( solo puede hacerlo conjuntamente con su cnuge 6art. >-D7
d7 :enera la ausencia de llamado hereditario, respecto de la nuera viuda sin hijos que vuelve a
casarse 6art.>=.I bis7
e7 *etermina la prdida de los derechos alimentarios asistenciales que conservaba el divorciado
que vuelve a casarse 6art. -,<7
f7 &rovoca la cancelacin del derecho real de habitacin vitalicio del cnuge suprstite cuando el
titular vuelva a casarse.!
g7 3rigina incapacidad para contratar entre cnuges 6donaciones, compraventa, cesiones,
permutas, cierto tipo de sociedades, etc.7
h7 3rigina incapacidad para prescribir usucapir, entre cnuges 6art. >;I;7
i7 *etermina restricciones a la libre disponibilidad de ciertos bienes de su propiedad 6art. ,-..7.
j7 +e restringe su derecho a cobrar las acreencias que tuviera contra su cnuge 6art. <DD7.
W7 /o puede solicitar la quiebra del cnuge 6art. <, J )e -A.=--7
l7 %n el trmite del concurso se lo e#clue del cmputo para formar la maora del capital requerido
para la obtencin del acuerdo 6art. A=, )e -A.=--7
m7 %l matrimonio no modifica la capacidad jurdica 6de derecho7 de los esposos, salvo el esposo
menor, se emancipe de pleno derecho por el matrimonio.
n7 *etermina el rgimen de la emancipacin 6art. ,-< ,>,7 con las especficas incapacidades de
derecho establecidas en los arts. ,>A ,>= CC.!
)os atributos son0
,. /ombre 6o atributo de individualizacin7
-. %stado 6o atributo de la posicin jurdica7
>. Capacidad 6o atributo de titularidad7
A. *omicilio 6o atributo de ubicacin fsica7
)a celebracin del matrimonio incide decisivamente en la modificacin de tales atributos a de
uno, a de ambos cnuges.
!3P3!ID3D
Capacidad de *erecho
)os cnuges menores o maores de ,< aos se encuentran afectados por incapacidades de
derecho en consecuencia de su estado matrimonial. %stas son en cuanto a lo personal, el
impedimento de ligamen el impedimento de parentesco por afinidad 6art. ,II inc. = A C.C. 7 la
prohibicin de adoptar unilateralmente sin el asentimiento del consorte 6le -A...; ... ver art.7. )os
emancipados por matrimonio posteriormente disuelto carecen del derecho a contraer matrimonio
hasta la maora de edad 6 art. ,>> C.C. 7 . %n cuanto a lo patrimonial, pesan sobre los cnuges
varias prohibiciones de contratar entre s el requisito del asentimiento conugal para
determinados negocios sobre bienes gananciales 6art. ,-.. C.C. 7.
)a le ,,.>=. puso fin a las incapacidades de derecho para ser tutora, curadora testigo en
instrumentos p$blicos que recaan sobre la mujer en virtud de disposiciones del Cdigo Civil.
Capacidad de obrar0
%l matrimonio no incide sobre la capacidad de obrar de los cnuges maores de edad. %l art. ,
de la le ,,.>=. ! ?la mujer maor de edad, cualquiera sea su estado, tiene plena capacidad civilC,
eliminando as definitivamente la incapacidad relativa de obrar que la afectaba, con representacin
o asistencia de su marido, estatuida en el Cdigo Civil la le ->;> que fue ampliamente
modificada por la le ,,.>=..!
Capacidad de obrar de los cnuges menores de edad.
)os consortes menores de edad quedan emancipados por el matrimonio siendo capaces de obrar
como regla 6art. ,>> C.C.7 con las e#cepciones que se establecen en los arts. ,>A ,>= C.C., de
las cuales, la primera configuran incapacidades de derecho, mientras que el requisito del
asentimiento del cnuge maor de edad o del juez tipifica una restriccin a los poderes
dispositivos
,<
. )a emancipacin es irrevocable persiste aun despus de la muerte de uno de los
esposos, del divorcio o de la anulacin del vnculo para el cnuge de buena fe 6art. ,>- ,>>
C.C.7.!
E$43D6
%l estado de las personas es el conjunto de cualidades que la le tiene en cuenta para atribuirles
efectos jurdicos o bien la posicin jurdica que ellas ocupan en la sociedad dada por tal conjunto
de cualidades 6soltero a casado7.
D67I!ILI60
%l art. -DD del Cdigo Civil, establece que los esposos fijaran de com$n acuerdo el lugar de
residencia de la familia. 4 diferencia de lo que estableca el art. ;D inc. ; J le ,A>;A, que atribua
al marido la funcin de fijar su residencia la esposa tena el domicilio legal de su marido.! %l
nuevo art. -DD reconoce el principio de igualdad jurdica de los cnuges. +i tal acuerdo no se
logra la pretensin de uno otro es llevada ante el juez, ser este quien deba valorar la
pretensin las razones de la oposicin, a efectos de resolver lo ms conveniente al inters
familiar 6como la salud de la esposa, razones econmicas o de trabajo, prestigio profesional o
artstico en determinada ciudad, etc. 7
)a fijacin del lugar de residencia familiar por voluntad de ambos esposos es una de las ms
contundentes manifestaciones de la igualdad jurdica.
067DRE0
4ntes de la le ,<-A<, los te#tos legales no se ocupaban del apellido de la mujer casada.
&revaleca la costumbre de que la mujer adicionara a su apellido el de su marido precedido de la
preposicin ?deC. %sta costumbre trascendi a ciertas normas legales como por ej. el reglamento
de e#pedicin de documentos de identidad de viaje de la &olica 'ederal, lo cual provoc un
amplio debate en cuanto a la obligatoriedad de tal adicin.
Ba con la le ,<-A< 6ao ,;I;7 el art. < acogiendo la costumbre, determin que la mujer al
contraer matrimonio aadiera a su apellido el de su marido precedido de la preposicin ?deC. /o
obstante la misma norma dispona una importante e#cepcin para el caso de que la mujer fuese
conocida en el comercio, industria o profesin por su apellido de soltera, en cuo caso se le
autorizaba a seguir usndolo despus de contrado el matrimonio, para el ejercicio de esas
actividades. &ero la le ->=,= modifica totalmente lo establecido por la le ,<-A<, marca el $ltimo
perodo de la evolucin del nombre de la mujer casada en nuestra legislacin. .
%stablece el art. < que ser optativo para la mujer casada aadir a su apellido el de su marido
precedido por la proposicin ?deC o sea se est en presencia de una facultad u opcin que la mujer
puede ejercer o no. %l art. ; de dicha le, establece que decretada la separacin personal ser
optativo para la mujer llevar el apellido del marido 6salvo que el marido por motivos graves solicite
judicialmente que se le prohba a aquella continuar usndolo7. &ero si la mujer hubiese optado por
continuar usndolo, decretado el divorcio vincular perder tal derecho, salvo acuerdo en contrario,
o que por el ejercicio de su industria, comercio o profesin fuese conocida por aqul solicitare
consrvalo por tales actividades.
%stos artculos fueron modificados por )e -I.I,< que introdujo el 5atrimonio 2gualitario,
estableciendo actualmente el art. <0 ?+er optativo para la mujer casada con un hombre aadir a
su apellido el del marido, precedido por la preposicin ?deC.
%n caso de matrimonio entre personas del mismo se#o, ser optativo para cada cnuge aadir a
su apellido el de su cnuge, precedido por la preposicin ?deC.
18
5%/*%8 C3+14, 5ara Nosefa0 *erecho de 'amilia, 1omo 22 Cap. M22 G%fectos del 5atrimonioG %d. "ubinzal !
Culzoni , +anta 'e. ,;;D, pg. ,-.
&or su parte el art. ; de la )e ,<.-A<, establece ?*ecretada la separacin personal, ser optativo
para la mujer casada con un hombre llevar el apellido del marido. Cuando e#istieren motivos
graves los jueces, a pedido del marido, podrn prohibir a la mujer separada el uso del apellido
marital. +i la mujer hubiera optado por usarlo, decretado el divorcio vincular perder tal derecho,
salvo acuerdo en contrario o que por el ejercicio de su industria, comercio o profesin fuese
conocida por aqul solicitare conservarlo para sus actividades.
*ecretada la separacin personal, ser optativo para cada cnuge de un matrimonio entre
personas del mismo se#o llevar el apellido del otro. Cuando e#istieren motivos graves, los jueces,
a pedido de uno de los cnuges, podrn prohibir al otro separado el uso del apellido marital. +i el
cnuge hubiere optado por usarlo, decretado el divorcio vincular perder tal derecho, salvo
acuerdo en contrario o que por el ejercicio de su industria, comercio o profesin fuese conocidaHo
por aqul solicitare conservarlo para sus actividades.
*.. REL3!I60E$ PER$603LE$ E04RE L6$ !60H9>E$
)a celebracin de las nupcias da origen a un vnculo jurdico ! que es el vnculo matrimonial! del
cual emergen determinados efectos legales, clasificados genricamente en efectos personales
efectos patrimoniales. &ero debemos tener en cuenta que a los derechos!deberes e#plcitos
6fidelidad, asistencia, alimentos, cohabitacin7 ha que agregar los derechos J deberes implcitos
configurados por un conjunto de conductas que los esposos se obligan tcitamente a observar
que se desprenden de la plena comunidad de vida que constitue la esencia naturaleza del
matrimonio. %s entre los derechos J deberes implcitos se pueden mencionar0 el amor, la mutua
comunicacin, el deber de actuar en inters de la familia, el compromiso de cada cnuge de
guardar los secretos a los que accede a raz de la comunidad de vida, la tolerancia mutua, el
deber de atemperar los caracteres para hacer J si no agradable! al menos llevadera la vida
matrimonial, el genrico compromiso de evitar las conductas anti matrimoniales, deber de
preservar el honor la dignidad familiar 6el buen nombre o prestigio familiar7. )os rasgos ms
especficos de los derechos deberes emergentes del matrimonio son los siguientes0
a7 'undamento0 el fundamento es evidentemente tico. %l matrimonio no es slo un vnculo
jurdico, sino principalmente un vnculo moral!espiritual basado en afectos sentimientos que
implican deberes ticos. +obre ese fondo moral, el efecto de dar a la institucin todo su
desarrollo, se superpone el elemento jurdico, pues como el matrimonio constitue la base de la
sociedad, la le positiva sanciona esos deberes morales erigindolos en obligaciones de derecho
que los cnuges tienen entre s, con respecto a la prole tambin para la sociedad
,;
.
b7 3rden p$blico. )as normas sobre derechos deberes de los cnuges son de orden p$blico,
ajenas por lo tanto, a la voluntad de los esposos dada esta trascendencia del matrimonio para la
sociedad, pero la fuente inmediata en la que nacen es la voluntad de los contraentes e#presada
en su consentimiento matrimonial.
c7 "eciprocidad. %l sujeto de derecho tiene junto a s al titular de un derecho subjetivo, idntico al
suo, lo que se e#presa com$nmente en la calificacin de recproco, de manera que el derecho de
uno de los esposos se u#tapone el deber correspondiente al derecho subjetivo paralelo del otro
consorte.
d7 &ermanencia. )os derechos deberes matrimoniales participan de la permanencia del
matrimonio e incluso, la sobrepasan en vida de los e# cnuges en supuestos legalmente
previstos.
e7 Contenido. &ueden ser personales o patrimoniales.
f7 Cumplimiento. )os deberes matrimoniales son de cumplimiento indelegable. /o ha lugar para
la ejecucin forzosa que slo cabe en la obligacin alimentaria.
6e la celebracin del matrimonio derivan efectos personales ! patrimoniales. 1o ms trascendente
sin embargo de esta plena comunidad de vida, lo que verdaderamente constitu!e el vnculo
con!ugal son precisamente estos derechos : deberes de carcter personal que ponen en
evidencia la plenitud de esa vida com#n. El 3digo 3ivil seg#n el te%to dispuesto por la le! )*.9'9
consagra los deberes : derechos personales fundamentales que emergen de la relacin
matrimonial. Son ellos los deberes de fidelidad, asistencia ! cohabitacin.
*eber de 'idelidad0 G)os esposos se deben mutuamente fidelidadG. 6art. ,;< C.C.7
%l deber de fidelidad, es el deber de amar e#clusivamente al otro cnuge con todo lo que esto
implica de positivo de negativo.
&ositivamente, la fidelidad consiste en prestarse a la relacin ntima conugal que debe
complementarse con la satisfaccin del deber de asistencia moral traducido en el compartir la
suerte del cnuge 6sus alegras sinsabores, su salud enfermedad, sus inquietudes afanes7
en un marco de respeto, confianza comprensin.
/egativamente, la violacin de la fidelidad puede ser material, mediante el adulterio, o moral,
configurada por comportamientos que sin llegar al trato se#ual con un tercero, sean aptos para
afectar los sentimientos o lesionar la reputacin del otro consorte 6relaciones de intimidad o
afectividad e#cesiva con terceros7
19
5%/*%8 C3+14, 5ara Nosefa0 3b. Cit. &g. ,<
%ste deber tiene un doble aspecto0 ,7 4specto negativo0 abstencin, el deber del cnuge de
abstenerse a relaciones se#uales con terceros -7 4specto positivo0 afecto sentimiento
amoroso, respeto de esfera de intimidad, comunicacin. @ace al derecho del cnuge a que el
otro sostenga con l relaciones se#uales.
Caracteres0
! recproco0 pesa por igual sobre ambos cnuges.
! 4bsoluto e incomprensible. )a infidelidad de uno de los cnuges no autoriza al otro a ser l a su
vez infiel.
! &ermanente. +ubsiste en principio hasta la disolucin del matrimonio. +in embargo si se
decretase la separacin personal de los cnuges es evidente que el deber de fidelidad no
subsistir aunque se mantiene el vnculo matrimonial.
+anciones0 el incumplimiento del deber de fidelidad acarrea sanciones civiles.
Civil0 es el divorcio o separacin personal que corresponde por la causal de adulterio 6si uno de los
cnuges ha mantenido relaciones se#uales con otro que no sea su cnuge7 o injurias graves 6si
se trata de otros hechos que indican una conducta incompatible con la discrecin el decoro que
es e#igible en las relaciones con terceros7.
*eber de asistencia0 art. ,;< los esposos se deben mutuamente asistencia alimentos.
%l deber de asistencia nace del matrimonio por que es ine#cusable en quienes han asumido
voluntariamente el propsito de realizar una plena comunidad de vida apondose participando
en la tarea de lograrlo.
4sistencia0 tiene un doble aspecto0 ,7 moral0 mutua auda, el respeto recproco, los cuidados
espirituales que ambos cnuges deben dispensarse, -7 5aterial0 alimentos, si bien se fundan
en el deber de toda necesidad, deber de asistencia, se traduce en valores pecuniarios de
contenido econmico que aseguran la subsistencia material.
%l derecho J deber de alimentos entre marido mujer se origina jurdicamente en el vnculo
matrimonial que los emplaza en el estado de familia de cnuges. %s una obligacin
consecuencial de otra relacin jurdica familiar. %sto significa que el matrimonio es el antecedente
necesario de la relacin alimentaria conugal que es uno de sus consecuentes.
Caracteres0
! "ecproco0 a que es un deber mutuo porque cada cnuge est investido del mismo e idntico
derecho J deber en relacin al otro.
! &ermanente. )a obligacin alimentaria rige tanto durante la convivencia de los cnuges como
tras la finalizacin de sta.
+ancin0
Civil. )as faltas de cumplimiento del deber de asistencia moral Ho material constituen injurias
graves que son causal de separacin personal de divorcio vincular por culpa 6-D-, inc.A -,A7
de quien incurri en ellas. 6->=7 +on aptas para integrar la causal de abandono voluntario
malicioso 6-D-, inc. = -,A7 con idnticas consecuencias.
&enal0 le ,>.;AA, incumplimiento a los deberes de asistencia familiar.
*eber de cohabitacin0
3ohabitar, vivir ,o habitar- juntos, implica respecto de los cn!uges la obligacin de convivir en
una misma casa ,art. '77-
%l art. ,;;, ?los esposos deben convivir en una misma casa, a menos que por circunstancias
e#cepcionales se vean obligados a mantener transitoriamente residencias separadas. &odrn ser
relevados judicialmente del deber de convivencia cuando sta ponga en peligro cierto la vida, o la
integridad fsica, psquica o espiritual de uno de ellos, de ambos o de los hijos.!
Cualquiera de los cnuges podr requerir judicialmente se intime al otro a reanudar la
convivencia interrumpida sin causa justificada bajo apercibimiento de negarle alimentos. ?
)os cnuges deben convivir bajo el mismo techo, siendo esta una obligacin instrumental porque
la le considera que la cohabitacin o convivencia material es el medio ms idneo para permitir
fomentar la comunidad de vida que hace a la esencia del matrimonio. %sta comunidad de vida se
integra con la convivencia material, o sea habitar en la misma vivienda la comunidad psicolgica
que e#ige una profunda e integral comunicacin entre los cnuges en todos los niveles del ser
6afectivo, moral, espiritual, intelectual, de ah que la comunidad de vida determine el dbito se#ual,
porque la relacin se#ual es la forma ms perfecta total de intercambio contacto humano 6fsico
psicolgico7 entre los esposos.
%l deber de vivir juntos no se viola si, por circunstancias e#cepcionales, los cnuges establecen
temporalmente residencias separadas o se ven constreidos a ello. &or ej. si el cnuge padece
una enfermedad contagiosa, con el fin de no afectar al otro o a sus hijos, ausencia transitoria
impuesta por razones de trabajo, etc.
%ste deber es recproco permanente, lo que no significa que no pueda cesar. Con la obligacin
de cohabitar se vincula el dbito conugal, es decir el deber de prestarse a las relaciones se#uales
con el otro cnuge.
&or cierto que esas relaciones deben entablarse de manera normal como as tambin la
pretensin de cumplimiento de este deber no puede ser abusiva, de modo que no puede ser
impuesto cuando e#isten razones de salud que determinan la negativa, la amenaza de
interrupcin del embarazo o la enfermedad contagiosa del otro cnuge que podra trasmitirse por
la relacin se#ual.
*.*. EFE!46$ P34RI760I3LE$
2/1%"M2M3+ 0 ! 4sistencia material
;gimen de alimentos.
! 9eneficio de competencia 6art. .;; J <DD C.C.7
! +uspensin de la prescripcin 6art. >;I; >;.D C.C.7
! Convenciones matrimoniales 6art. ,-,. C.C.7
! Contratos entre cnuges
! "gimen legal0 imperativo e inmutable
&3+1 53"1%50 ! Mocacin hereditaria conugal
! *erecho real de habitacin del cnuge suprstite 6art. >=.> bis C.C.7
! %#trapatrimonial0 ! custodia del cadver
! disposicin de rganos
! defensa de la memoria
EFE!46$ P34RI760I3LE$
%l matrimonio produce complejos efectos patrimoniales. 4lgunos de estos operan desde su
celebracin mientras que otros lo hacen una vez acaecida la muerte de uno de los consortes. )os
primeros comprenden el deber de asistencia en su contenido patrimonial 6alimentos7, el beneficio
de competencia, la suspensin de la prescripcin, el rgimen convencional ampliamente
restringido por una serie de prohibiciones legales, el rgimen patrimonial matrimonial imperativo.
)os segundos comprenden la vocacin hereditaria conugal el derecho de habitacin viudal.
DE0EFI!I6 DE !67PE4E0!I3
%l beneficio de competencia es un favor legal establecido en el Cdigo civil que consiste en
dispensar transitoriamente a ciertos deudores de la obligacin de pagar ?ms de lo que
buenamente puedan, dejndoles en consecuencia lo indispensable para una modesta
subsistencia, seg$n su clase circunstancias, con cargo de devolucin cuando mejoren de
fortuna 6art. .;;7
%ste efecto se trata de una institucin romana cua subsistencia es difcil de justificar en nuestra
poca en que se encuentra organizado un sistema protector de determinados bienes muebles
indispensables para vivir, a travs de su inembargabilidad legal, por lo que el potencial deudor
previsor puede sustraer a la accin de sus acreedores el bien susceptible de ser constituido en
bien de familia.
+eg$n el art. <DD, -do. &rrafo, el beneficio de competencia se debe al cnuge no divorciado por
su culpa. %s obvio que este trmino ?divorciadoC ha de entenderse en el conte#to del Cdigo Civil
en que no haba lugar para el divorcio con disolucin del vnculo conugal. &or lo tanto, el
beneficio de competencia se debe al cnuge al separado personalmente inocente no se debe
entre divorciados vincularmente entre los que fueron consortes de un matrimonio anulado, a
todos los cuales no les alcanza la denominacin de ?cnugesC, ni al culpable de la separacin
personal decretada por alguna de las causales del art. -D- o por separacin de hecho si el otro
demostr su inocencia. 6-DA, -do. &rrafo7
$9$PE0$I60 DE L3 PRE$!RIP!I60
)a incidencia del matrimonio sobre la prescripcin abarca dos supuestos e#presamente previstos,
a saber, entre cnuges entre un cnuge un tercero 6>;I; >;.D7, derivndose de stos la
solucin de otros casos posibles.
+e suspende el curso de la prescripcin tanto adquisitiva como liberatoria, siempre en acciones de
contenido patrimonial.
'undamento0
! /o perturbar la armona entre los esposos que podra comprometerse si la le los pusiera en la
necesidad de ejercer las acciones judiciales correspondientes a los efectos de conservarlas, en su
caso evitar que se agraven las discordias a producidas.
! 2mpedir las donaciones entre cnuges que podran resultar de una prescripcin adquisitiva o
liberatoria consumada entre ellos,
! +uperar los obstculos que, por respeto o afecto, traban el accionar de un cnuge contra el
otro.
)a suspensin de la prescripcin se presenta como corolario de esta facultad de un consorte de
ejercer acciones judiciales contra el otro si as lo desea, facultad que puede ejemplificarse con la
accin de nulidad de los negocios jurdicos requeridos de asentimiento conugal otorgados sin
ste 6art. ,-..7 con la accin de fraude 6art. ,-;<7
4lcances en cuanto a la situacin de los cnuges
%l art. >;I; debe ser interpretado en el conte#to del Cdigo Civil de Mlez +arsfield para
encuadrarlo en la legislacin vigente0 la prescripcin esta entonces suspendida entre cnuges en
normal convivencia, separados personalmente separados de bienes. 6situacin que corresponde
a las previstas en el actual art. ,-;A7
)as razones para el mantenimiento de la norma suspensiva a pesar de la separacin de bienes o
de la separacin personal, son la conveniencia de no ahondar el distanciamiento de los cnuges
la siempre abierta posibilidad de la reconstitucin del rgimen patrimonial ! matrimonial.
)a suspensin corre normalmente entre divorciados a partir de la fecha de la sentencia, dado que
no es cuestin de vigencia de la sociedad conugal 6que. 1ermina para los esposos en la fecha de
la notificacin de la demanda o de la presentacin conjunta, art. ,>DI7
1ambin corre entre los cnuges de un matrimonio viciado celebrado de buena fe por ambos
consortes a partir de la fecha de la sentencia de anulacin 6art. --,7. %n el supuesto de
matrimonio celebrado con buena fe de parte de uno de los esposos, la suspensin beneficia a
ste, hasta la misma fecha., aunque oportunamente no se incline por liquidar conforme al art. ,>,=
6art. ---7. /o ha suspensin de la prescripcin entre cnuges de un matrimonio viciado
celebrado de mala fe por ambas partes, cua unin se considera concubinato 6art. --> inc.,7
+uspensin de la prescripcin entre un cnuge un tercero
%l art. >.;D ?la prescripcin es igualmente suspendida durante el matrimonio, cuando la accin de
uno de los cnuges hubiere de recaer sobre el otro, sea por un recurso de garanta, o sea porque
lo e#pusiere a pleitos, o a satisfacer daos e intereses.
)a suspensin alcanza al cnuge aunque se encuentre separado de hecho, separado
personalmente o separado de bienes beneficia al o los cnuges de buena fe del matrimonio
putativo hasta la sentencia de anulacin. +on los alcances que impone la e#presin ?durante el
matrimonioC.
+upuesto de accin que debe entablarse contra el cnuge un 1ercero 6consorcio pasivo
necesario7
%n este caso debe analizarse la naturaleza de la obligacin cuo cumplimiento se persigue.
a7 +i es una obligacin divisible 6art. I.< ! >;<,7 el tercero no puede verse perjudicado por la
suspensin de la prescripcin invocable contra el cnuge del actor.
b7 +i es una obligacin indivisible0 se remite al art. >;<- es decir la suspensin de la prescripcin
invocable contra el cnuge del actor. +e e#tiende a su codemandado.
c7 +i es una obligacin mancomunada 6art. I<I7 el tercero no puede ser perjudicado.
d7 +i es una obligacin solidaria0 ante la falta de te#to e#preso, la solucin la aportan los arts. >;<,
>;<-0 la suspensin de la prescripcin no afecta a los co!deudores.
EFE!46$ P6$4 - 76R4E7 P34RI760I3LE$,
)os efectos que operan desde la muerte de uno de los cnuges son0 a7 la vocacin herditaria b7
el derecho de habitacin viudal.
4mbas consecuencias se estudian en el conte#to de la sucesin G5ortis causaeG. %sto es
aceptable para el derecho organizado en el art. >=.> bis porque se encuentra ntimamente ligado
con instituciones sucesorias, cuo conocimiento resulta necesario para la cabal comprensin del
derecho de habitacin viudal.
*.5. RE>I7E0 DE DIE0E$ E0 EL 734RI760I6
"gimen de bienes en el matrimonio0 es el establecido mediante el conjunto de normas jurdicas
que regulan las relaciones patrimoniales de los esposos entre s con respecto a terceros. %llo
por que la celebracin del matrimonio determina la e#istencia de diversas situaciones de orden
patrimonial tanto en las relaciones entre los cnuges como en las de ellos con respecto a
terceros, las cuales requieren de alguna regulacin legal.
RE>I7E0 DE 3D$6R!I60 DE DIE0E$
)a denominacin usada es la de absorcin de la personalidad econmica de la esposa por el
marido. 4l marido se transmite en propiedad el patrimonio de su cnuge. Como propietario,
disfruta, administra dispone de todos los bienes, soporta el sostenimiento econmico del hogar
responde por las deudas( la esposa queda desprovista de patrimonio de todo derecho sobre los
bienes que lo componan, sin posibilidad de recuperarlos aun a la muerte del marido, al cual, a lo
sumo, podr heredar.
o e%iste en la actualidad, se aplic en el common la< en =ran >reta5a ! Estados ?nidos en el
siglo @A@
90ID3D DE DIE0E$
2gual al anterior mientras subsista el matrimonio, la diferencia aparece a su disolucin porque el
marido o sus herederos deben restituir a la esposa o sus herederos el valor de los bienes que sta
aport. %s decir que el marido adquiere el dominio de los bienes de la esposa con todos sus
atributos pero con cargo de devolucin, aprovecha e#clusivamente las economas efectuadas
responde por las deudas de la esposa pero con derecho a descontarlas del valor a restituir. +e
aplic en pases germnicos
90I60 DE DIE0E$
+e denomina as al rgimen en el cual la propiedad de los bienes de cada cnuge permanece
separada, adquiriendo el marido la administracin el usufructo de los de la esposa hasta su fin,
momento en que se consolida dicho usufructo con la nuda propiedad conservada por aquella.
Como la restitucin debe hacerse en especial, los bienes de la mujer no se confunden con los del
marido, distinguindose en el patrimonio de ste su dominio sobre los bienes originariamente
suos su derecho al uso disfrute de los de su esposa, de los cuales no puede disponer. %s el
rgimen legal en China 1urqua.
RE>I7E0 DE !6790ID3D
%l rgimen de comunidad es aquel en el que ambos esposos comparten la buena o mala fortuna
del matrimonio, pues se integra con una clase de bienes sobre la que ambos coparticipan que se
repartirn entre ellos a la finalizacin del matrimonio.
)a comunidad puede asumir diferentes formas conforme la e#tensin de la masa seg$n el
rgimen de gestin de los bienes de destino com$n.
+eg$n la e#tensin de la masa, esta puede ser universal o restringida. %n la primera, todos los
bienes, presentes futuros se hacen comunes se dividen oportunamente sin atender a su
origen. %n la comunidad restringida caben la comunidad de muebles gananciales, o simplemente
la de gananciales, debiendo distinguirse entre bienes propios bienes gananciales 6adquiridos a
ttulo oneroso durante la vigencia del rgimen7. +eg$n la gestin de los bienes de destino com$n,
el rgimen de comunidad puede ser de gestin marital, de gestin separada, de gestin conjunta o
de gestin indistinta.
)a administracin marital admite, por ej. la e#istencia de bienes reservados a la administracin de
la esposa, la administracin separada 6de cada cnuge sobre sus bienes propios los
gananciales que adquiere7, combina siempre e#igencias de gestin conjunta( la gestin conjunta
6de ambos consortes sobre los bienes de destino com$n7 permite la presuncin de consentimiento
del otro cnuge cuando uno de ellos ejecuta actos de menor importancia( en la gestin indistinta
6a cargo de uno u otro cnuge sin atender a quien adquiri los bienes7 se presume el
consentimiento del cnuge de aqul que dispone por s mismo de los bienes comunes
-D
.
RE>I7E0 DE $EP3R3!I60 DE DIE0E$
20
5%/*%8 C3+14, 5aria NosefaL0 ob. cit. 1 22, pag. =-.
%s aquel en el que cada cnuge conserva la propiedad de sus bienes de los que durante el
matrimonio adquiera para s, en consecuencia, cada uno administra sus bienes, goza de las rentas
responde solamente por sus deudas. 2mplica absoluta separacin de propiedad, gestin
responsabilidad.
RE>I7E0 DE P3R4I!IP3!I60
%n este rgimen no e#isten estrictamente bienes comunes, como en la comunidad, sino que cada
cnuge es e#clusivo propietario de los que adquiere durante el matrimonio. %l rgimen funciona,
en trminos generales, como el de separacin, pero al disolverse el matrimonio, se reconoce a
cada uno de los e# cnuges o al suprstite, el derecho a participar en los adquiridos por el otro
hasta igualar los patrimonios de ambos.
*.:. El R.gimen "a#rimonial + ma#rimonial argen#ino. !arac#eri1acin
%n nuestro derecho el rgimen patrimonial matrimonial es legal, imperativo en su origen,
relativamente inmutable, de comunidad restringida a los gananciales, de gestin separada con
tendencia a la gestin conjunta, de separacin de deudas como regla de particin por mitades.
*.;. !60VE0!I60 734RI760I3L,
Convencin matrimonial, capitulaciones matrimoniales, contrato de matrimonio o convencin
prenupcial, es el acuerdo celebrado entre los futuros esposos con el fin de determinar el rgimen
matrimonial al cual quedaran sometidos o bien alguno de los aspectos de sus relaciones
patrimoniales.
/o son convenios o contratos entre cnuges sino entre contraentes.
%n nuestra legislacin solo estn permitidas las convenciones enunciadas en el art. ,-,. del C.C.
que establece que0
4ntes de la celebracin del matrimonio los esposos pueden hacer convenciones que tengan
$nicamente los objetos siguientes0
,. la designacin de los bienes que cada uno lleva al matrimonio
-. las donaciones que un futuro cnuge hiciere al otro.
*./. !604R346 E04RE L6$ E$P6$6$
+u problemtica 6a que es regla la libertad de contratar7 radica en la e#istencia de un rgimen
imperativo de relaciones patrimoniales de los cnuges entre s con respecto a terceros, que
obliga a delimitar un campo para esa libertad de convenir cuando los contratantes son ambos
esposos a fin de mantener inclume el rgimen fijado por la le.
E="resamen#e "rohi(idos
*onacin ,<D. inc.,
4s nuestro cdigo establece, no pueden hacer donaciones0
,. )os esposos el uno durante el matrimonio, ni uno de los cnuges a los hijos que el otro
cnuge tenga de diverso matrimonio, o a las personas de quien ste sea heredero presunto al
tiempo de la donacin. L
4 esto debemos agregar el art. ,<-D que reza ?)as donaciones mutuas no son permitidas entre
espososC
Compraventa
%l contrato de venta no puede tener lugar entre cnuges, aunque hubiese separacin judicial de
los bienes de ellos 6art. ,>=<7.
&ermuta
%sta prohibido en virtud de la remisin del art. ,A;D C.C.0 ?/o pueden permutar los que no pueden
comprar venderC
Cesin de Crditos ,A>; J ,AA,
+u prohibicin resulta de la remisin a las prohibiciones de la compraventa establecidas en el art.
,AA, C.C.
*acin en pago
)a prohibicin de la misma est tambin establecida mediante la remisin a la compraventa 6art.
.<, C.C. ?+i se determinase el precio por el cual el acreedor recibe la cosa en pago, sus
relaciones con el deudor sern juzgadas por las reglas del contrato de compraventaC7
E="resamen#e "ermi#idos
5andato
4s lo establece el art. ,-.I , $ltimo prrafo, al establecer ...CEno de los cnuges no podr
administrar los bienes propios o los gananciales, cua administracin le est reservada al otro, sin
mandato e#preso o tcito conferido por ste. %l mandatario no tendr obligacin de rendir
cuentasC.
'ianza
/o e#iste ninguna dificultad en la fianza otorgada por un cnuge en garanta de la obligacin
contrada por el otro porque no se trata de relacin contractual entre ellos.
)a figura en que un tercero afianza a su cnuge en su relacin con otro est e#presamente
prevista en el art. ,-;I C.C. para el supuesto de que el marido quiera oponerse a la separacin de
bienes pedida por la esposa, norma que se considera e#tensiva a la situacin inversa 6esposa que
quiera oponerse a la separacin de bienes pedida por el marido7
-,
.
Constitucin del *erecho "eal de @ipoteca
%l art. ,-;I, recin citado, admite para el mismo supuesto de separacin de bienes, la hipoteca
constituida por el marido a favor de la esposa. 6art. A- J )e -I.I,<7
+ociedad de "esponsabilidad )imitada +ociedad por 4cciones
+u validez esta e#presamente consagrada en el art. -. de la le ,;==D0 ?)os esposos pueden
integrar entre s sociedades por acciones de responsabilidad limitada.
5.1- $6!IED3D !60H9>3L
)lamase rgimen de bienes en el matrimonio o rgimen patrimonial matrimonial al establecido
mediante el conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones patrimoniales de los esposos
entre s con respecto a terceros.
4s el rgimen de bienes se refiere a todos los bienes que llevan los cnuges al matrimonio los
que se adquieren en el matrimonio, como as las reglas que regulan las relaciones entre los
cnuges de estos con terceros.
+ociedad Conugal para nosotros es sinnimo de rgimen de bienes, no lo hacemos con
referencia al matrimonio como otros pases.
4s nuestro cdigo en su art. ,-I,, establece0 ?)a sociedad principia desde la celebracin del
matrimonio no puede estipularse que principie antes o despusC.
%l matrimonio determina el surgimiento de relaciones de carcter personal entre los cnuges
pero adems derivan de l consecuencias de ndole patrimonial a que la comunidad de vida crea
la necesidad de atender las erogaciones que el hogar com$n la vida del grupo familiar van
e#igiendo.
!3RK!4ER DE L3 $6!IED3D !60H9>3L
)a sociedad conugal es0
)%:4)
%llo surge del art. ,-,< C.C., que establecen0 ?1oda convencin entre los esposos sobre cualquier
otro objeto relativo a su matrimonio, como toda renuncia del uno que resulte a favor del otro, o del
derecho a los gananciales de la sociedad conugal es de ning$n valorC.
2/5E149)%
)os cnuges no la pueden modificar durante el matrimonio 6no e#iste cambio voluntario por parte
de los cnuges7.
/uestro cdigo en su art. ,-,;, establece0 ?/ing$n contrato de matrimonio podr hacerse, so pena
de nulidad, despus de la celebracin del matrimonio( ni el que se hubiere hecho antes, podr ser
revocado, alterado o modificado.C
*% C35E/2*4* "%+1"2/:2*4 4 )3+ :4/4/C24)%+.
)a esencia de todo rgimen de comunidad consiste en la e#istencia de una masa de bienes a
dividir, cuando producida la disolucin del rgimen por alguna de las causales establecidas por la
le, haa que proceder a la liquidacin de la misma 6en nuestro rgimen los gananciales7.
En nuestro rgimen la masa de bienes a dividir, es la de los gananciales, pero e%isten gananciales
,llamados anmalos- que no son objeto de particin entre los cn!uges ,por eso es restringido a
los gananciales, !a que solo algunos lo integran, los anmalos no- art. '*8/, *er. "rrafo 3.3.
)os gananciales anmalos, no son objeto de particin, son los que adquieren los cnuges
cuando estn separados de hecho.
21
%n el supuesto debemos tener presente lo dispuesto por el art.A- de la )e -I.I,< que reza0 ?1odas las referencias
a la institucin del matrimonio que contiene nuestro ordenamiento jurdico se entendern aplicables tanto al
matrimonio constituido por dos personas del mismo se#o como al constituido por dos personas de distinto se#o. )os
integrantes de las familias cuo origen sea un matrimonio constituido por dos personas del mismo se#o, as como un
matrimonio constituido por personas de distinto se#o, tendrn los mismos derechos obligaciones. /inguna norma del
ordenamiento jurdico argentino podr ser interpretada ni aplicada en el sentido de limitar, restringir, e#cluir o suprimir
el ejercicio o goce de los mismos derechos obligaciones, tanto al matrimonio constituido por personas del mismo
se#o como al formado por dos personas de distinto se#o.C
*% :%+123/ +%&4"4*4 C3/ 1%/*%/C24 4 )4 :%+123/ C3/NE/14 6art. ,-.I J ,-..C.C.7
%llo pues en principio cada cnuge tiene la libre administracin disposicin de los bienes
propios gananciales que adquiere a titulo legtimo, requirindose el asentimiento conugal para
ciertos actos de disposicin gravamen 6de ah la tendencia a la gestin conjunta7.
*% +%&4"4C23/ *% *%E*4+ 6art = J )e ,,>=.7, salvo e#cepciones 6art. I J )e ,,>=.7
%llo pues cada cnuge responde por las deudas que contrae con sus propios bienes, salvo
e#cepciones.
*% &4"12C23/ &3" 5214*%+
Conforme art. ,>,= C.C.0C )os gananciales de la sociedad conugal se dividirn por iguales partes
entre los cnuges, o sus herederos, sin consideracin alguna al capital propio de los cnuges,
aunque alguno de ellos no hubiese llevado a la sociedad bienes algunosC.
5.1.1. L3 0349R3LE83 &9RIDI!3 DE L3 LL373D3 $6!IED3D !60H9>3L
4ntes de la le ,...,,, la naturaleza jurdica de la llamada ?sociedad conugalC haba suscitado un
amplio espectro de divergencias doctrinarias. %scribiendo a despus de ,;I<, 9elluscio estima
que es preciso distinguir entre la naturaleza jurdica de la sociedad conugal en s la e#istencia o
no e#istencia de su personalidad ideal, concluendo en que es una sociedad civil de todas las
ganancias, impuesta por la le carente de personalidad jurdica
--
. %n verdad no pueden negarse
que se mantienen los elementos que la caracterizan como sociedad en el sistema de Meles
+arsfield, la denominacin no ha sido modificada, la ubicacin dentro de los contratos subsiste
no se ha alterado el art. ,-I- que la remite a la sociedad civil como estatuto subsidiario. Conserva
igualmente los caracteres de su especialidad0 es un rgimen de orden p$blico, ajeno a la voluntad
de los esposos el origen voluntario peculiar de las sociedades reside en ella en la voluntad
matrimonial generadora de todos los efectos de la unin conugal.
)a cuestin de la personalidad e#ige un renovado razonamiento despus de ,;I< porque es
sabido que el art. >> reconoce e#presamente la personalidad jurdica de carcter privado de las
sociedades civiles comerciales. 4plicndose subsidiariamente a la sociedad conugal lo
prescripto para la sociedad civil, aquella gozara tambin de personalidad jurdica. &ero 9elluscio
hizo notar, en su momento que la doctrina consideraba privada de personalidad a la sociedad
comercial o en participacin, lo que ha consagrado te#tualmente la le ,;.==D
->
. %rgo, e#iste al
menor una sociedad que no es persona0 nada obsta a que la sociedad conugal constitua la otra
e#cepcin dado que no tiene nacionalidad, ni nombre, ni domicilio, ni patrimonio distinto al de sus
miembros, ni es titular de derechos, ni es deudora, ni apta para estar en juicio.
+in embargo, la personalidad de la sociedad conugal constante rgimen sigue siendo aceptada.
)lambias la sostiene, escribiendo0 ?)a sociedad conugal era J lo sigue siendo! un sujeto de
derecho distinto de las personas de los esposos
-A
.
'assi 9ossert, sustentadores de la tesis societaria con los alcances de una sociedad sui generis,
reconocen igualmente su personalidad vigente el rgimen, limitada a las relaciones entre los
esposos
-=
. Ciertamente la denominacin ?sociedad conugalC es aceptable no por fuerza de la
inercia ni por su sencillez. %s aceptable por una razn de fondo0 la idea de sociedad es la idea de
esfuerzo com$n para obtener un resultado a disfrutar en com$n. Compartiendo igualmente riesgos
desventajas.
4s entendida, la e#presin ?sociedad conugalC aparece de modo de sinnimo de rgimen
patrimonial matrimonial. Con este alcance ser empleada en adelante la terminologa propia de
las sociedades debe entenderse adecuada al mismo 6por ej. disolucin de la sociedad conugal,
significa fin del rgimen patrimonial!matrimonial, participacin de la sociedad conugal, significa
divisin de los gananciales.7
5.. EL !3PI43L DE L3 $6!IED3D !60H9>3L
&rincipio bienes que lo componen
*ispone el art. ,-I, C.C0 C)a sociedad principia desde la celebracin del matrimonio, no puede
estipularse que principie antes o despusC.
)a fecha de iniciacin de la sociedad conugal es, pues forzosa. )os cnuges no pueden alterarla
ni se modifica por el hecho de que se celebre convencin prenupcial, la cual slo produce efectos
desde la celebracin del matrimonio, que es la condicin suspensiva a la cual est supeditada.
DIE0E$ DE L6$ !60H9>E$
,. Clasificacin
22
9%))E+C23, 4ugusto Csar0 ?/aturaleza jurdica de la sociedad conugalC, N4 =!,;.D!<II s.s. en particular M222.!
23
9%))E+C23, 4ugusto Csar0 3b.Cit. M222, ,D.!
24
5%/*%8 C3+14, 5ara Nosefa *X4/13/23, *aniel @.0 *erecho de 'amilia, 1omo 22, "ubinzal JCulzoni, +anta
'e ,;;D, pg..<.
25
5%/*%8 C3+14, 5ara Nosefa *X4/13/23, *aniel @.0 3b. Cit. pg. .<.!
%l Cdigo Civil ha adoptado el rgimen de comunidad restringida, ha bienes propios de cada uno
de los cnuges bienes gananciales de la sociedad conugal.
)a calificacin reviste m#ima importancia en lo que hace a la actividad econmica J jurdica de
los cnuges, la responsabilidad por sus deudas el derecho a la participacin una vez concluido
el rgimen. %s asimismo importante en materia sucesoria por el distinto destino hereditario que la
le impone a propios gananciales en cuanto a los llamados a recibirlos a las porciones que les
corresponden.
5... DIE0E$ PR6PI6$
+on bienes propios0
,. )os llevados al matrimonio 6es decir aquellos adquiridos antes de la celebracin de ste7 4rts.
,-A> ,-I> C.C.
-. )os adquiridos despus de la celebracin del matrimonio, cuando la adquisicin es a ttulo
gratuito arts. ,-A> J ,-I> C.C.
>. )os adquiridos por permuta con otro bien propio, por la inversin de dinero propio o la
reinversin del dinero obtenido por la enajenacin de un bien propio art. ,-II, ,era -da parte
C.C.
A. )os aumentos materiales de los bienes propios, art. ,-II, >era parte. C.C.
=. )os adquiridos despus del matrimonio pero por ttulo o causa anterior a l, art. ,-I. a ,-.D
C.C.
DIE0E$ 3P6R43D6$
)os bienes de los que cada uno de los esposos es propietario al celebrar matrimonio J
denominados bienes aportados! son propios.
DIE0E$ 3 4I49L6 >R349I46
+on tambin bienes propios los adquiridos por cada uno de los cnuges, despus del
matrimonio, por donacin, herencia o legado, es decir a ttulo gratuito.
Con respecto a las donaciones legados hechos conjuntamente a ambos esposos, establece el
art. ,-IA C.C.0 ?)os bienes donados, o dejados en testamento a marido mujer conjuntamente
con designacin de partes determinadas, pertenecen a la mujer como dote al marido como
capital propio en la proporcin determinada por el donador o testador( a falta de designacin, por
mitades a cada uno de ellos.C
Es decir, que en caso de donacin o legado conjunto, el bien donado o legado pertenece a los
cn!uges en copropiedad ! la parte de cada uno es bien propio de l.
El art. '4)) 3.3. considera donaciones remuneratorias Baquellas que se hacen en recompensa de
servicios prestados al donante por el donatario, estimables en dinero, ! por los cuales ste poda
pedir judicialmente el pago al donanteC, tales donaciones Bdeben considerarse como actos a ttulo
oneroso, mientras no e%cedan una equitativa remuneracin de servicios recibidosC ,art. '4)9 3.3.-
>astaran esas normas para concluir que el objeto de las donaciones remuneratorias es ganancial
si responde a servicios prestados despus del matrimonio, pero es propio si corresponde a
servicios prestados antes, pues en este #ltimo caso la causa de la adquisicin es anterior al
matrimonio. Si e%cede de la remuneracin equitativa de los servicios, el e%ceso es propio.
1a donacin que remunere servicios que no den accin para obtener su cobro no es
remuneratoria sino una donacin com#n, de manera que en tal caso, lo donado es propio.
Sin embargo, el art. ')2+ 3.3. e%presa( B 1as donaciones remuneratorias hechas a uno de los
cn!uges, o a ambos por servicios que no daban accin contra el que las hace, no corresponden
al haber social, pero las que se hicieren por servicios que hubiesen dado accin contra el donante,
corresponden a la sociedad, salvo que dichos servicios se hubieran prestado antes de la sociedad
con!ugal, pues en tal caso la donacin remuneratoria no corresponde a la sociedad, sino al
cn!uge que prest el servicioC.
$9DR6>3!I60 RE3L
+eg$n el art. ,-II primera segunda parte del C.C.0 ?los bienes que se adquieren por permuta
con otro de alguno de los cnuges, o el inmueble que se compre con dinero de alguno de ellosL
pertenecen al cnuge permutante, o de quien era el dineroLC. Concordantemente, los arts. ,-AI
,-A. C.C. consideran propios de la mujer los bienes races que se compraren con dinero de ella
lo que con su consentimiento se cambiare con sus bienes propios.
Con maor generalidad precisin puede decirse que conservan el carcter de propio todos
aquellos bienes que entran al patrimonio de uno de los cnuges por subrogacin real de otro bien
propio.
&or aplicacin de este principio revisten el carcter propio las indemnizaciones por daos sufridos
por bienes propios, las indemnizaciones pagadas por la e#propiacin de un bien propio el crdito
proveniente del saldo de precio de venta de un bien propio.
Kue sucede si un bien es adquirido con dinero que sea en parte propio en parte ganancial0
+i la maor parte del dinero invertido es propio, el bien es propio, sin perjuicio del crdito
6recompensa7 de la sociedad conugal contra el cnuge propietario del importe del dinero
invertido, si en cambio, la maor parte del dinero es ganancial, el bien es ganancial el cnuge
dueo del dinero propio tiene un crdito contra la sociedad conugal por la suma de dinero
invertido.
%n la duda debe prevalecer la ganancialidad.
1ambin puede suceder que el nuevo bien se adquiera mediante la entrega de una cosa de
dinero. *e acuerdo con lo dispuesto en el art. ,>=I C.C. el contrato es de permuta si es maor el
valor de la cosa compraventa si es maor el valor en dinero. &or consiguiente, el nuevo bien
tendr carcter propio si el valor de la cosa propia supera al del dinero ganancial entregado,
ganancial si aqul es inferior o igual.
&uede ocurrir que un cnuge sea dueo de una parte indivisa de una cosa con carcter propio
adquiera luego otra parte indivisa con dinero ganancial. %n este caso la nueva parte indivisa tiene
tambin carcter propio sin perjuicio del crdito a favor de la sociedad conugal por el dinero
ganancial invertido.
397E046$ 734ERI3LE$ H 7E&6R3$ (1;; . *era. Par#e)
*ispone la tercera parte del art. ,-II C.C. que, ?los aumentos materiales que acrecen a cualquier
especie de uno de los cnuges, formando un mismo cuerpo con ella por aluvin, edificacin,
plantacin u otra cualquier causa, pertenecen a quien corresponda la especie principalC.
*e manera que todos los aumentos materiales de la cosa propia, se deban a causa naturales o a
obra del hombre, tienen carcter propio principio de accesin.
Cuando se trata de mejoras, es decir, de aumentos artificiales o debidos a la obra del hombre,
realizadas mediante el empleo de fondos gananciales, el maor valor que dan al bien tiene
carcter ganancial 6art. ,-.-, .F prrafo7( por consiguiente, la sociedad conugal tiene un crdito
6recompensa7 contra el propietario del bien por ese maor valor. /o ocurre lo mismo si el bien
propio se valoriza sin realizacin de mejora Jpor el progreso edilicio de la zona, pavimento de
calles o caminos pr#imos, etc.!, pues entonces el maor valor mantiene su carcter de propio.
DIE0E$ 3D?9IRID6$ P6R 4I49L6 6 !39$3 304ERI6R
1tulo de adquisicin es el contrato de compraventa0 de manera que se trata de inmuebles, es
propio cuando la escritura traslativa de dominio es anterior al matrimonio, a$n cuando la tradicin
6que es el modo de adquisicin7 sea posterior.
%l art. ,-I. C.C., establece que0 ?la cosa adquirida durante la sociedad, no pertenece a ella
aunque se haa adquirido a titulo oneroso, cuando la causa o ttulo de adquisicin le ha precedido
se ha pagado con bienes de uno de los cnuges.C
PRODUCTOS DE LOS BIENES PROPIOS
%l cdigo no prev la situacin, solo asigna carcter ganancial a sus frutos. &ero el carcter propio
de los productos resulta de la circunstancia de que disminuen el valor de la cosa de la cual
proceden. &or e#cepcin los productos de las minas son gananciales 6art. >AA C. 5inera7 pues
constituen lo $nico aprovechable de la mina.
I0DE70I83!I60 P6R D3L6$ PER$603LE$
%s propia la indemnizacin de los daos fsicos causados a uno de los cnuges que provocan su
incapacidad permanente para el trabajo total o parcial.
%s ganancial la indemnizacin de la incapacidad transitoria correspondiente al tiempo en el cual
e#iste la sociedad conugal, pues en ese caso ocupa el lugar de los frutos del trabajo que el
cnuge esta imposibilitado de obtener los que son gananciales.
)a indemnizacin por dao moral0 propia.
+eguros0 las indemnizaciones tienen el carcter del bien o valor que vienen a reemplazar.
Nubilaciones pensiones
! %l derecho a la jubilacin o pensin0 propio
! )as cuotas percibidas durante la sociedad conugal son gananciales, como todo fruto de un bien
propio.
*erecho 2ntelectuales0 la propiedad intelectual 6cientfica, literaria o artstica7 comprende dos
aspectos0
,. *erecho 5oral0 que se configura por la potestad de decidir si la obra debe ser publicada o no, el
de modificarla, el de reivindicar su objeto de plagio. %l autor ejerce un derecho absoluto,
intransferible perpetuo 6art. =- J )e ,,.->7 69ien &ropio7
-. 4specto &ecuniario0 se traduce en la facultad de disponer de la obra, publicarla, ejecutarla,
traducirla reproducirla en cualquier forma 69. :anancial7 art. ,-.- C.C.
5..*. DIE0E$ >3030!I3LE$ (ar#s. 1/ + 1/* !.!.)
%#presa el art. ,-.-, primera parte, C.C. que son gananciales ?los bienes que cada uno de los
cnuges, o ambos adquiriesen durante el matrimonio, por cualquier ttulo que no sea herencia,
donacin o legadoLC
%n principio, pues son bienes gananciales todos los adquiridos durante la vigencia de la sociedad
conugal por uno u otro de los esposos, con tal de que la adquisicin no haa sido a ttulo gratuito.
a7 4dquisiciones onerosas. %l art. ,-.- , -F prrafo, C.C. considera gananciales ?los bienes
adquiridos durante el matrimonio por compra u otro ttulo oneroso, aunque sea en nombre de uno
solo de los cnugesC.
b7 4dquisiciones fortuitas. &or su parte el art. ,-.-, >F prrafo, C.C. tienen carcter ganancial los
bienes ?adquiridos por hechos fortuitos, como lotera, juego, apuestas, etc.C /o altera esta solucin
la circunstancia de que en el contrato aleatorio que da lugar a la ganancia se haa comprometido
dinero propio, en tal caso, lo $nico que correspondera sera reconocer un crdito 6recompensa7
del cnuge contra la sociedad conugal por el importe arriesgado.
c7 'rutos de los bienes. +on gananciales ?los frutos naturales o civiles de los bienes comunes, o
de los propios de cada uno de los cnuges, percibidos durante el matrimonio o pendientes al
tiempo de concluirse la sociedadC 6art. ,-.-, AF prrafo C.C.7
d7 &roducto de las 5inas. %l art. >AA Cd. de 5inera asigna el carcter ganancial a ?los productos
de las minas particulares de cada uno de los cnugesC.
e7 'rutos del 1rabajo. &or el art. ,-.-, =F prrafo, C.C., son gananciales ?los frutos civiles de la
profesin, trabajo o industria de ambos cnuges o de cada uno de ellosC.
f7 Esufructo de bienes de hijos anteriores. &or el art. ,-.-, IF prrafo, C.C. es ganancial ?lo que
recibiese alguno de los cnuges, por el usufructo de los bienes de los hijos de otro matrimonio.
g7 Malor de las mejoras de bienes propios. %l art. ,-.-, .F apartado, C.C. considera gananciales
?las mejoras que durante el matrimonio haan dado ms valor a los bienes propios de cada uno de
los cnugesC.
%l reconocimiento a la sociedad conugal del valor de las mejoras se resuelve en un crdito o
recompensa de la sociedad contra el cnuge propietario, en oportunidad de liquidarse aqulla.
h7 2nversiones a favor de uno solo de los cnuges. 1iene carcter ganancial, conforme <F prrafo
del art. ,-.- C.C., ?lo que se hubiese gastado en la redencin de servidumbres, o en cualquier
otro objeto de que slo uno de los cnuges obtenga ventajasC.
i7 4dquisiciones posteriores a la disolucin de la sociedad conugal por ttulo o causa anterior.
&rescribe el art. ,-.> C.C. que ?se reputan adquiridos durante el matrimonio, los bienes que
durante l debieron adquirirse por uno de los cnuges, que de hecho no se adquirieron sino
despus de disuelta la sociedad, por no haberse tenido noticia de ellos, o por haberse
embarazado injustamente su adquisicin o goceC.
j7 *onaciones remuneratorias. )as donaciones remuneratorias de servicios prestados durante la
sociedad conugal son ganancial, aunque sean hechas despus de la disolucin. 6art. ,-.A C.C.7
W7 4umentos materiales mejoras. &or analgica aplicacin del art. ,-II C.C., son gananciales
los aumentos materiales mejoras de los bienes gananciales, sin perjuicio del crdito de uno de
los cnuges contra la sociedad conugal cuando se trate de aumentos debidos a la obra del
hombre para cua realizacin se haan empleado fondos propios. 1ambin es ganancial el maor
valor adquirido por un bien ganancial sin realizacin de mejoras.
l7 +ubrogacin "eal. 1iene carcter ganancial aquellos que entran en el patrimonio de los
cnuges por subrogacin real de otro bien ganancial, es decir, por permuta con otro ganancial,
por inversin de dinero ganancial, por reinversin de un bien ganancial.
5..5. PR9ED3 DEL !3RK!4ER DE L6$ DIE0E$
*ispone el art. ,-., C.C. ?&ertenecen a la sociedad como gananciales, los bienes e#istentes a la
disolucin de ella, sin no se prueba que pertenecan a alguno de los cnuges cuando se celebr
el matrimonio, o que los adquiri despus por herencia, legado o donacinC.
4tento al principio general in dubio pro communitate, el art. ,-., establece la presuncin de
ganancialidad.
)a presuncin es iuris tantun por lo que la carga de la prueba recae sobre quien afirme que un
determinado bien es propio de uno u otro cnuge.
5.5. P3$IV6 DE L3 $6!IED3D !60H9>3L
*el mismo modo que en el activo de la sociedad conugal se distingue entre bienes propios
bienes gananciales, al e#aminar el pasivo de la sociedad conugal debemos diferenciar las
deudas personales de los cnuges 6que pesan sobre cada uno de ellos7 las comunes 6que
pesan sobre la sociedad conugal7!
En casi todos los regmenes patrimoniales matrimoniales, las deudas revisten dos aspectos
vinculados pero independientes entre s( uno es el que ata5e a la relacin entre el cn!uge deudor
! su acreedor ,Bcuestin de la obligacinC-, que respondera a esta pregunta( DSobre qu bienes
puede perseguir el acreedor el cobro de su crditoE pregunta que se plantea tanto vigente la
sociedad con!ugal como despus de disuelta ! hasta la efectiva particin. El segundo aspecto
,Bcuestin de la contribucinC- concierne al derecho de un consorte a e%igir al otro que asuma
parte de la deuda, responde a la pregunta( DFu bienes deben resultar definitivamente
disminuidos por el pago de la deudaE, interrogante que se plantea en la etapa de liquidacin de la
sociedad con!ugal con la finalidad de asegurar a cada esposo la e%acta participacin por mitades
en los bienes gananciales.
4s, entonces, debemos distinguir0
! &asivo provisorio0 6cuestin de la obligacin7 que hace a la relacin de los cnuges con terceros
que contratan con ellos. %sta integrado por las deudas cuo pago los terceros pueden reclamar a
ambos esposos 6art. = I de la le ,,. >=.7.
! &asivo definitivo0 6cuestin de la contribucin7 que hace a la relacin entre los cnuges. %sta
compuesto por las deudas que deben ser soportadas definitivamente por la comunidad, esto es
por el haber ganancial que se son las cargas de la sociedad conugal enunciadas en el art ,-.=
C.C.7
)a distincin tiene las siguientes consecuencias0 si una deuda personal es pagada con fondos
gananciales, habr en la liquidacin de la sociedad conugal, derecho a recompensa a favor de
sta contra el cnuge deudor( si una deuda com$n es pagada con fondos propios, habr derecho
a recompensa a favor del cnuge que la solvent contra la sociedad conugal( si la deuda
personal es pagada con fondos propios, o la com$n con gananciales, no ha derecho a
recompensa.
)os arts. = I de la le ,,.>=. enfocan el aspecto e#terno de las deudas. &or lo tanto, todo
aquello en que las normas del Cdigo Civil se refieran al mismo aspecto resulte incompatible con
las disposiciones de dicha le. %n cuanto al art. ,-.=, la maora de la doctrina, sostiene que hace
referencia al aspecto interno.
!lasificacin de las deudas.
)as deudas originadas durante la vigencia del rgimen patrimonial matrimonial se clasifican en
deudas personales deudas comunes.
Deudas Personales
%l at. = de la le ,,.>=. dispone0 ?)os bienes propios de la mujer los bienes gananciales que ella
adquiera no responden por las deudas del marido, ni los bienes propios del marido los
gananciales que l administre responden por las deudas de la mujerC.
4s observamos que las deudas de los cnuges son personales como regla. %l rgimen argentino
es de separacin de deudas, conclusin que se impone en virtud de la mera interpretacin
gramatical del art. = de la le ,,.>=.. *ebe insistirse en que todas las deudas originadas en
cabeza de un cnuge durante la vigencia de la sociedad conugal son personales, cualquiera sea
su fuente0 contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito, le cualquiera sea la finalidad del contrato
de que nace.
Deudas comunes
%l art. I de la le ,,.>=. establece0 ?En cnuge slo responde con los frutos de sus bienes
propios con los frutos de los bienes gananciales que administre, por las obligaciones contradas
por el otro, cuando sean contradas para atender las necesidades del hogar, la educacin de los
hijos, o para la conservacin de los bienes comunesC.
%n conclusin, entonces decimos que0 %l art. = J le ,,>=.0 sienta el principio de la
irresponsabilidad de uno de los cnuges por las obligaciones contradas por el otro. &ero este
principio esta limitado por el art. I J le ,,>=.0 que hace responsable al cnuge que no contrajo
la obligacin( pero solo con los frutos de sus bienes propios gananciales cuando la deuda haa
sido para0
! atender a las necesidades del hogar
! la educacin de los hijos
! la conservacin de los bienes comunes.
5.*. >E$4I60 DE L6$ DIE0E$
)a le argentina ha adoptado, el rgimen de bienes de comunidad relativa, refirindose a l con la
tradicional denominacin espaola Q sociedad conugal.
)a esencia de todo rgimen de comunidad consiste en la e#istencia de una masa de bienes a
dividir, cuando producida la disolucin del rgimen por alguna de las causales admitidas haa que
proceder a la liquidacin del mismo. +eg$n la e#tensin de la masa a dividir habr comunidad
absoluta o restringida 6o relativa7. +i todos los bienes se hacen comunes al producirse la
disolucin, estamos en presencia de una comunidad absoluta o universal, en cambio si solo
ciertos bienes se hacen comunes en ese momento estaremos frente a un rgimen de comunidad
relativa de bienes, tambin llamado ?comunidad restringidaC.!
/uestro rgimen de bienes es el de una comunidad relativa o restringida a que al momento de la
disolucin, la masa de bienes a dividir est integrada solo por ciertos gananciales. Ba que no todos
los gananciales van a ser objeto de la particin.!
)os gananciales anmalos0 los adquiridos por el inocente de la separacin de hecho a partir de su
fecha, no se incluen en la particin.
%l art. ,-.I sienta el principio de la gestin separada, se impone as el rgimen de comunidad
restringida de bienes con gestin separada, pero no en su forma pura, a que respecto de ciertos
bienes rige una suerte de apro#imacin direccional a la gestin conjunta que surge de la
necesidad de que ambos cnuges intervengan para realizar ciertos actos de disposicin que
comprometan tales bienes. 6art. ,-.. C.C.7
%l art. ,-..0 hace referencia a la necesidad de ?consentimientoC de ambos cnuges para
disponer o gravar los bienes L. )a e#presin consentimiento jurdicamente puede confundir por
que como elemento de los contratos, es la que emana de las partes que acuerdan, en cambio el
trmino ?asentimientoC significa la conformidad de un tercero que no es parte. )a calidad de
tercero del cnuge asentidor cuando interviene como tal en un acto de disposicin onerosa
practicado por su consorte, slo tiene el sentido de que se notifica del acto que hasta ese
momento no tiene nada que oponer pero de ninguna manera implica reconocer la onerosidad o la
sinceridad del acto. &or ello se prefiere el vocablo ?asentimientoC, que da mejor idea de que se
trata de la conformidad de un tercero que no es parte.
/egado el asentimiento del cnuge, es posible acudir a la venia supletoria. &ero esta debe ser
otorgada con sujecin a las limitaciones establecidas en el artculo0 requiere la demostracin de
que puede prescindirse del bien que la disposicin no compromete el inters familiar.
%l fin primordial que impregna la norma del art. ,-..0
,7 %s la satisfaccin del inters familiar0
a7 hacer efectivo jurdicamente en el campo patrimonial, el deber moral de comunicacin entre los
esposos.
b7 4segurar la incolumidad del patrimonio familiar.
-7 )a proteccin de los intereses individuales de los esposos frente al fraude conugal0
a7 *efensa preventiva de los eventuales derechos a la mitad de los gananciales despus de la
disolucin del rgimen de bienes.
b7 "esguardo anticipado de las e#pectativas de carcter sucesorio o eventuales derechos de otro
tipo que surgen con motivo de la muerte del consorte.
DEFI0I!I60,
EL 3$E04I7IE046 !60H9>3L0 es el acto jurdico familiar por medio del cual uno de los
consortes ejerciendo una potestad familiar patrimonial, manifiesta su conformidad respecto de
ciertos actos de disposicin que cumple su consorte en calidad del titular del derecho, por que
conociendo las condiciones de ese negocio jurdico, no puede formular oposicin razonable al no
resultar comprometidos los intereses familiares, ni peligrar a causa del mismo sus justo intereses
actuales ni sus e#pectativas societarias o sucesorias
-I
.
4ctos que requieren asentimiento 6conf. art. ,-.. C.C.7 ?1ransformacin fusinC @a
transformacin cuando una sociedad adopta otro de los tipos previstos. /o disuelve la sociedad ni
se alteran sus derechos obligaciones. @a fusin cuando dos o ms sociedades se disuelven sin
liquidarse para constituir una nueva o cuando una a e#istente incorpora a otra u otras que sin
liquidarse son disueltas. +lo se e#ige el asentimiento conugal cuando la entidad que se
transforma o la que se fusiona con otra u otras es una sociedad de personas0 aquellas en las que
predomina el elemento personal.
26
'4/83)413, %duardo 2. ?%l 4sentimiento ConugalCed. del autor. Crdoba ,;<I.
*e acuerdo a estas pautas son sociedades personales0 las sociedades colectivas, las
encomanditas simples, las encomanditas por acciones respecto de los socios colectivos, las de
capital e industria, etc.
DIE0E$ P3R3 L6$ ?9E $E RE?9IERE 3$E04I7IE046
,.! 1ratndose de bienes propios, slo el inmueble que sea asiento del hogar conugal e#istiendo
hijos menores o incapaces.
-.! "especto de los bienes gananciales0
a7 los inmuebles en general
b7 las cosas muebles registrables
c7 los derechos de registro obligatorio
"egistros a los que se remite0
)a dificultad en este aspecto consiste en determinar si los registros a los que remite la le, son los
organismos oficiales $nicamente o si tambin comprende a los registros de instituciones privadas.
/osotros opinamos Q que adems de los registros oficiales consideramos incluidos en la norma a
los organismos de ciertas instituciones privadas, que actuando en virtud de una delegacin o de
un reconocimiento oficial, bajo fiscalizacin estatal cumplen funciones registrables respecto de
determinados bienes, inscribiendo las propiedades de los mismos las transferencias que se
verifiquen. 2gualmente estimamos comprendidos a los registros llevados por entidades no oficiales,
siempre que las mismas se encuentren sometidas a la fiscalizacin e la 2nspeccin :eneral de
Nusticia Ho de otros organismos p$blicos como la Comisin /acional de Malores.
5E%9)%+0 ej.
! automotores
! aeronaves, buques, embarcaciones 6sHcgo. 4eronutico son registrables7
! armas de guerra de uso civil 6le nac. *e armas e#plosivos7
! caballos pura sangre de carrera.
*%"%C@3+0 ej.
! derechos reales sobre inmuebles 6-=D=7
! derechos que se funden en gravmenes sobre automotores, aeronaves, embarcaciones.
! *erechos emergentes de la prenda con registro.
$ancin "or fal#a de asen#imien#o
1anto nuestros autores como nuestros jueces responden a esto con distintas tesis0 para unos el
acto as cumplido es inoponible, para otros est viciado de nulidad.
,.! 1esis de la inoponibilidad
)os partidarios de esta postura se nutren, especialmente, con la idea de que la inoponibiliad es
una sancin de ineficacia destinada a defender a los terceros respecto de actos en los que no han
intervenido pero que los afecta. )a inoponibilidad protege a esos terceros interesados tornando
ineficaz el acto respecto de ellos pero manteniendo la validez eficacia del mismo entre las partes
respecto de los dems terceros.
4plicando esas ideas bsicas se interpreta que, ente la falta de asentimiento conugal, ?el acto de
disposicin que efect$a el cnuge administrador es vlido eficaz entre partes, pero es ineficaz
para el cnuge que debi prestar el asentimiento para quien el acto es como si no e#istieseC ... ?
la inoponibilidad del acto slo e#iste respecto del cnuge que debe prestar el asentimiento o sus
herederos.
Etilizando como gua de nuestras deducciones slo a las finalidades perseguidas por la e#igencia
del asentimiento conugal, llegamos a la conclusin de que la nocin de nulidad es la $nica que
permite satisfacer acabadamente los propsitos de la norma del art. ,-.. del CC.
)os efectos de la inoponibilidad no se conjugan con los intereses individuales de los cnuges ni J
mucho menos! con el inters familiar.
Creemos haber demostrado que esa potestad familiar de control que ejerce el consorte no
disponente cuando es llamado para asentir o disentir, tiene por finalidad primordial la satisfaccin
de los intereses familiares que estn por encima de los intereses individuales de los esposos
que uno de esos intereses familiares es la preservacin de la incolumnidad del llamado
?patrimonio familiarC no por las e#pectativas que sobre l pudieran animar los cnuges para
despus de disuelto el rgimen sino porque, ?pendiente la sociedad conugalC, ese patrimonio est
destinado a satisfacer los deberes asistenciales de la familia dems cargas del hogar.
%s imposible lgicamente considerar que el acto cumplido en violacin a la e#igencia del art. ,-..
es inoponible, siendo los efectos de esta nocin slo susceptibles de efectivizarse, a travs de la
reivindicacin, recin despus de disuelto el rgimen o al momento de la liquidacin a que,
durante la sociedad conugal, no podra tener lugar porque el bien del que se dispuso no integra la
masa de gestin del cnuge que debera accionar.
/o aceptamos la tesis de la inoponibilidad, entre otras razones, porque no es la que mejor se
compadece con la situacin derivada de la falta de asentimiento conugal.
-.! 1esis de la nulidad.
)a nulidad es la sancin de invalidez prescripta por la le por adolecer el acto jurdico de un
defecto constitutivo. %se defecto o vicio consustancial al acto se configura por la violacin del
requisito legal del asentimiento conugal, cua observancia en el acto ?es una condicin jurdica
para la validez del mismo.C
%l fundamento de la nulidad de los actos practicados sin cumplimentar ese requisito est en la
proteccin que, mediante esta sancin, se brinda al inters familiar Ho a los intereses individuales
de los esposos, seg$n las circunstancias.
%n este caso la sancin de nulidad no est establecida formalmente en ning$n precepto legal sino
que e impone de modo indirecto, resultando del art. ,< del CC, el cual prescribe que ?los actos
prohibidos por las lees son de ning$n valor, si la le no designa otro efecto para el caso de
contravencinC.
%l art. ,-.. al e#igir para ciertos actos de disposicin el asentimiento conugal contiene
lgicamente una prohibicin elptica o sobreentendida seg$n la cual un esposo no debe celebrar
los actos all mencionados si su consorte se opusiere razonablemente.
%n otras palabras0 el asentimiento es un requisito integrativo del acto, o una condicin jurdica
para la validez del mismo.
)a omisin del requisito del art. ,-.., es un vicio que determina su anulabilidad. 6el acto ser
anulable7. +e trata de una nulidad dependiente de juzgamiento porque la prohibicin contenida en
la norma, e#ige para su esclarecimiento una previa investigacin de hecho.
)a mera ausencia del asentimiento conugal no es suficiente por s misma para determinar la
invalidez del acto.
&ara que la ausencia de asentimiento produzca la invalidez del acto, esa falta debe tener el
significado de una oposicin razonable o con justa causa del consorte( la apreciacin de la
razonabilidad de la oposicin queda librada al criterio del juez.
%n suma0 desde que el juez debe valorar, en funcin de todas las circunstancias personales
familiares de los cnuges, si la negativa tiene o no justa causa, estamos en presencia de un acto
anulable porque el vicio no se presenta manifiesta u ostensiblemente a los ojos del juez sino que
requiere para su determinacin un anlisis circunstancial.
)a anulabilidad significa que la sentencia que hace lugar a la impugnacin es constitutiva en el
sentido del art. ,DAI, seg$n el cual ? los actos anulables se reputan vlidos mientras no sean
anulados, solo se tendrn por nulos desde el da de la sentencia que los anulaseC, en cambio, si
se reputara que los actos cumplidos con la falta de asentimiento conugal son nulos, la sentencia
de nulidad sera declarativa a que obrara ?e# tuncC porque, como ese acto nunca habra
producido efectos, el juez se limitar a declarar la nulidad esa declaracin no modificara en
nada la situacin jurdica que el acto tenia desde su origen.
/ulidad absoluta o relativa
)a generalidad de los autores partidarios de la tesis de la nulidad, aplicable para estas situaciones,
afirman que se trata de una nulidad relativa, porque parten de la idea de que el art. ,-.. slo
busca dispensar amparo jurdico a los intereses del cnuge omitido frente al llamado ?fraude
conugalC.
*istinguimos los dos intereses que, genricamente, a travs de ella, se intentaban proteger, el
inters familiar con prioridad secundariamente el inters particular del esposo que puede resultar
perjudicado por el acto cumplido sin acatar el requisito del asentimiento conugal, afirmamos0
Kue no puede sentarse una regla general $nica acerca de la clase de nulidad 6absoluta o relativa7
que afecta a todos cada uno de los supuestos de violacin al requisito del art. ,-.., sino que tal
calificacin depender de las circunstancias de hecho en cada caso.!
730D346 E04RE !60H9>E$
'orma de gestin e#cepcional de los propios gananciales de un cnuge por el otro, el art. ,-.I
se refiere al mandato disponiendo que ?uno de los cnuges no podr administrar los bienes
propios o los bienes gananciales cua administracin est reservada al otro, sin mandato e#preso
o tcito conferido por ste.
,.! 5andato para administrar &or disposicin legal, puede ser e#preso o tcito0 el primero, por
instrumento p$blico o privado o verbal, el segundo resultante de hechos positivos del mandante,
de su inaccin o de no impedir, pudiendo hacerlo, la actuacin jurdica del otro cnuge en nombre
representacin del titular de los derechos ejercidos. )a aceptacin tambin puede ser e#presa o
tcita 6art. ,<.> a ,<.I C.C.7
9orda
-.
ilustra la diferencia con un ejemplo0 ?... si la esposa admite que su marido administre su
estancia, no podr luego ni frente a l, ni frente a terceros, pretender la nulidad de los actos de
administracin, porque su inaccin frente a la ostensible administracin por el marido importa un
mandato tcito. &ero lo que a no podr ocurrir es que el marido realice ocultamente ante la
ignorancia de su mujer, actos que pueden comprometer la responsabilidad o los bienes de sta. %l
art. ,-.I e#presamente e#clue la obligacin de rendir cuentas, de los deberes del mandatario,
dentro de los cuales constitue regla. 6,;D;7. %l fundamento reside en el particularsimo lazo que
une a mandante mandatario, evita enojosos conflictos entre el cnuge los herederos del otro
concuerda con la concepcin que inclue los frutos de todos los bienes, propios gananciales,
entre estos $ltimos, destinados al sostn econmico de la familia.
4lgunos autores 69elluscio, 8annoni, 'assi, 9ossert7 entienden que en el mandato e#preso puede
imponerse la obligacin de rendir cuentas, lo fundamentan en argumentos lgicos 6si el cnuge
puede abstenerse de conferirlo puede hacerlo con restricciones7, jurdicos 6en el mbito de la
libertad contractual sera necesaria e#presa norma prohibitiva7 de conveniencia 6no constreir al
cnuge mandante a preferir a un tercero al propio consorte para no perder el control de sus
intereses7
-<
-.! 5andatos para disponer
)as peculiaridades del rgimen que permiten distinguir los siguientes esquemas contractuales,
que pueden clasificarse en dos categoras, a saber, mandatos de contenido simple mandatos de
contenido general.
Y 5andato de contenido simple0 son
a.! mandato para disponer de los bienes propios del mandante, e#cluido el hogar conugal.
b.! mandatos para disponer de los gananciales de titularidad del mandante.
c.! mandato para disponer del hogar conugal propio del mandante.
d.! mandato para e#presar el asentimiento del cnuge no titular del derecho en el acto en que le
es e#igido al titular. 5anifiesta la confianza que reina entre las partes.
Y 5andatos de contenido plural, son los que incluen ms de una de las posibilidades
enumeradas, por ej. mandato para disponer de los propios los gananciales de titularidad del
mandante para asentir en la disposicin de los gananciales de titularidad del mandante.
%l mandato plural debe e#presar cada uno de sus contenidos, porque ninguno autoriza a dar por
supuesto el otro. 4s el mandato para disponer de los gananciales de titularidad del mandante no
inclue, por s mismo, el poder para e#presar el asentimiento del poderdante en los actos de
disposicin de gananciales de titularidad del apoderado.
%fectos. "esponsabilidad. %n virtud del cumplimiento del mandato, el mandante asume las
obligaciones contradas en su nombre representacin por el apoderado dentro de sus
atribuciones. +on, por lo tanto, obligaciones suas 6deudas personales o deudas comunes
contradas con l7 por ellas responde con la totalidad de sus bienes propios gananciales de su
titularidad.
5.:. DI$6L9!I60 DE L3 $6!IED3D !60H9>3L
)lamamos disolucin de la sociedad conugal al fin del rgimen patrimonial legal.
Causas que operan ipso iure0
'.& Guerte de uno de los cn!uges ,arts. ')7' : '*'* : )7/-
-.! +eparacin personal 6arts. ,-;, J ,>DI, ,era. &arte7
>.! *ivorcio Mincular 6art. ,>DI, ,Z parte7
A.! /ulidad del matrimonio 6arts. ,-;, J ,>,- J --, 6,7 J --- 6>7 J --> 6-77
=.! 4usencia con presuncin de fallecimiento al vencer el plazo de prenotacin 6art. ,>,D J art. >D,
le ,A>;A7
I.! 5atrimonio del cnuge presente.
Causas que operan a solicitud0
,.! 4usencia con presuncin de fallecimiento 6arts. ,>D. J ,>D< J ,>D; J ,>,,7
-.! Concurso 6art. ,-;A7
>.! 5ala 4dministracin 6art. ,-;A7
27
'4/83)413, %duardo 2.0 3b.Cit,C%l 4sentimiento ConugalC
28
'4/83)413, %duardo 2. 3b. Cit. ?%l 4sentimiento ConugalC
A.! 4bandono de hecho de la convivencia 6art. ,-;A7
=.! 2nterdiccin 6arts.,-<; J ,-;D7
*isolucin de la sociedad conugal
1.- !ausas Fue im"lican cesacin del r.gimen ma#rimonial.
a7 5uerte. )a muerte de uno de los cnuges, as como disuelve el matrimonio, pone fin
naturalmente a la sociedad conugal sin subsistencia de ning$n rgimen matrimonial, de pleno
derecho sin posibilidad de que se restablezca. %l art. ,-;, C.C. la prev e#presamente como
causa de disolucin, el art. ,>,> C.C. aade que ?disuelta la sociedad conugal por muerte de
uno de los cnuges, se proceder al inventario divisin de los bienes como se dispone en el
libro cuarto de este cdigo, para la divisin de las herenciasC.
b7 4usencia con presuncin de fallecimiento, como causal de disolucin de la sociedad conugal
opera en unos casos de pleno derecho en otros a peticin.
%l art. ,>D. a ,>,,0 otorga a la mujer del presunto fallecido un derecho a optar entre la
continuacin de la sociedad conugal o su disolucin
-;
.
)a disolucin de la sociedad conugal por muerte presunta del marido se opera en tres casos0
a7 cuando la mujer opta por la disolucin,
b7 cuando la mujer contrae segundas nupcias
c7 cuando se cumple = aos desde el da presuntivo del fallecimiento presunto del marido u <D
desde su nacimiento.
4l marido en la actualidad Jconf. art. A- J )e -I.I,<! tambin le corresponde el ejercicio de la
opcin cuando es la mujer la presunta fallecida. &or lo tanto implica la disolucin de la sociedad
conugal de pleno derecho al da fijado como fallecimiento presunto.
c7 /ulidad del matrimonio.
&ara que haa disolucin de la sociedad conugal debe haber e#istido sta, lo que ocurre cuando
ambos contraentes son de buena fe, cuando lo es uno solo l opta por liquidar los bienes,
seg$n el rgimen de la sociedad conugal. %n tal sentido e#presa el art. ,>,- C.C. que ?si el
matrimonio se anulase, se observar en cuanto a la disolucin de la sociedad, lo que est
dispuesto en los artculos --,, ---, -->C.
d7 *ivorcio Mincular
%l art. ,>DI C.C., primer prrafo, dispone que ?la sentencia,L de divorcio vincular produce la
disolucin de la sociedad conugal con efecto al da de la notificacin de la demanda o de la
presentacin conjunta de los cnuges, quedando a salvo los derechos de los terceros de buena
feC.
e7 +eparacin &ersonal
%l art. ,>DI C.C., primer prrafo, dispone0 ?)a sentencia de separacin personalL produce la
disolucin de la sociedad conugal con efecto al da de la notificacin de la demanda o de la
presentacin conjunta de los cnuges, quedando a salvo los derechos de los terceros de buena
feC.
. !ausas Fue im"lican la $e"aracin de (ienes
)a separacin de bienes implica la disolucin de la sociedad conugal su sustitucin por el
rgimen matrimonial e#traordinario de separacin de bienes, al cual quedan sujetos los cnuges
hasta que el matrimonio se disuelva o sobrevenga alguna de las causas de e#tincin del rgimen
matrimonial.
%l Cdigo Civil admite la separacin de bienes slo por va de accin judicial en determinados
casos.
a7 4bandono de hecho
)a causal se configura por la interrupcin unilateral e injustificada de la cohabitacin persistente
hasta la sentencia que decrete la separacin de bienes. )a redaccin del art. ,-;A impone esa
interpretacin al e#presar claramente que puede solicitarse ?cuando mediare abandono de hecho
de la convivencia matrimonial por parte del otro cnugeC.!
'undamentacin. *espus de la sancin de la le ,..,,, ante la justa e#clusin del cnuge
culpable de la separacin de hecho a participar en los gananciales adquiridos por el culpable
posteriormente a la interrupcin de la convivencia 6art. ,>DI, $ltimo prrafo7, no fue absurdo
plantearse la posibilidad de una accin que permitiera constatar las circunstancias decisivas de la
separacin la culpabilidad, preconstituendo la prueba necesaria a todos los efectos emergentes
29
@o entendido como comprensiva de ambos se#os en virtud del art. A- de la )e -I.I,<.
de la anomala de esos gananciales sometidos al rgimen de todos estos pero que no sern
divididos finalmente.
4dems el abandono de hecho priva de fundamento tico econmico a la subsistencia de la
comunidad de gananciales entre los cnuges al cesar la colaboracin mutua en el marco de la
convivencia matrimonial. )a le permite al cnuge abandonado, para el futuro, evitar tener que
compartir con el abandonante las adquisiciones que realice con su e#clusivo esfuerzo o aporte.
b7 5ala 4dministracin o Concurso.
%l art. ,-;A C.C. dispone0 ?Eno de los cnuges puede pedir la separacin de bienes cuando el
concurso o la mala administracin del otro le acaree el peligro de perder su eventual derecho
sobre los bienes ganancialesLC. &or tanto, ahora el concurso !considerado hecho demostrativo
por s solo de la mala administracin! o la mala administracin de los bienes por un cnuge
habilitan al otro a pedir la separacin de bienes a fin de evitarle el riesgo de que la desaparicin de
los gananciales le haga perder su eventual derecho a la mitad de la masa e#istente a la disolucin
de la sociedad conugal.
c7 2nterdiccin.
%l Cdigo Civil contempla la situacin de la esposa cuo marido fuera declarado interdicto
tuviera por curador a un tercero. 6art. ,-;D7
5.:.5. FR39DE E04RE !60H9>E$
%l art. ,-;< establece0 ?la mujer podr arg[ir de fraude cualquier acto o contrato de marido,
anterior a la demanda de separacin de bienes, en conformidad con lo que est dispuesto
respecto a los hechos en fraude de los acreedoresC. %n la actual situacin de nuestro derecho, la
norma es aplicable a ambos cnuges sin distincin.
%n el fraude entre cnuges se e#igen, por lo tanto, los requisitos previstos en el art. ;I-, es decir,
que el acto cause o agrave la insolvencia del disponente, que el tercero adquirente sea de mala fe
que el demandante act$e en virtud de un crdito de fecha anterior a la del negocio atacado. +in
que esto signifique desplazar el fraude entre cnuges del fraude com$n, es necesario reconocer
que la especial situacin de los cnuges le confiere particularidades.
&ueden arg[irse de fraudulentos negocios jurdicos anteriores a la demanda de separacin de
bienes 6o de separacin personal o de divorcio, que la involucran7. )os actos posteriores a la
interposicin de la demanda quedan sujetos a la reglamentacin general del fraude, conforme a
esta, una vez determinado el carcter de acreedor deudor puede incurrir en fraude disponiendo
de bienes propios.
4l igual que en el fraude com$n, la calificacin de fraudulento corresponde a actos de disposicin.
4dems el art. ,-;. presume el fraude la simulacin en cualquier arrendamiento posterior a la
interposicin de la demanda de separacin de bienes, efectuado si el asentimiento del otro
cnuge o judicial, todo recibo anticipado de rentas o alquileres 6actos de administracin7. %sta
norma aplicable a ambos cnuges sin distincin, contempla tales negocios cuando son relativos o
recaen sobre bienes gananciales constitue una presuncin iuris tantum.
)a accin de fraude slo puede entablarse despus de que se haa interpuesto la demanda de
separacin de bienes, de separacin personal o de divorcio, con lo que se pone en evidencia que
el actor enfrenta la posibilidad de la disolucin de la sociedad conugal con la consiguiente
actualizacin de su derecho sobre los gananciales. )a maora de la doctrina jurisprudencia
coincide en este criterio conforme con la referencia del art. ,-;< a la demanda de separacin de
bienes.
L3 $6!IED3D !60H9>3L DI$9EL43
%s lamentable la carencia de una regulacin legal de esta etapa que se e#tiende entre la
disolucin de la sociedad conugal la particin terminada. %s inadecuado a veces imposible
asimilarla a la indivisin hereditaria cualquiera que haa sido la causa que la determin, a que
ha grandes diferencias, o a la sociedad civil o comercial, cuas normas pudieran estimarse
aplicables por la doble remisin de los arts. ,-I- ,... del C.C. %n la sociedad conugal disuelta
no aparece la continuidad de la personalidad de las verdaderas sociedades en que hace hincapi
el art. ,D, de la le ,;==D, porque nunca e#isti antes nada autoriza a suponer que la disolucin
le de nacimiento( toda la actividad normal de ambos cnuges o del suprstite, continua
desenvolvindose durante la etapa de liquidacin, saldan espontneamente sus deudas, las
contraen nuevas las anteriores al fin del rgimen no se tornan e#igibles por la vicisitud sufrida
por la sociedad conugal si estn sujeta a plazo suspensivo no vencido en la fecha de aquella.
5ateria0 *erecho de 'amilia 6*erecho &rivado M27 &rofesor0 %sp. 4b. 4driana 5ara Uarde V -I
4nte este panorama tan singular complejsimo, carente de precisin legislativa, las soluciones
propuestas doctrinariamente son numerosas contradictorias.
5.;. I0DIVI$I60 P6$4 !6790I43RI3
%#iste indivisin cuando dos o ms personas tienen derechos en com$n sobre un bien o un
conjunto de bienes sin que e#ista divisin material de sus partes. 2ndivisin post comunitaria0 6o
post societaria7 es la que se produce entre los cnuges o entre uno de ellos lo sucesores
universales del otro o entre los sucesores mortis causa de ambos desde la disolucin de la
sociedad conugal hasta la particin de los bienes. )a indivisin post comunitaria es la situacin
en que se halla la masa de bienes gananciales desde la disolucin hasta la particin. +obre esa
masa tienen un derecho proindiviso por partes ideales iguales ambos cnuges. +i la disolucin se
ha producido en vida de ambos o de un cnuge los sucesores del otro si la disolucin ha
operado por muerte.
$6!IED3D !60H9>3L DI$9EL43 E0 VID3 DE 37D6$ !60H9>E$
*A

)as soluciones doctrinarias en cuanto a la situacin jurdica de los gananciales en el perodo
estudiado, se diversifican en dos corrientes principales0 +oluciones basadas en la ine#istencia de
divisin post societaria0 %sta niega la configuracin de una indivisin de los gananciales como
consecuencia de la disolucin de la sociedad conugal para enfocar toda la problemtica como la
de una liquidacin, con las consiguientes consecuencias ?los gananciales de los cnuges se
confunden ipso iure en una sola masa( la administracin disposicin de los mismos continua
como era antes de la disolucin, cada una de las dos masas de gananciales debe soportar un
pasivo, el derecho de cada cnuge a compartir la mitad de los gananciales del otro se har
efectivo sobre el activo neto, es decir una vez satisfechas las deudas que pesan sobre ellos 6es la
tesis de 'assi 9ossert7
8annoni distingue entre la disolucin en vida la disolucin por causa de muerte. &ara el primer
caso, como resultado de continuar los esposos como titulares de los derechos sobre los
respectivos gananciales, las relaciones de comunidad que la disolucin crea entre los cnuges
interesan fundamentalmente al vnculo interno que se establece a los fines de la liquidacin sin
trascender e#ternamente como cotitularidad de cada uno de los derechos que integran la
comunidad.
%n la segunda hiptesis, sostiene que el titular de los gananciales integra el patrimonio en
comunidad sujeto a liquidacin particin, esto es, una $nica masa con los bienes propios del
difunto( comunidad que trasciende al e#terior.
Midal 1aquini, al fin de la sociedad conugal suceda la indivisin post comunitaria hasta la
particin, con los cambios sobre la administracin disposicin de la masa indivisa que
determinaba la aplicacin del art. >A=, la realizacin de la liquidacin. %ntiende que si la causal
de disolucin ha sido la muerte de uno de los esposos, la indivisin depender de la concurrencia
de otros herederos que la coe#istencia de la indivisin post rgimen de la indivisin hereditaria
impone diferentes tratamientos ante la diversa calidad de los bienes que alimentan ambas
indivisiones en las relaciones con terceros.
$oluciones (asadas en la e=is#encia de indivisin "os# socie#aria
4dmitida la aparicin de un derecho com$n de ambos esposos sobre los gananciales, como
consecuencia de la disolucin de la sociedad conugal, debe concluirse que queda fijada la
composicin del patrimonio.
%l patrimonio de cada cnuge se incrementa en la medida en que e#istan gananciales de
titularidad del otro disminue en la medida en que haa de compartir los de su titularidad.
1odo esto acontece cualquiera sea la causa de la disolucin, con la peculiaridad de que cuando es
por causa de muerte, la parte de gananciales correspondientes al difunto integra la indivisin
hereditaria que las dos indivisiones coe#isten hasta la distribucin definitiva de los gananciales
del sobreviviente los herederos del otro en la particin hereditaria 6aunque con el orden lgico de
prelacin7
%sa situacin en que se halla la masa de bienes gananciales desde la disolucin hasta la particin
constitue la indivisin post comunitaria que viene a ser una especie de indivisin caracterizada
como la que e#iste cuando dos o ms personas tienen derechos en com$n sobre un bien o un
conjunto de bienes, sin que e#ista divisin material de sus partes.
3tros autores buscan la pauta de solucin en la indivisin post societaria caracterizada como
condominio sobre las cosas gananciales copropiedad sobre los bienes no cosas gananciales.
%sto por que opinan que con la disolucin de la sociedad conugal se actualiza el derecho en
e#pectativa de cada cnuge sobre la mitad de los bienes gananciales hasta entonces de
propiedad del otro. 4s a la disolucin surge entre los cnuges un dominio por mitades sobre las
cosas muebles o inmuebles que revistan el carcter ganancial se encuentren en el patrimonio de
cualquiera de ellos.
30
5%/*%8 C3+14, 5ara Nosefa *X4/13/23, *aniel @ugo0 3b. Cit. 1. 22 , pg -<D.
3tro tanto ocurre con los crditos derechos de cualquier especie, sobre los cuales nace la
copropiedad al producirse la disolucin.
!60$E!9E0!I3$ DE L3 DI$6L9!IJ0 DE L3 $6!IED3D !60H9>3L
Dienes Fue recaen en condominio o co"ro"iedad
1odos los bienes gananciales e#istentes en el patrimonio de los esposos a la disolucin de la
sociedad conugal caen con condominio o copropiedad entre ellos, con e#cepcin de los
gananciales anmalos.
Deudas de los cn%uges
)as deudas nacidas durante la vigencia de la sociedad conugal conservan su cualidad de
personales o comunes. &ara las contradas despus de la disolucin para las emergentes de la
conservacin administracin de los gananciales las resultantes de las operaciones de
liquidacin, tambin.
9so e=clusivo de los (ienes comunes
%l condominio de cosas recibe una importante aplicacin cuando se lo acepta admitir el uso
e#clusivo por uno de los cnuges con la debida compensacin, si e#igida por el otro.
%sto se vincula en nuestra legislacin con el art. -,,. %n el 222 %ncuentro de 4bogados Civilistas
6,;<;7 conclueron as. %l cnuge que ocupa en forma e#clusiva e#cluente un inmueble
ganancial durante el perodo de indivisin post comunitaria debe compensar al otro cnuge el
valor locativo del cual se ve privado mediante la fijacin de una canon proporcional a la parte de
ste. %ste canon compensatorio comenzar a correr a partir del reclamo judicial o e#trajudicial que
efect$e el cnuge no desde el comienzo de la ocupacin por el otro, considerndose que hasta
que se produzca el reclamo ha e#istido consentimiento tcito con la ocupacin.
>es#in de los (ienes comunes
)as M22 Nornadas de *erecho Civil 6,;.;7 recomendaron lo siguiente en cuanto a la administracin
de los bienes durante el perodo de liquidacin de la sociedad conugal0
,.! la administracin de los bienes gananciales debe realizarse de acuerdo entre los cnuges. %n
caso de desacuerdo decidir la autoridad judicial.
-.! en este criterio no se aplica en principio a la administracin de establecimientos comerciales,
industriales, agrcolas o de cualquier otra especie, cuando ella ha sido ejercida e#clusivamente por
uno de los cnuges, en virtud de su titularidad $nica de su maor idoneidad.
>.! en cualquier caso el cnuge que administre bienes gananciales esta obligado a rendir cuentas
al otro de la administracin ejercida despus de la disolucin de la sociedad conugal.
Disolucin
)a disposicin de los bienes comunes debe sujetarse a las normas del condominio. &or lo tanto el
condmino no puede enajenar, ni constituir servidumbre ni hipotecas en perjuicio de los
condminos 6art. -I<-7 ni otorgar actos jurdicos que importen un ejercicio actual e inmediato del
derecho del todo de la cosa 6art. ,>>,7 bajo sancin de nulidad. %stas normas suponen la
inscripcin del derecho com$n, mientras no haa sido efectuada, debe satisfacerse el requisito del
art. ,-.., en el inters del consorte no titular originariamente. &lanteada esta situacin el cnuge
no titular originario e#presa su consentimiento 6a no su asentimiento7 con las respectivas
consecuencias.
5./. LI?9ID3!I60
)a liquidacin de la sociedad conugal consiste en el conjunto de operaciones que se realizan
para posibilitar la particin de los bienes gananciales asegurando a cada cnuge la satisfaccin
del derecho que les confiere el art. ,>,=.
'undamentalmente las operaciones comprenden la determinacin del carcter de los bienes, la
fijacin de su valor, el pago de las deudas de los cnuges hacia terceros, el ajuste de las
relaciones patrimoniales entre los esposos la separacin de sus bienes propios.
)a masa post societaria esta destinada a ser dividida entre los cnuges o sus sucesores. &ero
antes de proceder a la particin es necesario establecer con precisin la composicin de la masa
por dividir. &ara ello es necesario0
,.! concluir los negocios pendientes
-.! determinar el carcter de los bienes fijar su valor.
>.! ajustar las cuentas entre la sociedad conugal los cnuges.
A.! separar los bienes de cada uno de los cnuges para finalmente establecer el saldo partible.
1odo ese conjunto de operaciones es lo que configura la liquidacin de la sociedad conugal.
5./.. RE!67PE0$3$
+on indemnizaciones entre los cnuges con el propsito de asegurar a ambos esposos la e#acta
participacin por mitades en los bienes gananciales, igualdad que puede haber resultado afectada
por la gestin durante el rgimen tanto en detrimento de los gananciales a favor de los propios
como en detrimento de los propios a favor de los gananciales. %stas se saldan durante la
liquidacin de la sociedad conugal, nunca antes de su disolucin.
"ecompensa0 son los crditos entre uno de los cnuges la sociedad conugal que surgen con
motivo de la gestin patrimonial de los bienes propios gananciales durante la vigencia de la
sociedad conugal que deben ser determinados despus de su disolucin para establecer con
e#actitud la masa que ha de entrar en la particin.
5./.*. LiFuidacin de sociedades con%ugales sucesivas 3r#. 1*15 !.!.
&uede ocurrir que se contraiga n segundo matrimonio sin haberse liquidado la sociedad conugal
formada en el primero, que pendiente esa liquidacin se disuelva la segunda sociedad conugal.
%n tal caso debe procederse a liquidar ambas comunidades, teniendo en cuenta que la parte del
bnubo en la primera indivisin postcomunitaria es bien propio de la segunda sociedad conugal,
que sus frutos posteriores al segundo matrimonio son gananciales de ste.
4 solucionar las cuestiones que pueden plantearse en la liquidacin simultnea de sociedades
conugales sucesivas est destinado el art. ,>,A C.C. , seg$n el cual ?cuando haa de ejecutarse
simultneamente la liquidacin de dos o ms sociedades conugales contradas por una misma
persona, se admitir toda clase de prueba a falta de inventario para determinar el inters de cada
una( en caso de duda, los bienes se dividirn entre las diferentes sociedades, en proporcin al
tiempo de su duracin, a los bienes propios de cada uno de los sociosC.
!aso de (igamia + 3r#. 1*1; !.!.
)a superposicin de sociedades conugales puede tener lugar tambin en el caso de que el
segundo matrimonio se haa celebrado sin estar disuelto el primero Jes decir cuando ha
bigamia! si es que ha buena fe de uno o ambos contraentes de aqul.
%l Cdigo Civil dispone en su art. ,>,I0 ?+i ha habido bigamia, en el segundo matrimonio
aparente, la mujer ha sido de buena fe, la esposa legtima tiene derecho a la mitad de los
gananciales adquiridos hasta la disolucin del matrimonio. )a segunda mujer podr repetir contra
la parte de gananciales del bgamo contra los bienes introducidos por l durante el matrimonio
legtimo, los gananciales que le hubieren correspondido durante su comunidad con l, si el
matrimonio hubiese sido legtimoC.
5.B. P3R4I!I60 DE L3 $6!IED3D !60H9>3L,
)a particin de la sociedad conugal esta regida sola por las normas referentes a la particin de
las sucesiones. %l Cdigo Civil no lo dice en forma general, sino solamente para el supuesto de
disolucin por muerte, en el art. ,>,>, que e#presa0 ?*isuelta la sociedad por muerte de uno de los
cnuges se proceder al inventario divisin de los bienes como se dispone en el libro cuarto de
este Cdigo, para la divisin de las herenciasC. +i embargo a dicha norma se arriba en todos los
casos de disolucin, por cualquier camino que se siga.
%n cuanto a la porcin que a cada cnuge !o sus sucesores mortis causa! le corresponde en la
masa com$n, el art. ,>,= C.C. determina la divisin por mitades sin consideracin a los aportes0
?)os gananciales de la sociedad conugal se dividirn por iguales partes entre los cnuges, o sus
herederos, sin consideracin alguna al capital propio de los cnuges, aunque alguno de ellos
no hubiese llevado a la sociedad bienes algunosC.
5.2. DIE0 DE F37ILI3, 4rt. >A a =D )e ,A.>;A