You are on page 1of 39

El Ordenamiento Constitucional Alemán

DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


1
EL ORDENAMIENTO CONSTITUCIONAL ALEMÁN
1. HISTORIA DEL CONSTITUCIONALISMO ALEMÁN

1.1 Anteriores Constituciones y Leyes en Alemania
Alemania ha sido un territorio, a lo largo de la historia, formado por distintos países
que se disputaban el control de la región, generalmente reinos e imperios. Sin
embargo, también ha habido periodos donde una gran parte del actual Estado
alemán era un Estado unido, a semejanza de ahora. Entre estos períodos
destacan especialmente el Sacro Imperio Romano Germánico (I Reich), el Imperio
Alemán (II Reich), la República democrática de Weimar, y la Alemania nazi (III
Reich). Pese a ello, las leyes y constituciones que durante estas etapas han regido
Alemania son muy distintas de las actuales.
CAPMANY DE MONTPALAU
1
en su obra trata sobre la composición del Imperio
Alemán, anterior a la Constitución de 1871, pero que nos permite tener un mejor
panorama de cómo se forma Alemania como Imperio y que a continuación
transcribiremos.
El Imperio de Alemania se componía de más de
doscientos Estados Libres, e Inmediatos de diversa extensión y dignidad, pero
unidos entre sí, y reconociendo al Emperador por cabeza común. Entre los
mencionados Estados, uno lleva el título de Reyno, otros el de Arzobispado,
Obispado, Abadía, Prepositura; otros de Ducado, Marquesado, Principado,
Landgraviado, Condado-Príncipe, otros de Condados, Señoríos, y Ciudades
Imperiales, además de ciertos distritos nobles, de algunos Ganerviatos
(comtnunes b&redes, condomini) y de algunos Lugares Imperiales o Inmediatos.

1
CAPMANY DE MONTPALAU, Antonio de; Miguel Escribano; Real Compañía de Impresores y Libreros.
Descripción política de las Soberanías de Europa. Editorial: Madrid: en la oficina de D. Miguel Escribano: a
costa de la Real compañía de impresores y libreros, &c., 1786, p.7, ss.
Debo hacer mención que algunas palabras están tal como aparecen en el libro.

El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


2
Todos estos Estados Libres tienen su gobierno particular y gozan de todos los
derechos pertenecientes al Supremo Dominio territorial. Algunos hay también, que
bajo de su jurisdicción dominical, tienen otros Obispos, Arzobispos, Prelados,
Duques, Príncipes, Condes, Barones, Caballeros y Nobles. Los Señores
territoriales se llaman Miembros Inmediatos del Sacro Romano Imperio, y sus
vasallos y súbditos Miembros Mediatos.
Entre estos Señores territoriales hay algunos que poseen muchos de estos
Estados libres, de que se compone el Imperio Germánico: tales son algunos
Duques, Príncipes, Condes, y Barones. Los hay también, que elevados a
la Dignidad Real en otros Estados de la Europa, dependen sin embargo del
Imperio y de su cabeza, en calidad de Miembros Inmediatos del Sacro Imperio.
Todos los Estados así Libres como no Libres, se reparten en diez Círculos. El
Emperador Wenceslao fue el primero que quiso dividir la Alemania en quatro
partes ó circulos; como se colige de la paz, pública, extendida en Nuremberga en
1383. Este proyeélo quedó sin ejecución: sin embargo los Emperadores
Sigismundo y Alberto II se refirieron a esta división, el primero en las Dietas de
1415, 1427, y 1435 y siguientes; y el segundo en 1438. En la Dieta de
Nuremberga, tenida en aquel mismo año, Alberto II quiso dividir el Imperio en
cuatro partes, y en la Dieta siguiente, tenida poco después, en seis Circulos, pero
este plan tampoco fue ejecutado.
Maximiliano I formó en1500 para mantener la paz pública, los seis Círculos
siguientes: de Franconia, de Baviera, de Suavia,del Rhin superior, de Westfalia, y
de Saxonia ; mas como esta división no comprehendía ninguno de los
Electorados, ni la Austria , ni la Bohemia, ni la Borgoña, les añadió en la Dicta de
Colonia en 1512 otros cuatro Círculos, que son: el de Austria, el de Borgoña, el
del Rhin Inferior, y el de la Alta Saxonia. La institución de estos diez Círculos fue
confirmada en 1525 en la Dieta de Worms, y en la de Nuremberga de 1529. El fin
de su establecimiento fue mantener la paz y la tranquilidad interior; impedir
cualquier acto de violencia; adelantar las deliberaciones y disposiciones que se
hayan de tomar para el común del Imperio; facilitar las contribuciones concedidas
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


3
en dinero o en tropas, la ejecución de las sentencias dadas por los Tribunales
superiores contra los Estados, el nombramiento de Asesores de la Cámara
Imperial, la moderación o abolición de los derechos de tránsito y de moneda.
Estos Círculos no guardan entre sí ninguna graduación determinada: los
Reglamentos, los Edictos, y los Actos del Imperio los citan en un orden variado.
Sin embargo, si se quiere seguir el asiento que toman los Asesores de la Cámara
Imperial, que representan los Círculos, o si queremos regirnos por las
convenciones particulares hechas entre ellos, o por el uso, se podrán colocar en el
orden siguiente.
1. El de Austria.
2. El de Borgoña.
3. El del Rhin Inferior.
4. El de Franconia.
5. El de Baviera.
6. El de Suavia
7. El del Rhin superior.
8. El de Westfalia.
9. El de la Alta Saxonia,
10. El de la Baja Saxonia.
Sin embargo, la distribución de los Círculos es imperfecta, porque:
- En todos los Estados y Provincias del Imperio no están comprehendidas en
ellos.
- Al tiempo de formarla no se puso bastante cuidado en la situación de las
Provincias, por ejemplo: una parte de las tierras pertenecientes al Círculo
de Austria, y de otras dependientes al Círculo del Rhin Superior, están
esparramadas por la Suavia; y por consiguiente hubiera sido muy cómodo
haberlas incorporado en este último Círculo. Otra mezcla semejante se
halla también en los Círculos de Westfalia, del Alto y del Bajo Rhin.
- Se comprehenden en un Circulo Estados que no poseen en él ninguna
tierra inmediata, ni la poseen en otra parte ; así es como hasta hoy la Casa
de la Tour y Tarsis ha- hecho parte del Circulo del bajo Rhin, sin tener en él
posesión alguna inmediata. Los Candes de Plate tienen voto y Asiento en
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


4
las Juntas del Círculo de Westfalia, como Condes de Hallermond, sin
poseer nada de este Condado.
Cada Círculo tiene facultad para recibir nuevos Miembros: algunos de ellos han
aumentado, y otros han disminuido, particularmente el del Alto Rhin. Aunque
ningún Estado tiene derecho de separarse de su Círculo, esto sucede sin
embargo. Por lo tocante a la Religión, se dividen los Círculos en católicos (Austria
y Borgoña); y en protestantes (Alta y Baja Saxonia). Todos los demás son mixtos.
Cada Circulo tiene su Principe Convocante, que señala la Asamblea de su Círculo,
y la gobierna, recibe todos los asuntos dirigidos del Círculo, los comunica a los
demás Estados, ejecuta las Sentencias de los Tribunales Superiores pronunciados
contra un Estado de su Círculo. Los seis Círculos antiguos tienen cada uno, dos
Príncipes Convocantes, uno eclesiástico, y otro secular. Los otros cuatro tienen
uno solo cada uno: y este es al mismo tiempo Direttor de Círculo; cuyo cargo en
los primeros solo lo tiene uno de los dos Principes Convocantes, menos en el de
Baviera, cuyos dos Principes Convocantes son igualmente sus Directores. Según
las Leyes del Imperio , cada Círculo debe tener su Coronel, que llevaba en otro
tiempo el título de Capitán del Círculo ; pero al presente goza algunas veces del
título de General Tcld-Mariscaí , con la inspección de las Tropas, y de los negocios
militares del Circulo. Sin embargo muchos Círculos jamás los han tenido, y en
otros este cargo ha cesado; de suerte, que hoy solos los Círculos de Franconia y
del Alto Rhin tienen un Coronel, que debe tener cada uno sus adjuntos. Aquí no
haremos mención de los demás Oficiales Subalternos de los Círculos.
Las Asambleas de los Círculos son instituidas para deliberar sobre el bien del
Imperio y de los Círculos. Son universales cuando los Principes Convocantes, los
Directores, y los Adjuntos de todos los Círculos se juntan. Su convocación la hace,
el Elector de Maguncia; pero se tienen rara vez, y según la actual l constitución de
las cosas, vendrá su uso a extinguirse. Las Asambleas particulares se tienen
cuando todos los miembros y Estados de un solo Círculo se congregan, o cuando
se ha hecho elección de alguno de ellos, lo que se llama Auscbuss-Tag, Estas
Asambleas no están en uso, ni en los Círculos de Austria, ni de Borgoña, porque
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


5
cada uno depende de un solo Jefe ni en los Círculos de la Alta y Baxa Saxonia,
por causa de algunas disensiones interiores. Se llama Estado del Circulo» el que
tiene voto y asiento en la Asamblea del Círculo. Cuando los hay de diferentes
graduaciones, se distribuyen en cinco bancos, esto es: el de los Principes
Eclesiásticos y Seculares, el de los Prelados, el de los Condes y Barones, y el de
las Ciudades Imperiales: y los Electores se sientan en el banco de los Principes.
Desde el año 165» que las guerras con la Francia han ocasionado muchas veces
la alianza de los círculos anteriores, situados sobre el Rhin, cuyo fin era tanto la
defensa recíproca como la del Imperio.
Los Círculos de Franconia, de Suabia, y de Baviera tienen unas Asambleas
particulares para la avaluación de las monedas. Estas Juntas se
llaman Míos proí/Míos Tage: y se tienen alternativamente en Nuremburga, en
Aivsburgo, y en Ratisbona: cuya convocación toca al Obispo de Bamberga.
Hay además, según queda arriba insinuado, otros dos Estados inmediatos, que no
pertenecen a ninguno de los diez Círculos: tales son el Reyno de Bohemia, los
Marquesados de Moravia y Lusacia, el Ducado de Silesia, el Condado de
Montbeliard, otros diversos Condados y Señoríos inmediatos enclavados en
algunos Círculos; las Tierras de la Nobleza Inmediata de Suabia, de Franconia, y
del Rhin; algunas Abadías Inmediatas 5 diferentes Con-dominios; y algunos
Lugares Imperiales”.
1.1.1 La Constitución del Sacro Imperio Romano Germánico
El Sacro Imperio Romano Germánico (en alemán: Heiliges Römisches Reich y en
latín: Sacrum Romanum Imperium —para distinguirlo del Reich Alemán de 1871, y
también conocido como el Primer Reich o Imperio antiguo), fue una agrupación
política ubicada en la Europa occidental y central, cuyo ámbito de poder recayó en
el emperador romano germánico desde la Edad Media hasta inicios de la Edad
Contemporánea.
2


2
<http://www.embajadadealemania.org/pages/historia/sacro-imperio-romano-germanico-962-1806.php>
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


6
Wolfgang Benz
3
en su libro indica que n emperador estaba a la cabeza de un
territorio que desde los inicios de la Edad Media llevaba el nombre de Sacro
Imperio Romano Germánico. Los pequeños estados de Alemania tenían una
estructura corporativa y su constitución era feudal, eran subdesarrollados en lo
político e inflexibles, pero la fragmentación política y constitucional no impidió el
desarrollo cultural.
El I Reich (962-1806) no poseía una Constitución propia, pero había un conjunto
de leyes y acuerdos que actuaban como si tal. Dichas leyes eran relativamente
liberales para la época, y daban lugar a un sistema cada vez menos feudalista y
más basado en la libertad de los no privilegiados, la lenta disminución de la
nobleza y el fuerte y paulatino aumento de la burguesía. Este sistema, no
obstante, provocó la división y descentralización del Imperio, que cayó a manos de
Napoleón en 1806.
Según Mary Fulbrook
4
, en este periodo Carlos IV (1346-1378), fue responsable de
la Bula de Oro de 1356: en este decreto promulgado en Núremberg, se
formulaban toda una serie de pormenorizadas para la elección del soberano por
parte de siete príncipes electores. Este emperador sentó las bases de algunos
elementos constitucionales de continuidad que perdurarían hasta 1806, pero
también destaco por su corte imperial y por los castillos que levanto en su nativa
Praga y los alrededores, así como por la fundación de la Universidad de Praga en
1348.Ya en las postrimerías del siglo XIV y en las primeras décadas del XV
empezó a resultar evidente la decadencia de los poderes imperiales frente a los
poderes territoriales de los príncipes. A finales del siglo XV, la política alemana
presentaba básicamente dos niveles: las Asambleas Imperiales, o
Dietas(Reichstage) ,a las que asistían el emperador, los príncipes, las autoridades
de los territorios eclesiásticos, los caballeros independientes y los representantes
de las ciudades imperiales, y en las que se discuten a nivel federal las cuestiones

3
BENZ, Wolfgang. “Alemania 1815-1945. Derroteros del nacionalismo”.Fac. de Filosofía y Letras, Univ.
Nacional Autónoma de México: México, D.F, p.9.
4
FULBROOK, Mary. Historia de Alemania. Editorial Tres Cantos: Madrid Akal 2009, p.38.
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


7
que afectaban al Imperio; y, a nivel local, las asambleas territoriales, en las que el
príncipe se reunía con los representantes de las clases privilegiadas por lo
general, dando lugar a una forma cooperativa de gobierno conjunto que más tarde
recibiría el nombre de Standestaat. Estas dietas territoriales (landtage)tenían
importancia sobre todo a la hora de conseguir la colaboración de los grupos
influyentes en la aprobación y subida de impuesto; el gobierno de las ciudades
solía estar compuesto por un concejo municipal oligárquico.
1.1.2 La Constitución del Imperio Alemán
El imperio alemán proclamado en el Salón de los Espejos de Versalles
5
el 18 de
enero de 1871, estaba compuesto por cuatro reinos (Prusia, Baviera, Württemberg
y Sajonia), seis grandes ducados, cinco ducados, siete principados, tres ciudades
libres (Hamburgo, Bremen y Lübeck) y las provincias imperiales de Alsacia y
Lorena. Estas 26 unidades eran muy diversas; por encima de todas destacaba
Prusia cuya extensión y población eran mayores que las del resto del Imperio
junto.
La Constitución del Reich de 1871
6
nacida como consecuencia del pacto entre el
“Nordeutsche Bund” y los Estados del Sur de Alemania, aunque es de corte
federal, presenta ciertas peculiaridades que terminaron por acentuar los factores
unitarios. Primero, la prepotencia de la Prusia autoritaria de Bismarck, verdadero
catalizador de la Constitución.
Prusia no solo manifestaba su fuerza territorial y humana (65% del territorio y 62%
de la población del Reich), sino que hizo notar en la Constitución su fuerza política
(imposición del Rey de Prusia como Káiser); por otra parte, la debilidad de la
estructura federal de la Constitución se manifestaba en los privilegios
“Reservarechte” para Baviera, Wurttemberg y Baden.

5
< http://www.artehistoria.jcyl.es/v2/contextos/2666.htm>
6
BAÑO LEÓN, José María . ”Las autonomías territoriales y el principio de uniformidad de las condiciones de
vida”. Estudios Serie Administración Autonomica.INAP”Inst. Nacional de Administración Publica”: Madrid.
1988,p.49.
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


8
Segundo en la Constitución existía una fuerte uniformidad legislativa (la mayoría
de competencias legislativas estaban en poder del Bund).La Constitución contenía
sólo una lista de materias en las que el Reich podía intervenir. Esta lista, con
sucesivas ampliaciones, abarcaba todas las materias importantes con excepción
de las clásicas del Derecho Administrativo (policía y régimen local, así como
educación).
La Constitución de 1871, se caracterizaba pues, por un especial “unitarismo”,
escondido tras la hegemonía prusiana.
Trieper, citado por el autor, señalaba que “la hegemonía es también “unitarismo”,
solo que un unitarismo con una forma especial”. Si Prusia no se decidió por una
forma de Estado más unitaria fue precisamente porque en aquel momento el
movimiento unitario en Alemania era también un movimiento democrático, lo que
chocaba contra los intereses prusianos.
La Constitución del imperio
7
, aprobada en abril de 1871, era similar a la
Constitución de la Confederación de la Alemania del Norte, de 1867, y establecía
una estructura federal.
Bajo la atribución del Imperio quedaban las funciones de defensa, relaciones
exteriores, comercio, aduanas, finanzas centrales y moneda y, excepto en
Baviera, los servicios de ferrocarriles, correos y telégrafos. Baviera además de
conservar estos servicios, tenía otros derechos excepcionales como eran la
conservación de su propio cuerpo diplomático y lo mismo que Sajonia y
Württemberg- de su propio ejército. Las unidades de pesos y medidas, junto con la
moneda, también quedaron unificadas. El ejército imperial se asentaba sobre el
servicio militar obligatorio de tres años, más cuatro en la reserva.
Al frente de toda esta estructura estaba el emperador, "káiser" -título que recaía en
el rey de Prusia-, quien delegaba el poder civil en un canciller -nombrado por él y

7
CÓRDOBA, Zoilo Joaquín.< http://www.artehistoria.jcyl.es/v2/contextos/2666.htm>

El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


9
responsable sólo ante él-, y el poder militar en un Estado mayor. Existía también
un Parlamento Imperial compuesto por dos Cámaras:

Aquélla se componía de 58 miembros -un representante elegido anualmente por
los órganos legislativos de cada uno de los 26 Estados, excepto Prusia que tenía
17 representantes; Baviera, seis y Württemberg, cuatro-.
Debía manifestar su acuerdo con las leyes antes de que éstas fueran aprobadas
por la Cámara baja, y tenía que ser consultada en todos los temas importantes de
las relaciones exteriores, incluida la declaración de guerra. Los 382 miembros del
"Reichstag" eran elegidos cada tres años por sufragio universal directo, en el que
participaban todos los varones mayores de veinticinco años. Esta Cámara tenía el
derecho de aprobar o rechazar las leyes, pero no el de proponerlas, y debía
aprobar la implantación de nuevos impuestos, aunque no la continuación de los
existentes; no ejercía, sin embargo, ningún control sobre el canciller ni los
ministros, y podía ser disuelta por el emperador con el acuerdo del "Bundesrat".
Como resulta evidente, Prusia ejercía una influencia dominante en el Imperio,
tanto porque en su rey recaía la dignidad imperial -con las fundamentales
atribuciones de la misma-, como por el peso que tenía en el "Bundesrat" -donde
con sus 17 miembros disponía de un decisivo poder de veto, para el que sólo eran
necesarios 14 votos-, y en el "Reichstag", dado el número de miembros que le
correspondía por el volumen de su población.
Por otra parte, cada uno de los Estados conservó su propia forma de gobierno,
que era competente en los asuntos locales, junto con sus familias gobernantes -en
el caso de los monárquicos-. La mayor parte de los Estados se vieron obligados a
promulgar Constituciones que establecían sistemas representativos, con Dietas
•Compuesta de 58 miembros.
LA CÁMARA ALTA
"BUNDESRAT"
•Compuesta de 382 miembros. LA CÁMARA BAJA
"REICHSTAG".
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


10
compuestas por dos Cámaras: la Cámara de los señores, "Herrenhaus", y la
Cámara baja, "Landtag". Componían las primeras personas por derecho propio,
junto a otras nombradas por el soberano o elegidas por la nobleza o los mayores
contribuyentes. El procedimiento electoral para los "Landtage" era variable, pero
excepto en Baden, Hesse y Sajonia, se seguía un sistema de clases, en lugar del
voto uniforme. En Prusia se mantuvo el sistema establecido por la Constitución de
1850, mediante el que la población era dividida en tres clases o grupos, de
acuerdo con el volumen de impuestos que pagaba; cada uno de los grupos
pagaba la misma cantidad de impuestos y elegía el mismo número de diputados;
la minoría de hombres ricos, agrupados en las dos primeras clases, tenía así la
misma representación que la gran masa del pueblo. En el "Landtag" de 1908, por
ejemplo, seis diputados socialdemócratas debían su escaño a 600.000 votos,
mientras 2,12 conservadores habían sido elegidos por 418.000.
La estructura política del imperio alemán era, como puede apreciarse,
básicamente autocrática, jerárquica y extremadamente respetuosa, al menos,
con el papel desempeñado tradicionalmente por los grupos sociales más
poderosos. No era absolutista, dadas las limitaciones del poder real y la
existencia de Cámaras representativas, pero era escasamente liberal, sobre todo,
por la irresponsabilidad ministerial ante el Parlamento. Su único elemento
democrático, el "Reichstag" elegido por sufragio universal masculino -ya presente
en la Constitución de 1867-, era una nota discordante, cuya existencia se debía a
la creencia de Bismarck -de acuerdo con el precedente de Napoleón III- en que
mediante el voto supuestamente leal de la mayoría campesina del país, podría
neutralizar el voto urbano, que consideraba más peligroso para el mantenimiento
del orden establecido, por ser más independiente del poder.
Bismarck que, a pesar de algunas diferencias con el emperador Guillermo I, contó
con la plena confianza de éste, fue el canciller del imperio desde su fundación
hasta 1890 -salvo un breve período en 1872-, y a él cabe atribuir la dirección
general de la política alemana, tanto doméstica como internacional y colonial.
Según una reciente y popular interpretación histórica, la de Hans-Ulrich Wehler, el
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


11
control de Bismarck sobre el sistema político fue tan completo que cabe hablar de
"dictadura plebiscitaria de tipo bonapartista", entendiendo por tal un sistema
político que tiene ciertas apariencias parlamentarias pero que de hecho es una
dictadura que se basa en la manipulación de la opinión mediante concesiones y
distracciones imperialistas. "Una estructura social y política tradicional e inestable
que, ante la amenaza de potentes fuerzas de cambio social y político, es
defendida y estabilizada distrayendo la atención popular de la política
constitucional hacia la política económica, y de la liberación interna hacia los
éxitos en el exterior". Otros historiadores, sin negar el protagonismo de Bismarck,
han rechazado esta interpretación por considerar que exagera tanto el poder del
canciller como de la movilización popular -que hasta los años noventa no alcanzó
carácter masivo- al mismo tiempo que minimiza la vitalidad y la fuerza de los
partidos parlamentarios.
La Constitución del II Reich era parcialmente liberal, debido a que constaba en ella
un sistema bicameral (Bundestag y Bundesrat), y, en cada una de las distintas
comunidades (ducados, reinos...) una Cámara de los Señores (Herrenhaus) y una
Cámara Federal (Landtag). El derecho a voto existía para los varones mayores de
veinticinco años, y permitía la elección de la Cámara Baja, que tenía competencias
en aprobar leyes (no en proponerlas), y en aprobar nuevos impuestos, sin ejercer
ningún tipo de control al Gobierno, ni mucho menos, al káiser.






Proclamación del Imperio Alemán en el
Palacio de Versalles: 18 de enero de 1871.
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


12



1.1.3 LA CONSTITUCIÓN DE LA REPÚBLICA DEMOCRÁTICA DE
WEIMAR
La Constitución de Weimar, nacida tras la derrota en la Primera Guerra Mundial,
lleva tras de sí la estela de un intenso movimiento de afirmación nacional alemana
que la Constitución reflejó con un grado muy alto de uniformidad. Como el autor
afirma, R. Thoma ya declaró que, la estructura federal de Weimar era muy frágil.
La cuestión “Prusia” siguió planteando durante todo el período constitucional hasta
la intervención del Reich en Prusia, que vino a ser un anticipo de la propia
destrucción del orden constitucional alemán.
En el texto de la Constitución la preponderancia de los factores unitarios era muy
clara. A disposición del Reich estaban prácticamente todas las materias. El Reich
disponía de la legislación exclusiva sobre algunas materias, de la legislación de
principios (Gesetzgebung Grundsatze) en otras y de la disponibilidad de dictar
leyes siempre que lo demandara el bienestar general, la protección del orden
público y la seguridad. La conclusión fue una práctica uniformidad legislativa. En el
orden administrativo tampoco existía una garantía real para los Lander. El artículo
14 de la Constitución establecía que “las Leyes del Reich” se ejecutan por las
autoridades de los Lander, siempre que las leyes del Reich no determinen otra
cosa. El principio de que la ejecución de las leyes era cuestión propia de los
Lander, que procedía de la Constitución de 1871 y que luego recoge la Ley
Fundamental de Bonn, podía ser alterado por una ley del Reich. Por último, la
irreal configuración del Presidente de la Republica como guardián de la
Constitución, manifestaba en el orden federal en la atribución de poderes para
obligar a los “Lander”, con ayuda de las Fuerzas Armadas, a cumplir las
obligaciones que la Constitución o las leyes del “Reich” imponían (art.48.1),
implicaba también el predominio de las ideas centralizadoras (art.42.).
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


13








La República de Weimar (1919-1933) poseyó la primera Constitución totalmente
democrática de Alemania, y también la más parecida a la actual. Dicha
Constitución era semipresidencialista, y poseía un fuerte acento social. Además,
dividía a Alemania de un modo mucho más simple: únicamente en nueve
regiones.
8

1.1.4 LA CONSTITUCIÓN DURANTE EL III REICH
El III Reich (1933-1945) se caracterizó, más que por poseer una constitución
propia, por adoptar la de la República de Weimar modificada y aun así, con
flagrantes violaciones. Hitler asumió 'de facto' el poder en Alemania también
jurídicamente, por lo que durante el III Reich se llevaron a cabo hechos tan
inhumanos e injustificables que Alemania sufrió en todos los sentidos un
gigantesco paso atrás en los valores de democracia y libertad logrados durante la
República de Weimar.
La Ley de autorización permitía al Gobierno aprobar presupuestos y promulgar
leyes durante cuatro años, incluidas leyes que modificasen la Constitución, sin
necesidad de aprobación parlamentaria. En las democracias las enmiendas de la

8
BAÑO LEÓN, José María, Óp. cit..51-52.
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


14
constitución son momentos especialmente solemnes; en este caso eran más
fáciles que cambiar las normas del tráfico. Ninguna de las garantías que Hitler
ofreció a las Iglesias y a la judicatura en su discurso del Reichstag importó un
rábano. Los restos de la Constitución de Weimar se mantuvieron por motivos de
conveniencia, y para fomentar una impresión de continuidad y de legalidad. No
había necesidad alguna de promulgar una nueva Constitución Nazi (podía
significar ponerse trabas uno mismo), ya que se había anulado la parte sustancial
de la Constitución de Weimar. A partir de entonces, los proyectos de ley circulaban
entre los ministros pertinentes hasta que se llegaba a un acuerdo. Se elaboraban
generalidades protocolarias en detallados decretos administrativos, que
contravenían descarada y rutinariamente aquellas partes de la Constitución que en
teoría seguían aún vigentes. El gobierno a través de un gabinete ministerial c eso
por entero en 1938.La Ley de Autorización se renovó en 1937 sin darle mucho
bombo al hecho, hasta que Hitler la proclamó perpetua en 1943.
9

El profesor Ernest Rudolph Huber, uno de los jurisconsultos que tradujo el
conglomerado de ideas sin sistema de Mi lucha al conciso lenguaje de los juristas,
afirma, en su manual Derecho constitucional del Imperio de la Gran Alemania que
“La conquista del poder por el movimiento nacionalsocialista suponía la negación
de los fundamentos del sistema de Weimar. Tenía que eliminar los colores negro-
rojo-oro; tenía que superar la división de poderes; tenía que excluir el derecho de
libertad individual…la pregunta sobre la validez de la constitución de Weimar ya no
es eficaz; ahora vale la constitución del Tercer Reich”.
En dicha constitución por cierto quedaban completamente prohibidos el resto de
partidos políticos. Incluso algunos fueron inmediatamente perseguidos y
aniquilados como fue el caso del partido comunista. Otros con el tiempo fueron
atacados hasta ser completamente suprimidos así simpatizaran con el régimen
nazi. Hitler era enfático al decir que “Ha de haber una sola voluntad en Alemania y
todas las demás han de someterse a ella”.

9
BURLEIGH, Michael. “El Tercer Reich. Una nueva historia”. Penguin Random House Grupo Editorial:
España, 2013, p.19.
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


15
El líder nacionalsocialista dirigió la Fuerza Aérea Alemana Hermann Goering
escribió en uno de sus pasquines que “El Derecho y la Voluntad del Fuhrer son lo
mismo”.
El Doctor Frank en el Volkischer Beobachter expresó que: “Nuestra constitución es
la voluntad del Fuhrer”.
Tal y como lo dice en su libro El tercer Reich El doctor Kurt Zentner “Era preciso
que esta voluntad del Fuhrer fuera complicada, y se necesitaba una organización
burocrática que la impusiera coercitivamente al pueblo. Para fortalecer su posición
de poder, que en un principio no estaba demasiado segura, con la autoridad de lo
estatal, Hitler empleó en los primeros tiempos, el aparato ejecutivo ya existente.
Basándose en la ley de plenos poderes y en “La orden para la protección del
pueblo y del estado” de 28 de febrero de 1933 utilizó para sus fines en el cuerpo
estatal de funcionarios. Precisamente mediante este decreto de emergencia, el
ilimitado poder del Fuhrer penetró también en el ámbito del ciudadano libre” Con
este decreto Hitler logra suspender la constitución de Weimar y empieza a hacer
realidad el reinado del terror. Entonces la ley máxima del estado será preservar el
orden establecido y guardar el máximo respeto a la imagen y opiniones del Fuhrer.
Con esa ley quedan legitimados La Gestapo, Las SS y los campos de
concentración.
Hans Frank, ministro del Reich y jefe del Frente del Derecho alemán, escribió en el
comentario para la legislación racial El derecho de la raza del Doctor Robert Deisz:
“El nacionalsocialismo emana del conocimiento de que la fuerza vital de una
nación depende de la pureza de sangre de su pueblo…la familia es el tesoro de la
fuerza alemana, el origen de toda vida. Conservarla pura y sana y capacitarla con
ello para que haga posible la existencia y grandeza de nuestro pueblo en el
presente y en el futuro, ésta es la máxima preocupación del estado
nacionalsocialista. El imperio alemán, bajo la dirección de Adolf Hitler, no necesita
personas débiles, sino hombres y mujeres sanas y fuertes de la raza aria. Sólo así
quedará asegurado la grandeza y el futuro de Alemania. La teoría racista y la
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


16
legislación racial del nacionalsocialismo es la aplicación de la antiquísima,
eternamente verdadera y tácita ley de la naturaleza, según la cual el más fuerte
siempre vence y su especie vive eternamente, pero el débil tiene que perderse y
morir en el camino de la selección. Por lo tanto era deber del legislador
nacionalsocialista proteger la sangre alemana contra las mezclas de razas
extrañas, a través de una legislación fiel a estas eternas verdades dadas por la
naturaleza y ratificadas por la historia. Todos debemos esforzarnos en saber quién
es alemán, mestizo o judío y en asegurar la fortaleza y superioridad de la raza
alemana, evitando el matrimonio entre personas que padezcan una enfermedad
hereditaria, para con ello, a través de la fuerza legal, impedir que continúe el
debilitamiento del cuerpo nacional”.
10

2. PRINCIPIOS DE LA CONSTITUCION DE LA REPÚBLICA FEDERAL DE
ALEMANIA

2.1 Relación entre Ciudadano y Estado (Listado de los Derechos
Fundamentales y de Las Libertades)
El Primer Canciller de Alemania Federal, el Dr. Konrad Adenauer, dijo, en su
primera exposición gubernativa, el 20 de septiembre de 1949:
Tenemos ante todo de nuevo la protección de los derechos de la personalidad…
Estos bienes: protección jurídica, garantías de la libertad personal, de que
fuéramos privados por tanto tiempo, son tan valiosos que hace que nos podamos
alegrar, a pesar de tan to que nos falta, de volver a poseer estos derechos de la
personalidad.
Este reconocimiento fundamental da su sello a la Ley. Dadas las dolorosas
experiencias del pasado, los padres de la Constitución colocaron al hombre en el
punto central de sus reflexiones político-constitucionales.

10
< http://elateneista.blogspot.com/2011/06/el-derecho-en-el-tercer-reich.html>
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


17
La versión constitucional empieza, por ello, no sólo con la descripción de la forma
de Estado, sino con los derechos fundamentales del individuo.
La dignidad del hombre es inviolable. Su respeto y protección constituyen un
deber de todo poder estatal.
Este fundamento del accionar estatal, formulado como derecho básico, es el
artículo 1, inc. 1 de nuestra Constitución. Tal principio guía provee al orden
constitucional con un listado de derechos fundamenta les de la libertad, tanto
política como personal, que no tienen tan sólo la significación de formulaciones
programáticas, y de estar a disposición del legislador, sino que más bien vincula r
inmediatamente a la función legislativa, a la ejecutiva y a la jurisprudencia. El
listado de derechos básicos de la Ley Fundamental, por lo demás, excede al
listado de los derechos humanos aprobados en la Convención Europea paro la
Protección de los Derechos Humanos y las Libertades Básicas de 1952.
Los derechos fundamenta les dieron un claro no a toda clase de totalitarismo y un
cl aro sí a la libertad individual en una sociedad libre y al pluralismo en la
sociedad.
Los derechos generales de libertad, como los derechos a la vida y a la integridad
personal, a Ia libertad personal, a las libertades religiosas y de conciencia, a la
inviolabilidad del hogar, la garantía de la inviolabilidad postal telegráfica, provistas
de una protección jurídica integral, aseguran la esfera de la libertad personal como
jamás antes ocurriera en la historia de Alemania.
Asimismo, el derecho fundamental al libre desarrollo de la personalidad, el
derecho a la libre acción, el derecho a la libre elección de profesión, el derecho del
libre desplazamiento personal y por último los derechos de propiedad y a la libre
contratación, crearon las bases para el rendimiento personal y de tal manera
también para el satisfactorio desarrollo de nuestra economía.
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


18
Tales decisiones fundamentales - conjuntamente con la igualdad general frente a
la ley y el encargo constitucional de velar por la seguridad y la política sociales-
contribuyeron también grandemente a la paz social en nuestro país.
Contribuyeron a garantizar la participación política los derechos de libertad de
opinión y de prensa, el derecho de reunirse públicamente y el derecho a fundar
partidos, como asimismo el derecho a participar en elecciones libres y secretas a
nivel de la Federación, de los Estados federales y de las distintas corporaciones a
nivel comunal.
La especial activación de los derechos fundamentales en nuestra Constitución es
también la razón que ex plica la relativa popularidad de la Ley Fundamental,
popularidad a la que, por ejemplo, jamás pudo llegar la Constitución Republicana
de Weimar de 1919.
2.2 Estado de Derecho y Control:
Los mencionados derechos constitucionales serían bellas pero vacías fórmulas si
no fueran aplicables, Por ello, la Constitución garantiza en su art. 19, inc. 4 una
completa, garantía jurídica.
Todo aquel que alegue que, a través del poder público, del Estado, o de otras
instituciones, se le hayan violado sus derechos, sea por acciones de soberanía o e
n el campo de acciones soberanas, puede emprender el camino para obtener
una constatación judicial al respecto.
El sistema de protección jurídica ha sido construido en fono a integral. El
ciudadano dispone, en el ámbito de las jurisdicciones administrativa previsional,
social y financiera, como asimismo en la jurisdicción ordinaria, de numerosas y
diferenciadas posibilidades de accionar. Y vaya un dalo para concretar la
estimación: en la República Federal de Alemania hay alrededor de 16.600 jueces.
El sistema de protección jurídica no tiene vacíos, y es perfecto. Algunos opinan:
demasiado perfecto. Así, existe la opinión de que se plantearía la necesidad de
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


19
revisar, en el interés de la seguridad jurídica y de la economía administrativa, la
pluralidad de instancias posibles para cada caso particular.
Al mismo tiempo, cada ciudadano tiene la posibilid.ad de negar, a través de una
queja constitucional, ante el Tribunal Constitucional, máximo juzgador en
cuestiones Constitucionales, alegando que sus derechos fundamentales han sido
lesionados por un acto de la legislación, de la jurisprudencia o de la
administración.
Permítaseme entrar en este aspecto, adelantando algunos puntos que serán
objeto de la tercera parte de mi exposición.
Nadie que critique estos puntos querrá limitar la garantía del derecho establecido
por la Constitución. El término estado de los recursos jurídicos sólo quiere
preguntarse en qué grado se puede sostener que la pluralidad de instancias esté
realmente exigida por los intereses de la justicia, y en qué grado se podría
propiciar, en el interés de la seguridad jurídica y de la economía de la
administración, una reducción de tales recursos.
Deseo explicar esto a la luz de un sencillo ejemplo: Al denegarse, pongamos por
caso, un permiso de edificación; la próxima instancia administrativa examina en
primer lugar la procedencia jurídica y material de una resolución de autoridad. En
el caso de no obtener éxito, los afectados tienen frente a sí aún tres instancias
judiciales: el tribunal administrativo, el tribunal administrativo de apelación y el
tribunal administrativo federal. Ello significa, si n embargo, además, que recién
entre 3 a 7 años después de la resolución de autoridad se habrá resuelto al
respecto con eficacia de cosa juzgada.
En todo caso, es preciso ser cauteloso respecto de las opiniones críticas y de las
proposiciones de reforma, ya que es preciso no destruir la confianza de los
ciudadanos e n los tribunales independientes. Existe n prejuicios, no obstante, y
ello por el hecho que los tribunales, en el caso dc procesos grandes, que
provocan, naturalmente, expectación pública, pienso, por ejemplo, en el proceso
relativo al aeropuerto de Munich, con miles de demandantes, o a los procesos
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


20
Baader-Meinhof, tienen ocasionalmente dificultades para abordar la materia
procesal con normas de procedimiento, las que sólo bajo determinadas
condiciones se adecuan a tal es investigaciones.
2.3 DEMOCRACIA ''PROTEGIDA''
Los derechos de libertad de la Ley Fundamental que acabamos de esbozar,
especialmente en cuanto afectan a la actividad del ciudadano como miembro de la
comunidad, no deben se r entendidos en el sentido de un liberalismo
valorativamente neutral.
La Ley Fundamental reposa sobre una jerarquía de valores obligatoria: la jerarquía
valórica de la democracia liberal. A ella pertenecen:
a. la soberanía popular
b. la división de poderes
c. la responsabilidad del gobierno
d. la legalidad de la administración
e. la independencia de los tribunales
f. el principio de la mayoría y la igualdad de oportunidades para todos los
partidos políticos, con el derecho, constitucionalmente establecido, para
formar y ejercer u na oposición.
En consecuencia, la Ley Fundamental no garantiza ni tolera aquellas actividades
políticas que tengan por objetivo la eliminación del ordenamiento fundamental
democrático liberal. El principio se denomina democracia tan solo para
demócratas, o ninguna libertad para los enemigos de la libertad.
La Ley Fundamental se distingue con ello notoriamente de la Constitución de
Weimar, la que se agotaba en regulaciones formalistas. Tal relativismo valórico,
que acepta todo aquello aun cuando sea tan sólo resultado del principio de las
mayorías, conduce tarde o temprano al suicidio de la democracia. Esta doctrina
fue tomada por la Ley Fundamental de la historia del nacional socialismo, el que
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


21
agradeció su llegada al poder, no en último lugar, a la debilidad de una
democracia mal entendida.
Por ello, para el caso extremo de una amenaza al ordenamiento fundamental
demócrata-liberal, la Ley Fundamental contempla también la posibilidad de una
prohibición de partidos o de una restricción de derechos fundamentales, decisión
que compete al Tribunal Constitucional, que es la instancia alemana superior para
cuestiones constitucionales.
En consecuencia, la Ley Fundamental tomó una decisión en favor de una
democracia asegurada o expresado de otra manera, por una democracia
protegida.
En mi opinión, constituye una expresión de estabilidad de nuestro ordenamiento
básico liberal-democrático el hecho de que hasta ahora haya habido tan sólo dos
procesos de prohibición de partidos: en 1952 se prohibió el Partido Socialista
Imperial, de orientación extremista de derecha, y en 1956 el Partido Comunista
alemán. Hasta la fecha no ha habido ninguna privación judicial de derechos
fundamentales.
Este pequeño número de procesos ha conducido ocasionalmente a la siguiente
interpretación: la posibilidad de prohibir un partido ha tenido, en la Alemania de
postguerra, un sentido de protección de la evolución en ciernes, pero, a la larga,
sería incompatible con los principios democráticos.
Al respecto puede decirse tan sólo lo siguiente: Desde la comprensión demócrata
fundamental es sin duda más simpático que un partido que viole la Constitución
sea descartado de la vida política por la decisión de los ciudadanos en las urnas,
que por un proceso de prohibición a cargo del Tribunal Constitucional. Se trata de
un signo de conciencia y de fuerza de una democracia liberal.
El extremismo de derecha y de izquierda -y ello puede ser comprobado con
máxima satisfacción- ha obtenido hasta ahora, por parte del ciudadano, un prístino
rechazo.
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


22
El éxito que hasta ahora ha tenido el poder de convencimiento de las fuerzas
democráticas en el debate político no es, no obstante, razón para cuestionar en sí
el principio de la democracia protegida por su instrumentario jurídico, y para dejar
al libre ju ego de las fu erzas sociales la determinación de cómo se forma y se
organiza la voluntad política. Los principios fundamentales deben ser
decididamente defendidos, por los medios que el ordenamiento jurídico permite,
contra todo ataque. Quien trabaje e n este plano con el argumento de la tolerancia
política - la que es, sin duda, junto con la neutralidad de la concepción del mundo
un elemento esencial de la democracia liberal - desprecia el instinto natural de
conservación de la democracia y relativiza la fe en los valores fundamentales
inviolables de la Constitución.
Ello queda especialmente demostrado en el caso de la exclusión de miembros de
partidos y organizaciones anti-constitucionales, es decir, de enemigos de la
Constitución, del derecho a ingresar a los servicios públicos.
Una democracia liberal protegida debe evitar que sus enemigos se infiltren en sus
instituciones, que penetren en los servicios públicos, que horaden el Estado por
dentro, y que destruyan la confianza del ciudadano, el que sabe que la
administración orienta su acción conforme al derecho y a la ley. En el servicio
público, por tanto, deben trabajar tan sólo aquellos que se declaran
irrestrictamente en favor del ordenamiento fundamental. Las dudas fundad as en
tal confianza deben llevar a la negativa de la correspondiente solicitud de ingreso.
Tal posición ha si do calificada, especialmente por fuerzas de extrema izquierda,
como una improcedente prohibición de ejercicio profesional. Desafortunadamente,
tal término, improcedente por lo demás, ha sido aceptado en las discusiones de
algunos sindicatos y, acríticamente, lo han aceptado también amplios sectores de
los medios informativos alemanes. Ello ha llevado, sobre todo en el exterior, a
consecuencias negativas respecto del enjuiciamiento de las condiciones
democráticas y estatales de la República Federal de Alemania: Él fue criticado
vorazmente no sólo por los Estados gobernados por el comunismo, sino también
por los medios informativos de los Estados occidentales.
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


23
Yo quisiera comprobar enérgicamente: No existe prohibición de ejercicio
profesional en la República Federal de Alemania. Nuestra libertad comprende,
naturalmente, también, la de quienes no piensan como nosotros. Nadie está
impedido de expresar sus objetivos y puntos de vista políticos dentro o fu era de
los partidos políticos.
Permítase citar al ex Presidente Scheel, quien dijera al respecto:
Si se designa a nuestro estado de derecho como fascista porque cierra el paso al
servicio público a quien quiera usarlo como camino y medio para destruir nuestra
Constitución democrática, se hace un magro servicio a la democracia.
La idea de que el Estado deba salario y jubilación a quienes quieran destruirlo, es
abiertamente absurda. Motejar la defensa de la democracia como prohibición de
servicio público no significa otra cosa que transformar el derecho en arbitrariedad.
Desafortunadamente, sólo hasta 1972 pudo considerarse tal posición como común
a los partidos democráticos. Los partidos social demócrata y liberal demócrata, y
los gobiernos que sustentan, han relativizado persistentemente esta posición. En
este punto, nuestra democracia y nuestro estado de derecho se encuentran frente
a una encrucijada.
2.4 Seguridad para la Conservación del Estado Democrático
La Ley Fundamental combina su decisión por una democracia protegida con
especiales precauciones para la subsistencia asegurada del Estado democrático.
También en este caso las concepciones de los impulsos esenciales provienen de
la experiencia, especialmente de aquella relativa a la Constitución de Weimar, de
1919.
Ello queda demostrado fundamentalmente:
a. en la posición del Jefe de Estado;
b. en la relación entre Parlamento y Gobierno;
c. en la regulación del ejercicio del sufragio.
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


24
El Jefe del Estado conforme a la Constitución de Weimar era el Presidente del
Reich, el que no era elegido por el Parlamento sino que directamente por el pueblo
para un largo plazo de 7 años. El Presidente del Reich disponía de un derecho a
facultades extraordinarias, es decir, él podía despachar, sin concurrencia del
Parlamento regulaciones jurídicas equivalentes a las leyes.
Las esperanzas de los Padres de la Constitución de Weimar, en el sentido de
hacer del Presidente del Reich el guardián de la Constitución, no se cumplieron. Al
último Presidente del Reich cupo, en la ascensión al poder de Hitler, un papel
fatal.
El Presidente Federal es hoy exclusivamente el representante del Estado, y no de
sus conductores políticos. No es elegido por el pueblo, sino que por una
corporación electoral especial. Su período abarca 5 años. No tiene facultades
especiales, ni mando sobre fuerzas armadas. El Jefe del Gobierno, denominado
Canciller Federal, no responde ante él, sino ante el Parlamento Federal.
En este punto la Ley Fundamental siguió un camino distinto al de la Constitución
chilena.
En la relación entre Parlamento y Gobierno. Es hoy improcedente una destitución
de un Ministro determinado. El Canciller Federal, y con é l todo e l gobierno, sólo
pueden ser destituidos por la elección, por el Parlamento, de un nuevo Canciller
Federal. E l voto de desconfianza constructivo hace que los tiempos de acefalía
gubernativa sean prácticamente imposibles. Esto ha traído a la República Federa l
una notoria estabilidad.
También el derecho electoral ha fortalecido la democracia. Al primer Parlamento
Federal en el otoño de 1949 tuvieron acceso 11 partidos, entre ellos algunos
pequeños y otros pequeñísimos, que, en parte, postulaban programas de extrema
izquierda y extrema derecha.
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


25
En 1953 se introdujo la así denominada disposición de cierre: ella hace imposible
el acceso al Parlamento a fracciones y grupos que, considerando el territorio
electoral en su conjunto, obtengan menos del Si de los votos.
A partir de 1961, los 500 diputados del Parlamento de Bonn, que resultan de
elecciones generales, directas, libres, igualitarias y secretas, y que duran 4 años
en su mandato, provienen tan sólo de los tres grandes partidos democráticos: La
Unión Demócrata Cristiana o en su caso Unión Social Cristiana, que ha sido
siempre desde la fundación de la República Federal, el partido más poderoso, y
que a la fecha está en la oposición; el Partido Social Demócrata y el Partido
Demócrata Libre.
3. NOTAS ESENCIALES SOBRE EL SISTEMA CONSTITUCIONAL
ALEMÁN

La Ley Fundamental de la República Federal de Alemania, de 23 de mayo de
1949, fue aprobada en Bonn por el Consejo Parlamentario (Parlamentarischer Rat)
constituido meses antes bajo la supervisión de las autoridades de ocupación. Los
precedentes constitucionales fueron la Constitución Imperial de 1871 y la de
Weimar de 1919. La Ley Fundamental recibe este nombre porque Alemania no
era un país plenamente soberano sino un país ocupado, y las potencias
occidentales realizaron indicaciones para la configuración del sistema que se
entendía provisional. La influencia de juristas extranjeros, especialmente
norteamericanos y franceses, fue decisiva en la configuración constitucional
alemana.
La reunificación de Alemania se llevó a cabo a nivel jurídico por el Tratado entre la
República Federal de Alemania y la República Democrática Alemana sobre el
establecimiento de la unidad de Alemania (1990).
No se realizó siguiendo la vía prevista en el artículo 146 de la Ley Fundamental,
es decir, a través de la sanción de una Constitución por parte del pueblo alemán
unificado, sino a través del ingreso de la República Democrática en la Federal,
según lo establecido en el artículo 23 de la Ley Fundamental. El Tratado de
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


26
Unificación fue aprobado por las cuatro potencias de ocupación a través del
Tratado sobre la regulación definitiva con respecto a Alemania (1990), firmado por
ellas y los representantes de las dos “Alemanias”. Esta aprobación de los aliados
era necesaria porque en el momento de la reunificación tanto la República Federal
como la República Democrática tenían sólo una soberanía limitada. Con la firma
del Tratado sobre la regulación definitiva con respecto a Alemania se consiguió la
soberanía plena.
La República Federal de Alemania se configura como un Estado de Derecho,
federal, democrático y social. Se estructura en la Federación y los Länder. El
orden constitucional de los Länder debe responder a los principios del Estado de
derecho republicano, democrático y social.

3.1 El Presidente Federal
El Presidente Federal (Bundespräsident) es elegido por la Asamblea Federal
(Bundesversammlung) por cinco años, renovables una sola vez.
La Asamblea Federal está compuesta por los diputados del Bundestag y un
número igual de miembros elegidos por los Parlamentos de los Länder. Se
pretende que sea designado por una mayoría que haga necesario el consenso. Es
elegible cualquier alemán que tenga los cuarenta años cumplidos y el derecho de
sufragio activo y pasivo. No podrá pertenecer al gobierno ni a un cuerpo legislativo
de la Federación o de un Land. Su cargo es incompatible con el ejercicio de
cualquier actividad empresarial o profesional.
Las funciones del Presidente Federal se han visto reducidas respecto al
Presidente del Reich con arreglo a la Constitución de Weimar. El Presidente
Federal representa a la Federación en el orden internacional, concluye los tratados
internacionales y acredita a los representantes diplomáticos. Propone candidato
para la Cancillería Federal al Bundestag, nombra a los Ministros a propuesta del
Canciller y disuelve el Bundestag.
Además, nombra y separa a los jueces y funcionarios federales y puede ejercitar
el derecho de indulto (Begnadigungsrecht). En el desempeño de sus funciones
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


27
como Jefe del Estado cuenta con la colaboración del Gabinete de la Presidencia
Federal.
Las disposiciones del Presidente Federal deberán ser refrendadas por un Canciller
o Ministro competente. En la sanción de las Leyes federales, el Presidente
Federal debe comprobar previamente, si se han elaborado conforme a la Ley
Fundamental con la revisión de los aspectos formales y materiales. Finalizado el
trámite de sanción se publican en el Boletín Oficial Federal.
El cargo concluye con la expiración de su mandato, el fallecimiento, renuncia o
separación del cargo. Cualquier violación deliberada de la Ley Fundamental o
leyes federales por parte del Presidente Federal se resolverá ante el Tribunal
Constitucional. En caso de impedimento las funciones del Presidente Federal
serán desempeñadas por el Presidente del Consejo Federal.

3.2 El Bundestag
El Bundestag representa al pueblo alemán. Los diputados (Abgeordnete) son
elegidos por sufragio universal, directo, libre y secreto. Tienen derecho de sufragio
activo y pasivo quienes hayan cumplido los dieciocho años. Son elegidos a través
de un sistema combinado de representación mayoritaria y proporcional, a partir de
listas de distritos electorales y del respectivo Land. Cada votante tiene dos votos:
un primer voto para la elección de un diputado del distrito electoral y un segundo
voto para elegir de una lista del Land. Los partidos que no obtengan por lo menos
el 5% de los segundos votos depositados en el territorio electoral o que no ganen
un escaño en, por lo menos, tres distritos electorales son excluidos del Bundestag.
En las elecciones municipales tienen derecho de sufragio activo y pasivo los
ciudadanos de la Unión Europea.
Los diputados del Bundestag son elegidos por cuatro años, salvo que se
constituya un nuevo Bundestag. Los diputados no podrán ser sometidos a un
procedimiento judicial fuera del Bundestag por un voto o una declaración que
hicieran en el Bundestag o en una de sus Comisiones (salvo que sean
declaraciones calumniosas). Además, sólo podrán ser detenidos con la
autorización del Bundestag a no ser que sea detenido en el momento de cometer
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


28
el delito o al día siguiente. No será posible el despido o la rescisión del contrato
de trabajo por asumir y ejercer el cargo. La independencia se garantiza con el
derecho a una adecuada compensación económica.
El Bundestag elige a su Presidente que ejerce el gobierno interior (Hausrecht) y la
potestad de policía (Polizeigewalt). Sin su autorización no se puede realizar en el
Bundestag ningún registro.
Las sesiones del Bundestag son públicas. A petición de una décima parte de sus
miembros o del Gobierno Federal podrá excluirse la presencia de público si así lo
deciden dos tercios en sesión no pública.
El Bundestag o cualquiera de las Comisiones podrán exigir la presencia de los
miembros del Gobierno Federal. Estos o miembros del Consejo Federal pueden
asistir y deberán ser oídos en las sesiones del Bundestag o sus Comisiones. El
funcionamiento diario suele ser en Comisiones (Ausschüsse).
Entre las funciones más importantes destacan el control al gobierno, la iniciativa
legislativa (Gesetzesinitiative que también tienen el Gobierno y consejos
federales), en caso de reforma de la Ley Fundamental se exige mayoría de dos
tercios del Bundestag, elige al Canciller Federal a propuesta del Presidente
Federal y elige a la mitad de los Magistrados del Tribunal Constitucional.

3.3 El Consejo Federal
El Consejo Federal no es un órgano de los Länder sino un órgano constitucional
de la Federación que está compuesto por miembros de los Gobiernos de los
Länder. Cada Land tendrá como mínimo tres votos. Los Länder con más de 2
millones de habitantes tendrán cuatro, los de más de 6 millones de habitantes
cinco y los de más de 7 millones de habitantes seis. Los votos se emiten de forma
uniforme, es decir, conjunta, y no tienen independencia al votar porque deben
seguir las instrucciones de los respectivos gobiernos de los Länder.
El Consejo Federal elige a su Presidente por un año. Éste convoca el Consejo
Federal si lo solicitan, al menos, dos Länder o el Gobierno Federal. Los miembros
del Gobierno Federal tienen el derecho, y cuando les sea solicitado, el deber de
asistir a las sesiones del Consejo Federal.
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


29
Los Länder cooperan en la legislación y administración federales a través del
Consejo Federal. También participan en los asuntos de la Unión Europea.
Además, se necesitan dos tercios de los votos del Consejo Federal para la
reforma de la Constitución y elige a la mitad de los Magistrados del Tribunal
Constitucional.
El Consejo Federal tiene primacía en la función legislativa porque el Gobierno
Federal tiene que presentar los proyectos de ley, en primer lugar, ante esta
cámara y, en segundo lugar, porque debe aprobar por mayoría absoluta aquellas
normas federales que afecten a la estructura básica de la Federación y de los
Länder. Tiene derecho de veto sobre las normas aprobadas por el Bundestag si
bien puede levantarse por éste mediante la aprobación del texto por mayoría de
sus miembros. Como las elecciones de los Länder se van produciendo en años
diferentes, a lo largo de una legislatura del Bundestag, los cambios de mayoría
que se originan en los parlamentos de los Länder pueden alterar la composición
del Consejo Federal y condicionar la actividad legislativa de la mayoría que tenga
el Gobierno Federal.

3.4 El Gobierno Federal
El Gobierno Federal se compone del Canciller y Ministros Federales. El Canciller
es elegido por mayoría absoluta por el Bundestag a propuesta del Presidente
Federal. Si el candidato no fuera elegido se establece un plazo de 14 días
desde la primera votación para la elección de un candidato. Si en dicho plazo no
se consiguiera la mayoría suficiente se llevaría a cabo otra votación en la que
bastaría mayoría simple. Si el candidato no alcanzara esa mayoría el Presidente
Federal, en un plazo de siete días, podrá nombrarlo o disolver el Bundestag.
Los Ministros Federales serán nombrados por el Presidente Federal a propuesta
del Canciller. Entre los Ministros Federales el Canciller nombrará a un
Vicecancille .
El Canciller y los Ministros Federales deberán dedicarse de forma exclusiva al
ejercicio de sus funciones, salvo autorización expresa del Bundestag. La duración
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


30
del Gobierno finaliza con la constitución de un nuevo Bundestag, muerte, renuncia
del Canciller o por una moción de censura constructiva.
El Canciller fija las directrices de la política de la República Federal de Alemania.
Cada Ministro dirige bajo su responsabilidad los asuntos propios de su Ministerio.
El Ministro Federal de Defensa ejerce la jefatura y mando supremo de las fuerzas
armadas. En el supuesto de la declaración del “estado de defensa” corresponderá
al Canciller. Las disposiciones del Presidente Federal deberán ser refrendadas
por el Canciller o Ministro Federal competente.
El Bundestag puede plantear una moción de censura constructiva frente al
Canciller y elegir a su sucesor. Entre la moción de censura y la votación deben
transcurrir cuarenta y ocho horas.
Si el Canciller solicita que el Bundestag le exprese su confianza sin que sea
aprobada por mayoría absoluta, el Presidente Federal, a propuesta del Canciller,
podrá disolver el Bundestag en un plazo de 21 días. En cualquier caso para
evitar el bloqueo de los proyectos urgentes de ley es posible declarar el estado de
emergencia legislativa que no podrá usarse para reformar la Ley Fundamental.

3.5 El Tribunal Constitucional
El Tribunal Constitucional es el guardián (Huter der Verfassung) y máximo
intérprete de la Ley Fundamental.
La creación del Tribunal Constitucional es una novedad de la Ley Fundamental
que se regula en la Ley del Tribunal Constitucional. Los miembros son elegidos
entre magistrados federales (al menos seis con tres años de experiencia en
tribunales fiscales) y juristas de reconocido prestigio que tengan más de cuarenta
años. Serán elegidos ocho por el Bundestag y ocho por el Consejo Federal,
gobierno federal ni a órganos equivalentes de los Länder. Se estructura en dos
salas integradas por ocho magistrados cada una. La duración del cargo es por
doce años no renovables.
Las competencias del Tribunal Constitucional se recogen en los artículos 93 de la
Ley Fundamental y 13 de la Ley del Tribunal Constitucional:
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


31
- La resolución de conflictos de derecho público entre la Federación y los
Länder, en especial en cuanto a la aplicación del derecho federal por los
Länder y las controversias entre órganos constitucional de la Federación.
- El control constitucional de las normas. En primer lugar, control abstracto de
las normas en caso de duda sobre la compatibilidad del derecho federal.
Están legitimados el gobierno federal, el de los Länder o un tercio de los
diputados del Bundestag. En segundo lugar, control concreto de las
normas. En el supuesto de que un Tribunal considere inconstitucional una
ley y de cuya validez dependa el fallo, deberá suspenderse el proceso
hasta que se pronuncie el Tribunal Constitucional.
- Conocerá de los recursos de amparo (Verfassungsbschwerde) que puedan
ser interpuestos por toda persona que considere lesionados por poder
público sus derechos fundamentales o los derechos contenidos en los
artículos 20.4, 33,38.101. 103 y 104 de la Ley Fundamental. Además,
resolverá recursos de amparar interpuestos por municipios y asociaciones
de municipios por violación, a través de ley federal, del derecho de
autonomía municipal del artículo 28 de la Ley Fundamental
(Selbsterwaltung). En el supuesto de violación por ley del Land solo si no
cabe recurso ante el Tribunal Constitucional del Land.
- El Tribunal Constitucional puede declarar la inconstitucional de partidos
políticos radicales. La Ley Fundamental establece que serán
inconstitucionales los partidos políticos que tiendan a desvirtuar o eliminar
el régimen fundamental de libertad y democracia o pongan en peligro la
existencia de la República Federal de Alemania. El partido Socialista del
Imperio (SRP) en 1951 y el Partido Comunista de Alemania (KPD) en 1956
han sido declarados inconstitucionales.
- Si un juez federal vulnera la Ley Fundamental o el orden constitucional de
un Land, el Tribunal Constitucional podrá ordenar, a instancia del
Bundestang, por mayoría de dos tercios, que el juez sea traslado a otro
puesto.
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


32
- Cualquier violación deliberada de la Ley Fundamental o Leyes federales por
parte de Presidente Federal se resolverá ante el Tribunal Constitucional.
Las sentencias del Tribunal Constitucional vinculan a los órganos constitucionales
de la Federación, Länder y tribunales. Las sentencias sobre control abstracto y
concreto de normas o fallos sobre cuestiones de Derecho internacional tienen
fuerza de ley y se publican en el Boletín Oficial Federal.
3.6 Poder Judicial
La Administración de Justicia está integrada por el Tribunal Constitucional, los
tribunales federales y los tribunales de los Läder. Los jueces son independientes y
están sometidos únicamente a la ley. No podrán ser relevados antes de que
termine su mandato, ni suspendidos definitiva o temporalmente de su cargo o
traslados a otro puesto si no es por resolución judicial y únicamente por motivos y
formalidades determinados por las leyes.
La Ley Fundamental crea como Tribunales Supremos Federales el Tribunal
Federal de Justicia (Bundeserichtsof)
11
, el Tribunal Federal de Hacienda
(Bundesfinanzhof), el Tribunal Federal de Trabajo (Bundesarbeitsgericht) y el
Tribunal Federal Social (Bundessozialgericht). Están prohibidos los tribunales de
excepción.
Entre las garantías en el ámbito judicial (Justizgrundrechte) destacan el derecho al
juez predeterminados por ley, el derecho a ser oídos ante los Tribunales, ya que
solo el juez pueda pronunciarse sobre la procedencia y mantenimiento de la
privación de libertad. Solo serán punibles los actos cuando la pena esta prevista
por ley antes de su comisión. Además, nadie podrá ser condenado más de una
vez por el mismo delito.
Si un juez federal vulnera los principios de la Ley Fundamental o de los Länder, el
Tribunal Constitucional Federal podrá ordenar, a petición del Bundestag, que sea

11
El Tribunal de Justicia tiene competencia en materia civil y penal. La sede se encuentra en
Karlsrube.
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


33
trasladado a otro puesto o jubilado. En el supuesto, de infracción dolosa podrá ser
destituido.
3.7 La federación y los Länder
La República Federal de Alemania se constituye como un Estado federal
democrático y social. La decisión constitucional a favor del Estado federal fue
tomada con la finalidad de contrarrestar el centralismo estatal del
nacionalsocialismo. El orden constitucional de los Länder debe responder a los
principios del Estado de derecho republicana, democrático y social en el sentido
de la Ley Fundamental. La Federación debe tratar de igual forma a todos los
Länder (Bundestreue). Todos los alemanes tienen los mismos derechos y deberes
en los Länder.
La delimitación de competencias se regula en la Ley Fundamental. Rige el
principio de la competencia de los Länder en la medida en que la Ley
Fundamental no confiera competencia legislativa a la Federación. Dich Ley
distingue entre competencias legislativas exclusivas (ausschliessliche
Gesetzgebund) y concurrentes (konkurriende Getsetzgebund). En el primer
supuesto, los Länder tienen la facultad de legislar mientras la Federación no lo
haya hecho por ley. Entre las materias de la legislación exclusiva cabe destacar
los asuntos exteriores, defensa, nacionalidad, libertad de circulación y residencia,
régimen cambiario y monetario, tráfico aéreo, correos y protección de la propiedad
industrial. Entre las materias de la legislación concurrente destacan el estado civil,
derecho de asociación, asistencia social, la protección laboral, el fomento de la
producción agrícola y forestal, el derecho urbanístico, el tráfico por carretera, la
eliminación de residuos y la investigación genética.
La Federación puede dictar disposiciones marco (Rahmengesetzgebung) para la
legislación de los Länder en materias como la prensa, enseñanza superior o caza.
El régimen financiero es la piedra angular del sistema federal. La Federación y los
Länder asumen por separado los gastos que resulten del cumplimento de sus
funciones. Corresponde a la Federación el ingreso por el impuesto sobre el
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


34
consumo, derechos aduaneros impuestos sobre letras de cambio o seguros. Los
Länder obtienen los ingresos derivados del impuesto sobre el patrimonio,
sucesiones, tasas del juego o sobre la cerveza.
Los ingresos provenientes de los impuestos sobre la renta o sociedades
corresponden conjuntamente a la Federación y a los Länder y deben ser
distribuidos entre ellos.
La Federación y los Länder tienen autonomía presupuestaria aunque deben
ajustarse a las exigencias de equilibrio económico general. El Tribunal de Cuentas
Federal (Bundesrechnungshof), integrado por miembros que gozan de
independencia judicial, examinara la gestión presupuestaria y económica del
Gobierno Federal. Deberá informar anualmente al Bundestag y al Consejo
Federal.
El mantenimiento de las relaciones internacionales corresponde a la Federación.
Sin embargo, los Länder podrán concertar tratados con Estados extranjeros
cuando estén en juego sus interese. En asuntos comunitarios participan el
Bundestag y los Länder a través del Bundesrat.
Además, si un Land no cumple los deberes federales que la Ley Fundamental o
leyes federales establezcan, el Gobierno Federal, con la aprobación dl Consejo
Federal, podrá adoptar las medidas necesarias para obligar al Land por vía
coercitiva a cumplir con sus obligaciones.
Durante 2006 se ha reformado el sistema federal con la finalidad de reducir el
número de leyes que requieren el visto bueno de los Länder para agilizar los
trabajos del poder legislativo y reelaborar el reparto de competencias entre el
Estado y los Länder.
El Estado federal se encontraba bloqueado por la necesidad de superar el
continuo veto del Budesrat. A pesar de las reformas constitucionales para reforzar
los poderes del Estado, el poder de veto del Bundesrat alcanzó el 60% de la
legislación federal hasta llegar al absoluto bloqueo de los últimos gobiernos de los
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


35
Cancilleres Kohl y Schröder. La Grosse Koalittion, encabezada por la Canciller
Merkel, ha sido capaz de realizar eta importante reforma constitucional que
fortalece al Estado federal.
3.8 Los derechos fundamentales
El régimen jurídico de los derechos fundamentales ha alcanzado una gran
perfección técnica después de la violación sistemática durante el
nacionalsocialismo.
La protección de la persona se garantiza con el derecho a la vida e integridad
física, libre desarrollo de su personalidad, libertad de creencias, libertad de
conciencia, libertad religiosa, libertad de residencia e inviolabilidad del domicilio.
El matrimonio y la familia vinculados al principio de igualdad tienen una especial
relevancia en la Ley Fundamental después de la experiencia nacionalsocialista. La
Ley de protección de la sangre y matrimonio entre judíos (alemanes o no) y
alemanes. En caso de celebración aunque fuera en el extranjero sería nulo y se
impondrían penas de privación de libertad.
Los derechos fundamentales de carácter político se fundamentan en la libertad de
opinión, libertad de prensa, información radiofónica y cinematográfica. La libertad
de enseñanza debe ser compatible con la lealtad a la Ley Fundamental. El
derecho a la reunión pacífica y sin armas y derecho de asilo de los perseguidos
políticos completan este catálogo.
A prohibición de privar de la nacionalidad alemana está constitucionalmente
reconocida e incluso la Ley Fundamental establece la posibilidad de recuperar la
nacionalidad alemana a los que fueron privados de ella durante el
nacionalsocialismo por motivos religiosos, raciales o políticos.
Entre los derechos de carácter económico destacan el derecho a escoger
libremente la profesión y puesto de trabajo. El derecho a la propiedad privada está
vinculado a su función social. La expropiación forzosa sólo puede realizar en el
supuesto de interés común previa justa indemnización.
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


36
Se reconoce el derecho a constituir asaciones. Están prohibidas las asaciones
cuyos fines sean ilícitos. Los partidos políticos están reconocidos en la ey
Fundamental. Su estructura interna debe responder a los principios democráticos.
Serán inconstitucionales los partidos que tiendan a desvirtuar o eliminar el régimen
fundamental de libertad y democracia o pongan en peligro la existencia de la
República Federal de Alemania. Sobre la inconstitucionalidad de los partidos
políticos decide el Tribunal Constitucional.
Entre los partidos alemanes existen tres con una gran tradición histórica. La Unión
Democrática Cristina/ Unión Social Cristiana (CDU/CSU) es la unión entre un
partido federal (CDU) y uno bávaro (CSU). La Democracia cristiana, fundad por
Adenauer, ha seguido en cierta medida al Zentrum de la época de Bismarck.
Precisamente este partido fue el impulso de la reconstrucción alemana después
de la Segunda Guerra Mundial. La consolidación política de este partido se debió
a dos razones fundamentales: en primer lugar, amplió el margen de
confesionalidad del catolicismo para integrar a sectores evangélicos y, en segundo
lugar, actualizó la doctrina social de la Iglesia para articular una tercera vía entre el
capitalismo y socialismo y para formular la tesis de la “economía social de
mercado” con el resultado del Estado de bienestar e posguerra.
El Partido Social Demócrata (SPD) es el viejo Partido Socialista de Marx, Engels y
Lasalle. Es el decano de los partidos socialistas del mundo y el primero en tener
una intensa experiencia de gobierno en un régimen democrático. En el Congreso
de Bad Godesberg de 1959 renunció al marxismo y se manifestó a favor de una
economía de mercado.
El Partido Liberal Alemán (FDP) ha sido un partido minoritario y bisagra en la
historia política alemana, lo que ha hecho que tuviera más poder real del que le
hubiese correspondido en un reparto estrictamente proporcional.
La libertad religiosa merece una atención especial porque los artículos 136 a 139 y
141 de la Constitución d Weimar de 1919 son parte integrante de la Ley
Fundamental. No se podrá condicionar ni limitar los derechos y deberes civiles por
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


37
el ejercicio de la libertad religiosa y nadie estará obligado a manifestar su
convicción religiosa ni a participar en actos religiosos o emplear una fórmula
religiosa de juramento. Si es necesaria la prestación de servicios religiosos en el
ejército, hospitales, establecimientos penitenciarios y demás instituciones públicas,
estarán autorizadas las comunidades religiosas a la práctica d actos religiosos. En
cuanto a la enseñanza religiosa, que constituirá asignatura ordinaria dentro de las
escuelas públicas, ningún profesor podrá ser obligado contra su voluntad a
impartir enseñanza religiosa.
Para las posibles situaciones de emergencia y en el caso de defensa, la Ley
Fundamntal prevé diversos poderes especiales. En estos supuestos puede haber
también limitaciones de los derechos fundamentales como el secreto de
comunicaciones (art. 10 II LFB), o puede recurrirse al deber de protección civil o al
deber de formación en el servicio civil (art. 12.a I y V LFB). Esto no es sin embargo
lo más llamativo, que más bien sería la parcial derogación del procedimiento
legislativo constitucionalmente previsto, así como del reparto competencial entre la
Federación y los Länder. Esto se produce a fin de posibilitar una rápida resolución
de los conflictos.
Con respecto a las competencias, éstas se refieren primeramente a las facultades
de dirección del Gobierno federal con respecto a los Länder o, en su caso, al envío
inmediato de la fuerza federal encargada de la protección de fronteras o del
ejército federal para el apoyo de la policía en el ámbito del Land (restauración de
la seguridad, catástrofes naturales y supuestos de siniestros, art. 35 II frase 1 y III
LFB). En el caso de defensa del art. 115.a frase 1 LFB, la LFB dispone, entre
otros, regulaciones especiales con respecto a la legislación (art. 115.c y d LFB) y
la posibilidad del recurso a la protección de fronteras de la Federación (art. 115.f I
núm. 1 LFB). Además, también pueden preverse medidas adecuadas de
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


38
conformidad con el art. 87.a IV LFB para los casos de peligro para el régimen
fundamental de libertad y democracia.
12

Para quienes sean integrantes de las Fuerza Armadas y para quienes se
encuentren realizando el servicio militar o el servicio sustitutorio, el art. 17.a LFB
prevé especiales restricciones de algunos derechos fundamentales, por ejemplo,
de los arts. 5 inciso 1, 8, 11 y 13 LFB. Los derechos fundamentales, sin embargo,
no pueden ser derogados en ningún caso por completo, y la correspondiente
restricción individual de los derechos fundamentales se justifica en la defensa del
sistema general de valores de la LFB.
13

En el art. 18 frases 1 LFB, se prevé la privación de los derechos fundamentales
garantizados en los arts. 5 I y III, 8, 9, 10, 14 y 16.a LFB, lo que debe ser
declarado por el TCF (art. 18 frase 2 LFB). Dicha privación puede, sin embargo,
únicamente producirse cuando los derechos fundamentales son utilizados para
combatir el régimen fundamental de libertad y democracia, lo que constituye una
enseñanza de la etapa de la República de Weimar con respecto a la defensa y
garantía de la LFB
3.9 La reforma de la ley fundamental
La reforma constitucional está prevista en la Ley Fundamental. La reforma puede
ser total o parcial. El primer caso, supone que la Ley Fundamental de 1949
perderá su vigencia cuando entre en vigor una Constitución aprobada
democráticamente por el pueblo alemán. El segundo supuesto, requiere la
aprobación de dos tercios en el Bundestag y Consejo Federal. La Ley
Fundamental se ha modificado en más de cincuenta ocasiones, si bien ninguna ha
afectado a los principios esenciales ni a la estructura de las instituciones, para
adecuarse a las nuevas realidades y demandas sociales. La Ley Fundamental
contiene la Ewgkeitgarantie por la que no está permitida ninguna modificación

12
BECKOK EPPING/HILLGRUBER (Schmidt-Radefeldt), GG, Art.115f B marginal 5 y ss.;
STEIN/FRANK, Staatsrecht, p. 198 § 24 III 1.

13
BECKOK EPPING/HILLGRUBER (Schmidt-Radefeldt), GG, Art.17a A II marginal 2 y ss.;
MAUNZ/DÜRIG (Dürig), Grundgesetz , Art.17a I marginal 1 y ss.
El Ordenamiento Constitucional Alemán
DERECHO COMPARADO Y SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO


39
constitucional que afecte a la organización de la Federación de los Länder, al
principio de participación de los mismos en la legislación, a la protección de la
dignidad humana o a la propia estructura del Estado. La Ewigkeitgarantie no
afecta al catálogo de los derechos fundamentales reconocidos en los artículos 2 a
19 de la Ley Fundamental.
Desde 1949, la Ley Fundamental ha sido modificada unas sesenta veces. Las
reformas más importantes fueron la reintroducción del servicio militar obligatorio y
la creación de las Fuerzas Armadas Federales (Bundeswehr) en 1956; la llamada
Constitución para el Caso de Emergencia con la posibilidad de restricciones de
derechos civiles en el caso de guerra, aprobada en 1968 por la Gran Coalición de
democristianos y socialdemócratas y muy controvertida en su tiempo; y la reforma
del sistema de Hacienda en 1969.
3.10 La integración europea de Alemania
La integración europea de Alemania comenzó en 1950 cuando se convirtió en
miembro asociado y, a partir de 1951, en miembro pleno del Consejo de Europa.
Ratificó su ingreso en la Convención Europea para la protección de los derechos
humanos y de las libertades fundamentales en 1952.
La vía indicada por el artículo 24.1 de la Ley Fundamental para la transferencia de
derechos de soberanía a instituciones internacionales fue seguida por Alemania
para su ingreso como miembro en la Comunidad Europea del Carbón y el Acero
(CECA), Comunidad Económica Europea (CEE) y Comunidad Atómica Europea
(EURATOM) en los años cincuenta. El Tratado sobre la Unión Europea (Tratado
de Maastricht) supuso el acuerdo sobre la unión económica y monetaria y
posterior desaparición del marco alemán, considerada la moneda más fuerte de la
Unión Europea. Con la reunificación d Alemania, de conformidad con el Tratado
CEE y sobre la base del artículo 10 dl Tratado de Unificación, la República
Democrática Alemana fue integrada en la Unión Europea.