Santiago, veintiuno de septiembre de dos mil doce.

Vistos:
Se reproduce la sentencia en alzada con excepcin de sus
fundamentos octavo a dcimo sptimo, que se eliminan.
Y se tiene en su lugar y adems presente:
Primero: Que la accin constitucional de proteccin de
las garantas fundamentales establecida en el artculo 20 de
la Constitucin Poltica de la Repblica constituye
jurdicamente una accin de evidente carcter cautelar,
destinada a amparar el legtimo ejercicio de las garantas y
derechos preexistentes que en esa misma disposicin se
enumeran mediante la adopcin de medidas de resguardo que se
deben tomar ante un acto arbitrario o ilegal que impida,
amague o perturbe ese ejercicio.
Segundo: Que la accin de proteccin fue deducida por
Millaray Virginia Huichalaf Pradines, Jos Juvenal Epullao
Daz, Luis Delgado Calfueke y Ema Yolanda Vera Malpu, todas
personas pertenecientes a la etnia mapuche-williche en contra
de Juan Heriberto Ortiz Ortiz y solicitan se restablezca el
imperio del derecho decretndose el cese de las actividades
del recurrido que afectan el derecho de los recurrentes,
particularmente lo que dice relacin con el corte de bosques
que desarrollara el recurrido, y se les permita a stos el
libre acceso al Ngen Mapu Quintuante para ejercer sus
actividades religiosas.
Precisan que en el mes de julio del presente ao
iniciaron un proceso de ocupacin pacfica del predio de
propiedad del recurrido correspondiente a la hijuela N 3 del
sector Caramalln, percatndose de que se haban talado una
gran cantidad de rboles milenarios, de la especia roble
pelln, cuestin que no slo constituye una tala ilegal en
los trminos de la Ley N 20.283, sino que adems una
afeccin a un lugar religioso de su etnia, hecho que les
significa una conculcacin a su libertad de manifestar sus
creencias y el ejercicio libre de su culto, razn por la cual
solicitan lo que se ha sealado en el prrafo precedente.
Tercero: Que al informar el recurrido expresa, en
sntesis, que el recurso tiene como finalidad, por un lado,
obtener los beneficios econmicos que importa el hecho que
dichas tierras se encuentren afectas a inundacin por efecto
de la construccin de una central hidroelctrica de propiedad
de Empresa Elctrica Pilmaiqun S.A., y por otro, consumar
jurdicamente una ocupacin ilegal de su terreno.
Cuarto: Que el supuesto fctico sobre el que se ha
deducido la accin cautelar es que por un lado se estara
afectando, por medio de tala ilegal un sitio que formara
parte de un complejo religioso, y por otro, la imposibilidad
de acceder a l, razn por la cual se solicita libre acceso
al mismo.
Quinto: Que artculo 19 N 6 de la Constitucin Poltica
de la Repblica contempla como garanta La libertad de
conciencia, la manifestacin de todas las creencias y el
ejercicio libre de todos los cultos que no se opongan a la
moral, a las buenas costumbres o al orden pblico, cuestin
que importa que el Estado debe velar por el reconocimiento de
la facultad de las personas para manifestar y exteriorizar
sus opciones religiosas, tanto en lo que importa a las
organizaciones religiosas que se creen, como a las
manifestaciones culturales y religiosas de los distintos
pueblos indgenas que forman parte del Estado desarrollen.
Sexto: Que de conformidad con lo establecido en el
artculo 5 del Convenio 169 de la OIT Sobre Pueblos
Indgenas y Tribales el Estado debe reconocer y proteger los
valores sociales, culturales y religiosos de los pueblos
indgenas, cuestin que importa por un lado, por mandato del
artculo 8 de la misma norma, aplicar la legislacin
nacional a dichos pueblos considerando sus costumbres o
derecho consuetudinario y por otro, conservar sus costumbres
e instituciones propias, ambas aplicaciones con las
restricciones de que ello no sea incompatible con los
derechos fundamentales definidos por el sistema jurdico
nacional y que tampoco se traduzca en no asumir las
obligaciones reconocidas a todos los ciudadanos del Estado.
Sptimo: Que de lo que se viene sealando se desprende
que el ejercicio religioso que se pretende por parte de los
recurrentes se encuentra garantizado en la Constitucin y el
instrumento internacional denominado Convenio 169 de la OIT,
vigente este ultimo desde el mes de octubre de 2008, pero al
mismo tiempo encuentra sus lmites en las mismas.
Octavo: Que el numeral 24 del artculo 19 de la
Constitucin Poltica de la Repblica asegura a todas las
personas el derecho de propiedad en sus diversas especies,
entre las cuales est comprendida la propiedad indgena, la
cual, por su propia naturaleza, tiene caractersticas
especficas que han llevado al legislador histricamente a
regularlas, conjuntamente con otras materias y que en la
actualidad tal estatuto es la Ley N 19.253, que se refiere a
todo el rgimen aplicable para dicho caso.
Noveno: Que en el caso concreto habr de establecerse
que los terrenos sobre los que se requiere acceso ilimitado
no han sido calificados como indgenas. En efecto, tratndose
de un concepto jurdico con contenido antropolgico, el
artculo 12 de la Ley N 19.253 ha previsto requisitos
jurdicos y de hecho que deben concurrir copulativamente para
otorgar la calidad de tierra indgena a un determinado
territorio. As, el mencionado precepto dispone que son
tierras indgenas aquellas que las personas o comunidades
indgenas actualmente ocupan en propiedad o posesin
proveniente de ciertos ttulos mencionados en la ley.
Dcimo: Que en este contexto la denominada ocupacin
pacfica que han desarrollado del predio de Juan Heriberto
Ortz Ortz los recurrentes no encuentra reconocimiento en el
ordenamiento jurdico nacional e internacional, pues no
existe norma alguna en los mismos que habilite a conjunto
alguno de persona para por si mismos alterar y vulnerar
derechos pre constituidos, pues aceptar ello es validar la
autotutela, medio de resolucin de conflictos relevantes
jurdicamente proscrito en nuestro sistema jurdico procesal.
Undcimo: Que en razn de lo concluido, el acto
realizado por los recurrentes consistente en una ocupacin
del terreno de propiedad del recurrido importa y constituye
una accin ilegal de autotutela pues a travs de una va de
hecho se altera y lesiona una situacin preexistente sin que
exista habilitacin legal o judicial para ello, debiendo en
consecuencia ser calificada como arbitraria y atentatoria de
la garanta cautelada en el artculo 19 N 24 de la
Constitucin Poltica de la Repblica. Al respecto cabe
consignar que la legislacin contempla las acciones y
procedimientos adecuados para obtener judicialmente el
reconocimiento de tierra indgena del inmueble en cuestin, y
mientras ellos no sean ejercidos no resulta lcito proceder
como se ha hecho, ello pues el proceso, en tanto exclusin de
la autotuleta cumple dos objetivos: por un lado la
satisfaccin de los intereses subjetivos de los involucrados;
y por otro, la actuacin del derecho objetivo para mantener
la observancia de la ley.
Duodcimo: Que en el evento de existir infraccin a la
Ley N 20.283 habr de ser resuelta en la sede jurisdiccional
que se encuentra conociendo ya de la denuncia formulada por
la Corporacin Nacional Forestal en el mes de julio del ao
2011.
Dcimo tercero: Que en razn de lo dicho el recurso
deber ser rechazado, sin perjuicio de los derechos que
puedan hacerse valer en los procedimientos que correspondan.
Y de conformidad adems con lo que disponen el artculo
20 de la Constitucin Poltica de la Repblica y el Auto
Acordado de esta Corte sobre la materia, se revoca la
sentencia apelada de cuatro de mayo de dos mil doce, escrita
a fojas 397, y se declara que se rechaza el recurso de
proteccin deducido en lo principal de la presentacin de
fojas 36.
Se previene que el abogado integrante seor Baraona
concurre a la revocatoria, sin embargo no comparten el
fundamento Octavo del presente acuerdo, estimando que lo ah
sealado no es necesario dejarlo consignado.

Regstrese y devulvase.
Redaccin a cargo del Ministro seor Muoz.
Rol N 3.863-2012.-

Pronunciado por la Tercera Sala de esta Corte Suprema
integrada por los Ministros Sr. Sergio Muoz G., Sr. Pedro
Pierry A., Sra. Rosa Egnem S., el Ministro Suplente Sr. Juan
Escobar Z., y el Abogado Integrante Sr. Jorge Baraona G.
Santiago, 21 de septiembre de 2012.

Autoriza la Ministra de Fe de la Excma. Corte Suprema.


En Santiago, a veintiuno de septiembre de dos mil doce,
notifiqu en Secretara por el Estado Diario la resolucin
precedente.










Valdivia, cuatro de Mayo de dos mil doce.
VISTOS:
Que doa Millaray Virginia Huichalaf Pradines, don Jos Juvenal
Epullao Daz, don Luis Delgado Calfueke y doa Ema Yolanda Vera Malpu,
deducen recurso de proteccin en contra de don Juan Heriberto Ortiz Ortiz,
fundado en la tala ilegal iniciada sobre rboles milenarios que constituyen el
cordn de proteccin y parte esencial del Ngen Mapu Quintuante, espritu que es
parte de la cosmovisin religiosa de la comunidad Mapuche-Williche a la que
pertenecen los recurrentes, en el que hacen regularmente ceremonias
tradicionales, pudindose concluir que el acto realizado por el particular dueo del
predio, as como la amenaza de que siga realizando actos semejantes, impide el
normal desarrollo de las manifestaciones religiosas y espirituales mapuches, lo
que importa la vulneracin de la libertad de culto de las comunidades mapuches,
expresin religiosa que es parte de su cultura y que el estado tiene el deber de
promover, proteger y respetar
Agrega que el recurso se fundamenta en que el acto ilegal y arbitrario
realizado por el recurrido, no cumple con la normativa Constitucional legal ni
reglamentaria al efecto. Como tambin vulnera las garantas constitucionales de
los nmeros 6 y 8 del artculo 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica, estos
es la libertad de conciencia y el derecho a vivir en un ambiente libre de
contaminacin. Termina solicitando se acoja el recurso y se ordene al recurrido el
cese de sus actividades que afectan los derechos de los recurrentes y se les
permita el libre acceso al Ngen Mapu Quintuante para ejercer sus actividades
religiosas.
Se acompaaron diversos documentos.
El recurrido informa a fs. 84, solicitando el rechazo del recurso en
todas sus partes con costas.
En fs. 94, se hace parte don Alejandro Artus Brquez, en
representacin de Empresa Elctrica Pilmaiqun.
Se trajeron los autos en relacin.
CONSIDERANDO:
PRIMERO.- Que doa Millaray Virginia Huichalaf Pradines,
mapuche-williche chilena, agricultora, cdula de identidad N 17.357.761-3,
domiciliada en comunidad indgena el Robre, sector Carimallin, comuna de Ro
Bueno, en su calidad de machi (autoridad espiritual tradicional mapuche) del
territorio de Carimallin, don Jos Juvenal Epullao Daz, mapuche-williche chileno,
agricultor, cdula de identidad N 9.108.486-4, domiciliado en comunidad indgena
Yakito, comuna de La Unin, en su calidad de Lonko (autoridad tradicional
mapuche) de la comunidad Yakito, don Luis Delgado Calfueque, mapuche-williche
chileno, agricultor, cdula de identidad N 14.250.431-6, domiciliado en sector Las
Mercedes comuna de La Unin, en su calidad de Machi (autoridad espiritual
tradicional mapuche) del sector Las Mercedes y doa Ema Yolanda Vera Malpu,
mapuche-williche chilena, agricultora, cdula de identidad N 5.945.286-K,
domiciliada en comunidad indgena El Robre, Sector Carimallin, comuna de Ro
Bueno, en su calidad de Lawentuchefe (autoridad medicinal tradicional mapuche)
del territorio de Carimallin, deducen recurso de proteccin en contra de don Juan
Heriberto Ortz Ortz, cdula de identidad N 5.910.327-K, domiciliado en calle
Blanco Encalada 293, comuna de Osorno, con motivo de la tala ilegal efectuada
por ste de rboles milenarios que constituyen el cordn de proteccin y parte
esencial del Ngen Mapu Quintuante, espritu que es parte fundamental de la
cosmovisin religiosa de las comunidades mapuchewilliche a las que pertenecen
los recurrentes, en el que se hacen regularmente ceremonias tradicionales,
pudindose concluir que el acto realizado por el particular dueo del predio, asi
como la amenaza cierta de que siga realizando estos actos, impide el normal
desarrollo de las manifestaciones religiosas y espirituales mapuches, esto conlleva
inevitablemente, segn sealan, a la vulneracin de la libertad de culto de las
comunidades mapuches.
SEGUNDO.- Que, describiendo el complejo religioso y ceremonial
Ngen Mapu Quintuante, expresan que se ubica en el territorio Maihue-Carimallin,
en la ribera norte del ro Pilmaiqun, comuna de Ro Bueno, Regin de Los Ros.
Y que cada ao en la poca estival, y desde tiempos ancestrales los lepuntufe
(autoridad ancestral mapuche encargada de dirigir el Lepun) y nguillatufe
(autoridad tradicional encargada de dirigir el Nguillatun) de las comunidades de
Maihue, El Roble y Mantilhue, se dirigen al sector donde se encuentra ubicado el
complejo religiosos y ceremonial ubicado en el sector de Maihue-Carimallin, en
ribera norte del ro Pilmaiqun. All se realiza la rogativa a los Ngen Mapu
Quintuante y Quilen Wentru (espritu Machi, mdico mapuche). Ambos espritus
son protectores y viven en este ren (morada de los espritus sagrados), donde
esta el nguillatun ancestral (antiguo lugar donde se realizaban las rogativas
locales), el eltun (cementerio indgena), el trayenco (cascada cascabel) y el
menoco (pantano existente en el lugar en que se extraen las plantas medicinales).
Indica que todo aquello constituye el complejo religioso y ceremonial,
conocido como el Ngen Mapu Quintuante y que permite proteger el territorio pre
cordillerano de la comuna de Ro Bueno, y por ello debe permanecer sin alteracin
alguna.
Seala que desde la cosmovisin mapuche-williche, el esplendor de
la naturaleza y el aprovechamiento de la tierra y agua del entorno del ro
Pilmaiqun, tiene su origen en el legado hecho por chao ngenechen (deidad
mxima mapuche) a los habitantes del territorio mapuche y as es como
generacin tras generacin los habitantes de este territorio han venido realizando
el Lepun y Nguillatun, rogativas en dicha zona de la ribera del ro Pilmaiqun,
donde reafirman su esencia como pueblo en pos de mantener el antiguo equilibrio
entre el hombre y la naturaleza.
Expresan que la estrecha relacin que los mapuche-williche
mantienen con la madre tierra (uke mapu) debe ser comprendida como la base
fundamental de su cultura, vida espiritual, integridad y supervivencia econmica y
que por ello la intervencin del ro y en particular del centro ceremonial es un
grave perjuicio y su deber como pueblo es impedirlo.
TERCERO.- Que, sealan los recurrentes que el da 12 de Julio de
2011, la comunidad mapuche-huilliche del territorio Maihue Carimallin que
participan en la defensa del ro Pilmaiqun, y en especial del Ngen Mapu
Quintuante, iniciaron una ocupacin pacfica respecto del predio en el cual se
emplaza dicho centro ceremonial, correspondiente a la hijuela 3 del sector
Carimallin, propiedad que si bien en la actualidad pertenece al recurrido, proviene
de tierras que fueron usurpadas a las comunidades, encontrndose actualmente
dichas tierras en proceso de solicitud de compra acorde el artculo 20 letra b) de la
Ley N 19.253 ante Conadi.
Que al ingresar a dicho predio, se percataron que una gran cantidad
de rboles milenarios, de la especie roble pelln, que constituye el cordn de
proteccin del Ngen Mapu Quintuante, y como tal una parte esencial de sta,
haban sido talados de manera ilegal por el recurrido, tala que constituye un acto
ilegal ya que fue realizado sobre especies milenarias, sin que exista plan de
manejo que la autorice y por ello los recurrentes denunciaron la situacin a Conaf,
constituyndose en el lugar el da 13 de Julio, por lo que se inici un
procedimiento en el Juzgado de Polica Local, habindose aplicado una multa de
$2.000.478.- Agrega que dicha tala no solo es ilegal sino un acto arbitrario, dado
que fue realizado con el fin de afectar el entorno del Ngen Mantu Quintuante, para
acabar con l y hostigar a la comunidad mapuche-huilliche que participa en su
defensa.
CUARTO.- Que en relacin a las garantas constitucionales
vulneradas, sealan los recurrentes que, estas son la libertad de conciencia, la
manifestacin de todas las creencias y el ejercicio libre de todos los cultos que no
se opongan la moral, a las buenas costumbres o al orden pblico, artculo 19 N 6
de nuestra Carta Fundamental.
Que dicha norma, protege la libertad religiosa en tres dimensiones
especificas, la libertad de conciencia, la libertad de creencia y la libertad de culto,
esta ltima contiene un deber positivo para el estado, que tiene el deber
constitucional de asegurar a todas las personas, la posibilidad de practicar el
conjunto de ritos a travs de los cuales se accede a aquello que se cree en
materia religiosa.
Indican que el lugar que se pretende proteger, habita el espritu
Tutelar Ngen Mapu Quintuante, el cuidador del ro Pilmaiqun y del territorio
Carimallin Maihue, la fuerza tutelar que da sentido a la existencia local de acuerdo
a la cosmovisin de las comunidades indgenas y que es ocupado por las
comunidades del sector para la realizacin de los unellellipun, rituales
preliminares a las ceremonias centrales como el Lepun (ceremonia del nguillatun),
de lo cual se colige que la intervencin realizada por el particular a travs de la
ilegalidad identificada impedira a las comunidades williches, practicar los ritos que
sustentan su creencia religiosa, vulnerndose la garanta de la libertad de culto
contemplada en el artculo 19 N 6 de la Carta Fundamental.
Contina expresando que, el deber de proteccin de los sitios
ceremoniales mapuches, se ve intensificado en cuanto estos forman parte
inescindible de la cultura mapuche williche y por tanto para cumplir el Estado con
su deber de proteccin y respeto delas culturas originarias de nuestro pas, tiene
que promover y resguardar las manifestaciones culturales indgenas, as como sus
manifestaciones religiosas, segn lo disponen diversas normas legales y de
derechos humanos.
Seala a este efecto los artculos 1 Inciso 2, 7 y 28 letra f de la Ley
N 19.253, conocida como ley indgena, indicando que tales normas se ven
reforzadas con la entrada en vigencia del Convenio N 169 de la Organizacin
Internacional del Trabajo, que tiene la calidad de tratado internacional de derechos
humanos entrando a formar parte de la Constitucin Chilena por aplicacin del
artculo 5 inciso 2 de dicha Carta Fundamental, hace referencia en particular a los
artculos 4.1, 5, 8.2, del citado Convenio.
QUINTO.- Que seguidamente, alega la violacin la garanta
constitucional de vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, fundado en
que es deber del Estado, velar porque este derecho no se vea afectado y tutelar la
proteccin de la naturaleza, segn lo seala el artculo 19 N 8 de la Carta
Fundamental. Que como consecuencia de la tala ilegal de las especies nativas
que forman parte, como se ha dicho en los motivos anteriores, del espacio
tradicional en donde habita el Ngen Mapu Quintuante, se produce tambin una
grave afectacin en el plano socio cultural de los derechos de las comunidades
mapuche williche pues una serie de manifestaciones de su cultura tienen relacin
con la tierra y con el lugar donde se realizan estas, afectndose el medio ambiente
en el sentido preciso que seala en el artculo 1 letra ll de la Ley de Bases del
Medio Ambiente, el cual entiende como un sistema global, inclusivo de los
elementos socio culturales y sus interacciones, al sealar "el sistema global
constituido por elementos naturales y artificiales de naturaleza fsica, qumica o
biolgica, socioculturales y sus interacciones, en permanente modificacin por la
accin humana o natural y que rige y condiciona la existencia de la vida en sus
mltiples manifestaciones, contenido que ha sido sostenido por la jurisprudencia
nacional, mencionando una sentencia de la Corte de Apelaciones de Valparaso.
En el mismo sentido hace referencia al artculo 13.1 del Convenio 169, a la
Declaracin de las Naciones Unidas sobre Derechos de los Pueblos Indgenas,
aprobado por al Asamblea General de Naciones Unidas el ao 2007, en relacin
con el artculo 25 de dicho instrumento internacional; el Convenio sobre diversidad
Biolgica en su numerando 8.
Termina solicitando se acoja el recurso, restablecindose el imperio
del derecho decretndose el cese de las actividades del recurrido, que afectan los
derechos de los recurrentes y se les permita a estos el libre acceso al Ngen Mapu
Quintuante, para ejercer sus actividades religiosas.
SEXTO.- Que informando el recurso, don Juan Heriberto Ortiz Ortiz,
en fs. 84, solicita el rechazo del recurso, argumentando que con l, pretende
percibir las indemnizaciones que le corresponde recibir de la empresa elctrica
Pilmaiqun, por la inundacin de aproximadamente 3,5 hectreas de su propiedad
y que en el recurso se reconoce explcitamente la ocupacin del suelo que
pertenece al informante, y su solicitud de compra, ocupacin que fue con
destruccin, daos y tala de rboles, y que el Juzgado de Garanta en dos
oportunidades orden el lanzamiento de los recurrentes.
Agrega que tambin la finalidad del recurso es consumar
jurdicamente una ocupacin ilegal de su predio, abortada por intervencin de la
justicia y que se persigue abrir las puertas de su predio, para tener entrada a
discrecin y cansarlo con sus trutroqueos, festines y excesos de toda clase; que
tambin se pretende constituir sobre su propiedad una servidumbre de ocupacin,
sin limitaciones de ninguna especie, sin indemnizacin alguna, y que el recurso se
habra presentado extemporneamente, pues con el, se pretende objetar
resoluciones dictadas el 30 de Junio de 2009, por la Comisin Nacional del Medio
Ambiente.
Agrega en cuanto a las peticiones del recurso, que con l se
pretende impedir la tala del supuesto bosque, sin el plan de manejo, presionando
a Conaf y a autoridades de gobierno, para denunciar esta situacin en el Juzgado
de Polica Local de Ro Bueno, silenciando que los escasos rboles que derrib no
pertenecan a un bosque, sino a especies aisladas en una pradera que se
encontraba daado, amenazando a personas y ganado, que no ha habido
infraccin a la ley de bosques y que la Corte de Apelaciones solo tiene jurisdiccin
para impedir actos ilegales y arbitrarios que afecten un derecho constitucional
claramente existente, que no est sujeto a discusin alguna. Y que la segunda
peticin del recurso consiste en que se les conceda a los recurrentes el libre
acceso al Ngen Mapu Quintuante para ejercer actividades religiosas, pero en el
recurso no se precisa ni determina con suficiente claridad el lugar al que se
pretende acceder y que no se puede pretender se acoja una peticin que plantea
una invasin de 12,75 hectreas del predio, que es un gran espacio para
destinarlo a una eventual ceremonia religiosa.
Agrega que los recurrentes no sealan la fecha en que habran
ocurrido las supuestas privaciones, perturbaciones o amenazas a las garantas
que sealan vulneradas y que no se puede acoger a tramitacin un recurso al que
le falta un requisito esencial. Agrega que en un recurso de proteccin debe
sealarse con toda precisin el derecho constitucional que les asiste y que
consideren amenazados o vulnerados, y el caso de autos nada de eso se seala,
pues los recurrentes hacen mencin a cada ao en el periodo estival efectuamos
una rogativa, sin indicar fecha ni lugar preciso en que se realiza, sin sealar
tampoco el fundamento de la vulneracin de su libertad de conciencia,
manifestacin de creencia y ejercicio de algn culto, ni tampoco han sealado
como se vulnera el derecho a vivir en un ambiente libre de contaminacin. Cuando
el recurrente tiene los derechos que provienen de su calidad de dueo del
inmueble. Con las citas legales que formula, pide se tenga por rechazado el
recurso en todas sus partes, con costas.
SPTIMO.- Que habindose hecho parte a fs. 94, el abogado don
Alejandro Artus Brquez, como gerente de la Empresa Elctrica Pilmaiqun S.A., y
en su representacin, seala como fundamento de su actuacin el que su
representada como solicitante de las autorizaciones ambientales para llevar a
efecto el proyecto elctrico Central Osorno, que fueron otorgadas por los
organismos administrativos correspondientes, es titular de derechos derivados de
dichas actuaciones, los cuales se han cuestionado en el presente recurso.
OCTAVO.- Que como primera cuestin, debe dejarse establecido
que el recurso de proteccin, establecido en el artculo 20 de la Carta
Fundamental confiere el derecho a interponer este recurso al que por causa de
actos u omisiones arbitrarias o ilegales sufra perturbacin o amenaza en el
legtimo ejercicio de los derechos y garantas, que la disposicin legal establece,
en el caso en comento las garantas establecidas en los nmeros 6 y 8 del artculo
19 de la Carta antes referida.
NOVENO.- Que primeramente se har un anlisis en relacin a la
supuesta violacin de la garanta constitucional del N 6 del artculo 19 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, establecido como La libertad de conciencia,
la manifestacin de todas las creencias y el ejercicio de todos los cultos que no se
opongan a la moral, a las buenas costumbres o al orden publico
A este efecto, cabe sealar que como se ha reseado en las
motivaciones precedentes la etnia Mapuche Williche, tiene sus propias
manifestaciones religiosas, y describiendo el complejo religioso y ceremonial Ngen
Mapu Quintuante, expresan que se ubica en el territorio Maihue-Carimallin, en la
ribera norte del ro Pilmaiqun, comuna de Ro Bueno, Regin de Los Ros. Y que
cada ao en la poca estival, y desde tiempos ancestrales los lepuntufe (autoridad
ancestral mapuche encargada de dirigir el Lepun) y nguillatufe (Autoridad
tradicional encargada de dirigir el Nguillatun) de las comunidades de Maihue, El
Roble y Mantilhue, se dirigen al sector donde se encuentra ubicado el complejo
religiosos y ceremonial ubicado en el sector de Maihue-Carimallin, en ribera norte
del ro Pilmaiqun. All se realiza la rogativa a los Ngen Mapu Quintuante y Quilen
Wentru (espritu Machi, mdico mapuche). Ambos espritus son protectores y
viven en este renu (morada de los espritus sagrados, donde esta el nguillatun
ancestral (antiguo lugar donde se realizaban las rogativas locales), el eltun
(cementerio indgena), el trayenco (cascada cascabel) y el menoco (pantano
existente en el lugar en que se extraen las plantas medicinales).
Indica que todo aquello constituye el complejo religioso y ceremonial,
conocido como el Ngen Mapu Quintuante y que permite proteger el territorio pre
cordillerano de la comuna de Ro Bueno, y por ello debe permanecer sin alteracin
alguna.
DCIMO.- Que, la efectividad de tal cosmovisin, se encuentra
refrendada por el informe preliminar de fs.142 y siguientes, emanado de Ingrid
Llamin Huenulaf, encargada de la unidad de cultura y educacin de Conadi Regin
de Los Ros, en que se indica que, la casa del Kintuante es un sitio de
significacin cultural mapuche, entendindose por tal los lugares o sitios
ambientales de relevancia ritual o ceremonial (sagrado, pblico o reservado) y que
en la cultura mapuche se reconocen entre otros los siguientes sitios se
significacin cultural: Guillatuwe lepuwe (espacio fsico donde se realiza el
ceremonial del Guillatun o Lepun), Eltun-Pu Elun (cementerio familiar), Rewe
(smbolo territorial y sagrado), Witxunko (estero), y otros.
Agrega que el Kintuante corresponde a un personaje antiguo del
lugar que fue encantado y relegado a ese espacio fsico, junto a su hermano Kelen
Wentxu y hasta ese lugar deben concurrir las comunidades y sus miembros ms
antiguos para solicitar los permisos correspondientes para dar inicio a lepun, y que
el valor cultural del Kintuante se refleja en su importancia para la mantencin de la
prctica de las ceremonias ancestrales, como el lepun.
Agrega que en el sitio del Kintuante hay mucho lawen (medicina
natural que posee caractersticas sanadoras), y que en la actualidad el sitio del
Kintuante esta alterado en atencin a la tala de rboles.
UNDCIMO.- Que, segn documento de fs. 117 y siguientes,
consistente en copia simple de informe tcnico de corta no autorizada, emanada
de Conaf, referido a la Hijuela 3 de Carimallin, de propiedad del recurrido Juan
Heriberto Ortz Ortz, en el lugar indicado, se efecta corta de bosque nativo sin
previo plan de manejo aprobado por Conaf, lo que se tradujo en la presentacin de
denuncia ante el Juzgado de Polica Local de Ro Bueno, por estos hechos, como
consta de copia de documento que rola a fs. 106 y siguientes, denuncia que segn
seala se efecta a raz de comunicado pblico de Comunidad Maihue Carimallin,
que se estn cortando rboles y vegetacin que cubre sitio sagrado para ellos.
DUODCIMO.- Que, adems de que de conformidad al artculo 19
N 6 de la Carta Fundamental, se reconoce como garanta constitucional como se
sealara en consideraciones anteriores, la libertad de conciencia, la manifestacin
de todas las creencias y el ejercicio libre de todos los cultos que no se opongan a
las buenas costumbres o al orden pblico, es necesario sealar que desde el 15
de Septiembre de 2009, se encuentra vigente en nuestro pas, el Convenio 169 de
la OIT, que contiene el estndar mnimo para el ejercicio de los derechos
fundamentales de los pueblos indgenas, que en su artculo 2 seala en su
nmero 1, que los estados deben asumir la responsabilidad de desarrollar una
accin coordenada y sistemtica con miras a proteger los derechos de los pueblo
indgenas y a respetar el derecho a su integridad, sealando en su numerando 2
que, esta accin debe incluir, letra b) que promuevan la efectividad de los
derechos sociales econmicos y culturales de esos pueblos, respetando su
identidad social y cultural, sus costumbres, tradiciones y sus instituciones.
DCIMO TERCERO.- Que por su parte, el artculo 4 del Convenio
seala que debern adoptarse las medidas especiales que se precisen para
salvaguardar las personas, las instituciones, los bienes, el trabajo, la cultura y el
medio ambiente de los pueblos interesados; en su artculo 5, seala que al aplicar
las disposiciones del Convenio, letra a) debern reconocerse y protegerse los
valores y practicas sociales, culturales, religiosas y espirituales propios de dichos
pueblos; en su artculo 13 establece que los gobiernos debern respetar la
importancia especial que para la cultura y los valores espirituales de los pueblos
interesados reviste su relacin con la tierra o su territorio
DCIMO CUARTO.- Que til es consignar adems, que la Corte
Interamericana de Derechos Humanos en el caso Comunidad Sawhoyamaxa
contra el estado de Paraguay, seala que la cultura de los pueblos indgenas
corresponde a una forma de vida particular de ser, ver y actuar en el mundo,
constituido a partir de su estrecha relacin con sus tierras tradicionales y recursos
naturales, no solo por ser estos su principal medio de subsistencia, sino adems,
porque constituyen un elemento integrante de su cosmovisin, religiosidad y por
ende su identidad cultural.
DCIMO QUINTO.- Que habindose dado por acreditado la
efectividad de corte de bosque nativo, sin autorizacin de Conaf, en territorio
sagrado para la comunidad mapuche wiilliche, dado lo referido particularmente en
informe de Conadi, y denuncia ante Juzgado de Polica Local, inequvocamente se
ha vulnerado el derecho al ejercicio libre de todos los cultos, y adems las normas
del Convenio N 169 de la OIT, que considera elemental respetar la cosmovisin
de los pueblo indgenas, que incluye su forma de manifestar su religiosidad, por lo
que el actuar del recurrido es ilegal, pues ha violado la normativa constitucional y
las normas del Convenio 169 de la OIT, que es ley para el Estado de Chile.
DCIMO SEXTO.- Que, en atencin a lo razonado precedentemente
se acoger el recurso de proteccin por vulneracin de la garanta constitucional
del artculo 19 N 6 de la Constitucin Poltica de la Republica.
DCIMO SPTIMO .- Que en relacin a la supuesta vulneracin de la
garanta constitucional del artculo 19 N 8 de la Constitucin Poltica de la
Republica, en la forma descrita en el motivo quinto de esta sentencia, cabe
sealar, como se indica en el motivo anterior que se acoger la accin de
proteccin por infraccin a la garanta constitucional del artculo 19 N 6 de la
Constitucin Poltica de la Republica, que en la parte petitoria del recurso solicita
se acoja el recurso entablado decretndose el cese de las actividades del
recurrido que afectan los derechos de los decurrentes y se les permita a estos el
libre acceso al Ngen Mapu Quintuante para ejercer sus actividades religiosas,
petitorio que abarca ambas causales del recurso, no se emitir pronunciamiento
respecto de la garanta en anlisis.
Por estas consideraciones, y visto adems, lo dispuesto en los
artculos 19 y 20 de la Constitucin Poltica de la Republica y Auto Acordado sobre
Tramitacin del Recurso de Proteccin, se declara:
Que se ACOGE, sin costas, el recurso de proteccin deducido por
doa Millaray Virginia Huichalaf Pradines, don Jos Juvenal Epullao Daz, don
Luis Delgado Calfueke y doa Ema Yolanda Vera Malpu, en contra de don Juan
Heriberto Ortz Ortz, slo en relacin a la vulneracin de la garanta constitucional
del artculo 19 N 6 de la Constitucin Poltica de la Repblica, esto es, la libertad
de conciencia, la manifestacin de todas las creencias y el ejercicio libre de todos
los cultos, debiendo en consecuencia el recurrido, cesar en sus actividades de tala
ilegal de rboles milenarios que se encuentra en un terreno de 2,5 hectreas de su
predio Hijuela N 3 de Carimallin, y permitir el libre acceso de los recurrentes a
dicho sitio, que es un lugar sagrado para la comunidad Mapuche Williche, del
sector Maihue Carimallin, en la poca estival y para el solo efecto de realizar
rogativas de Lepun y Nguillatun desechndoselo en lo dems.
Redaccin de la Ministra Seora Emma Daz Yvenes.
Regstrese, notifquese y archvese en su oportunidad.
Rol N 501 2011. CIV.
Pronunciada por la SEGUNDA SALA, por la Ministra Sra. EMMA DIAZ
YEVENES, Ministro Sr. JUAN IGNACIO CORREA ROSADO y Abogado
Integrante Sr. JUAN ALBORNOZ ROBERTSON, quien no firma no obstante
haber concurrido a la vista y Acuerdo del fallo, por haber cesado en sus
funciones.- Autoriza la Secretaria Titular Sra. ANA MARIA LEON ESPEJO.-





Valdivia, cuatro de Mayo del dos mil doce, notifiqu por el
ESTADO DIARIO la resolucin precedente.




Certifico: Que con esta fecha se dio cumplimiento a lo dispuesto
en el artculo 162 del Cdigo de Procedimiento Civil. Valdivia, 4 de Mayo de 2012.