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22 – Mayo – 2013

Proceso Penal:
Textos Legales, Reforma Procesal Penal:
El año 1997 se produce una modificación constitucional que crea el
organismo autónomo encargado de la dirección de la investigación penal que es
el Ministerio !"#lico que es la $ey 19%&19 y lo u#ica entre el !oder 'udicial y el
(ri#unal )onstitucional *cap+tulo ,-.% /ue necesaria su creación porque #a0o el
imperio del )ódigo de !rocedimiento !enal la investigación la 1ac+a el 0ue2
formula#a la acusación y dicta#a sentencia en el correspondiente 0uicio penal por
lo tanto ten+a las tres funciones radicadas en 3l por lo tanto era un proceso
netamente oficioso% Este era un sistema escrito por lo tanto 1a#+a e4pedientes
criminales al igual como ocurre en materia civil%
Esta#a compuesto de dos etapas una de investigación secreta
denominado 5sumario6 y otra en la que se verifica#a el 0uicio propiamente tal y que
se denomina#a 5plenario6% El proceso se a#r+a formalmente cuando se cerra#a la
investigación penal o sea cerra#a el sumario%
Críticas a este sistema:
1% Era el tema del secreto%
2% $o de la escrituración so#re la #ase de un e4pediente que imped+a guiado
por la lógica del consecutivo legal *aquella en que el procedimiento est7
esta#lecido en etapas y se tiene que ir cumpliendo en su regulación.%
3% El 0ue2 que 1ac+a la investigación reun+a los antecedentes y toma#a la
decisión de acusar o no y desde el punto de vista 0ur+dico atentar+a contra el
principio del 0ue2 imparcial m7s a"n si despu3s ten+a que sentenciar *el 0ue2
que acusa#a a una persona en m7s del 809 termina#a dictando sentencia
condenatoria porque si 1u#iese tenido la convicción de que la persona
imputada no tendr+a responsa#ilidad penal no 1a#r+a acusado.%
:% El su0eto pasivo del proceso penal es decir aqu3l en contra del cual va dirigida
la investigación reci#+a diferentes denominaciones en el )ódigo desde
5denunciado6 5querellado6 5encausado6 5procesado6 5acusado6 y todos
denota#an lo mismo%
&% ;a#+a un tr7mite en el sumario llamado el procesamiento es decir someter a
proceso a una persona era el equivalente 1a#+an presunciones fundadas de
participación del su0eto *en un delito. y era o#ligatoria para dictar un auto de
procesamiento el que 3ste 1u#iese prestado declaración situación que
claramente afecta#a un derec1o relevante desde el punto de vista del proceso
penal cu7l es el que todos de#emos considerarnos inocentes mientras no
e4ista una sentencia penal que diga lo contrario y #a0o esa perspectiva la
presunción de inocencia que es la que de#er+a regir genera entre otras cosas
que el su0eto pasivo no tiene la o#ligación de cola#orar 1a#lar declarar
durante la investigación penal sino que al rev3s tiene un derec1o a guardar
silencio so#re ello porque el que de#er+a acreditar que alguien 1a tenido
responsa#ilidad penal en un 1ec1o il+cito es el que acusa%
<% $os procesos eran largos *eternos. 1a#+an imputados que fallec+an esperando
sentencia y por lo tanto desde el punto de vista social y lo que significa para la
comunidad en orden a esperar respuestas prontas acerca de cuestiones que
dicen relación con elementos esenciales en la sociedad porque los delitos es
castigar conductas que son atentatorias de #ienes 0ur+dicos que la propia
sociedad los 1a elevado a una categor+a en relación con la importancia que
tienen dentro de ella por tanto quienes atentan contra esos #ienes 0ur+dicos
de#en ser reprendidos desde el punto de vista penal cuando es delito y ese
reproc1e penal est7 dada por la alcurnia por la estatura que tienen estos
#ienes dentro de la sociedad por lo tanto cuando se comete un delito se
remueve la v+ctima propiamente tal y la sociedad a diferencia de lo que ocurre
con los aspectos civiles patrimoniales que guardan relación con el casuismo
*relación concreta con el afectado.% !or lo tanto sin per0uicio de que de#a
e4istir una respuesta al ofendido con el delito tam#i3n de#e 1a#er una
respuesta para la sociedad en relación con lo mismo por lo tanto la 0usticia
penal lo que #usca es pacificar a la sociedad%
=e le quita la investigación al 0ue2 del crimen y se le entrega al Ministerio
!"#lico o /iscal+a% $os cuales tienen la función de investigar y e0ercer la acción
penal acusar o no seg"n el m3rito de la investigación por tanto el 0ue2 del crimen
perdió las funciones de investigar y de acusar y le quedó la función de 0u2gar y
para 1acer cumplir lo 0u2gado%
!ero dentro de este procedimiento en que la investigación ser7 no 0udicial
*por organismo distinto al !oder 'udicial. el 0ue2 del crimen puede supervisar o
supervigilar la investigación y una de las 7reas donde se produce esto la
salvaguarda de los derec1os de las personas que intervienen en el procedimiento
penal%
$a denominación de 0ue2 del crimen ya no ser7 tal y ser7 0ue2 de garant+a%
El 0uicio se desarrollar7 en un (ri#unal colegiado cu7l es el (ri#unal de
'uicio >ral en lo !enal% ? por lo tanto si 1ay una etapa administrativa la que
cumple el Ministerio !"#lico qui3n tendr7 que conocer de esa acusación ser7 el
(>! y por lo tanto el conflicto se resolver7 en la medida que 1aya un 0uicio y este
0uicio es oral p"#lico *en contraposición que era el antiguo que era escrito y
secreto. y por lo tanto tam#i3n las posi#ilidades en la oralidad son mayores
desde la perspectiva de cu7nto se demore un 0u2gamiento *la escrituración de por
s+ genera la demora natural que lleva y adem7s los tr7mites tanto en sus
presentaciones y respuestas son escritos y para eso 1ay pla2os y eso mismo
genera demora.%
=e 1a disminuido el tiempo de 0u2gamiento de los casos se 1a reducido
significativamente la corruptela porque las audiencias son p"#licas%
@egulación normativa del funcionamiento est7 la $ey 19%<:0 *$ey >rg7nica
)onstitucional del Ministerio !"#lico del año 1999.%
$a ley 19%<<& modificaciones al !oder 'udicial% *$ey org7nica
constitucional modifica el )>( del año 2000.% =e crean los nuevos tri#unales se
modifican y a0ustan los territorios 0urisdiccionales tam#i3n se reguló lo
concerniente a lo que pasar+a en el sistema antiguo es decir i#an 1a#er causas
que se i#an a mantener en ese sistema porque el nuevo sistema previó que solo
los 1ec1os ocurridos a partir de su vigencia ser+an 0u2gados e investigados por su
procedimiento entonces en nuestra @egión esto partió el 1< de Aiciem#re del año
2000 por lo tanto los 1ec1os ocurridos a partir del 1< de Aiciem#re del año 2000
se 1ar7n por el nuevo sistema y los ocurridos antes se tramitan de acuerdo al
sistema antiguo entonces ocurrió un paralelismo% (am#i3n determinó que el
sistema entrar7 en vigencia gradualmente en el pa+s y por eso partió con la cuarta
y la novena y despu3s la primera segunda y la once y despu3s se agregaron
otras tres m7s y al final en el año 200& la región metropolitana% Esto tam#i3n
ayudó a otra lógica el :09 de la po#lación de )1ile est7 en la región
metropolitana y tiene el <09 de los delitos *tiene m7s de lo que le corresponder+a
seg"n su po#lación.%
$ey 19%780 ley adecuatoria y que tuvo la virtud de encontrar una
cincuentena de te4tos legales en que era necesario a0ustar la terminolog+a del
nuevo sistema al antiguo por e0emplo donde dec+a ser7 competencia del 0ue2 del
crimen le colocaron ser7 de competencia del 0ue2 de garant+a son adecuaciones
formales y sustantivas el )ódigo !enal por e0emplo se modificó por e0emplo
cuando dec+a por la muerte del procesado a1ora dice por la muerte del
responsa#le% *Bño 2001 adec"a la ley 19%<<& al nuevo código procesal penal.%
$ey 19%<9< aprue#a nuevo )ódigo !rocesal !enal *12 de octu#re del año
2000.% =alió sin defensores porque la $ey de la defensor+a salió en Mar2o del año
2001 *ley 19%718. la cual crea la defensor+a penal p"#lica pero 1a#+a que
instalarla y contratar a la gente *y ocurrió en 0unio. y en el intertanto 1u#o un
sistema de contingencia%
Ae a1+ para adelante 1ay una serie de modificaciones en el código porque
se produ0eron a0ustes a diferentes disposiciones *!oCer !oint.%
;a#+a un proyecto que modifica#a disposiciones del año 2003 que a0usta#a
cosas que ocurr+an en la gradualidad y por lo tanto nació la necesidad de corregir
varias cuestiones y no 1u#o voluntad pol+tica y mientras tanto se aplica#a en el
resto del pa+s% *$ey 20%07: modifica )ódigo !rocesal !enal y )ódigo !enal 1: de
Doviem#re 200&.%
03 – 'unio – 2013
PROCEDIMIENTOS PENALES:
En materia civil los primeros recursos est7n en el $i#ro - y la casación est7
en el $i#ro ---%
;ay que atender el delito de donde nacen las o#ligacionesE
ORDINARIO:
Por crimen o simle !elito !e acci"n #$lica %art& '(( a )*'+&
$a p"#lica y previa instancia particular alguien tiene que accionar se
tramitan de la misma forma por los procedimientos para los delitos de acción
penal p"#lica a diferencia de la acción penal privada que tiene su propio
procedimiento *art% :00 a :0&. esta es de +ndole particular y solo puede ser
e0ercida por la v+ctima y por las personas que pueden actuar por ella a trav3s de
una querella%
$os delitos de acción penal p"#lica previa instancia particular a lo menos
requiere la denuncia de la persona facultada por lo tanto puede e4istir querella
porque la ley dice que a lo menos de#e denunciarse% $a denuncia es un acto no
formal porque perfectamente puedo decirle a un fiscal la circunstancia de un
1ec1o que puede constituir delito en cam#io la querella es un acto formal porque
es el equivalente a la demanda civil *se presenta al (ri#unal de Farant+a. y es
distinto accionar v+a querella que requiere de patrocinio de a#ogado porque es la
primera presentación 0udicial y la denuncia que la puede formular cualquier
persona *incluso alguien de < años.%
;ay algunos que est7n o#ligados a denunciar por e0emplo la polic+a o los
directores inspectores o responsa#les educacionales en relación a los delitos que
conocen de esas calidades al igual que los profesionales del 7rea de la salud o
tam#i3n los capitanes de #arco nave o aeronave en relación a los 1ec1os que
ocurren al interior de las mismas% =i no lo 1acen cometen una falta penal y esa
denuncia se de#e formular dentro de las 2: 1oras desde que 1a tomado
conocimiento del 1ec1o que tenga esta caracter+sticas no el delito sino los
1ec1os que lo configuran y frente a la duda si es delito o no es delito lo que se
recomienda es que lo 1aga y frente a la duda a si el 1ec1o es o no delito es que
siempre se 1aga una investigación que sirve para determinar si el 1ec1o
constituye delito%
Esos son los procedimientos de la acción penal p"#lica previa instancia
particular%
$a acción penal p"#lica *regla general. tiene la posi#ilidad de iniciarse a
trav3s de una denuncia querella y tam#i3n de oficio y eso es lo que le da el
tim#re o sea quien est7 encargado de efectuar la acción penal puede actuar de
oficio%
El comodato precario es un 0uicio declarativo y el tipo de procedimiento
dentro de los declarativos y es de 0uicio sumario y en el inc% 2 del art% <80
enumera una serie de materias en que o#ligatoriamente se tiene que tramitar as+
es de orden p"#lico es decir no 1ay sustitución de procedimiento entonces y si
el e0emplo es del art% <80 inc% 2 es o#ligatoriamente sumario% Entonces en materia
civil tenemos diferenciación de materias y por cuant+a porque el que es de m+nima
cuant+a se tramita conforme a este procedimiento porque de lo contrario estar7
la nulidad de todo lo o#rado% $a cuant+a y el fueron son materias que determinan la
competencia a#soluta%
GEn materia penal 1a#r7 algo similarH $a privada en su iniciación requiere
querella en otras pala#ras nunca va a poder iniciarse de oficio ni por denuncia
porque es un requisito de procedivilidad o sea permite que proceda por lo tanto
lo que uno tiene que averiguar es qu3 delitos dan acción penal privada *art% &&.
entonces si el delito est7 en el art% && el procedimiento es el esta#lecido en el art%
:00 y este art% dice que se regir7 por las reglas del procedimiento simplificado con
modificaciones es como que si se estuviera pensando en esos 0uicios sumarios
especiales *en materia civil es m7s o menos parecido. entonces el procedimiento
all+ es simplificado con modificaciones pero eso no significa que sea simplificado
porque es diferente por la variación de la ley por e0emplo es que el 0ue2 llame a
conciliación al querellante con el querellado porque la acción es de tal naturale2a
privada o particular es casi como si fuera civil y por lo tanto metió como tr7mite
o#ligatorio la conciliación% En la acción penal p"#lica no e4iste porque se
representa a la sociedad algunos 1ec1os pueden ser e4clusivamente de inter3s
de la v+ctima para los efectos de ciertas instituciones aplica#les que es el
acuerdo preparatorio que es una especie de conciliación pero en que no est7
contemplado para todos los delitos sino que para ciertos por e0emplo un
cuasidelito se puede terminar por acuerdo reparatorio por e0emplo un cuasidelito
de 1omicidio pero no el delito de 1omicidio y a1+ se determina el procedimiento%
=i fuera acción penal p"#lica o acción penal p"#lica previa instancia
particular si era previa instancia y la previa instancia se e0erció autom7ticamente
la ley dice que pasa a ser p"#lica por lo tanto no queda a disposición del que
denunció sino que queda a disposición de la sociedad% En ese caso tiene un
procedimiento por crimen o simple delito que es general que est7 en el $i#ro -- y
se aplica en esos t3rminos y por eso es un procedimiento que se llama ordinario
penal en el sentido que se aplica a una generalidad de casos% *!or e0emplo el art%
&& tiene : letras y no es ta4ativo por lo que dice la "ltima letra por e0emplo el
delito del giro doloso de c1eque y el protesto sea por falta de fondo o cuenta
cerrada y es acción penal privada y eso es por la $ey de )1eque.%
)onsecuencia y las previa instancia particular est7n en las &: es reducido
pero permiten la e4istencia de otras leyes especiales por tanto la regla general es
la acción penal p"#lica%
SIMPLI,ICADO %Art& )-- a )..+:
El procedimiento es el ordinario pero en el $i#ro -, 1ay un procedimiento
que se llama simplificado y este procedimiento que tam#i3n se aplica una
generalidad de casos *es ordinario en ese sentido. y el art% 388 dice que ese
procedimiento se aplica a las faltas y por lo tanto el )ódigo penal contiene en el
art% :9: :9& y :9< y tam#i3n 1ay varias leyes especiales y si yo voy a demandar
penalmente a una persona que cometió una falta penal tengo que 1acerlo a trav3s
del procedimiento simplificado entonces por lo tanto aqu+ est7 determinado por la
materia 5las faltas6% !ero el inciso segundo a este procedimiento simplificado le
agregó que tam#i3n es procedente de los simples delitos o sea armoni2ando los
dos incisos regla general para las faltas y tam#i3n para los simples delitos pero
son de aquellos en que el /iscal requiriere la imposición de una pena que no
supere los &:0 d+as%
!or eso es importante la teor+a del delito% $as faltas tienen pena de multa y
por e4cepción tienen pena de prisión y 1ay prisión en su grado m+nimo medio y
m74imo% $os simples delitos tienen pena de presidio o relegación menor *y estas
van de <1 d+as 1asta & años.% $os cr+menes tienen pena de presidio y reclusión
mayor de & años y 1 d+a 1asta presidio perpetuo% G)ómo se yo si el 1ec1o es falta
o simple delitoH Aepende de la pena asignada y es aquella a la que corresponde
al delito consumado y por persona en calidad de autor% !orque si es cómplice
respecto de 3l la pena asignada al delito es un grado menos% $uego viene las
circunstancias modificatorias%
El art% 388 dice que tam#i3n se su0etan a este procedimiento los simples
delitos cuando el fiscal pide una pena que no supera presidio menor en su grado
m+nimo *es decir que no superan &:0 d+as.% E0emplo las lesiones leves tienen
apare0ada como sanción la multa por lo tanto el procedimiento de#iera ser
simplificado% $esiones menos graves es un simple delito la pena que tiene es
reclusión menor en su grado m+nimo o multa o sea es privativa de li#ertad o
pecuniaria y se aplica el procedimiento simplificado porque la pena m74ima a
aplicar es de reclusión menor en su grado m+nimo o sea est7 dentro del rango
que esta#lece la ley% $esiones graves reclusión menor en su grado medio pero
resulta que el autor por e0emplo reparó con celo el mal causado pagó los gastos
de tratamiento m3dico el 1ospital le compró ropa nueva etc% eso significa que si
no ten+a antecedentes anteriores go2a de dos atenuantes y si go2a de dos
atenuantes la pena puede ser re#a0ada a lo menos en un grado y se re#a0a la
pena de este autor de lesiones graves reclusión menor en su grado m+nimo y el
procedimiento a aplicar es el simplificado porque la ley dice en que se aplica a los
simples delitos cuando el /iscal requiriere *no la pena asignada al delito.%
!or e0emplo 1omicidio frustrado cometido por un menor que no tiene
antecedentes anteriores y que adem7s cola#oró sustancialmente con el
esclarecimiento del 1ec1o la pena que esta#lece la ley para estos delitos se
re#a0an autom7ticamente en un grado y Gcu7l es la pena del 1omicidioH !residio
mayor en su grado m+nimo a medio & años y 1 d+a a 1& cometido por un menor
la pena es presidio menor en su grado m74imo 3 años y 1 d+a a & años pero este
1omicidio fue frustrado un grado menos es decir &:1 a 3 años y tiene dos
atenuantes y sin agravantes por lo tanto podr+a terminar en simplificado si el
/iscal pide 300 d+as o &:0 d+as% !ero desde el punto de vista del delito de#er+a
1a#erse tramitado de acuerdo al procedimiento ordinario aqu+ lo que manda es la
cuant+a y por lo tanto por cuant+a en relación a la pena pedida por el /iscal y
esto se llama la 5diferencia entre pena a#stracta *la que esta#lece la ley por el
delito consumado6 vs la pena concreta *la que le corresponde a una determinada
persona despu3s de 1a#er 1ec1o este 0uego de re#a0a aumento etc%.%
GEl procedimiento simplificado es o no de aplicación generalH =i para todos
aquellos casos de falta o simple delitos en que el /iscal requiere%
)omo consecuencia de lo anterior si el delito tiene asignada una pena igual
o superior a &:1 d+as como #ase y es la que el fiscal va a solicitar el
procedimiento a aplicar es el ordinario entonces el simplificado llega 1asta &:0
d+as el resto por cuant+a procedimiento ordinario%
A/RE0IADO:
%Arts& 12( a 1'*+
Este procedimiento es una salida o varia#le del 0uicio ordinario que se aplica
para los casos en que el /iscal pide la aplicación de una pena entre &:1 d+as y &
años y el imputado acepta los 1ec1os por los que se les acusa y tam#i3n los
antecedentes de la investigación y por lo tanto en t3rminos 0ur+dicos procesales
penales renuncia al 0uicio oral% Entonces G)ómo se va a tramitarH Ae acuerdo al
procedimiento a#reviado y este nom#re de a#reviado est7 dado por el 1ec1o de
que es una a#reviación del 0uicio ordinario porque este 0uicio propiamente tal
termina en 0uicio oral y este a#reviado no termina en 0uicio oral entonces tiene
importancia sa#er los delitos y penas asociadas y el grado de e0ecución y grado de
participación y las modificatorias porque 0uegan en la determinación de la pena y
eso en derec1o penal est7 en el primer año%
M7s a"n 1ay una salida alternativa que es la suspensión condicional del
procedimiento esto significa que el procedimiento nunca se va a 0u2gar porque se
suspende su0eto a condición y Gqui3nes tienen la facultad a la suspensión
condicionalH Bquellos imputados que no 1u#iesen condenados por crimen o
simple delito que no tengan condena anterior pero en que adem7s la pena
pro#a#le que le corresponda por el il+cito no supere la de presidio menor en su
grado medio% Entonces aparte de no 1a#er sido condenado desde el punto de
vista de la pena pro#a#le esta no puede ser superior a tres años por lo tanto una
persona que cometió lesiones grave Gpuede ser suspendido condicionalmenteH =+
puede y si no accede una suspensión condicional procede el procedimiento
ordinario y puede terminar por a#reviado porque est7 dentro del rango%
)uando el il+cito trae apare0ado una penad e & años y 1 d+a o superior
siempre ser7 procedimiento ordinario y siempre va a terminar en 0uicio oral porque
e4cedió el l+mite del procedimiento a#reviado o de salida alternativa% G)u7ntos
cr+menes 1ayH ;omicidio secuestro ro#os calificado incendio violación lesiones
graves y grav+simas *mutilación y castración. droga lavado de dinero el
a#andono de personas desvalidas trata de personas 1a#r7n 3 o : o m7s y son
cr+menes por la cuant+a por lo tanto todas estas de#ieran ser tramitado en 0uicio
ordinario y terminan en 0uicio oral%
Aesde el punto de vista del n"mero cr+menes 1ay una quincena o veintena
y Gcu7ntos simples delitos 1a#r7nH $a mayor parte de los il+citos son simples
delitos si es cosa de empe2ar a nom#rar por e0emplo el ro#o de ca0eros
autom7ticos *presidio menor en su grado m74imo. la violación de domicilio las
lesiones en general salvo las grav+simas las estafan que se grad"an seg"n lo
estafada los 1urtos las amena2as *presidio menor en su grado m+nimo.%
Entonces tiene importancia sa#er el delito la pena apare0ada y eso me
permitir7 aplicar el procedimiento que corresponde%
Para ersonas 34e go5an !e f4ero constit4cional %arts& 1'( a 1)2+:
;ay tam#i3n un procedimiento en relación con las personas aforadas
porque el fuero es una garant+a y protección no para el aforado sino que para la
persona que tiene que litigar en su contra porque en la medida que esta persona
es desaforada adquiere la misma condición de la contraparte y 1ay que reali2ar
tr7mites especiales por e0emplo pedir desafuero y as+ se le puede llevar a 0uicio%
En materia civil esta igualación se produce cuando se designa a un 0ue2 por
e0emplo Ministro de )orte porque un 0ue2 civil no est7 a la altura del aforado y se
tiene que tener a alguien de mayor estatura para los efectos de aqu3l que litiga
contra el aforado no sienta que est7 en una desigualdad%
!uede pasar que se comience como ordinario y despu3s mutar al
simplificado pero de menor a mayor% En el caso inverso el procedimiento
ordinario tiene una actuación que no tiene el simplificado y es la formali2ación de
la investigación y solo est7 en el procedimiento ordinario y esto significa
comunicarle al imputado en presencia del 0ue2 en una audiencia que lo est7n
investigando% El procedimiento simplificado no tiene formali2ación sino que
derec1amente cuando e4istan antecedentes que permitan esta#lecer el il+cito se
presenta un requerimiento o sea el procedimiento simplificado parte con una
acusación% El procedimiento ordinario parte con una comunicación y cuando se
completa la investigación se decide si se acusa% Entonces el procedimiento
ordinario le comunico y cuando la investigación se cierra se toma la decisión y
una de esas es acusar% En cam#io el procedimiento simplificado *que una de las
caracter+sticas es la simple2a. no tengo formali2ación por lo tanto cuando el fiscal
agota la investigación y re"ne los antecedentes para demandar penalmente lo
1ace en forma directa por lo tanto si ya presentó el requerimiento no se puede
ec1ar para atr7s y 1ay un derec1o adquirido para ser 0u2gado en ese
procedimiento%
=i se fi0a que es autor en la acción penal% Entonces el procedimiento
ordinario la demanda penal se llama acusación y en el simplificado es
requerimiento dos voces distintas pero equivalentes y lo que 1acen es diferenciar
el procedimiento en el que estamos pero am#as significan demandar% En el art%
2&9 est7n los requisitos de la acusación y a1+ se lee entre otros es que de#e tener
una relación circunstancial la participación de la persona la pena etc% y en el art%
391 est7n los requisitos del requerimiento entonces si se leen am#as
disposiciones se concluye que son las mismas porque el requerimiento se e4ige
en su contenido es que de#e 1a#er una relación sucinta es un caso de menor
intensidad penal por lo tanto se e4ige una relación sucinta% En el 0uicio ordinario
se e4ige una relación circunstanciada es decir de mayor detalle% En el
simplificado se tiene que pedir una penal en el ordinario tam#i3n pero para pedir
la pena el art% 2&9 tengo que señalar las circunstancias modificatorias% $a
acusación es una demanda penal y en el simplificado es una demandita pero
demanda al fin y al ca#o es rigurosa pero su contenido es a#reviado pero am#as
constituyen la forma de e0ercer la acción penal% B partir de esos voca#los nos
permite entender en qu3 procedimiento estamos%
Extra!ici"n acti6a 7 asi6a %arts& 1)' a 1*1 CPP+:
Duestro pa+s es requirente o nuestro pa+s es requerido *activo o pasivo.%
;an aumentado los requerimientos de e4tradición pasiva y en el M! 1ay un 7rea
especiali2ada% )omo a su ve2 cuando )1ile tiene que requerir al e4tran0ero por
e0emplo el caso de los quesitos madame francesa la e4tradición no prosperó
porque se fue antes de que se requiriera porque la )onstitución francesa 1ay una
disposición que impide la e4tradición de los nacionales o sea ellos optan por la
persecución propia y no que lo 1aga un pa+s e4tran0ero% !or e0emplo si un c1ileno
comete un delito en argentina ser7 0u2gado all7 y 1ay e4tradición cuando el
cometido all7 se arranca para ac7%
Para la alicaci"n !e me!i!as !e seg4ri!a!:
Estos se aplican para las personas inimputa#les penalmente que en el
sistema antiguo Gqu3 ocurr+a con esos casosH Estos son los del art% 10 DI 1 el
loco demente o sus variedades *e4presiones asociadas a ciencias psiqui7tricas y
psicológicas. pero esta persona determinada como loco o demente le favorece
una e4imente de responsa#ilidad penal porque es inimputa#le y esta acción es
t+pica anti0ur+dica y no se puede imputar culpa#ilidad porque a1+ es donde se
produce el efecto de e4imente%
Este )ódigo innovó porque las personas inimputa#les ocurr+a que el loco
tira piedras y en el procedimiento penal se decreta por informe pericial y de
especialidad que est7 loco y resulta que provoca un conflicto social y nadie quiere
1acerse cargo y seg"n la 0usticia est7 e4ento de responsa#ilidad penal% el sistema
nuevo creó un procedimiento para en0uiciar a los inimputa#les para el solo efecto
de aplicarles una medida de seguridad que puede consistir en un tratamiento o en
una internación entonces aqu+ el 0uicio termina si se esta#lece que 1ay delito y
que el loco tiene responsa#ilidad dependiendo de la gravedad de la situación
locura o demencia tratamiento supervisado que en definitiva queda en li#ertad o
si la condición de afectación tanto para s+ como para terceros de#an estar en un
servicio psiqui7trico especial para eso el tri#unal ordena la internación seg"n la
gravedad que corresponda% Entonces el sistema se 1ace cargo a trav3s de este
procedimiento%
$o interesante es que se 1ace un 0uicio oral porque no tiene voluntariedad
para otra forma de salida y segundo porque tiene que esta#lecer en 0uicio que el
1ec1o es delito y 3l tuvo participación y eso se logra solo en un 0uicio oral y en el
0uicio oral lo a#suelven porque es inimputa#le pero no o#stante que lo a#suelven
le aplican una medida de seguridad%
Bntes se le declara#a loco o demente y se so#rese+a definitivamente y el
loco segu+a en la calle%
Sistema !e resonsa$ili!a! enal ara los a!olescentes or infracciones a
la le7 enal %Le7 82&2-1 mo!ifica!a or Le7 82&'.'+&
$os adolescentes tienen una legislación especial *sistema propio de los
menores. en relación con dos aspectosE
1. $o relacionado con las sanciones que se les pueden aplicar por la comisión
de delitos es decir el 7m#ito sancionador no est7 en el )ódigo !enal sino
que est7 en esta ley y a1+ encontramos sanciones como por e0emplo la
internación con r3gimen de reinserción li#ertad asistida tra#a0o a favor de
la comunidad amonestación son sanciones no son penas% $os que son
sometidos a pena son los adultos de acuerdo al )ódigo !enal *presidio
reclusión etc%.%
2. =e aplica la normativa procesal pero con modificaciones como por e0emplo
cuando e4iste la investigación contra un menor el pla2o m74imo legal que
para los adultos es de 2 años en materia de adolescentes es 1asta <
meses% Jn 0uicio oral se tiene que fi0ar entre 1& y <0 d+as desde que se
env+a la resolución respectiva del 0u2gado de garant+a en materia de
menores no puede superar de 30 d+as% Es decir 1ay normas procesales% Do
e4iste la prisión preventiva sino que es la internación provisoria del mismo%
!ero los menores y mayores cometen los mismos delitos esta#lecidos en
el )ódigo !enal o leyes especiales esta ley no le dio un tratamiento
favora#le y la diferenciación es que el procedimiento tiene normas de
resguardo y la sanción al mayor se le aplica & años y 1 d+a de reclusión y
al menor 3 años y 1 d+a internación% El l+mite punitivo es que no pueden
superar cualquiera que sea la pena asociada para el mayor los 10 años es
decir a un menor no lo podr7n sancionar con presidio perpetuo% ? tam#i3n
tienen un tratamiento de los 1: o 1& diferente a los de 1< o 17 y esta
diferenciación de trato no en relación al cometimiento de los delitos y la
diferencia est7 en normas procesales y tam#i3n al momento de aplicar la
pena que es una sanción esta#lecida *y no una pena penal. y solo puede
aplicarse aquellas que est7n en una ley vigente al momento de cometerse
los 1ec1os%
$a ley dice que la pena superior a & años y 1 d+a es 0uicio oral *simplificado.
en cam#io un mayor ya sa#emos que si es de &:0 y 1 d+a 1ay 0uicio oral% En el
caso de los menores puede ser 1asta los & años es decir la sanción no es de
gran envergadura y se critica porque genera una suerte de permisi#ilidad para los
menores%
0: – 'unio – 2013
Princiios /9sicos:
Mensa:e:
=e trata de la especificación de contenidos de la )!@ y de tratados
internacionales de AA;; a partir de las cuales se procede al diseño del nuevo
sistema%
=irven para interpretar y poder entender y comprender las instituciones y
dentro del marco de las instituciones del proceso penal%
Es como decir en materia civil la interpretación de los contratos y cómo se
visuali2a la autonom+a de la voluntad cuando e4iste duda respecto de la de#ida
inteligencia del mismo de#e estarse a la intención de las partes y esta intención
es la voluntad que e4presaron al momento de e4presar el acto 0ur+dico o tam#i3n
lo que sucede con la #uena fe en el caso de la posesión%
B partir del )!! incorporaron una innovación normativa los art+culos est7n
nominados% $a primera e4presión de esta caracter+stica es el )!! y lo interesante
de esta titulación del articulado permite de me0or manera la u#icación y el
encuentro de determinadas respuestas cuando se tratan de u#icar en el te4to%
Aoctrinariamente lo que se discutió es que si el t+tulo o el nom#re que se le da al
art+culo que en el fondo denotar+a el contenido principal es o no es normativo en
otras pala#ras integra como norma o ley o es meramente referencial o indicativo
sin relevancia normativa% =i en el fondo el t+tulo vendr+a a refle0ar el contenido
principal de la norma a la que se la denominación Gqu3 pasar+a en los casos en
que esta referencia no sea la correctaH ? si fuera as+ G1a#r+a que dar
cumplimiento a los casos en que la titulación esta#leceH !or e0emplo el art% 12
1a#la acerca de los intervinientes en el proceso penal y los nom#ra el de ser
interviniente es un Gaspecto normativoH o lo Gnormativo son los que la ley señala
con derec1o a intervenirH
El art% 1 dice 0uicio previo y "nica persecución efectivamente dentro de los
principios generales es que toda persona tiene derec1o a un 0uicio previo pero en
relación a la "nica persecución no lo dice en estos t3rminos sino que lo dice en
los t3rminos de la cosa 0u2gada% Entonces G1ay alusión de "nica persecuciónH Do
y esto denota que una persona solo puede ser o#0eto de un proceso penal y
cuando en este se 1a dictado sentencia producir7 los efectos de cosa 0u2gada *no
podr7 ser requerido nuevamente. y esto es lo que dice la parte final del art% 1 es
decir tiene derec1o a una "nica persecución% Blgunos sostienen que
efectivamente es normativo que el t+tulo integra al art+culo pero #a0o este an7lisis
Gde qu3 manera se podr+a integrar cuando el t+tulo no es co1erente con el
contenido de la normaH =olo para #reve an7lisis doctrinario porque no tiene
ninguna otra trascendencia desde el punto de vista legal pero desde el punto de
vista del estudio el 1ec1o que est3n titulados sirve de muc1o%
Este art% 1 dar+a a entender que e4isten dos principios pero el profesor
señala que 1ay & por e0emplo el inciso segundo dice que cuando una persona 1a
sido condenada o so#rese+da eso es cosa 0u2gada% $a condena o so#reseimiento
son resoluciones 0udiciales Gqu3 caracter+stica tiene que tener estas resoluciones
0udicialesH $a respuesta est7 en los incisos anteriores por e0emplo dictada por
tri#unal imparcial de#e tener fundamentación y esta resolución es producto de un
proceso que en el fondo dice 0uicio previo oral y p"#lico%
'&; <4icio re6io, oral, #$lico 7 contra!ictorio, ante tri$4nal imarcial %'=+&
En este art+culo no 1ay solo dos principios 0uicio previo oral y p"#lico y
adem7s tiene que ser contradictorio que tiene que 1a#er sido reali2ado ante un
tri#unal imparcial% =e agrega el contradictorio porque el 0uicio oral es en esencia
un 0uicio adversarial y esta caracter+stica 1ace que las partes tengan derec1o
aunque no lo 1agan a contradecirse y lo que normalmente se contradice es la
prue#a *aqu+ se materiali2a la contradicción. porque en definitiva los 1ec1os
de#en ser pro#adas con prue#a de cargo y esta puede ser cuestionada y la
prue#a de descargo tam#i3n y eso se verifica en el 0uicio oral%
Este 0uicio puede terminar por sentencia o so#reseimiento%
8&; Con!ena o ena, o me!i!a !e seg4ri!a!, en 6irt4! !e sentencia f4n!a!a
%'=+&
)uando e4iste una pena condena o medida de seguridad la sentencia
de#e ser fundada y esto porque las resoluciones 0udiciales espec+ficamente las
definitivas e interlocutorias cuando corresponda de#e cumplir con el requisito de
fundamentación *materia civil y materia penal aplica. art% 3< y es lo mismo en
materia civil *el so#reseimiento es una institución penal que produce los mismos
efectos de una sentencia a#solutoria porque las causales que est7n esta#lecidas
para poder dar lugar a este so#reseimiento definitivo *art% 2&0. llevan a esa
conclusión si no 1ay 0uicio termina por so#reseimiento por lo tanto es equivalente
de una a#solutoria con la diferencia que el so#reseimiento puede dictarse antes
de un 0uicio y la sentencia a#solutoria terminado el 0uicio *DI 1.% $a DI 2 lo
mismo a la sentencia a#solutoria son equivalentes pero el so#reseimiento tiene
naturale2a 0ur+dica de interlocutoria que le pone t3rmino al proceso penal y
produce el efecto de cosa 0u2gada%
=i a una persona le van a aplicar una medida de seguridad tiene que ser en
virtud de una sentencia 0udicial%
)&; Cosa :45ga!a enal %'=+&
(iene derec1o a no ser sometida a otro proceso penal por el mismo 1ec1o%
1&; <4e5 nat4ral %8=+&
Esta norma es una repetición de la )!@ que nadie puede ser 0u2gado por
comisiones especiales sino que uno de los pilares #7sicos del estado de derec1o
es que los tri#unales est3n esta#lecidos con anterioridad al 1ec1o que se pretende
0u2gar%
*&; Excl4si6i!a! !e la in6estigaci"n enal %)=, >> 7 -2 CPP+ 7 la ra!ica en el
Ministerio P#$lico&
Este art+culo repite la norma constitucional que est7 en el art% 83 que señala
que el M! como organismo autónomo es el que tiene la dirección e4clusiva de la
investigación penal% GKu3 significa que sea e4clusivaH Kue es una función
monopólica y adem7s es e4cluyente o sea nadie puede investigar 1ec1os de
car7cter penal en )1ile que el M! y si lo 1iciere aparte de los vicios de nulidad
est7 e4cediendo las facultades que por ley se le 1an asignado y son infracciones
al art% < y 7 de la )!@%
;ay instituciones que tienen funciones de investigación no penales por
e0emplo =-- superintendencias aduanas%
El e0ercicio de la acción es el resultado de la investigación penal reali2ada
por el M!% Esta investigación se puede 1acer a trav3s de los fiscales por s+ mismo
o con el au4ilio de la polic+a y aqu+ aparece el concepto de que la polic+a no es la
que investiga sino que cola#ora a los fiscales en la reali2ación de la investigación%
Do es un mati2 porque si el fiscal tiene la facultad de dirigir en forma e4clusiva no
parece ra2ona#le que la polic+a investigue sino que investigar7 seg"n las
directrices entregadas por el fiscal porque la polic+a aparecen aqu+ como
au4iliares del fiscal *en Blemania la investigación la reali2a la polic+a y cuando en
concepto policial 1ayan antecedentes le entregan los antecedentes a la fiscal+a.
aqu+ la investigación la dirige el fiscal la que es cola#orada por la polic+a por
e0emplo la polic+a le trae los antecedentes al fiscal y en esa l+nea cuando la
polic+a reali2a diligencias por su cuenta puede estar violando las disposiciones del
)!! y esto deriva en la nulidad de actuaciones y esto significa que en lo que se
1u#iese reunido con motivo de esas diligencias al margen de la norma no van a
poder ser utili2adas como evidencias o como prue#a%
El M! es un organismo autónomo 0erarqui2ado y que tiene tres funciones
espec+ficasE la e4clusiva que es dirigir la investigación penal y tiene otras dos
m7sE
L E0ercer la acción penal en su caso%
L Bdoptar medidas de protección a favor de v+ctimas y testigos%
Estas otras dos funciones no son e4cluyentesE en el caso del e0ercicio de la
acción pena significa que tiene la facultad de demandar y la demanda penal que
se traduce en una acusación es el fruto de una investigación y si encuentra m3rito
para deducirla lo va a 1acer por e0emplo si el 1ec1o es delito y si las personas
investigadas tienen participación penal porque los dos grandes o#0etivos de una
investigación de esta naturale2a es averiguar si el 1ec1o tiene connotación il+cita
y si las personas que participan lo 1an 1ec1o en una de las calidades que señala
la ley *autor cómplice encu#ridor.% Aesde el punto de vista administrativo Gser7 lo
mismoH ;u#o falta administrativa del funcionario y quien la cometió y esos son
los o#0etivos de una investigación sumaria y las sanciones son administrativas
ac7 son penales por la naturale2a il+cita y tipificada como delito%
En el art% 2:8 una ve2 cerrada la investigación *art% 2:7. el fiscal puede
e0ercer una de las tres posi#ilidadesE
a. =olicitar so#reseimiento y si se decreta no va a 1a#er 0uicio porque la est7
tomando al t3rmino de la investigación *con todos los elementos reunidos.% $o
solicita y es una resolución 0udicial y el fiscal no so#resee porque si lo 1iciera
se inmiscuye en facultades e4clusiva de la 0urisdicción y el M! tiene proscrita
la reali2ación de funciones 0udiciales porque o si no no tendr+a sentido la
separación con el poder 0udicial%
#. /ormular acusación%
c. )uando no reunió antecedentes para fundar una acusación pero tampoco
puedo pedir el so#reseimiento puede comunicar una decisión de no
perseverar en el procedimiento *no continuar. es decir que no va a pedir ni el
so#reseimiento ni tampoco va a acusar y Gen qu3 estado queda este casoH
Kueda pendiente porque est7 a la espera para que se re"nan m7s
antecedentes%
En la letra a el 1ec1o no es delito en la # el 1ec1o es delito y 1ay
responsa#les y la letra c no es ni la una ni la otra porque no se 1an reunidos
antecedentes suficientes para fundar una acusación%
Estas letras se e4cluyen entre s+ no puede elegir m7s de uno de estos
caminos%
=i el /iscal decide acusar Gpodr7 1a#er alguien m7s facultado para
1acerloH el querellante y en el art% 2<1 dice que una ve2 que el fiscal acusó el
querellante tiene derec1o aE a. ad1erirse a la acusación fiscal en el fondo se
transforma en un coadyuvante o acusar particularmente es decir deducir su
propia acusación por lo tanto la función de e0ercer la acción penal no es e4clusiva
del M! sino que tam#i3n la puede e0ercer otras personas entre ellas la v+ctima
adem7s de otras instituciones por e0emplo el =E@DBM el =-- por los delitos
tri#utarios las intendencias regionales el ministerio del interior en ciertos 7m#itos
señalados en ley correspondiente%
El art% 111 puede ser la v+ctima o sus continuadores inc% 2 cualquier
persona inc% 3 entidades facultades por la ley todos estos pueden deducir su
propia acusación independiente de la que 1aya endere2ado el M!%
-&; La 6íctima 7 s4 rotecci"n %art& (, '2. letra a, >-, -) letra a+&
En relación con las medidas de protección para v+ctimas y testigosE es una
función esencial del M! pero e4isten otras entidades que est7n en esto por
e0emplo
!uede solicitar medidas de protección frente a amena2as 1ostigamiento
riesgos etc% es decir la v+ctima sin que institución alguna lo disponga
perfectamente puede solicitarlo de manera directa *art% 109 letra a.%
El art% 83 en su letra a se refiere a las facultades de la polic+a sin orden
previa del fiscal y estas facultades est7n en este art% y la primera es prestar au4ilio
a la v+ctima es decir protegerla por lo tanto el M! adopta medidas de protección
el tri#unal tiene que garanti2ar los derec1os de la v+ctima dentro del
procedimiento y dentro de sus derec1os est7 el de pedir protección la polic+a
de#e prestarle au4ilio a la v+ctima o sea en otras pala#ras la función protectora
de la v+ctima no se termina en el 7m#ito del M! sino que 1ay otras 7reas de
protección ya sea por la polic+a o ya sea por el tri#unal%
Aentro de la protección a las v+ctimas y los testigos como por e0emplo la
de ir disfra2ados o mimeti2ados para no mostrarse con su imagen f+sica normal
las cuales de#en ser autori2ados por el tri#unal% (am#i3n lo que sucede con lo del
#iom#o para evitar que la persona sea caracteri2ada *pero el (ri#unal los ve tal
cual son.%
>&; legali!a! me!i!as ri6ati6as o restricti6as !e li$erta! %art& *, '88, '8*,
'8>, ')., '12, '**+&
(iene su fuente en la constitución pol+tica su t+tulo ya nos lleva a que
cualquier medida que de cualquier manera afecte la li#ertad personal es de
interpretación restrictiva y tiene que contar con autori2ación legal o 0udicial por
e0emplo la detención tiene dos fuentes una es la 0udicial o sea la detención
ordenada por un 0ue2 y la otra es la detención legal que emana de que una
persona se encuentre cometiendo delitos en forma flagrante entonces Gpor qu3
una persona podr+a ser detenidaH > porque el 0ue2 lo ordenó porque la ley lo
facultó porque est7 en delito flagrante% *Brt% 12&.
El 0ue2 podr+a ordenar una detención 1ay dos ra2ones y est7n en el art%
127% $a primera posi#ilidad fluye del 1ec1o de que una persona fue citada a la
comparecencia 0udicial y no llegó o sea no asiste pero no asiste sin 0ustificación
y se tiene que solicitar al tri#unal que vaya por detenido y aqu+ se e4presa de
me0or manera la fuer2a coactiva de las resoluciones 0udiciales porque lo citamos
para que vaya 5voluntariamente6 y si no vamos tenemos que 0ustificar y si no
0ustificamos corremos el riesgo que nos vayan a #uscar con el au4ilio de la fuer2a
p"#lica *art% 33 as+ lo dice.% @especto del testigo se aplica una medida que se
llama arresto en el caso del imputado la manera de traerlo compulsivamente es a
trav3s de la detención% El arresto dura 1asta que se cumpla con la actuación para
el cual fue citado y en materia civil los testigos tam#i3n pueden ser arrestado las
medidas pre0udiciales y se pueden reiterar 1asta que se cumpla con el
requerimiento 0udicial y en materia civil no pueden ser detenidos porque los
detenidos se encuentran en el 7m#ito penal%
$a otra posi#ilidad es que a una persona derec1amente se le traiga
detenida sin 1a#erlo citado previamente o sea las dos 1ipótesis son detención
con citación previa y detención sin citación previa% En el caso de sin citación
previa Gpor qu3 se puedeH $a ley esta#lece unos supuestos de 1ec1oM que de
citarlo esta comparecencia se pueda ver demorada o dificultada es decir por
e0emplo si yo le pido al tri#unal que cite a una persona para comunicarle que lo
est7n investigando como autor de delito de violación de un menor de edad Gesta
persona que reci#e la citación para una audiencia que el tri#unal fi0e se puede ver
demorada o dificultada su no comparecenciaH =+% El fiscal puede pedir que se le
traiga previa citación y alguien va a ir y lo va a notificar #a0o aperci#imiento de
que si no lo 1ace y no 0ustifica ser7 llevado compulsivamente y frente a esa
invitación la lógica dice que de#er+a ir% En la segunda 1ipótesis ni siquiera le
avisamos que tiene que ir a una audiencia sino que derec1amente la polic+a lo va
a ir a #uscar y depender7 a que si la citación previa la diligencia se vea demorada
o dificultada y es de apreciación casuista por e0emplo en el caso de la violación la
comparecencia es mayor a un delito de daño simple porque el riesgo penal podr+a
ser una multa y la violación puede 1a#er prisión%
El art% 130 est7 la detención en virtud de la ley y eso es lo que se conoce
como delito flagrante o in fraganti y qui3n es delincuente por delito flagrante es el
que est7 cometiendo el delito actualmente *letra a.% $as dem7s letras la doctrina
la llama 5cuasi flagrancia6 cuasi en lat+n significa como si fuera flagrante% El como
si fuera es porque no se re"nen los elementos de la institución pero la ley la
asimila entonces por e0emplo en este caso la letra # dice el que aca#are de
cometer el delito es decir no lo est7 actualmente cometiendo 1ay un periodo
posterior que podremos delimitarlo en otras pala#ras es pasado% $os efectos de
la detención son para ponerlo a disposición de la autoridad competente% GKui3n
detuvoH Jn particular y los particulares est7n facultados para 1acerlo en las
1ipótesis de flagrancia o cuasi flagrancia *la ley e4tendió los efectos de flagrancia
y la sensación temporal es muy #reve por e0emplo ro#a y sale corriendo y llega a
la esquina apro4imadamente en & segundos.% =i no fuera ni a ni # y se pierde el
delincuente porque corrió y 0usto ven+a un ve1+culo policial y lo agarran porque la
persona ya 1a#+a sido descrita es decir lo detienen y el delincuente 1a#+a #otado
la cosa ro#ada y el polic+a lo ve la detención no es a perdieron contacto con 3l
no es letra # pero sa#+amos cómo i#a vestido y podr+a ser la c m7s que la d y la
e% Bqu+ 1ay una cuasi flagrancia porque salimos del actualmente y nos
introducimos a una etapa posterior dentro de la etapa posterior manda la # pero
de0ó de correr cuando perdimos contacto y polic+a lo sorprende con las
vestimentas designadas por la v+ctima o sea gracias a esa designación se
produce la detención por lo tanto cuadrar+a m7s con la letra c%
El que aca#are de cometerlo la ley no señala cu7l es el tiempo en que
1a#r+a ocurrido pero el tiempo que 1a pasado es muy menor en cam#io en las
otras 1ipótesis podr+a 1a#er un tiempo mayor de 1ec1o la ley señala que cuando
la persona es detenida y est7 dentro de un margen 1orario desde la perpetración
*12 1oras. y siempre que no 1u#iese 1a#ido interrupción en la pesquisa% Aistinto
ser+a el caso en que no 1ay elementos que permitan continuidad pero de repente
le 1acen un control como a los :& minutos despu3s y le encontraron unos lentes
que no son de 3l y consultan eventuales sustracción G1ay o no 1ay flagranciaH
!orque se dio por perdido al delincuente porque todo lo reali2ado ya pasó y se le
podr+a detener por otra figura flagrante porque tiene en su poder una cosa o#0eto
de ro#o y no da respuesta satisfactoria es decir receptación de la especie ro#ada
y en ese caso la flagrancia est7 en la letra a *porque lo tiene en su poder.%
(&; Pres4nci"n !e inocencia %1=+& PP&
Este art+culo tiene su fuente en la declaración de los AA;; y tam#i3n en el
pacto de =an 'os3 que tienen recepción constitucional en )1ile e integran el
sistema%
El principio de los tratados y recepcionados constitucionalmente y repetido
en el art% : que nadie puede ser considerado ni tratado como culpa#le sino
cuando fuere condenado por sentencia firme% Es decir tenemos una garant+a que
es a no ser considerados ni tratados como culpa#le en el positivo es decir que
todos somos inocentes mientras una sentencia firme no declare nuestra
culpa#ilidad% ? esta presunción que es de una intensidad enorme significa que
para que nosotros de0emos de ser inocentes tiene que 1a#er una sentencia que
declare somos culpa#les y esa sentencia la de#ió dictar un tri#unal imparcial y
llegamos al art% 1%
Esta presunción en los t3rminos esta#lecidos en la ley y )!@ crea un
derec1o su#0etivo es un indu#io ciudadano y significa que en estas dos reglas de
consideración y de trato solo se escapan aquellos que 1an sido condenados y
todo el resto de los inocentes contin"an si3ndolo%
Kue tenga este derec1o su#0etivo significa que tengo una protección a los
em#ates que me realicen porque que yo sea encontrado culpa#le tiene que
verificarse un 0uicio y que esa prue#a que es de cargo contra m+ permita al
tri#unal el convencimiento de que soy part+cipe de un 1ec1o que es delito% ;ay
una inversión de la carga de la prue#a el que go2a de la presunción para que sea
destruida tiene que 1a#er una acción contraria del que lo alega por e0emplo el del
poseedor porque a partir de esa presunción tiene las acciones posesorias
derec1o a los frutos y son consecuencias porque la ley lo presume dueño y el
propio )) dice 5a menos que el verdadero 0ustifique serlo6 mientras el verdadero
no lo 0ustifica la ley le sigue creyendo% )on el inocente la ley le da un trato
proteccionista a menos que otro 0ustifique que es culpa#le para los efectos
penales y el otro es el acusador y que puede ser el M! o el querellante y sus
variedades y ese es el llamado en destruir la presunción%
;ay una do#le e4igencia una es que nadie puede ser considerado culpa#le
1asta que as+ se aclare por sentencia condenatoria y tam#i3n que este intervalo o
per+odo de incertidum#re Ga qui3n #eneficia mientras no sa#emos si es o no
culpa#leH Bl inocente% $as consecuencias de la incertidum#re so#re la e4istencia
de un 1ec1o puni#le y su atri#ución culpa#le al acusado #enefician a este
imponiendo una carga material de la prue#a a la parte acusadora%
G)ómo se congenia con la prisión preventivaH $a prisión preventiva se aplica a un
imputado inocente porque e4iste una colisión de #ienes 0ur+dicos toda persona
tiene derec1o a la li#ertad *#ien 0ur+dico. entonces Gpor qu3 me privan de la
li#ertadH (iene que 1a#er una causal o #ien 0ur+dico que entra en colisión y quede
en nivel superior y eventualmente se tiene que preferir una en relación a otro
porque en el caso espec+fico 1ay una importancia relativa de una de las garant+as
por so#re la ora% G)u7les son los #ienes 0ur+dicos por lo que una persona pueda
quedar privada de li#ertadH Nien com"nE la seguridad de la v+ctima li#ertad vs
seguridad personal de la v+ctima si lo de0amos li#re la seguridad de la victima est7
en riesgo e inmediatamente se produce el desequili#rio *y la seguridad queda
arri#a. la seguridad de la sociedad la seguridad de la investigación la posi#ilidad
de que el imputado no cola#ore y se fugue.% =on #ienes 0ur+dicos procesales que
eventualmente pasan a tener una entidad superior a la li#ertad% En a#stracto no
de#er+a ser su0eto a medidas cautelares pero desde el punto de vista del derec1o
y de la colisión s+ porque 1ay que privilegiar #ienes 0ur+dicos respecto de otros%
;ay dos e4igencias y estas parten de las siguientes premisasE tiene que
1a#er una m+nima actividad pro#atoria para efectos de destruir la presunción
desde esta perspectiva es tan simple como leer el art% 3:0 ese art+culo est7
titulado 5convicción del tri#unal6 y dice que el tri#unal para dictar sentencia
condenatoria tiene que 1a#er llegado a la convicción de que se cometió el 1ec1o
y la persona participa m7s all7 de duda ra2ona#le y la prue#a de#ió rendirse en
el tri#unal y en la parte final dice que ninguna persona puede ser condenada con
el m3rito de su sola declaración y esto significa que para destruir la presunción no
#asta con que yo diga que soy responsa#le y que el 1ec1o ocurrió% $a prue#a se
tiene que 1a#er producido con las garant+as procesales correspondientes y esta
tiene que ser de cargo y verificado en una audiencia destinada al efecto que
puede ser en el tri#unal oral o una prue#a anticipada en los mismos t3rminos que
las pre0udiciales pro#atorias *art% 190 y 191. y eso es posi#le para testigo y
peritos y 3sta se rendir7 ante el 0ue2 de garant+a y despu3s llevo el audio% ? toda
esta prue#a tiene la finalidad de esta#lecer la culpa#ilidad y se rompe la
presunción%
? la segunda e4igencia en orden a quien tiene el onus pro#ando las partes
que acusan son las que de#en presentar lo necesario para lograr el
convencimiento a trav3s de prue#a no de suposiciones con0eturas sino que
desde el punto de vista pro#atorio con elementos de convicción que en el sistema
procesal penal familia o la#oral es de li#ertad pro#atoria y 1ay prue#a nominada
pero tam#i3n 1ay prue#a innominada y por e0emplo la pistola puede ser prue#a%
El art% : dice que es una presunción no pocas veces se dice que m7s que
una presunción es un principio de 1ec1o el propio código lo trata como dentro de
los principios #7sicos y as+ como algunos sostienen que es presunción y que
producen inversión de la carga de la prue#a y lo dem7s visto y que si fuera
principio los principios sirven para interpretar integran las mismas y permiten
comprender su connotación pero desde el punto de vista t3cnico lo reguló como
presunción y eso es no o#stante que est7 tratado como principio m7s a"n si el
art% :: *las cosas que suceden dentro de un tri#unal se registran con audio y
adem7s 1ay registro escrito de lo que ocurre que son las actas Gqui3nes pueden
acceder a 3stosH !or regla general los intervinientes y tam#i3n toda persona por
principio de pu#licidad y puede tener l+mite por e0emplo si pasan & años por
ra2ones de seguridad de la investigación del proceso cuando se afecte el principio
de inocencia y este art% dice que es un principio si la regla es la pu#licidad de
registro y actas 0udiciales podr+an 1a#er l+mites el inter3s del investigación y est7
el principio de inocencia pero el : dice que es una presunción entonces no es tan
anodina la discusión de si es principio o presunción porque el propio )ódigo lo
trata de manera distinta% !ero a pesar de aquello el profesor sostiene que se
enmarca a un derec1o su#0etivo a ser tratado como inocente y por lo tanto
cualquiera que esta#lecer la culpa#ilidad tiene la carga de rendir la prue#a
necesaria y una ve2 e0ecutoriada la decisión del tri#unal perder3 la inocencia%
Este es un derec1o 1umano #7sico esencial porque lo que #usca es lograr
la convicción del tri#unal para destruir la presunción de inocencia y la
consecuencia es o#tener la sentencia condenatoria pero se tra#a0a para destruir
la presunción%
El M! en ese sentido es parcial porque en el fondo se mete con el su0eto o
sea tiene idea fi0a con 3l porque esta#lece si 1ay delito y si es responsa#le y en
esa l+nea de parcialidad 1ay que ser o#0etivo es decir que si de tanto ir detr7s de
este señor determinamos que no lo es lo tenemos que sacar y si 1ay cosas que
le favorecen se les tienen que sumar no solo aquellas que les desfavorecen *igual
celo con lo que #eneficia o per0udica.%
12 – 'unio – 2013
Es un verdadero derec1o su#0etivo que se puede destruir con una m+nima
actividad pro#atoria y producida con las garant+as correspondientes y la prue#a
tiene que ser de cargo es decir la que se presenta precisamente para acredita la
culpa#ilidad y lo contrario a esta prue#a es la de descargo es aquella que utili2o
para desvirtuar la imputación es decir el que me imputa presenta prue#a para
cargarme con ella en cam#io la que presento frente a esta imputación es la que
permite descargarme la prue#a de#e esta#lecer culpa#ilidad *presunción del art%
:. y adem7s que se 1aya practicado en 0uicio o en audiencia de prue#a formal o
en audiencia de prue#a anticipada y es parecido a las pre0udiciales pro#atorias
cuando se cree que una prue#a pueda desaparecer puede reali2ar los tr7mites
para o#tenerla y vale en la medida que 1aya un 0uicio y ac7 es igual por e0emplo
un perito que se va a ir a 1acer un doctorado a España y estar7 fuera del pa+s y no
va a asistir al 0uicio y eso es un impedimento y uno podr+a 0ustificarlo porque
tiene la inscripción del doctorado tiene comprado los pasa0es tiene la autori2ación
de su lugar de tra#a0o y eso acredita al 0ue2 situaciones de 1ec1o que 1acen
plausi#les rendir la prue#a y esta prue#a anticipada se rinde ante el 'ue2 de
Farant+a%
GKu3 es lo que constituye la prue#aH (odo aquello que quede en el registro
de audio de la actuación respectiva luego a esa prue#a anticipada los que tienen
derec1o a concurrir es el que presenta la prue#a y a todas las dem7s partes que
intervengan y es igual a civil porque una prue#a pericial civil se puede o#0etar
pero 1ay que 1acerlo por escrito en el sistema oral las partes le 1ar7n preguntas
en relación a esa pericia y esta#lecer las #ondades de esa pericia o falta de
credi#ilidad o de rigor cient+fico% Esta prue#a anticipada se practicó en una
audiencia a la que concurrieron todos los intervinientes se produ0o con las
garant+as procesales correspondientes y por lo tanto servir7 para acreditar la
culpa#ilidad del imputado por lo tanto es de cargo y esta al 0uicio la llevamos en
)A y en el 0uicio se va a tener que reproducir el )A y al reproducirse el registro
de audio con la declaración del perito y los interrogatorios correspondientes eso
es lo que constituye la prue#a es decir si no se reproduce desde el punto de vista
del 0uicio este registro de audio la prue#a nunca e4istió es como en la prue#a civil
cuando ofrec+ la prue#a me la guard3 en la oportunidad que de#+a presentarla%
!ero estos presupuestos todos 0untos est7n orientados a destruir la presunción y
esta presunción es una inversión del onus pro#andi% El acusador contra el
imputado tiene que acreditar que es culpa#le y si tiene prue#a propia afian2a la
presunción que ya le favorece%
Esto tiene que ser de prue#as de acuerdo con los principios pro#atorios
que reinan en el sistema procesal penal 1ay una li#ertad pro#atoria el "nico
sistema de prue#a legal o tasada es el procedimiento civil% Kue significa li#ertad
pro#atoria que cualquier medio es capa2 para producir convicción o para producir
fe o pro#ar un 1ec1o y es m7s 1ay li#ertad para apreciación de la prue#a es
decir sana cr+tica la puede valorar li#remente sin alterar ciertos l+mites de la sana
cr+tica% !or e0emplo si quiero acompañar la silla individuali2ada y esto porque no
o#stante que la estamos e41i#iendo no de0a vestigio solo queda en el intelecto
entonces en el registro queda lo 1a#lado y esto pasa con una pistola con un
cuc1illo con una foto que todos la estamos viendo proyectada y Gcómo se
incorporaH =e descri#e la foto% Ae#e tratarse de prue#as no de con0eturas ni
apreciaciones%
)onclusión que por su naturale2a es una presunción y tiene el car7cter de
legal de aquellas que son simplemente legal *admite prue#a en contrario. y as+
destruye la presunción y no ser7 de derec1o porque o si no no se podr+a seguir
un proceso penal contra ninguna persona porque no se podr+a destruir por eso
que el e0emplo del poseedor es muy #ueno porque es igual al inocente porque es
m7s f7cil acreditar que es poseedor porque la ley lo presume%
$a presunción de inocencia es un derec1o fundamental y que vincula a los
dem7s poderes y el contenido es una presunción legal de aquellas que puede ser
desvirtuada por prue#a en contrario en 0uicio y audiencia formal reali2ada con
garant+as procesales y de cuyo resultado sirva de fundamento de una sentencia
condenatoria que declare culpa#ilidad% Esto est7 en perfecta armon+a con el art% 1
por la "nica persecución cuando 1ay una sentencia definitiva fundada y que est3
firme por lo tanto tiene importancia el art% 17: del )!)%
GEs una presunción o principioH Est7 regulado dentro de los principios
#7sicos pero el art% : lo llama presunción de inocencia terminolog+a que viene de
los te4tos superiores y m7s se a0usta a una presunción que un principio porque
los principios sirven para interpretar coadyuvan para entender y aplicar una
institución 0ur+dica% El profesor sostiene que m7s se a0usta de acuerdo a la
denominación a una presunción por la naturale2a que presenta%
Brt% ::% Ae lo que ocurre en un tri#unal queda un registro de audio y escrito
a trav3s de actas o constancias y que van formando un registro que en el fondo es
como un e4pediente virtual no 1ay e4pedientes escritos materialmente sino que
estos e4pedientes se encuentran registrados #a0o un @-( y se pueden consultar a
trav3s del =-B)(% En materia penal ese art% :: es regular qui3nes y cómo se
pueden pedir o acceder a estos registros *conocerlos. y a1+ da una regla pero
de#e tener alguna importancia en relación a lo que se est7 señalando en cuanto a
la presunción de inocencia% $a regla general es que se pueda acceder a los
registros 0udiciales salvo que el tri#unal restringiere cuando afecte la normal
sustanciación o el principio de inocencia% *=a#erse esta relación normativa !!
disposición en que el )ódigo 1a#la de principio de inocencia.%
El im4ta!o, cali!a!, 9m$ito !e la !efensa %>, -, .), '28, '21+:
El imputado *7 y 8.E
El imputado es el su0eto pasivo del proceso penal en que se dirige el
mismo por lo tanto el su0eto activo es la v+ctima% En materia del delito es al rev3s
la v+ctima es el su0eto pasivo en cam#io el su0eto activo es el victimario pero en
relación al proceso se invierten estos roles perseguimos al victimario y ser7 el
su0eto pasivo del proceso%
GAesde cu7ndo una persona se entiende imputadaH Este sistema de
alguna manera vino a ordenar la multiplicidad de denominaciones que ten+a el
su0eto pasivo en el antiguo sistema y ac7 1a#lamos del imputado que es
interviniente y es importante sa#er desde cu7ndo una persona tiene esta calidad
porque al ser imputado en el fondo lo que est7 ocurriendo es que a esta persona
se le atri#uye la comisión de un 1ec1o que tiene caracter+sticas de delito y en
t3rminos coloquiales significa que lo est7n sindicando con el dedo y este señor le
contesta que es inocente%
$a respuesta que tiene el art% 7 para esto es una definición legal porque el
propio código se encarga de decirlo desde cuando una persona es considerada
imputada y es 5desde la primera actuación de procedimiento dirigida en su
contra6 luego en el inc% 2 el )ódigo define que entiende por primera actuación de
procedimiento dirigida en su contra y dice 5cualquiera diligencia o actuación
*desde el punto de vista de lo reali2ado. despu3s dice seg"n la naturale2a de
esta de car7cter cautelar o de otra especie *o sea cualquiera. reali2ada por un
tri#unal o ante 3l por el M! o !olic+a o ante 3l y a qu3 de#en estar dirigidas se le
atri#uyere a una persona responsa#ilidad en un 1ec1o puni#le6 *desde esa
primera actuación se entiende que es imputado. por e0emplo dos personas los
sorprenden sustrayendo cosas del mall y fueron detenidos Gson imputados o no
de acuerdo al art% 7H =+ por diligencia o actuación de car7cter cautelar o de otra
especie que se realice ante el tri#unal M! o !olic+a y al que se le atri#uye
responsa#ilidad de un 1ec1o 5ustedes se ro#aron unas especies de ripley as+ que
est7n detenidos6 Gson o no son imputadosH =eg"n el art% 7 son imputados de
1ec1o la detención es una privación de li#ertad *medida cautelar. y que se aplica
a una persona que se le atri#uye delito porque puede ser detenida porque lo
ordena el 0ue2 o delito flagrante y en este caso fue por delito flagrante%
Jno de los derec1os que nace con la calidad de imputado es el derec1o a
tener defensor letrado *art% 93 est7n los derec1os y en espec+fico la letra #.% 'unto
con ser imputado 1ay un estatuto regulador de su condición y de los derec1os que
le asisten y entre ellos est7 el art% 93 que est7n los derec1os generales y en la
letra a señala que es conocer la imputación y la letra # es el ser asistido por un
a#ogado por eso es que 1ay que estudiar lo relacionado con la defensa penal
porque asociado al imputado siempre va a 1a#er un a#ogado%
El art% 8 se refiere al 7m#ito de la defensa y se relacionar7 con el art% 102 y
10: *intervinientes. porque a1+ se entiende cu7l es el 7m#ito de la defensa *en
qu3 consiste el derec1o de ser defendido. cuando es tal *de imputado. y la regla
sea aqu3l que el a#ogado designe de su confian2a y esta es la regla porque la
relación de a#ogado y cliente es intuito personae y la ley prefiere que ese llamado
a ser asistido por a#ogado sea de la confian2a del propio imputado% B falta de
confian2a el sistema provee un defensor p"#lico que va a cumplir esa tarea y lo
1ace porque desde el punto de vista constitucional el art% 19 señala que se
proporcione defensa a aquellas personas que no se la puedan procurar%
El defensor va a e0ercer derec1os del imputado salvo aquellos que son
personal+simos *derec1o a prestar declaración. por e0emplo o tener que decidir si
acepta un 0uicio a#reviado renunciando a un 0uicio oral el a#ogado lo puede
asesorar pero el llamado a decidir es el propio imputado%
Aentro del sistema de defensa penal p"#lica 1ay dos su#sistemas un
sistema llamado institucional compuesto por todos los a#ogados que son
contratados en la planta de la defensor+a penal o a contrata por lo tanto esos son
los a#ogados relacionados o vinculados directamente con la institución% !ero
tam#i3n 1ay un su#sistema licitado y que son particulares naturales o 0ur+dicas
que postulan o licitan a defensas penales y por lo tanto se ganan una cantidad de
defensas y el Estado a trav3s de la defensor+a penal p"#lica les paga%
Entonces tenemos el sistema institucional que son a#ogados de la
institución contratados y pueden 1acer todo pero no son suficientes para la
demanda de defensas entonces el sistema crea otro su#sistema en donde el
Estado a trav3s de la defensor+a penal p"#lica llama a licitación por defensas
penales y estas se las asigna a particulares y la relación de estos licitados con la
defensor+a penal la relación que e4iste entre el que llamó a licitación y el que
ganó esta licitación pero no es una relación institucional funcionaria%
En esta 2ona son 7 defensas licitadas (emuco ,illarica – !ucón
$oncoc1e – !itrufquen -mperial – )ara1ue $autaro – )uracaut+n ,ictoria –
(raigu3n )ollipulli – Bngol – !ur3n% En cada una de estas 2onas se llamó a
licitación por defensas penales porque le sale muy caro a la institución de
defensor+a penal contratar m7s a#ogados de planta para que cumplan con esa
tarea y as+ cumplir con el servicio%
B esta tesis se le opuso otra y fue la que levantó la /iscal+a del M! en su
tiempo con fundamentación y porque tam#i3n tiene amparo positivo 1ay
normativa que le da sustento% $a tesis que se opone al art% 7 es la que est7 en el
art% 229 y aqu+ lo que se regula es la denominada formali2ación de la
investigación que es un tr7mite que est7 contemplada en el procedimiento
ordinario penal y consiste en que el fiscal en presencia del 0ue2 de garant+a le
comunica al imputado de que actualmente sigue una investigación en su contra
por uno o por m7s delitos *!!. es una definición legal y tam#i3n reci#e el nom#re
de formulación de cargo imputación de cargo en esa audiencia es cuando uno le
dicen 5a usted lo estamos investigando por esto6 y esto se trata de un acto
solemne porque se verifica ante el 0ue2 de garant+a y la naturale2a 0ur+dica de la
formali2ación de la investigación es una comunicación%
=eg"n esta tesis imputado ser+a aquella persona a la cual se le 1a
formali2ado la investigación y antes de esta comunicación no ser+a imputado% $o
de antes de la investigación se dice que 1ay una investigación desformali2ada y
despu3s de la formali2ación ser+a formali2ada y esto porque el propio código se
1a encargado de de0ar a#ierta la puerta para entender que eta segunda tesis tiene
un fundamento y el fundamento est7 en alguna disposiciones y entre ellas el art%
18< *!!. y este art% dice que cualquier persona sa#e que lo est7n investigando
pero el fiscal no se lo 1a comunicado formalmente en una audiencia y puede ir
donde el 0ue2 de garant+a y pedirle que cite a fiscal a una audiencia para que este
le informe en su presencia si lo est7n o no investigando y m7s a"n puede pedirle
al 0ue2 que le fi0e un pla2o al fiscal para que formalice la investigación en su
contra% GEs o no imputadoH =eg"n el 229 no es imputado y seg"n el art% 7 es
imputado y el art% 18< los nom#ra como 5afectado6 y no dice imputada y Gpor
qu3 no lo diceH !orque su situación 0ur+dica cam#iar+a cuando lo formali2an% Esto
es anterior a la formali2ación por lo tanto 1a#r+a una etapa previa en que la
persona que no 1a sido formali2ada es duro decir que es imputada%
El art% 23< regula la posi#ilidad de solicitar al 0ue2 de garant+a medidas que
afecten las garant+as constitucionales de las personas% =e pueden pedir estas
medidas intrusivas antes de la formali2ación de la investigación por e0emplo en
un delito de tr7fico de drogas se sa#e que el sospec1oso usa un tel3fono con el
cual le contesta a sus clientes y pactan el lugar y 1ora para la entrega de droga
este tel3fono lo conoció la polic+a por las diligencias que 1acen cuando investigan
por un consumidor y da todos los datos y el 0ue2 autori2a la intervención del
tel3fono y se los encuentra con la transacción% =eg"n el art% 7 son imputados y el
consumidor podr+a li#erar y al traficante lo formali2an porque lo esta#an
investigando 1ace tiempo% B esta persona contra la cual se le autori2ó la
intervención se le llama afectado% El código 1a#la sin conocimiento del afectado y
a"n antes de la formali2ación y no 1a#la del imputado% !or lo tanto 1ay
fundamento positivo y normativo de esta tesis%
Es importante sa#er desde cuando una persona es imputada porque 0unto
con nacer esta calidad le nacen derec1os y prerrogativas de esa calidad% !ero la
pregunta es desde cu7ndo y el art% 7 señala que es desde la primera actuación
de procedimiento dirigida en su contra%
=eg"n la tesis del art% 229 desde la formali2ación es imputado% El art% 23<
que fue noticiado por el art% 13& no o#stante que e4iste una intervención ser+a un
afectado%
!ero el art% 1&7 *no 1a 1a#ido formali2ación. y est7n las medidas
cautelares reales y 3stas sirven para asegurar la responsa#ilidad civil *porque de
la comisión de un delito nace acción penal y civil. entonces Gpueden solicitarse
medidas cautelares en relación a la responsa#ilidad civilH y est7s son las medidas
cautelares reales y son las medidas precautorias al (+tulo , del $i#ro -- )!) 290
y ss y al (+tulo -, que son las pre0udiciales es decir que su tramitación de#e
a0ustarse a las pre0udiciales precautorias porque todav+a no 1ay 0uicio y de 1ec1o
tan cierto que no 1ay 0uicio el enca#e2ado de este art+culo dice 5durante la
investigación6 y la investigación no es 0udicial sino que es administrativa reali2ada
por el M! entonces se solicitan como pre0udiciales y cuando se aco0a la
demanda civil se 1acen efectivas% Entonces se solicitan durante la etapa de
investigación Gcontra qui3nH )ontra el imputado *su0eto pasivo de estas
medidas. y es importante conocer este art+culo porque dice contra el imputado
durante la etapa de investigación es decir antes de la formali2ación y despu3s de
la formali2ación porque la etapa de investigación nace con la denuncia o querella
y termina con el cierre o sea perfectamente podr+an 1a#er medidas cautelares
antes de la formali2ación contra el imputado entonces toda esta discusión del art%
229 queda en tela de 0uicio por este art% 1&7 porque no 1i2o la distinción entre
afectado o no sino que lo señala como en el art% 7 y este art+culo sirve como
fundamento del art% 7 y en contraposición de la tesis del 229%
El art% 93 # ratifica lo del art% 7 *desde los actos iniciales de la investigación
es decir desde los al#ores y esta disposición puede ser m7s intensa que la propia
del 7. y el profesor señala que la tesis correcta es la del art% 7%
17 – 'unio – 2013
$o que se investiga son 1ec1os que tienen caracter+sticas de delito y esto
est7 confirmado por lo que señala el art% 2&9 *requisitos de la acusación penal y
es equivalente al 2&: )!) en materia civil. y el inciso final del art% 2&9 esta#lece
de que la acusación de#e versar so#re los 1ec1os y las personas incluidas en la
formali2ación sin per0uicio de que se pueda 1acer una calificación 0ur+dica distinta
es decir este art+culo enriela al 229 que lo que se est7n investigando 1ec1os que
se le atri#uyen a personas y que en principio tienen una configuración penal y al
formar la acusación puede variar% !or e0emplo alguien acuc1illó a otra persona se
calificó de lesiones graves y lo que se investiga es el 1ec1o en que termina esto
y se determina que la 1erida demoró 2& d+as en sanar y ser+a lesiones menos
graves y por lo tanto cam#ió la calificación pero el 1ec1o es el mismo pero la
tipificación es distinta entonces Gest7 de acuerdo la formali2ación con la
acusaciónH =+ porque el art% 2&9 señala que de#e versar so#re los 1ec1os y las
personas incluidas en la formali2ación aunque se efectuare una distinta
calificación 0ur+dica%
!or lo tanto formali2ación en este sentido y acusación est7n vinculados%
Bdem7s est7 lo que señala el art% 3:1 y se titula =entencia y Bcusación y Gqu3
principio est7 en este art+culoH Bquel que esta#lece que la sentencia que dicte un
tri#unal no puede e4ceder el contenido de la acusación y esto significa lo que el
art% 778 DI : del recurso de casación en la forma e4plica como ultra o e4tra petita
es decir que no se puede e4tender a puntos no sometidos a su consideración o
fallar m7s all7 de lo que 1a sido solicitado por lo tanto el art% 229 con el 2&9 y con
el 3:1 lo que regulan es el denominado principio de congr4encia enal que es
equivalente al principio civil determinado en el art% 778 DI : o sea en am#os
te4tos tenemos este principio que al mismo tiempo que protege es una garant+a
para las partes *civil. y en materia penal del imputado y el imputado es parte del
proceso penal *parte del conflicto. y es una garant+a en am#os sentidos%
En materia civil se sana a trav3s del recurso de casación en caso de que el
tri#unal se 1a e4cedido se puede anular la sentencia y lo que significa esa
anulación es que se dictar7 una sentencia de reempla2o% En materia penal
tam#i3n 1ay un recurso espec+fico para esto que es el de nulidad y est7 en el art%
37: letra f%
Es similar el recurso que se utili2a *con distinta denominación y se sanciona
el e4ceso a la congruencia y a lo pedido. se diferencian en que en materia civil da
lugar a una sentencia de reempla2o y en materia penal da lugar a reenv+o
=-EM!@E porque el art% 37: o#liga a que siempre se 1aga nuevo 0uicio porque
dice que se invalidar7 siempre el 0uicio y sentencia por lo tanto 1ay que 1acer
siempre otro 0uicio%
Entonces el principio de congruencia penal es equivalente a la ultra petita y
tam#i3n se llama principio de convergencia%
(odo esto es para 0ustificar la tesis de que se tiene la calidad de imputado
desde la formali2ación m7s lo señalado en el art% 18< y 28<% *Esta es materia es
importante por la correlación entre las normas.%
=i mi tesis es que el imputado es despu3s de que le comunicamos cargo si
me piden antecedentes antes de la formali2ación no le doy nada *art% 182. pero es
desde siempre porque siempre se 1a investigado en su contra solo que a1ora se
va a formali2ar y por eso que el art% 7 es importante 5desde la primera actuación
dirigida en su contra en que se le 1ace una imputación O6
A4tori5aci"n :4!icial re6ia %.=+&
)ualquier actuación que dice la ley prive pertur#e o restrin0a los derec1os
del imputado de terceros requerir7 autori2ación 0udicial previa porque en estos
casos Gcu7l es el escenarioH Kue frente al #ien 0ur+dico 5investigación o sea el de
lograr el cumplimiento de los o#0etivos de la misma se requiere la o#tención de
antecedentes que se encuentren en poder del imputado o de terceros pero su
o#tención pueden afectar los derec1o y garant+as de estas personas y en este
caso en que 1ay colisión normativa Gqu3 se 1aceH Esto porque se va a afectar la
privacidad y derec1o de dominio y se pide autori2ación 0udicial porque el 0ue2
tiene la facultad de darle a un derec1o un valor relativo superior a otro y eso es lo
que nos permite 1acerlo porque si 1u#iera colisión se anular+a por el m7s
importante a priori% =i se trata de algo personal est7n los mismos derec1os a
priori tiene derec1os de intimidad privacidad etc% y si no fuera con autori2ación
del 0ue2 tendr+amos ilicitud de prue#a *su sanción. adem7s voy a pedir que me
devuelvan el computador y a trav3s de una acción de protección podr+a conseguir
aquello% *Brt% 20 BB las e4presiones que tiene el art+culo son las mismas aqu+
5privado restringido o pertur#ado en alguna de las garant+as constitucionales6 es
la misma trilog+a de afectación y la diferencia est7 porque en su seno son
iguales las afectaciones son de la misma naturale2a pero aqu+ es el am#iente
penal y lo que se trata de 1acer es 1acerse de prue#a o evidencias "tiles para la
investigación a trav3s de la posi#le infracción a garant+as de terceros o imputados
y quien puede pasar por ellas es el 0ue2.%
En este caso la autori2ación se refiere a todos aquellos derec1os que
pueden ser afectados 5privación restricción o pertur#ación6% )uando 1ay duda
respecto de aquello 1ay que estarse siempre porque pertur#a a lo menos y por lo
tanto autori2ación 0udicial y si se recurre de acción de protección el /iscal va a
decir que se actuó con orden 0udicial y el 0ue2 dir7 que en #ase a los
antecedentes se fi0ó por lo tanto no es ilegal ni ar#itraria pero el tema de la
ar#itrariedad estar+a dada cuando se dio sin fundamento pero para que as+ fuera
tendr+a que reclamarlo en la sede penal y no en la sede civil porque la sede civil
#usca el estatus quo *volver al estado anterior a esa situación.%
;ay una institución que se acerca a ella es el art% 9& y es el amparo ante el
0ue2 de garant+a y tiene vo2 de amparo y es similar a la de la )%80 y una de las
discusiones es que si este amparo ser7 igual al amparo de la )%80 y son distintos
porque el amparo ante el 0ue2 de garant+a si #ien se pretende similar a la acción
de amparo el tri#unal es distinto uno es el 0ue2 y el otro en la corte la acción de
amparo puede ser preventiva y la otra es siempre reparatoria y est7
perfectamente determinado donde termina uno y puede empe2ar otro y es la
parte final del art% 9&%
G)ómo se o#tiene una autori2ación 0udicial previaH Ae cualquier modo por
cualquier medio idóneo *art% 9. la diferencia est7 en que puede ser ver#al o
escrita pero cuando se pide ver#almente la ley e4ige que se de0e constancia y las
constancias las de0a el /iscal que 1i2o la petición y el 0ue2 que resolvió la petición
y esto porque las autori2aciones 0udiciales son previas a la diligencia pero tiene su
regulación formal pero es desformali2ado en los aspectos de o#tención de
antecedentes porque no rige el consecutivo legal es decir que uno puede avan2ar
o retroceder de una diligencia puede pedir ampliación de una diligencia anterior
porque interesa reunir la mayor y me0or cantidad de antecedentes esclarecer el
1ec1o y determinar el responsa#le%
$a ley siempre 1a prevista que cuando estamos en presencia de una
afectación de garant+as de una persona lo me0or y lo ideal es la voluntariedad es
decir aqu3l que se ver7 afectado acepta su reali2ación es lo m7s perfecto% $a
autori2ación 0udicial de#er+a venir a falta de esa autori2ación porque en algunas
ocasiones esa autori2ación no puede conseguirse primero%
$a solicitud 1a#la de formas y desde el punto de vista del derec1o civil
ser+a una formalidad 1a#ilitante por lo tanto 1a#r+a nulidad% El art% 27< en la parte
final 1a#la de la prue#a o#tenida con la ino#servancia de garant+as
constitucionales y esa prue#a se puede e4cluir *prue#a il+cita.% *=e relaciona con el
art% 373 letra a.% El art% 27< tiene dos 1ipótesis la que se o#tiene y la otra es
aquella prue#a que 1u#iese sido declarada nula por el 0ue2 o sea esa prue#a en
su origen tuvo vicio de legalidad de corrección pero con posterioridad el 0ue2 la
declara nula *entrada y registro se puede verificar entre las < y 10 1oras pero
entraron a las 2 de la mañana y para ese caso se requiere autori2ación especial y
que 1a#ilite la 1ora en el tri#unal se averigua si 1a#+a autori2ación de entrada
pero no 1ay autori2ación especial por el 1orario entonces esta actuación es v7lida
porque ten+a autori2ación 0udicial pero los elementos o#tenidos provienen de una
diligencia que se va a declarar nula porque se reali2ación en un 1orario distinto al
que señala la ley.% G;asta dónde se llega con la nulidadH Blgunos todo lo o#rado
y otros señalan los que tengan cone4ión directa con la actuación *por e0emplo
actuación de incautación pero si las prue#as esta#an en otra parte que cuando
fue detenido y el imputado la entregó voluntariamente por lo tanto se e4cluir7 la
prue#a incautada irregularmente y no la o#tenida voluntariamente por ser
incautada adem7s regularmente% Blgunos señalan que la prue#a es la misma sea
que se trate que est7 en el pendrive o computador el material gr7fico es el mismo
y ya se declaró il+cita en el computador y Galcan2a al pendrive que fue incautada
regularmenteH ;ay que determinar es el 5cómo se o#tuvo6 el cu7l fue entregado
voluntariamente y as+ le entregamos al 0ue2 argumentos para que se ale0e de la
contaminación%
El ;alla2go -nevita#le por e0emplo para encontrar algo se a#ren las
carpetas de un computador y en el caso de fotograf+as 1ay un programa que
#usca solo im7genes y pueden aparecer im7genes vinculadas y otras distintas y
en las distintas el imputado aparece con un rifle eso puede ser constitutivo de otro
delito o 1ay otro caso de violación% Esto se 1a resuelto cuando es posi#le solicitar
una autori2ación adicional para ello 1ay que 1acerlo por e0emplo entramos a la
casa porque sa#emos que 1ay droga pero al entrar a la casa 1ay 3 plasmas :
computadores y la casa solo tiene dos 1a#itaciones y ni siquiera tiene lu2 por lo
tanto podr+an ser constitutivas de delito distinto por lo tanto por flagrancia podr+a
proceder otra tesis sostiene que en ese caso como rea para entrar por droga
1a#r+a que pedir autori2ación 0udicial adicional adem7s el polic+a tiene la
o#ligación de denunciar% !ero si no se 1ace esto y contempor7neamente y
despu3s se da cuenta de esos 1ec1os pro#a#lemente la prue#a de este 1alla2go
inevita#le podr+a tener pro#lemas%
Entonces con las autori2aciones evitamos la ilicitud posterior y que sea
validada%
Ca4tela !e garantías %art& '2+&
Este art+culo se originó encontr7#ase el proyecto en discusión en el =enado y se
incorpora este art+culo a partir de una solicitud efectuada por varios senadores y
en ese tiempo esta#a vigente un proceso contra Bugusto !inoc1et entonces la
discusión era que no se encontra#a con las facultades mentales suficientes para
comprender la estrategia del caso y las pautas o directrices que le pod+a dar a los
a#ogados para su defensa y por lo tanto nace este art+culo cuando un imputado
no puede e0ercer los derec1os en el procedimiento y Gqu3 1ay que 1acer si no se
encuentra en esa condiciónH $o que 1ace el )ódigo es darle una solución pr7ctica
a esta circunstancia o condición que enfrenta el imputado que permite suspender
el procedimiento mientras se encuentra con esta afectación y por lo tanto se
decreta un so$reseimiento temoral *suspende el proceso y el definitivo termina
con el proceso penal. entonces mientras est7 en esta condición que en el fondo
es una afectación clara al derec1o de defensa% /+sicamente uno est7 dentro del
proceso pero mentalmente puede no estar m7s a"n esta situación mental podr+a
llevar 1asta la inimputa#ilidad y est7 determina el so#reseimiento definitivo o a
trav3s de un 0uicio se pueda decretar una medida de seguridad *tratamiento o
internación.% Mientras se est7 en esa situación intermedia que no 1a sido
determinada el 0ue2 decreta so#reseimiento temporal%
;oy por 1oy este art% 10 se ocupa para todo aun cuando est3 con toda su
luminosidad% Entonces por e0emplo por cautela de garant+as se puede suspender
una audiencia en ra2ón de que el a#ogado ten+a una comparecencia en la )orte y
no pudo ir y como se trata de una audiencia en que tiene que contar con la
presencia del defensor se suspende por esto pero aqu+ el 0ue2 de#er+a designar
un defensor p"#lico para que lo defendiera pero el 0ue2 utili2a el art% 10 y
suspende%
Este art+culo 1a ido ampliando su aplicación m7s all7 de donde fue
legislativamente contemplado%
Alicaci"n temoral !e la le7 rocesal enal %''+&
;a#la casi al tenor del art% 18 del )ódigo !enal *ley m7s favora#le o
tipicidad m7s #enigna prevalece so#re la nueva ley en la medida que sea m7s
gravosa. y ac7 pasa algo similar 1ay que determinar la ley m7s #eneficiosa desde
el punto de vista procesal%
INTER0INIENTES %art& '8+:
@egula los su0etos procesales que los llama intervinientes y son tales el
/iscal El imputado el defensor la v+ctima y el querellante% )ada uno de esos
intervinientes tiene su propio estatuto entonces cuando se parte del art% 12 1a#r7
que remitirse a las dem7s disposiciones% !ero lo novedoso aqu+ es que la ley los
llama intervinientes y es una vo2 alemana y la pregunta es si Ges lo mismo que
parteH !orque en materia civil 1a#lamos de partes principales o terceros la
pregunta es Gsi es lo mismo que intervinientesH Ae estos su0etos procesales
Gqui3nes son los que forman parte del conflicto penalH $a v+ctima y el imputado ni
el a#ogado ni tampoco el fiscal son partes y sólo representa los intereses de la
sociedad y esto es v7lido para los delitos con v+ctima completa o v+ctima a#stracta
*mane0ar en estado de e#riedad. por lo tanto el /iscal y el a#ogado no son
partes entonces el )ódigo los incorporó en una denominación pero distinguiendo
cu7l es la participación y rol que tienen que el proceso%
!or e0emplo el querellante es parte del proceso en la medida que la
querella la diri0a la v+ctima porque es el su0eto pasivo del delito y el victimario o
imputado es el su0eto activo entonces ellos tienen el conflicto y eso genera una
afectación desde el punto de vista penal y tam#i3n genera una acción civil
*reparación de los per0uicios. y entre Gqui3nes se esta#lece ese v+nculoH Entre
aquellos que intervinieron% Entonces ac7 la v+ctima se puede transformar en
querellante pero el querellante en el fondo es la misma v+ctima pero pueden ser
querellantes personas que no son v+ctimas por e0emplo algunas entidades como
son el =E@DBM y presenta querella por la mu0er fallecida pero no es v+ctima pero
la ley le permite querellarse pero este querellante no ser+a parte del conflicto
porque no 1a sido afectado con el delito entonces solo para de0ar claro que parte
e interviniente no son la misma cosa en materia penal y en materia civil
demandante y demandado son partes e intervinientes% *En el proceso antiguo se
señala#an que quien se querella#a era parte si es la v+ctima ya es parte del
proceso penal porque 1a sufrido el delito y si se querella la v+ctima sigue siendo
parte lo que pasa es que el querellante tiene m7s derec1os procesales que la
v+ctima.%
!ara ver la diferencia est7n los arts% 1&& y el art% 1:0 *el enca#e2ado.% El
art% 1&& medidas cautelares personales generales y a1+ aparece qui3nes pueden
solicitar estas medidas% ? el art% 1:0 regula la medida cautelar m7s intensa que es
la prisión preventiva y a1+ tam#i3n dice qui3nes pueden pedirla y no 1a#la de
v+ctima o sea la v+ctima por s+ misma puede pedir medidas cautelares del art%
1&& pero si quiere pedir la prisión preventiva la v+ctima tiene que ser querellante%
En conclusión la v+ctima tiene un estatuto de derec1os pero si es querellante
aumenta este estatuto% !or e0emplo en el art% 2<1 el querellante puede acusar por
su cuenta y la v+ctima por s+ misma no puede acusar%
GKu3 pasa con los querellantes que no son v+ctimasH Eso est7 en el art%
111 tienen los derec1os de todo querellante pero no son parte del conflicto penal
y a eso va esto de la denominación%
Aentro de estos intervinientes est7 el M! el /iscal el imputado el defensor
la v+ctima y el querellante%
MINISTERIO P?/LICO&
En el caso del M! tiene un estatuto triple )onstitución ley org7nica y )!!
su función esencial las revisamos en relación con el art% 3% =on autónomos
0erarqui2ados y sin patrimonio propio *1ay que pedirle la plata al Ministro de
;acienda porque de ;acienda depende el presupuesto.%
Estr4ct4ra 7 organi5aci"n&
El M! se compone de un fiscal nacional un conse0o general y que tiene dos
7reas delineadas en el 7m#ito de la administración y en el 7m#ito de gestión
0ur+dica% =e separó el giro del negocio *investigar. con la gestión administrativa y
se crearon instituciones en que estos am#ientes est7n separados y se
complementan *por e0emplo en los tri#unales e4iste administrador de causas
para que el 0ue2 se preocupe de fallar.% El director e0ecutivo nacional es como el
gerente general y tiene #a0o distintas 7reas *poCer. y con eso cumple lo
necesario para que pueda reali2ar el resto de sus tareas #7sicas y esenciales y
dentro de esas tareas est7n las unidades especiali2adas que coadyuvan al tra#a0o
de los /iscales y son las señaladas en el poCer%
;ay 18 fiscal+as regionales que dependen del fiscal regional respectivo
porque no o#stante e4isten 1& regiones las 3 que so#ran est7n en =antiago% En el
caso de las defsnor+as 1ay 1< porque en =antiago 1ay 2%
Lineamientos !el MP:
Aice relación con los o#0etivos #7sicos *poCer.%
,iscal Regional %o@er+& Arts& 8> 7 sgtes& Le7 '.&(12&
En cada región 1ay un director e0ecutivo regional *es decir 1ay un gerente
regional. y tam#i3n est7n las mismas unidades%
? adem7s e4isten fiscal+as locales y las fiscal+as locales est7n en principio
se consideraron instaurarlas en cada una de las comunas en que 1a#+a tri#unal
*criterio original.% $a fiscal+a local est7 compuesta por fiscales ad0untos y 1ay
fiscal+as unipersonales o pluripersonales *2 o m7s fiscales.% Bdem7s 1ay
a#ogados ayudantes que son a#ogados asistentes del fiscal que incluso tienen la
posi#ilidad de reali2ar tra#a0o de fiscal% ? la plataforma profesional t3cnica y
administrativa *inform7tica pericial.% ? adem7s 1ay personal administrativo%
En la región 1ay 1: fiscal+as y esto es importante porque si quiero sa#er
algo de un caso normalmente concurro a la fiscal+a donde est7 adem7s porque si
uno quiere presentar una querella tiene que ser en el tri#unal del lugar donde se
cometió el delito entonces normalmente en esa comuna donde est7 el tri#unal es
donde tam#i3n 1ay fiscal+a local porque una ve2 declarada admisi#le la querella
se remite a la fiscal+a% Aonde no 1ay fiscal+a pero si 1ay tri#unal es en (olt3n
porque el n"mero de casos decreció en el tiempo que 1ac+a muy caro tener una
fiscal+a para atender al poco n"mero de casos pero se fusionó con !itrufqu3n y
se ver7n en !itrufqu3n pero si 1ay audiencia 1a#r7 que ir a (olt3n%
18 – 'unio – 2013
Princiios:
%0er CPE, Le7 '.&(12 7 CPP+&
In6estigaci"n enal: se e4plicó en los principios #7sicos *art% 3 y funciones
esenciales del M!.% E:ercicio !iscrecinal !e la acci"n enal #$lica, y
a!oci"n !e me!i!as !e rotecci"n a 6íctimas 7 testigos& *Est7
convenientemente visto.%
Princiio !e o$:eti6i!a!: est7 contenido en la $ey >rg7nica del M! art% 3I
*Bp3ndice del )!!. y la de la Aefensor+a se esta#lece que uno de los principios
esenciales en la función que desarrolla el M! es que esta de#e llevarla adelante
con estricta su0eción al principio de o#0etividad y este principio seg"n el art% 3I
significa desde el punto de vista del investigador que tiene que indagar todo
cuanto diga relación con el 1ec1o y participación y aquello que la funde y
esta#le2ca y tam#i3n de#e investigar aquello que pueda favorecer a la persona del
imputado y cuando 1a#lamos de favorecer significa aquello que incluso pueda
e4imirlo de responsa#ilidad penal es decir se tiene que investigar lo favora#le y lo
odioso *todo aquello que de alguna manera est7 constituido por la atri#ución o
participación en un 1ec1o il+cito y en ese sentido la investigación del fiscal es
parcial a diferencia de la imparcialidad de la 0urisdicción.%
En el caso del /iscal se da una parado0a interesante porque por un lado
tiene que ser o#0etivo pero por otro lado tiene que investigar en relación a las
personas que aparecen como responsa#les de un 1ec1o es decir vamos contra
al que le vamos atri#uir responsa#ilidad y por lo tanto significa #uscar los
elementos de cargo que pueda fundar esa responsa#ilidad pero al mismo tiempo
en esa #"squeda 1ay que incluir todos aquellos aspectos que puedan ser
#eneficiosos para el imputado incluso la e4ención de responsa#ilidad y 1ay
varias manifestaciones de esa o#0etividad por e0emplo las circunstancias
modificatorias *atenuantes agravantes y e4imentes. y de esas las agravantes
per0udican al imputado y si e4isten 1ay que tratar de esta#lecerlas por e0emplo la
reincidencia o como atenuante reparó el mal causado y si consta de los
antecedentes G1a#r7 que indagarloH =+ por e0emplo 1a#r7 que citar a la v+ctima
y preguntarle si es cierto que el imputado le pasó plata y si est7 conforme y
cuando concurren atenuantes y agravantes pueden llegar a su compensación y
es relevante porque si es agravante puede esta#lecerse en el rango inferior o del
grado inferior pero tam#i3n podr+a 1a#er un e4imente *art% 10 )!. incluso llegar a
esta#lecer que el imputado pudo no ser el autor del 1ec1o *no tiene
responsa#ilidad penal. y el /iscal podr+a pedir el so#reseimiento y esa es una
forma de actuar o#0etivamente pero esa o#0etividad se entrecru2a con la
parcialidad porque se est7 investigando al imputado% En materia civil cuando uno
e0erce una acción real lo que #usca es la cosa y cuando la encuentra tiene que
demandar a que la tiene porque se puede perseguir la cosa en manos de quien
se encuentre y a1+ reci3n la puede demandar y si la acción es personal tiene que
encontrar a la persona *su deudor. porque solo se puede dirigir respecto de aqu3l
que 1a contra+do la o#ligación por lo tanto la idea fi0a es contra la persona que es
deudor y cuando lo encuentra lo demanda% En materia penal la atención y
desarrollo de la investigación est7 orientado a u#icar al responsa#le y cuando ya
lo tenemos imputado se transforma en una actividad parcial pero 0unto con ser
parcial *porque nos dirigimos contra una persona determinada. tiene que ser
o#0etiva%
Ae#er7 investigar con igual celo tanto lo que funde y agrave la
responsa#ilidad penal como tam#i3n aquella que la aten"a e4tinga o la e4ima
*art% 3.% !ero ese mismo art+culo dice que dentro de esta actuación o#0etiva el
/iscal se tiene que enmarcar dentro de la ley y la legalidad es la norma positiva
aquella que est7 esta#lecida en el sistema 0ur+dico y Gcu7l es la diferencia en este
actuar con la v+ctimaH *ra2ón por las cuales el fiscal no es a#ogado de la v+ctima.
la v+ctima es esencialmente su#0etiva o sea estar7 teñido por la su#0etividad en la
pretensión y por lo tanto podr+a 1a#er disputa entre el fiscal y la v+ctima es m7s
el querellante puede ad1erir a la acusación del fiscal o presentar una por su
cuenta y eso porque no comulga con aquello que dice el fiscal es decir tiene su
propia pretensión y por lo tanto ser7 su#0etiva en cam#io el fiscal de#e estar
enmarcado en el principio de legalidad%
Este art+culo es importante porque quiere decir que la función de
investigación *a los fiscales les suelen llamar persecutores porque persiguen a la
gente y tienen idea fi0a porque tienen que e0ercer la acción penal conforme a esta
persecución pero en este marco no puede olvidarse la legalidad. es parcial
porque tiene la idea fi0a pero al mismo tiempo en la pretensión penal que 1ace
tendr7 que considerar todas aquellas circunstancias que los pueda favorecer%
)on igual celo significa darle la misma importancia relativa a aquella que
funde o atañe o la que la e4tinga o aten"e% =i no fuera as+ no se podr+a fundar que
el fiscal pueda pedir el so#reseimiento definitivo porque cuando se cierra la
investigación el fiscal tiene tres posi#ilidades pide so#reseimiento no perseverar
o acusa *est7n todos los elementos. y esas decisiones est7n en el principio de
o#0etividad%
=e discute 1asta donde llega o se e4tiende el principio de la o#0etividad% En
alguna oportunidad el profesor sostiene que es desde principio a fin y
marcadamente en la investigación pero tam#i3n en el 0uicio 1ay un de0o de
o#0etividad que no 1ay que perderlo porque el 0uicio se verifica a1+ y se pueden
tener todos los elementos y se est7 con la convicción de que la persona es
responsa#le del 1ec1o il+cito pero en el 0uicio podr+an variar esos antecedentes a
priori por e0emplo la v+ctima no fue a declarar el perito no fue capa2 de sustentar
su perita0e y el m3rito pro#atorio llega a una conclusión distinta y no ser+a
suficiente para destruir la presunción de inocencia% Blgunos señalan es que
despu3s de acusar llega la o#0etividad%
Legali!a!: 0unto con la o#0etividad est7 la legalidad porque se de#e actuar dentro
del marco de la legalidad% Este principio tam#i3n lo tiene el !oder 'udicial la
)ontralor+a y todos aquellos que e0ercen funciones 0urisdiccionales especiales y
por lo dem7s se enmarca dentro de los arts% < y 7 )!E *marco de competencia
que cada uno de los tri#unales tiene.%
Oort4ni!a! %art& '>2+: este principio est7 considerado dentro de las
denominadas salidas alternativas iniciales del procedimiento%
Estas salidas alternativas iniciales son tres y que se encuentran a partir del
art% 1<7 la primera de ellas es el arc1ivo provisional y es una decisión que adopta
el /iscal cuando no 1a reunido antecedentes para esta#lecer el 1ec1o y la
participación o sea lo que resuelve es arc1ivar la investigación provisionalmente
a la espera de apare2can nuevos y me0ores antecedentes para poder continuar
con la indagación entonces es una salida alternativa inicial porque el
procedimiento va a quedar a la espera de estos nuevos antecedentes% En arc1ivo
puede estar 1asta el pla2o de prescripción y 1a#r+a causal de e4tinción de
responsa#ilidad penal y si se a#re se tendr+a que decretar el so#reseimiento
definitivo y por lo tanto 1ay que determinar la naturale2a del 1ec1o *falta <
meses delito & años crimen 10 años.% *Es equivalente a la decisión de no
perserverar.
Est7 la salida alternativa inicial llamada decisión de no investigar *1<8. y
esta decisión la adopta el /iscal cuando de los antecedentes que 1a reunido
esta#lece que el 1ec1o no es delito o que se encuentra e4tinguida la
responsa#ilidad penal% Esta decisión fundada del fiscal desde el punto de vista
0ur+dico penal el caso termina porque el /iscal 1a estimado con el m3rito de los
antecedentes que el 1ec1o no es constitutivo de delito o que la responsa#ilidad e
encuentra e4tinguida *pero el 1ec1o fue delito. entonces una cosa es que el
1ec1o no sea delito y otra cosa es que est3 e4tinguida la responsa#ilidad% En este
caso el /iscal tiene que resolver fundadamente esta decisión% Es equivalente esta
decisión el 1<8 al so#reseimiento definitivo que puede dictar el 'ue2 y se
diferencia este 1<8 con el 2&0 es que esta decisión se toma en los al#ores de la
decisión la del so#reseimiento se toma al cierre de la investigación esta la
resuelve el fiscal y el 0ue2 de garant+a la tiene que apro#ar la del so#reseimiento
el fiscal la propone y es el 0ue2 el que la dispone pero lo interesante de esto es
que en am#os 1ay una decisión sustantiva tanto en el 1<8 como en el
so#reseimiento definitivo y es sustantiva porque se refiere a los dos aspectos
esenciales del proceso penal que son si el 1ec1o es delito y si 1ay responsa#le
penal a quien atri#u+rselo% Esta facultad del 1<8 la e0erce el fiscal y es cuasi
0urisdiccional porque el /iscal est7 impedido a e0ercer funciones 0urisdiccionales
porque eso le compete al poder 0udicial pero resuelve un tema de fondo y eso le
compete al 0ue2 *si el 1ec1o es delito o si tuvo o no tuvo responsa#ilidad penal.
pero ac7 est7 facultado el fiscal para 1acer esa declaración pero esta atri#ución
del art% 1<8 de#er+a ser en principio inconstitucional porque no le puede atri#uir
una función propia del poder 0udicial al /iscal y esto como se corrige esta posi#le
inconstitucionalidad en que la decisión fundada del fiscal no vale nada mientras el
0ue2 de garant+a no la aprue#e por lo tanto una ve2 que el 0ue2 de garant+a
aprue#a esta decisión es en definitiva esta apro#ación lo que produce el t3rmino
del caso es decidir siempre 1ay una intervención 0udicial% !or e0emplo llegó una
denuncia por fractura de codo *penalmente es una lesión grave. pero la denuncia
dice que ocurrió por una ca+da en #icicleta eso no es delito incluso se podr+a citar
a la v+ctima para que tome declaración y di0o que se cayó desde el punto de vista
0ur+dico penal el 1ec1o no es delito por lo tanto no es necesario 1acer una
investigación y por lo tanto se toma esta decisión de inicio y se env+a al 0ue2
revisa los antecedentes y aprue#a% *=er+a equivalente al so#reseimiento definitivo.
En am#as medidas *arc1ivo y AD-. 1ay un requisito com"n y es que el 0ue2
de garant+a no de#e 1a#er intervenido porque si intervino lo que ocurre con la
investigación es que esta se 0udiciali2ó y como se pudo 1a#er 0udiciali2adoH $a
m7s 1a#itual es que se 1aya pedido alguna autori2ación al 0ue2 para pedir alguna
diligencia y conocer7 los antecedentes de la investigación entonces cuando la
causa est7 0udiciali2ada de#er+an terminar con una resolución 0udicial porque el
art% 1<7 y 1<8 dice que no de#e 1a#er intervenido el 0ue2%
Este principio est7 en el art% 170 y parte de una premisa Gse puede
investigar todo lo que se denuncia o noH Entonces todos los sistemas reconocen
de que no resulte eficiente que todo lo que se denuncie pueda ser investigado
esto significa que un grupo de il+citos eventualmente podr+a de0arse de investigar
atendida su escasa relevancia penal% los doctrinarios le llaman a estos 1ec1os de
escasa relevancia penal 5delitos de #agatela6 5de +nfima lesividad6 y para sa#er
esto 1ay que estarse a la pena que lleva asociado entonces por e0emplo si
estamos 1a#lando de falta el /iscal perfectamente podr+a resolver porque tiene la
facultad de no perseguir al que cometió esa falta *desórdenes p"#licos. cuando
es simple es falta cuando es grave es simple delito si es falta tiene una sanción
de multa si es simple delito tiene presidio de <1 a &:0 d+as entonces Gpodr+a el
fiscal resolver no continuar la investigación iniciada o derec1amente no iniciarla
frente a estas personas que 1an cometido este delito o falta de desórdenes
p"#licosH =e responde que no porque el fiscal se tiene que su0etar al principio de
legalidad tiene que investigar todos los 1ec1os porque su función es dirigir en
forma e4clusiva la investigación de todos los 1ec1os por lo tanto si decide no
iniciar la investigación o a#andonar la ya iniciada de alguna manera est7
e0erciendo una e4cepción al sistema de persecución y eso es el principio de
oportunidad es una e4cepción al principio de legalidad y esta e4cepción est7
considerada porque el sistema desde el punto de vista de su eficiencia la
posi#ilidad de investigarlo todo entonces cuando el fiscal resuelve no investigar o
a#andonar no 0ustifica poner en marc1a el aparata0e 0udicial y en estos casos se
aplica oportunidad por lo tanto en un delito de 1omicidio no se aplica oportunidad
en un delito se4ual no se aplica oportunidad lesiones leves *previa instancia
particular. aplica oportunidad%
El efecto 0ur+dico es que no se sigue con la investigación o se a#andona la
que ya se inició y esto es una e4cepción a la persecución y a la legalidad y
determina una causal de e4tinción de responsa#ilidad *causal aplicación del
principio de oportunidad.% El )ódigo lo redacta como no iniciar la investigación o
a#andonar la investigación ya iniciada% (iene l+mites si decide 1acerlo no puede
ser aplicado a cualquier 1ec1o il+cito y el l+mite que puso el legislador uno
determinado por la eventual sanción penal que trae apare0ado el il+cito y el otro
dice relación con la materia cuant+a y materia%
En primer lugar cuant+aE respecto de qu3 1ec1os el fiscal podr+a aplicar
principio de oportunidad la ley dice cuando la pena m+nima asignada al delito no
sea superior a presidio menor en su grado m+nimo% Esto significa cuando le pena
m+nima del delito no supere los &:0 d+as% !or e0emplo las faltas ca#en todas
respecto de la oportunidad y por lo tanto tam#i3n podr+a proceder respecto de
ciertos simples delitos por e0emplo violación de domicilio de morada lesiones
menos graves 1urto *::< de 1asta : J(M. usurpación de nom#re portar
elementos pun2antes amena2a% El art% 170 dice cuando la pena MPD-MB no sea
superior a presidio menor en su grado m+nimo% !or e0emplo la receptación que
est7 en el :&< #is a tiene como pena presidio menor en cualquiera de sus grado
es decir va de <1 d+as a & años Gse puede aplicar principio de oportunidadH
)uando la pena m+nima no e4ceda de presidio menor en su grado m+nimo por lo
tanto se podr+a aplicar oportunidad% El pro#lema est7 cuando la pena m+nima
parte de &:1 en ese caso la cuant+a impide e0ercer oportunidad% $esiones graves
no se puede aplicar%
El requisito por materia que independientemente de la pena el legislador 1a
dispuesto que no son suscepti#le de oportunidad por e0emplo funcionario p"#lico
en el e0ercicio de sus funciones y esto porque el legislador no las consideró para
este efecto%
El fiscal tiene que decirle al 0ue2 de garant+a que no investigar7 o que
a#andonar7 la investigación y el 0ue2 de garant+a tiene que noticiar a la v+ctima y
al imputado dice la ley que si la v+ctima se opone de cualquier forma a esta
decisión del fiscal el 0ue2 de garant+a le ordena que contin"e con la investigación
por lo tanto la voluntad de la v+ctima de0a sin efecto el principio de oportunidad
*e0emplo de impugnación en materia penal.% Es una salida alternativa inicial
porque lo que el /iscal est7 1aciendo que al poco andar de la investigación decide
a#andonarla o renuncia a investigar pero esa decisión no puede pasar por so#re
la v+ctima y con esta oposición de la v+ctima en el fondo ratifica el principio de
legalidad porque o#liga a que se investigue *el art% 170 se pregunta !! porque lo
normal es que se investiguen los 1ec1os.% $a importancia penal dice relación con
el 1ec1o y no al su0eto y 1ay varia#les a considerar la gravedad del 1ec1o si se
aplicó la oportunidad anteriormente etc%
01 – 'ulio – 2013
Inter!icci"n !e e:ercer f4nciones :4ris!iccionales %art& -)+&
,er < y 7 de la )%80% *Do pueden 1acer e0ecutar los 0u2gado.%
Imerio %-),1,>>;>.;-2+
El imperio est7 tomado en el sentido que los fiscales pueden ordenar la
reali2ación de diligencias o pesquisas a las polic+as porque seg"n el sistema son
au4iliares del tra#a0o investigativo de los fiscales ra2ón por la cual si el fiscal
ordena la reali2ación de una diligencia el polic+a ordenado de#er+a reali2arla
G1a#r7 alguna especie de o#ediencia refle4iva por parte de la polic+aH si en un
sentido estricto en cuanto a si a actuación o diligencia que se dispone es de
aquella que est7 regulada por el art% 9 el polic+a de#e e4igir que le de cuenta de
esa autori2ación 0udicial y por eso es importante el art% 9 porque se dan en todos
aquellos casos en que se pertur#a o restringe los derec1os del imputado o de
terceros y a partir del concepto de pertur#ación es #astante amplio de manera
que cada ve2 que e4ista duda respecto de este grado de afectación se tiene que
pedir la autori2ación del fiscal% El fiscal tiene facultades autónomas en el sentido
que puede disponer en esta condición diligencias y quien las de#e cumplir es la
polic+a pero tam#i3n e4isten facultades que requieren autori2ación 0udicial previa
que las cumple la polic+a y 1ay representación en las que requieren autori2ación
0udicial previa porque en ese caso el sistema prev3 que no se pueden llevar
adelante si no se cuentan con aquellas y si no se cuentan con aquellas e4iste el
riesgo de que pudiera ser constitutivo de delito% El polic+a no puede cuestionar la
orden y el pro#lema es del fiscal pero si es su pro#lema cuando sea de aquellas
que afecten derec1os del imputado y de terceros%
Act4aci"n a tra6As !e c4al34ier fiscal %art& 8+&
$as actuaciones se reali2an a trav3s de los fiscales ad0untos si no e4istiera
esto estar+amos en presencia de una especie de radicación o sea los casos que
tienen cada fiscal son de el y 3l mismo tiene una especie de propiedad con esos
casos y por lo tanto nadie podr+a actuar en los mismos pero el que reali2a la
investigación es el M! por lo tanto es el órgano que tiene estas funciones
esenciales y por el órgano puede actuar cualquiera de los fiscales facultados
*fiscales ad0untos y fiscales regionales. y por lo tanto no e4iste una radicación y
tampoco e4iste una propiedad a las investigaciones que se les asignan a cada
fiscal%
Resonsa$ili!a! %*;'';1*+&
$os fiscales son funcionarios p"#licos su0etos a un estatuto que no
solamente los 1ace responsa#les por las acciones que reali2an y en este marco
tienen responsa#ilidad penal administrativa y civil es decir si eventualmente en el
desempeño de sus funciones 1an reali2ado acciones o 1an adoptado decisiones
fuera del marco legal podr+a eventualmente ser responsa#les y cometer delito por
e0emplo fiscal que falsea un elemento pro#atorio% (am#i3n 1ay responsa#ilidad
administrativa y se lleva adelante a trav3s de una investigación administrativa y
que d3 lugar a aquello y tam#i3n est7 su0eto a las sanciones que en ese marco
esta#lece la ley org7nica%
)ivilmente tam#i3n responde si es que su actuación causó daño y si 1ay
una relación de causalidad en am#os eventualmente podr+a y Gquien 1ace
efectiva la responsa#ilidad civil del fiscalH !orque pertenece a una institución
p"#lica que no tiene patrimonio propio y es autónomo y si el M! se equivoca a
trav3s de sus agentes Ga qui3n se de#e demandarH Bl /isco porque como no
tiene e4presión patrimonial% G!uede repetir el /isco contra el fiscal o funcionario
causante del acto que dio lugar a esta indemni2aciónH (am#i3n%
Pro$i!a! 7 transarencia %art& -+&
;ay normativa espec+fica en la ley org7nica que proviene de la normativa
general que rige a todos los funcionarios p"#licos y por lo tanto est7 en el
estatuto administrativo ley de #ases ley de transparencia y quiere decir que las
persona que cumplen funciones p"#licas act"en de manera pro#a es decir sin
tac1a de manera respetuosa con los valores y principios que importan la rectitud
porque pro#idad es sinónimo de rectitud por lo tanto aqu+ uno es o no es pro#o%
P4$lici!a! %art& - le7 org9nica+&
$a regla general que los actos reali2ados por el M> son p"#licos lo que
pasa es que si se revisa al amparo y el tema que 1ay que conocer es que en
materia de investigaciones penales e4iste una disposición legal que es el art% 182
que esta#lece que las indagatorias de esa naturale2a son secretas para los
terceros a0enos al procedimiento y pueden ser conocida y o#tenerse copia de los
antecedentes que se recopilen por los intervinientes% Es decir el proceso penal
permite la pu#licidad a los que intervienen en 3l pero los que no son intervinientes
en el caso lo "nico que podr+an averiguar es la e4istencia del caso o sea visto en
estos t3rminos es como que si fu3ramos al 0u2gado civil y revisamos los propios
asuntos y reviso el e4pediente pero tam#i3n podr+a conocer que e4isten otro tipo
de 0uicios entre otras partes pero no el contenido y eso es lo que ocurre en
materia penal es decir los que no son intervinientes conocer7n de aspectos
generales y eso por una reserva legal que e4iste en el art% 182 por lo tanto los
actos del M! son p"#licos salvo en cuanto diga relación con investigaciones
penales%
T4tela :4!icial&
El 0ue2 se apellida de garant+a en materia penal y como 0ue2 de garant+a
tiene que asegurar garanti2ar los derec1os de todos los intervinientes en el
proceso *lo vimos en el art% < en relación con la v+ctima y en relación con el
imputado el defensor.% !ero en qu3 sentido est7 e4presada esta tutela 0udicial se
concreti2a en un montón de e0emplosE
L En materia de detención si no estamos en flagrancia la autori2ación me
la da la ley y tengo que pedir orden 0udicial y 1ay que 1acerle sa#er los
antecedentes que la 0ustificar+an es decir el 0ue2 e0erce una tutela o un
control respecto de la actuación del fiscal%
L El principio de la oportunidad lo e0erce el fiscal y tiene derec1o a no
iniciar una investigación o a no continuar pero esa facultad no tiene
ning"n valor si e4cede los requisitos que esta#lece la norma y ese
control lo 1ace el 0ue2% =i el 0ue2 estima que se enmarca se notifica a la
v+ctima pero primero pasa por el 0ue2%
L $a formali2ación de la investigación comunicación que el fiscal 1ace al
imputado y no vale nada si no se efect"a en una audiencia ante el 0ue2
de garant+a es decir act"a como una especie de controlador%
L Medidas cautelares pro1i#ición de acercarse a la v+ctima o de0arlo en
prisión preventiva lo determina el 0ue2%
> sea no es que el 0ue2 e0er2a las funciones del fiscal sino que en muc1as
de ellas el fiscal tiene que someter su actuación a la decisión del 0ue2 y de esa
manera est7 tutelado por 3ste en su condición de tal por lo tanto contra el
desempeño del fiscal%
LOS ,ISCALES AD<BNTOS:
$os fiscales ad0untos son los operativos del sistema y concreti2an la
función investigadora e0ercer la acción penal y solicita las medidas de protección%
!ara ser fiscal se requiere ser a#ogado%
Este sistema todos los fiscales son a#ogados y los a#ogados defensores
tam#i3n lo son y los 0ueces tam#i3n%
El acceso es a trav3s del concurso p"#lico% $os fiscales se incorporan
adscritos a una fiscal+a local porque en la estructura org7nica y funcional de la
fiscal+a en cada región e4iste un fiscal regional del cual dependen los fiscales
ad0untos que se integran a una fiscal+a local% Duestra región tiene 39%
$a regla general es que el proceso penal y la investigación se inicie por
denuncia porque es la fuente m7s fruct+fera de ingreso de casos Gqu3 ocurre
cuando ingresa a una fiscal+a localH ;oy 1ice la denuncia en la polic+a o en la
fiscal+a o en un tri#unal con competencia penal los que reci#en denuncias se las
env+an al M! y el M! la reci#e y se incorpora *e4cepción al sistema antiguo. se le
asigna un rol que es nacional se llama @J) *@ol "nico de causa o de caso. y es
nacional% B su ve2 en cada fiscal+a local los casos que ingresan llevan un @-/ *rol
interno de fiscal+a. o sea la fiscal+a sa#e cu7ntos casos 1an ingresado pero a la
ve2 1ay un @J) que individuali2a a cada caso en particular y lo distingue de los
dem7s a su ve2 cuando un caso de la fiscal+a sale al tri#unal por alguna petición
que se 1ace all7 en el tri#unal le ingresan un @-( que es el @ol interno del
(ri#unal pero tiene el mismo @J) por lo tanto si quiero #uscar en el sistema
0udicial #usco tam#i3n con el @J) pero tam#i3n podr+a #uscar con el @-( y por
lo tanto los casos que ingresan a la fiscal+a siempre ser7n m7s que los ingrese al
tri#unal porque no todos los casos pasan al tri#unal por e0emplo los casos que
quedan arc1ivados en la fiscal+a no llegaron al tri#unal%
=e ingresó esa investigación que nace se la tienen que entregar a un fiscal
y 1ay criterios de asignación de casos casos de menor comple0idad van a un
sistema de tramitación de masividad *lesiones leves menos graves daños
simples 1urtos de poca monta que son los de mayor ocurrencia a nivel pa+s. pero
1ay casos que son de especialidad y as+ como 1ay fiscales que ven asuntos
generales 1ay fiscales que ven asuntos de especialidad% =e asigna un fiscal y
tendr7 la responsa#ilidad de tramitar el caso y de#er7 1acer las diligencias pero
del cual puede actuar cualquiera *a trav3s del @J) se puede sa#er el fiscal
asignado.%
*(oda la información que e4iste en materia penal es un sistema inform7tico en que
se apoya el fiscal poCer =B/.%
*Aiferencia entre carpeta 0udicial y e4pediente que el e4pediente todas las pie2as
se van agregando de manera correlativa y se mantiene su materialidad a trav3s de
la foliación en cam#io en una carpeta tiene todos los antecedentes pero en el
orden que se estime del caso el /iscal que reali2ar7 la investigación.%
=i soy interviniente puedo ver la carpeta y pedir copia salvo se encuentre
en reserva%
EL IMPBTADO:
En primer lugar este es el su0eto pasivo del proceso y el su0eto activo del
delito% $o primero 1ay una ley que es la 20%&92 que modificó algunas
disposiciones relacionadas con el imputado% Esta ley modificó tres art+culos *8 93
102. y es interesante conocerla porque dice relación con el derec1o de defensa
de los imputados%
El código es ordenado en este 7m#ito porque el art% 12 nom#ra al fiscal al
imputado al defensor a la v+ctima y al querellante luego cada uno de estos
intervinientes tiene una regulación en el )ódigo y en el caso del imputado parte
en el art% 93 y despu3s del imputado sigue el defensor *102. despu3s sigue la
v+ctima *108. despu3s el querellante *111. es decir conoceremos esa regulación
donde se e4plicita quien es cada uno de los intervinientes sin per0uicio de otras
disposiciones diseminadas en el )ódigo en que se 1ace referencia a cada uno de
los intervinientes en cuestión% !or e0emplo el imputado est7 en el 12 y una
org7nica central de su tratamiento est7 en el art% 93 y ss%
=egunda materia es la calidad de imputado y el profesor se remite a lo
declarado en su momento% ,imos la relación entre el 7 y el 8 el 102 tam#i3n
vimos la relación del 229 con el 18< el 23<%
!or lo tanto veremos los derec1os y garant+as del imputado dentro del
proceso que delinean la naturale2a de este interviniente y para eso 1ay una
suerte de clasificación entre los derec1os generales especiales del privado de
li#ertad y del detenido y despu3s veremos el art% 9& en relación con el amparo del
0ue2 de garant+a y tam#i3n la situación del imputado re#elde *materias esenciales
que 1ay que conocer.%
El art% 93 en su enca#e2ado 1a#la del imputado y de los derec1os del
mismo *y garant+as. y en una mirada r7pida del art+culo 1ay un montón de letras y
en cada una de ellas mencionan derec1os y desde el punto de vista pedagógico
la clasificación se e4trae de la terminolog+a que ocupa el art+culo porque aqu+
señala que el imputado tendr7 los derec1os y garant+as que esta#lece este código
y en especial los que se enumeran por lo tanto cuando 1a#lamos de los derec1os
del imputado no es este cat7logo del 93 sino que todos los derec1os que el
sistema contempla para el imputado lo que ocurre que de manera detallada se
encuentra desglosado en este art% 93 pero si uno lee la terminolog+a que ocupa la
norma se da cuenta que estos no son los "nicos y vamos a ver que 1ay m7s que
los que a1+ est7n pero para sa#er cu7les son m7s a lo menos 1ay que conocer
estos especiales% $os otros que no est7n en el art% 93 por e0emplo el del art% 9&
es un derec1o y se trata en forma especial *amparo. 1ay que relacionarlo con el
amparo acción constitucional pero ese derec1o por s+ solo es uno distinto al
enumerado en el art% 93%
G)u7les son los que enumera el art% 93H *!!.% Jna cosa es ser imputado li#re y
otra cosa es ser imputado detenido *se le reconoce adicionales por su condición. y
por lo tanto se parte de un conte4to que es el que da el art% 93. pero el imputado
es el mismo y dependiendo las circunstancias en que se encuentren ser7 la
cantidad de derec1os%
En la letra a un derec1o a la información Gqu3 informaciónH GKui3n tiene
derec1o a conocerH Ae los 1ec1os que se le imputan y nosotros vimos dos
momentos de conocimiento cuando el fiscal le informa que est7 siendo
investigado *formali2ación y vimos la del 18< cuando se 1a informado fuera del
sistema y ocurre ante el 0ue2 de garant+a para que cite al fiscal para que me
informe que me est7 investigando. y este es el primer derec1o del imputado y
dice este art+culo que se le tiene que informar so#re esto y correlativamente los
derec1os que el sistema reconoce en su condición de tal es decir no solamente
que est7 siendo investigado sino que los derec1os que le nace en su condición de
tal y por eso es importante sa#er desde cuando una persona es imputado% =i este
imputado estuviera detenido este derec1o de información Gtendr+a que traer
apare0ado alguna otra informaciónH =+ porque est7 detenido y 1ay que mirar el
art% 9: y adicionalmente se le indique el por qu3 est7 privado de li#ertad%
En la letra # ser asistido por un a#ogado desde los actos iniciales de la
investigación% Esta e4presión de actos iniciales est7 en armon+a con el art% 7 por
lo tanto 0unto con 1acer la condición el estatus de imputado nace el derec1o a
tener a#ogado y si no tiene a#ogado de su confian2a la defensor+a penal p"#lica
viene a suplir esta carencia%
En la letra c 0unto con ser interviniente es parte del conflicto se le atri#uye
participación del 1ec1o puni#le y se tiene que investigar lo que per0udica y
#eneficia y en el art% 183 *proposición de diligencias. este principio est7
materiali2ado porque ese art+culo contempla la facultad para los intervinientes
para proponer diligencias al fiscal *de entre los cuales est7 el imputado. y es
proponer porque para decretar las diligencias es el fiscal% GKu3 pasa si se
proponenH El fiscal puede acogerlas o rec1a2arlas y las puede rec1a2ar en ra2ón
de no ser "tiles ni pertinentes a la indagatoria y el art% 183 lo señala as+ y la otra
posi#ilidad es que no conteste a la proposición y si contesta puede acogerla o
rec1a2arla% -mportancia de esto si el fiscal contesta y rec1a2a o no contesta la
proposición de diligencias los intervinientes tienen el derec1o una ve2 cerrada la
investigación para solicitar al 0ue2 de garant+a que estas diligencias rec1a2adas o
respecto de las cuales no se pronunció el fiscal sean reali2adas y como la
investigación est7 cerrada el 0ue2 si accede a la petición ordena la reapertura para
que dentro de un pla2o que de#e fi0ar se lleven adelante por el fiscal las mismas
esta facultad del imputado que tam#i3n lo tienen los otros intervinientes un
derec1o o una garant+a que no est7 en el art% 93 porque en ese art+culo est7 la de
solicitar diligencias y si el fiscal dice que no tiene que ir donde el 0ue2 una ve2
que se cierre la investigación y decirle que el fiscal no 1a contestado y esto es
interesante porque es una forma de tutela 0udicial porque si estima que estas
diligencias pueden ser conducentes a la l+nea de defensa el 0ue2 ordenar7 la
reapertura y en el pla2o que fi0ar7 de#e reali2ar las diligencias que no reali2ó o no
se pronunció entonces se produce una reapertura 0udicial pero no es para
reali2ar nuevas diligencias que el 0ue2 ordene o que le pidan sino que aquellas que
el imputado como interviniente pidió y el fiscal la rec1a2ó o no se pronunció so#re
ella o sea ratifica que solo pueden renovarse diligencias que fueron solicitadas y
no nuevas porque si est7 cerrada la investigación no 1ay nada m7s que 1acer%
Este derec1o est7 en el art% 2&7 *!! estos 3 arts.% Este derec1o del imputado de
solicitar diligencias o pedir reapertura tam#i3n lo puede 1acer la v+ctima porque
las disposiciones 1a#lan de los intervinientes en el caso del art% 2&7 reapertura
este derec1o para pedirlo tiene que e0ercerlo dentro de los 10 d+as siguientes al
cierre de la investigación que es el mismo pla2o que tiene el fiscal para poder
deducir acusación entonces podr+a darse el escenario que el fiscal acusara y que
a su ve2 los intervinientes pidieran reapertura para que se realicen diligencias que
pidieron en su momento y procesalmente 1a#lando pasa que se rea#re la
investigación y volvemos a esa etapa y la acusación es como que si nunca se
1u#iera presentado entonces una ve2 reali2ada las diligencias se pude presentar
una nueva acusación o una acusación distinta porque la orden 0udicial de
reapertura de0ó sin efecto el cierre y se volvió a la etapa de la investigación *efecto
retroactivo. y esto es una tutela real%
$a letra d puede declarar% $uego se ver7 cuando se revise el derec1o a
guardar silencio que una de las posi#ilidades que tiene el imputado para renunciar
a guardar silencio es prestar declaración ante la polic+a ante el fiscal y ante el
0ue2 y cada ve2 que lo 1aga ante el 0ue2 se tiene que citar una audiencia y de#en
concurrir todos los intervinientes y podr7 ser interrogado o contrainterrogado
seg"n corresponda y este derec1o se relaciona con la letra g *y se ver7n las
distintas oportunidades para declarar !!.%
02 – 'ulio – 2013
$a letra e la regla general es a conocer el contenido de la investigación en
su condición de imputado y por lo tanto ese derec1o tiene solo la limitación que se
refiere el art% 182 y este art+culo esta#lece el secreto de la investigación para los
terceros a0enos al procedimiento como consecuencia aquellos que son
intervinientes en el mismo tienen derec1o a e4aminar los antecedentes y a
o#tener copia de ellos% @especto de los intervinientes que tienen derec1o a
e4aminar los antecedentes y a o#tener copia de los mismos e4iste una e4cepción
no puede e0ercerse cuando el fiscal 1a decretado la reserva de la totalidad o de
alguno de los antecedentes y tiene que identificar las partes o pie2as so#re las
cuales decretar7 la reserva amparado en la utilidad que tendr+a esta reserva para
los efectos de reali2ar la investigación y que en virtud de la pu#licidad pudiera
entorpecer la l+nea investigativa% ;ay una contra e4cepción en la misma norma
que el imputado tiene derec1o a conocer de los antecedentes a"n cuando se 1aya
decretado reserva respecto de aquellos en que le 1u#iese tocado intervenir o
correspondiera en sus propias actuaciones y adem7s de esta contra e4cepción a
favor del imputado e4iste tam#i3n otra contra e4cepción en virtud de la cual los
intervinientes que est7n afectados por esta reserva puede solicitarle al 0ue2 de
garant+a que limite o de0e sin efecto la misma%
$a reserva que decreta el fiscal seg"n la ley tiene un pla2o m74imo que es
de :0 d+as% En otras pala#ras al disponer la reserva el fiscal trata de cuidar la
investigación porque el conocimiento de los antecedentes podr+a llevar a 1acer
fracasar alguna diligencia o varias que puedan ser de inter3s para la indagación%
En la ley de drogas y tam#i3n en la ley 19%913 que regula el lavado de
activo que aplica norma de la ley de drogas e4iste una norma especial distinta del
art% 182 y esta puede ser e4tendida 1asta por < meses similar norma se
encuentra contenida en la ley 18%31: so#re conductas terroristas% !or lo tanto
esas leyes no solamente prefieren al art% 182 del )!! sino que tam#i3n regula
esta institución de la reserva dentro de lo que es la indagatoria penal con fines
claramente diferenciadores a aquella norma general que tiene el )ódigo !rocesal%
$a letra f el so#reseimiento definitivo decretado que este sea es un
equivalente 0urisdiccional cuando es definitivo es equivalente a una sentencia
a#solutoria las causales de so#reseimiento definitivo est7n en el art% 2&0 esto
significa que el imputado independiente que el fiscal lo pueda solicitar tam#i3n lo
puede pedir de manera directa por lo tanto si el imputado piensa que el 1ec1o
por el cual lo est7n investigando no es delito puede no esperar lo que el fiscal
eventualmente puede resolver sino que tiene impulso procesal independiente para
pedirlo en cualquier momento% Esto es estrat3gico porque planteado el 0ue2 tiene
que llamar a una audiencia y en esa audiencia el fiscal se opondr7 a la solicitud
de so#reseimiento y el 0ue2 tendr7 que resolver y si el 0ue2 rec1a2a el
so#reseimiento el propio código le permite impugnar esta resolución a trav3s del
recurso de apelación y ser7 conocido por la )B y si la )B confirma el rec1a2o el
imputado estar7 en una situación incómoda porque e4isten antecedentes para
condenarlo por lo tanto es estrat3gico desde el momento en que se va a plantear
por e0emplo el caso del 27/ a algunos de los imputados de esa causa pidieron
ante el 0ue2 de garant+a el so#reseimiento definitivo estando en etapa de
investigación y fue rec1a2ada la petición y se apeló y la causa quedó en estudio
en la sala correspondiente para los efectos de su decisión si la )B acoge se
aca#ó el caso para los imputados y para el /iscal porque est7n argumentando de
que no 1ay delito y en alguno de los casos que no tienen responsa#ilidad penal
porque la responsa#ilidad estar+a en otra persona a contrario sensu si la )B
confirma la resolución 1a#r7 un pronunciamiento anterior para que la causa est3
para cerrarse o sea es un proceso en etapa terminal desde el punto de vista
investigativo o sea si no se decreta el so#reseimiento el riesgo en el 0uicio oral
para los imputados aumenta por eso 1ay que ser prudente al plantearlo de esta
forma por lo tanto 1ay aplicación de esta norma%
$a letra g guardar silencio% $a ley en el art% 93 g esta#lece una garant+a
para el imputado que es a guardar silencio y esto significa que el acusador de#e
romper la presunción de inocencia que favorece al imputado sin que este tenga la
o#ligación de aportarle ning"n antecedente% El sistema antiguo precisamente
conten+a una norma el art% 2:7 que para los efectos de que una persona sea
procesada en el sistema antiguo ten+a que prestar declaración indagatoria o sea
no ten+a derec1o a guardar silencio sino que la o#ligación a declarar% En este
sistema est7 la presunción de inocencia y esta presunción es un derec1o
su#0etivo para todos los ciudadanos y esta presunción o#liga a que aqu3l que
imputa o atri#uya responsa#ilidad a una persona como autor cómplice o
encu#ridor de un 1ec1o il+cito tiene que compro#arlo% Aentro de los presupuesto
para destruir la presunción tiene que 1a#er una actividad pro#atoria de cargo que
la tiene que presentar el acusador se tiene que verificar la prue#a en una
audiencia formal y por lo tanto seg"n el art% 3:0 no se puede condenar a una
persona con el m3rito de su sola declaración lo que es co1erente con esto% si uno
revisa eso y despu3s se trae ac7 con la letra g por lo tanto si se le atri#uye
participación en alg"n 1ec1o il+cito se tiene que pro#ar porque 0unto con el
derec1o a guardar silencio est7 la presunción de inocencia por lo tanto para que
de0e ser inocente se tiene que acreditar%
Entonces seg"n la letra g esta norma reitera el derec1o y dice que si
consciente en prestar declaración tiene tam#i3n otro derec1o a no 1acerlo #a0o
0uramento es decir si dice la verdad o si miente esto no le produce ning"n efecto
en su contra por eso que algunos 1an sostenido que el imputado cuando declara
tiene derec1o a mentir porque si no le resulta consecuencias indeseadas por
aquello *porque no declara #a0o 0uramento. eventualmente no podr+a cometer
ning"n delito con ocasión de lo que declara%
Aice tam#i3n esta noma que si se trata de la primera declaración
*modificación. se le tiene que 1acer una advertencia que es la que est7 entre
comillas por lo tanto esa e4presión en comillas tiene que 1ac3rsele en t3rminos
te4tuales%
=i mantiene su derec1o a guardar silencio no le acarrea ning"n per0uicio y
si decide 1a#lar as+ como lo puede favorecer tam#i3n lo que diga puede ser
usado en su contra porque si quiero 1a#lar de lo que 1a#le me va a favorecer
pero tam#i3n se tiene que 1acer la advertencia de que lo que diga puede ser
usado en su contra% Jn e0emplo cuando dice que esta#a en el lugar de los 1ec1os
y que tal persona cometió el il+cito por lo tanto est7 u#icado en el espacio tiempo
y lugar donde ocurrieron los 1ec1os y Gayudar7 para la persecución penalH Byuda
#astante entonces para eso tiene importancia la advertencia%
Este derec1o a guardar silencio en el concepto del profesor es de tal
importancia que no 1a#r+a duda para que el imputado lo de#iera entender en su
real dimensión es decir que el imputado no est7 o#ligado a contar ninguna cosa y
que puede mantenerse en un rigoroso silencio y el fiscal tiene que 0untar los
antecedentes para destruir la presunción de inocencia que tiene% =in em#argo son
tantas las invitaciones del sistema a no mantenerse en silencio que de pronto el
profesor no sa#e si est7 tan claro este derec1o a guardar silencio y veremos si es
as+ o no *esa ser+a la regla general pero tiene varias e4cepciones donde el
imputado es invitado a lo contrario de la letra g. entre ellasE
• Dumeral 8 del art% 11 del )ódigo penal cuando decide denunciarse y confesar
el delito% Es decir pudiendo 1uir u ocultar se denunció y confesó% Ql es el que
denuncia porque si el 1ec1o est7 denunciado no opera esta norma en otras
pala#ras la denuncia del delito fluye de su confesión de manera que si ya el
1ec1o 1a#+a sido denunciado porque cuando ocurrió 1u#o gritos y ruidos y la
vecina llamó a cara#ineros y di0o que 1a#+an pro#lemas y llegó cara#ineros y
ese llamado telefónico es suficiente denuncia y por lo tanto 1u#o denuncia
previa%
*$as atenuantes tienen la virtud es que si las alego recono2co que el 1ec1o
e4iste y que el defendido tiene participación.%
• Brt% 11 DI 9 del )ódigo !enal si 1a cola#orado sustancialmente al
esclarecimiento de los 1ec1os% 5)ola#oración6 aporta antecedentes o
elementos datos "tiles para la investigación pero no es cualquier
antecedentes porque dice cuando cola#ora sustancialmente es decir es un
antecedente relevante dentro de la indagatoria por e0emplo en el caso
anterior ya se 1a#+a 1ec1o el denuncio cara#ineros va a la casa y despu3s el
que cometió el 1ec1o va a la comisar+a y dice que le pegó dos cortes y que lo
cortó con una cuc1illa que anda trayendo *que en el lugar de los 1ec1os no
est7. y esa arma 1omicida es relevante la investigación por lo tanto no entra
dentro del 8 y los datos que est7 entregando son #uenos para el DI 9 por lo
tanto estas atenuantes se e4cluyen porque cuando 1ay denuncia y confesión
sin antecedentes previo es 8%
• El otro art% :&< del )ódigo !enal da cuenta dice que si antes de perseguir al
responsa#le o antes de decretar su prisión devolviere voluntariamente la
especie sustra+da se le aplicar7 la pena inmediatamente inferior en grado
significa que la devolución de la especie sustra+da puede ser constitutiva de
una re#a0a de pena ya no como atenuante sino que en definitiva en la
graduación penal es un grado menos% ? esta devolución de#e ser antes de
perseguir al responsa#le o antes de decretar su prisión en otras pala#ras es
el caso de la persona que se arrepiente del delito de 1urto o ro#o que 1a
cometido y se arrepiente devolviendo la especie sustra+da *si ya fue detenido
podr+a estar en el DI 9.% Esto no es una atenuante sino que es una re#a0a de
grado y una sola atenuante no es capa2 de re#a0ar una pena cuando esa
atenuante es "nica y calificada s+ y cuando son dos o m7s atenuantes tienen
la virtud de re#a0ar la pena y si solamente es una el #eneficio es que le
apliquen la #ase%
• En la ley 20%000 est7 la cooperación efica2 *art% 22. y ser+a una invitación a
declarar tanto para esclarecer los 1ec1os o identificar a los responsa#les y
adem7s una cooperación a futuro *preventiva. y la ra2ón de esta atenuante es
que a partir de este aporte se puedan prevenir delito en relación con esta
materia% Esta atenuante del art% 22 puede reducir la pena 1asta en dos grados
o sea si un imputado coopera efica2mente es m7s que una circunstancia del
art% 11 cola#orar sustancialmente con la investigación porque es una
atenuante simple porque esta permite re#a0ar la pena 1asta en dos grados%
*!arte importante de las indagatorias de droga se #asan en cooperaciones
eficaces.% Do puede 1a#er 22 y 11 DI 9 0untas se repelen%
• Brt% : de la ley 18%31: dice que puede disminuirse la pena en dos grados que
tam#i3n tiene este af7n preventivo y se denomina en esta ley esta facultad del
art% : como delación compensada pero en su estructura es muy similar al art%
22 de 1ec1o fue tomada de la ley de drogas%
Aeclaración *Brt% 91. es otra forma de e4cepción *!!. pude declarar ante
la polic+a pero esta norma tiene condicionada la forma en que puede declarar
frente a la polic+a porque la regla es que lo 1aga ante el fiscal o ante el 0ue2 por lo
tanto si lo 1ace ante lo polic+a tiene una regulación m7s estricta% $a polic+a podr7
interrogar al imputado en presencia del defensor y si no est7 el defensor y el
imputado igualmente quiere declarar ante la polic+a la polic+a lo que tiene que
1acer es informar al fiscal para que el fiscal se constituya y est3 presente en la
declaración y si el fiscal no est7 presente y tampoco tiene tiempo para concurrir a
la toma de declaración en ese caso puede delegarle esta actividad a la polic+a
respectiva pero que lo va a 1acer #a0o la responsa#ilidad de el fiscal que lo 1a
delegado%
El imputado puede declarar ante el fiscal art% 19: y esta declaración es
voluntaria%
$uego puede prestar declaración ante el 0ue2 de garant+a como medio de
defensa art% 98 y esta norma dice que durante todo el procedimiento el imputado
puede prestar declaración para eso de#e solicitarle al 0ue2 de garant+a seg"n el
art% 93 letra e caso en el cual seg"n el art% 98 el 0ue2 que reci#e esta solicitud del
imputado tiene que fi0ar una audiencia especial para este efector citar a los
intervinientes y verificar la declaración nótese que el art% 98 la declaración del
imputado como medio de defensa ra2ón por la cual el legislador desde luego
reconoce que en esta lógica de declarar es decir renunciando al derec1o de
guardar silencio lo que est7 #uscando el imputado es #eneficiarse con lo que
declare por lo tanto es evidente que si declara ante el tri#unal es porque de
acuerdo con el m3rito de su relato luego se va a poder alegar configurada alguna
atenuante en el mismo sentido%
En conclusiónE
$as atenuantes las leyes especiales las 3 autoridades en que puede
declarar el imputado 1ay 1artas manifestaciones legales de invitación a renunciar
al derec1o a guardar silencio% $a regla general es que el imputado no 1a#le pero
son varias las invitaciones 1a#lar%
B parte de lo ya dic1o la formali2ación de la investigación en el art% 232 en
esa audiencia est7 previsto que el 0ue2 una ve2 que le 1a 1ec1o la comunicación
de cargo al fiscal le consulte so#re el particular y despu3s que el fiscal interviene
le pregunta al 0ue2 al defensor y al imputado si entendió lo que el fiscal comunicó
y el imputado normalmente contesta que guardar7 silencio pero tam#i3n podr+a
1acer uso del derec1o a decir algo y en este caso el art% 232 esta#lece que puede
manifestar lo que estimare conveniente *por lo tanto el "ltimo en 1a#lar ser7 el
imputado. y esto Gpuede ser usado en su contra o en su favor no o#stante que
no es una declaración de acuerdo al 98H !orque el 98 presupone una audiencia
espec+fica para que declare como medio de defensa Gpodr+a estimarse esta
manifestación de lo que estime conveniente como una especie de declaración en
ese momentoH si declara el imputado *en el estrado donde declaran los testigos.
o sea se le toma declaración como si fuera audiencia se configurar7 lo señalado
en el art% 98 a"n cuando 1aya sido audiencia de formali2ación%
En las medidas cautelares imponerlas o de0arlas sin efectos se reali2an en
audiencia y 3sta son cuestiones accesorias *incidentes. que de#e resolver el
tri#unal as+ como lo ve+amos en el so#reseimiento *es una cuestión accesoria. en
las medidas cautelares pasa lo mismo el que lo solicita 1ace su presentación con
los fundamentos luego se escuc1a al defensor respecto de la cual se pide la
imposición de una medida cautelar y seg"n el art% 1:2 antes de resolver el 0ue2
de#e preguntarle al imputado si tiene algo que decir de nuevo el "ltimo en 1a#lar
ser7 el imputado entonces en este momento tam#i3n podr+a manifestar lo que
estimar conveniente y aqu+ no puede ser interrogado porque tiene derec1o a
manifestar lo que estime conveniente y si utili2a el art% 98 es una declaración
como medio de defensa a1+ concurre audiencia y puede ser interrogado pero en
la audiencia de medidas cautelares tam#i3n es una forma de renunciar a guardar
silencio%
(am#i3n est7 el derec1o que tiene el imputado de declarar en el 0uicio oral
y tiene dos momentos muy claros seg"n el art% 32<% En los 0uicos orales tienen
etapa de discusión prue#a y decisión% En la parte de la discusión est7 compuesta
de lo que la ley llama las disposiciones iniciales que se conocen 1a#itualmente
como alegatos de apertura en que se escuc1a al fiscal al querellante si lo 1ay y al
defensor luego de estos alegatos iniciales le preguntan al imputado si quiere
prestar declaración caso en el cual pasa y *al igual que en el caso del art% 98.
presta su declaración ante el tri#unal oral pudiendo ser interrogado por el fiscal
querellante y su defensor al e0ercer este derec1o a declarar est7 renunciando a
su derec1o que tiene de guardar silencio% Aurante el 0uicio este mismo imputado
podr+a pedir ser o+do para aclarar o precisar sus dic1os y esto es muy infrecuente
durante el 0uicio% /inal del 0uicio art% 338 una ve2 concluida la fase de prue#a se
escuc1an lo que se denominan los alegatos de clausura o de finali2ación *alegatos
de los a#ogados. y escuc1ado estos alegatos con sus r3plicas respectivas se le
otorga la pala#ra al acusado finalmente%
$a letra 1 no ser sometido a tortura esto es un derec1o 1umano que forma
parte de la legislación nacional y est7 desde siempre en los instrumentos
internacionales so#re derec1os 1umanos%
$a letra i no ser 0u2gado en ausencia esto significa que cuando una
persona tiene que ser 0u2gada de#e estar personalmente presente en el 0uicio% Ae
modo entonces que si una persona es acusada y citada a 0uicio y no llega al 0uicio
este no se puede verificar y se tendr7 que despac1ar orden de detención porque
se trata de una ausencia 0ustificada que demora o dificulta la reali2ación del 0uicio
oral y mientras no sea detenido o 1a#ido no puede verificarse el 0uicio y qu3 pasa
si inicia el 0uicio y despu3s se va pasa lo mismo el 0uicio tiene que suspenderse y
disponerse su detención para que sea 1a#ido y pueda verificarse su 0u2gamiento
en forma presencial% Esta materia est7 vinculada con la situación de re#eld+a
porque la persona que no est7 presente en el proceso desde el punto de vista
legal est7 re#elde entonces esta institución lo que nos va a e4plicar cómo una
persona puede llegar a estar re#elde en 0uicio%
03 – 'ulio – 2013
Aentro de los derec1os y garant+as est7 el del art% 9: respecto del imputado
que est7 privado de li#ertad%
B partir del art% 93 para los efectos pedagógicos di0imos que eran derec1os
especiales porque de la manera en que est7 redactada la norma el imputado
tendr7 los derec1os y garant+as que el sistema reconoce y en especial los
enumerados% El sistema le reconoce derec1os y garant+as del imputado en
diversas disposiciones por e0emplo el art% 91 le permite prestar declaración ante
la polic+a Gcu7l es el derec1o que tiene o garant+aH Aerec1o a prestar declaración
y la garant+a es que est3 presente su defensor se relaciona con el 93 porque el
imputado tiene derec1o a prestar declaración pero ese derec1o es el que se
refiere al art% 98 como medio de defensa ante el tri#unal% Entonces como e4iste el
cat7logo del 93 e4isten otras disposiciones que lo 1ace m7s e4tenso%
El art% 9& est7 el amparo es otro derec1o que no se encuentran en el art%
93 y tam#i3n el caso del art% 183 de pedir o proponer diligencias porque el 93
dice que puede agili2ar la investigación y tam#i3n puede proponer diligencias que
si no se acogen al ca#o del cierre puede reclamar ante el 0ue2 de garant+a para
que la ordene al fiscal por lo tanto el art% 2&7 que esta#lece la reapertura es otro
derec1o que tam#i3n tiene el imputado que no se encuentra en el art% 93% *!!
derec1os y garant+as del imputado.%
Jn e0emplo claro de lo conversado es el art% 9: es un estatuto de derec1os
adicional que tiene el imputado cuando se encuentra privado de li#ertad por lo
tanto puedo decir que el imputado tiene todo un catalogo de derec1os pero
cuando se encuentra privado de li#ertad adem7s le tenemos que adicionar los
que est7n en el art% 9: *se correlaciona la letra a del 93 con la letra a del 9:
porque ampl+a ese derec1o porque tiene derec1o a sa#er el por qu3 est7 privado
de li#ertad.%
Farant+as y derec1os del imputado privado de li#ertad *art% 9:.E
$a letra a manera precisa y clara se le indica el por qu3 est7 1aciendo
detenido y en el caso de que 1aya una orden tiene que especificarse el origen de
esa orden%
$a letra # el inc% 2 del art% 13& este art% contiene los derec1os del detenido
y es lo que tiene que indicarle al detenido cuando se procede a su detención%
$a letra c el detenido tiene que ser conducido sin demora al tri#unal que
1aya ordenado la detención% Esta materia se va a ver en las medidas cautelares
cuando se especifique la detención pero de la detención 1emos visto las fuentes
que pueden ser por flagrancia o por orden% B1ora nos dice que 1ay que conducirlo
sin demora ante el 0ue2 de garant+a y esto est7 regulado en el art% 131 y este art%
tam#i3n pasa a ser un derec1o y garant+a del imputado porque este art% 131
regula el pla2o que e4iste para que el imputado detenido sea puesto a disposición
del tri#unal entonces aqu+ 1ay dos reglas dependiendo de por qu3 1aya sido
detenido el imputado% =i lo 1a sido por flagrancia la regla que esta#lece a1+ es
#ien simple la detención la puede practicar cualquier persona y si eso es as+ lo
tiene que poner a disposición de la autoridad tam#i3n la detención la puede
practicar la polic+a *de 1ec1o la polic+a puede y adem7s de#e porque de acuerdo
con su funciones y de#eres asociados est7 el de detener a las personas que se
encuentran cometiendo delitos flagrantes y tam#i3n aquellos que el tri#unal
ordena su detención. entonces detenido por flagrancia una persona la polic+a
tiene 12 1oras para informar de la detención al fiscal esto ya es una garant+a el
fiscal qu3 puede 1acer una ve2 que es informado puede mantener la detención
para ser presentado el detenido al tri#unal o puede de0ar sin efecto la detención y
solamente disponer que la persona quede citada a comparecer a la fiscal+a
entonces el fiscal no detiene a nadie sino que el fiscal resuelve acerca de la
detención que 1a sufrido una persona cuando esta 1a sido por flagrancia y en qu3
sentido de#e resolver si mantiene la detención o lo de0a en li#ertad quedando
citado para comparecer a la fiscal+a% =i mantiene la detención tiene la o#ligación
de presentar al detenido al tri#unal a m7s tardar desde las 2: 1oras desde que la
detención se produ0o por lo tanto no es 2: m7s 12 1oras sino que dentro de las
2: 1oras est7n las 12 1oras que tiene la polic+a como m74imo para informar y a
continuación el saldo es el m74imo que le queda para presentarlo al tri#unal%
$a audiencia a la que comparece el detenido est7 en el art% 132 y el código
la llama la primera audiencia 0udicial del detenido esto es lo que com"nmente se
llama como la audiencia de control de la detención pero el código no tiene esta
denominación el código 1a#la la primera audiencia 0udicial del detenido se
denomina as+ porque es a1+ donde el 0ue2 va a revisar las ra2ones y
circunstancias por las que fue detenido el su0eto que est7 present7ndose ante su
presencia y quien de#e revisar esta situación y legalidad de la detención y
circunstancias de la misma es el 0ue2 de garant+a por lo tanto la audiencia de
control de la detención viene a ser otro derec1o y garant+a del imputado detenido
pero como dice el 9: se tiene que entender en marco del art% 131 por la e4istencia
de estos pla2os% =i se presenta esta persona detenida m7s all7 de las 2: 1oras la
detención deviene en ilegal y por lo tanto de#e ser puesto en li#ertad sin
per0uicio de las responsa#ilidades que conlleve a sus aprensores%
)uando es por orden 0udicial Gqui3n da la ordenH El 0ue2 por lo tanto a
qui3n 1ay que cumplirle al 0ue2 G1a#r7 que informarle al fiscal esperar que el
fiscal resuelva algo el fiscal podr7 de0ar sin efecto la detención aqu+ tengo que
llevarlo ante el 0ue2 por eso que se llama la institución la detención y lo que da
lugar a ella es la orden 0udicial de detención entonces 1ay que cumplir la orden y
quien la cumple la polic+a y tiene que ponerlo de inmediato a disposición del
tri#unal% =in em#argo si no fuere 1ora de despac1o del tri#unal *cuando el tri#unal
est7 en su funcionamiento regular entonces Gqu3 pasa si una persona es
detenida a las 1 amH (iene que esperar por algo de sentido com"n y el código en
ese caso tiene que ser presentado a primera 1ora del d+a siguiente a su detención
y en ning"n caso vuelve a reiterar la norma m7s all7 de las 2: 1oras contado
desde que la detención se produ0o% Entonces Gcu7l es la diferencia entre la
detención por flagrancia y por orden 0udicialH B parte de la fuente se parecen que
en que el detenido en el peor de los casos va a demorar 2: 1oras como m74imo
en llegar donde el 0ue2 pero tiene diferencia en el sentido del procedimiento para
ser puesto a disposición del tri#unal porque en la flagrancia el que resuelve para
control de detención es el fiscal y para eso tiene que ser noticiado en el pla2o de
12 1oras en cam#io en el caso de detención por orden 0udicial es que la ley da
una e4presión tendr7 que ser puesto de inmediato dentro del t3rmino que se
estime prudente salvo que no sea 1ora de despac1o porque en ese caso tiene que
ser a primera 1ora del d+a siguiente y en ning"n caso m7s all7 de las 2: 1oras de
la detención *!! por ser pla2o de 1ora.%
Esta detención y el pla2o asociado a ella nos lleva a que el detenido tiene
que ser presentado ante el 0ue2 la audiencia del art% 132 y en esa audiencia el
0ue2 va de garante de los derec1os del imputado para salvaguardar sus derec1os
y el 0ue2 pregunta al imputado so#re la detención y el profesor sostiene que el
e0ercicio de este derec1o es errado porque cuando no se a0usta la detención a la
ley la declaran ilegal con las consecuencias que esto conlleva como que la
persona queda li#re y si 1u#o evidencia que derivó de la detención puede
esta#lecer en il+cito de la prue#a pero el profesor o#0eta que cuando la detención
1a sido practicada por la polic+a si la detención es ilegal es un delito militar que
de#e ser declarado por la /iscal+a militar no lo puede declarar un tri#unal
ordinario entonces no es correcto en su concepto que el tri#unal declare ilegal la
detención sino que de#e decir que no se a0usta a derec1o y despu3s ver7n si
constituye o no delito militar porque o sino el 0ue2 de garant+a estar+a
entrometi3ndose en la declaración de competencia del tri#unal militar%
En los casos que por imposi#ilidad de llevarlo al tri#unal d7ndole noticia al
0ue2 tam#i3n se le informa que e4isten dificultades para los efectos de su traslado
entonces cumpliendo con esa comunicación y 1aciendo presente cu7l es la fuer2a
mayor los tri#unales 1an acogido de que no se trata una detención ilegal pero el
ra2onamiento es que tiene que 1acerlo presente con anterioridad para que eso
sirva de suficiente 0ustificación%
$a detención en cualquiera de las dos 1ipótesis podr+a prorrogarse pero
para ese efecto es el tri#unal el que de#e otorgar una prórroga o prolongación de
esta detención y son dos las ra2ones por las cuales se podr+a prorrogar la
detenciónE
1. Do se encuentre presente el defensor si es que de la detención el fiscal
quisiera formali2ar investigación% Entonces si no llegó el defensor el 0ue2
prorroga la detención% =i el fiscal va a formali2ar la investigación pero no
est7 presente el defensor el 0ue2 de#e prorrogar la detención con el
propósito de que cuando se verifique esta comunicación de cargo est3
presente el defensor del detenido%
2. Kue 1a#i3ndose desarrollado esta audiencia de control el fiscal vaya a
formali2ar cargos y no tenga los antecedentes suficientes para 1acerlo% !or
e0emplo se produce una qu+ntuple muerte la persona fue detenida a las 7
de la tarde del mismo d+a y por lo tanto se presentó al tri#unal a las 10 de
la mañana del d+a domingo los 1ec1os ocurren en la madrugada del
s7#ado est7 dentro de las 2: 1oras pero el fiscal para los efectos de
formali2ar la investigación tiene que sa#er cu7l es la causa de muerte de
las personas y eso lo determina el =M$ los cuerpos llegaron a medio d+a
del s7#ado y no alcan2aron a verificarse las autopsias entre el s7#ado en la
tarde y el domingo antes de la audiencia entonces Gpuede formali2arle
cargos al imputado sin sa#er cu7l es la causa de muerteH Do entonces
puede pedir que se prorrogue la detención 1asta que le permita conseguir
estos antecedentes para efectos de 1acer la comunicación de cargos
respectivos%
El tiempo de prórroga es 1asta por 3 d+as antes el cómputo era desde la
detención pero despu3s se uniformó la 0urisprudencia y se cuenta desde que se
verifica la audiencia de control por lo tanto cuando me dicen 1asta por tres d+as
es decir si se verifica el mi3rcoles podr+a e4tenderse 1asta el s7#ado y en los
1ec1os si a los 3 d+as de prórroga le sumo las 2: 1oras puede estar 1asta : d+as
en esa condición procesal incluso estas prórrogas de detención no solamente
sirve para imputarle cargos podr+an eventualmente incluso e4cluirlos de la
responsa#ilidad% Entonces una persona detenida llega al tri#unal qu3 podr+a
ocurrir con esa persona detenida podr+a quedar li#re podr+a seguir detenido en
virtud de que se apro#ara la prórroga o eventualmente podr+a quedar preso
porque tal ve2 detenido se le puede pedir la prisión preventiva como medida
cautelar%
$a letra d estando detenido una de los derec1os connaturales es pedir que
se de0e sin efecto la detención eso se va a relacionar con el art% 9& para ver cómo
opera en la pr7ctica%
$a letra e este es el famoso derec1o al llamado que esto tiene que 1acerlo
la polic+a conforme a los datos que señale el detenido%
$a letra f cualquiera que sea las limitaciones en que se encuentre el
detenido siempre tendr7 acceso a su a#ogado y esto est7 relacionado con el
derec1o de defensa y esta es una entrevista privada para un me0or encuentro con
el a#ogado m7s a"n el tri#unal puede que 1aya pro1i#ido las comunicaciones
decretada la incomunicación produce efecto respecto de todas las personas a
e4cepción del a#ogado%
$a letra g a tener a sus e4pensas las comodidades y ocupaciones
compati#les con la seguridad del recinto en que se encontrare%
$a letra 1 el art% 1&1 est7 la pro1i#ición de comunicación o sea e4istiendo
no opera el de la letra 1%
Estos derec1os fluyen de la condición de que la persona est7 privada de
li#ertad porque si la persona estuviera li#re no estar+amos 1a#lando de ninguna
de estas%
Amaro ante el :4e5 !e garantía %art& .*+:
,inculado con esto est7 el art% 9& institución que el código denomina
amparo ante el 0ue2 de garant+a% Es independiente a la acción de amparo% Esto es
lo mismo que dice el 9: toda persona tendr7 derec1o a ser conducida sin demora
esa misma e4presión del 9: c es el enca#e2ada del 9& por lo tanto nos
encontramos con una persona que est7 privada de li#ertad% (iene derec1o la
persona a ser conducida ante el 0ue2 de garant+a que se revise y analice las
ra2ones de su detención y el estado en que este se podr+a encontrar incluso
permiti3ndole al 0ue2 constituirse en el lugar para los efectos de revisar
personalmente esta revisión% GEn qu3 temporalidad nos encontramos con esta
instituciónH G>peró el art% 132 o no es decir se verificó o no la audiencia del
control de detenciónH !arece que no porque como dice tiene derec1o a ser
conducido al tri#unal para que revise la detención quiere decir que parece que
nos encontramos antes de que el detenido sea puesto materialmente a disposición
del 0ue2 o sea si lo vemos en este sentido estamos en el per+odo que media entre
la detención y lo que ser+a la audiencia 0udicial% =i ya se presenta ante el 0ue2 no
opera el amparo porque va a operar directamente el control que va a reali2ar el
0ue2 en la audiencia o sea ese control en audiencia de acuerdo con esto es el
que reempla2ar+a a la actuación en virtud de este amparo% GKu3 puede decir el
0ue2 frente a este amparoH =i dice que puede adoptar la decisión de de0arlo en
li#ertad es porque estima que las ra2ones que se tuvieron en vista no 0ustifica#an
su detención en el fondo esta persona detenida 0am7s va a llegar al tri#unal a la
audiencia de control porque la decisión de li#ertad se va a adoptar antes% ? por lo
otro si no resuelve la li#ertad del detenido podr7 adoptar las medidas que estime
procedentes desde que por e0emplo podr7 decirle que lleve al detenido al otro d+a
a tal 1ora y por lo tanto se va a verificar la audiencia de control de detención o
tam#i3n podr+a decir que lo cam#ien de celda o si tiene 1eridas llevarlo al
1ospital por lo tanto son variadas dependiendo de las circunstancias respecto del
detenido% GKu3 tipo de detenido de#er7 serH !or flagrancia porque si fuera por
orden 0udicial parece ser que no proceder+a porque no se podr+a 5recurrir6 de
amparo ante el mismo 0ue2 que ordenó la detención%
El inc% 2 regula todos aquellos que pueden accionar de este amparo del art%
9& y 1a#la del a#ogado los parientes sin l+mites y cualquier persona por lo
tanto titularidad para accionar de amparo del 9& cualquier persona% GAe qu3
manera se podr7 efectuar este requerimientoH Ae cualquier forma ver#almente
por tel3fono por escrito por correo electrónico por fa4 etc% entonces requerido el
tri#unal GKu3 puede 1acerH $o del inciso anterior podr7 de0arla sin efecto o
adoptar las otras medidas o constituirse en el lugar de detención%
El inc% 3 tiene relación con el art% 21 de la )%80 entonces el inc% 3 se pone
en el escenario que la detención 1aya sido por orden 0udicial de lo que se sigue
que lo anterior era por flagrancia y esto significa que no puede ser reclamada v+a
del 9& y el afectado la puede reclamar a trav3s de los recursos que correspondan
a la orden de la detención o a la acción de amparo del art% 21 )%80 que 1ay un
amparo preventivo o reparatorio y en este caso ser7 reparatorio% En conclusión el
escenario del inciso 3 es detención por orden 0udicial y los caminos que otorga
para su impugnación los recursos legales sin per0uicio de la acción de amparo y
los recursos legales podr+an ser conocidos por la )B y la acción de amparo es
conocida por la )B respectiva y lo que se trata de impugnar es la orden de
detención decretada por un 0ue2 por lo tanto el amparo del art% 9& solo proceder+a
ante el 0ue2 de garant+a respecto de aquellas detenciones por flagrancia y
mientras no se 1aya verificada el control de detención% $as detenciones 0udiciales
se tienen que reclamar por los medios de impugnación que contempla el sistema o
por la acción de amparo seg"n corresponda y por lo tanto la acción de amparo
ser7 impugnación v+a proceso independiente% *Do 1ay que confundir este amparo
con el amparo del art% 21 y son 1erramientas diferenciadas y se ponen en
escenarios distintos el amparo flagrancia en que se cuestiona la flagrancia en la
detención 0udicial recurso o acción de amparo.%
10 – 'ulio 2013
Re$el!ía:
=e relaciona con el art% 93 letra i de que el imputado tiene derec1o a no ser
0u2gado en ausencia% ? en relación con eso tiene que estar presente en el 0uicio
cuando este se encuentra ausente desde el punto de vista legal est7 en estado
de re#eld+a que es similar a lo que ocurre en materia civil *porque aqu+ 1ay una
distinción que puede ser en primera y segunda instancia. y ac7 en el caso
particular cuando el imputado no est7 presente en el mismo tiene que ser
declarado re#elde por lo tanto se tiene que revisar las ra2ones por las cuales se
puede declarar re#elde y a continuación tam#i3n entender que cuando el
imputado 1a sido declarado re#elde el proceso penal puede avan2ar 1asta una
cierta etapa dado a que como e4iste esta garant+a ese proceso no puede llegar a
la etapa de 0uicio y est7 relacionado con los rts% 99 101 y 102%
El art% 99 se refiere a las causales por las cuales puede ser declarado
re#elde la primera de ellas esta#lece que el imputado ser7 declarado re#elde
cuando pesando so#re 3l una orden de detención o prisión no es 1a#ido y Gpor
qu3 podr+a estar con esta ordenH )uando conlleva la pala#ra orden es porque 1a
sido dispuesta por la autoridad 0udicial entonces un imputado se encuentra con
orden de detención orden de apre1ensión y no es 1a#ido *!! y por qu3 podr+a
estar con una orden de detenciónH 1ay que sa#erse las causales por las cuales se
puede decretar una orden de detención 0udicial y est7 en el art% 127 y ese art+culo
distingue cuando el imputado de#e ser tra+do a la presencia 0udicial sin previa
citación dado que cit7ndolo podr+a 1a#erse dificultado su comparecencia o cuando
1a#iendo sido citado legalmente este no comparece no dando 0ustificación de su
ausencia esas dos causales permite decretar la orden. se decretó la orden y la
de#e cumplir la polic+a y la polic+a no lo encuentra y no informa o sea informa que
no es 1a#ido y si no es 1a#ido y lo informa el imputado se entiende que est7 en
condición de re#eld+a *contumasia. al requerimiento 0udicial entonces 1ay que
solicitar por lo tanto que esta condición o estatus de re#elde sea declarado en el
proceso penal y el 0ue2 la resolución ser7 5visto 1a#i3ndose decretado orden de
detención y no 1a#iendo sido este 1a#ido ni tampoco 1a#i3ndose presentado se
le declara re#elde6%
$a otra causal del art% 99 letra # esta#lece que ser7 declarado re#elde
aqu3l imputado que 1u#iere sido formali2ado se encuentra en pa+s e4tran0ero y no
es posi#le su e4tradición o sea traerlo al pa+s y en este caso la situación es que
la persona estuvo en el proceso pero luego se ausenta y no se ausenta dentro del
territorio nacional sino que fuera de 3l y en esos casos cuando una persona 1a
cometido delito en c1ile sea e4tran0era o nacional y 3ste luego se fuga a otro pa+s
el Estado requirente *)1ile. puede solicitar a ese pa+s que lo devuelva y eso es la
e4tradición y eso en el caso de que )1ile es activo porque cuando )1ile es
pasivo es porque otro pa+s le 1ace el requerimiento inverso y 1ay tratados de
e4tradición y tam#i3n 1ay acuerdos de reciprocidad en ese sentido pero tam#i3n
1ay pa+ses en que tienen normas de pro1i#iciones de e4traditar es decir a pesar
de e4istir petición al pa+s e4tran0ero no accede a la e4tradición Gqu3 pasa en el
proceso c1ilenoH =e entiende que se encuentra en re#eld+a y esto es una ficción%
!orque la letra a la persona est7 clandestina y en el caso de la letra # se le
formularon cargos y se fue a otro pa+s y no lo podemos 1acerlo venir con la
1erramienta legal respectiva y con este re#elde G1asta dónde puede llegar este
proceso penalH Esto lo responde el art% 101 que señala que el proceso puede
avan2ar estando en re#eld+a el imputado 1asta la audiencia de preparación de
0uicio oral inclusive porque la audiencia de preparación de 0uicio oral es
preparatoria del 0uicio oral ra2ón por la cual 1asta esa etapa podr+a tramitarse el
proceso penal contra el imputado sin violentar el art% 93 letra i Gqu3 es lo que no
podr+a sucederH Kue el caso estando re#elde el imputado pasara a 0uicio oral
porque en ese caso lo que va a ocurrir es que el imputado tendr+a derec1o a
levantar su mano y reclamar diciendo que se 1a infraccionado una garant+a que es
esto de no ser 0u2gado en ausencia y esto es una garant+a que est7 contenida en
el de#ido proceso penal que presupone la presencia corporal del imputado en el
0uicio% Bdem7s la re#eld+a es decir el imputado se encuentra ausente desde el
punto de vista legal en el proceso penal da lugar o puede dar lugar a la
suspensión del procedimiento penal y esto derivar+a de que se dictara lo que se
denomina un 5so#reseimiento temporal6 que a diferencia del so#reseimiento
definitivo *equivalente 0urisdiccional es decir tiene fuer2a de cosa 0u2gada. el
temporal produce la suspensión del proceso en la medida que concurra algunas
de las circunstancias del art% 2&2 pero que desapareciendo el impedimento que
da lugar a este so#reseimiento el proceso puede ser rea#ierto%
En el art% 2&2 1ay : causales para poder decretar el so#reseimiento
temporal la primera causal de las cuestiones pre0udiciales civiles y 1ay delito en
que para los efectos de su calificación es necesario resolver una cuestión civil que
dice relación con los elementos esenciales del mismo e0emplo sustracción de
cosa a0ena *1urto o ro#o. o sea la cosa tiene que ser a0ena y el imputado dice
que la cosa es de 3l o sea no puede 1a#er ro#o ni 1urto de cosa propia Gqui3n
determina si la cosa es del imputado o noH !orque esto dir+a a una acción real o
declarativa civil% En general que 1a#iendo una cuestión civil previa que de#e ser
dilucidada Gqu3 sucede en el proceso penalH se tiene que suspender su
tramitación decret7ndose el so#reseimiento temporal 1asta que se resuelva la
cuestión civil que resolvi3ndose se 1a#ilita para continuar penalmente%
GKu3 pasa cuando es 1a#idoH =e rea#re el proceso en su contra y se
contin"a en la etapa en que est3% =i est7 en preparación de 0uicio oral se fi0ar7 la
audiencia respectiva o si terminó se notificar7 la resolución que dispone que la
causa sigue a 0uicio oral% Esto adem7s tiene importancia porque entre otras
cosas podr+a no 1a#er ofertado prue#a y se encuentra con que tiene que
enfrentar un 0uicio y 1asta desconocer los antecedentes pero esto es como la
sanción apare0ada%
$a letra c dice relación con la ena0enación situación de afectación que no
o#stante que pueda estar f+sicamente presente desde el punto de vista mental no
lo est7 y la situación aqu+ es advertida la posi#ilidad de e4istir alguna suerte de
ena0enación no lo determina el a#ogado ni el 0ue2 quien lo determina es un
m3dico y mientras esto ocurre el proceso no puede seguir adelante porque como
est7 su0eto a una condición un 1ec1o futuro e incierto es que el imputado sea
estimado mentalmente apto para estar presente en el proceso y posterior
0u2gamiento y si no es as+ todo lo que tramitamos no vale la e4plicación resulta
de la naturale2a que afecta al imputado es decir mientras no se declare su
ena0enación se puede suspender la tramitación del proceso a trav3s del
so#reseimiento temporal% =i es un ena0enado mental se puede declarar
inimputa#le puede tener un 0u2gamiento para poder adoptar una medida de
seguridad y a1+ el proceso penal se inserta en el 7m#ito de la salud mental
*porque puede lesionarse a s+ mismo o a terceros.%
>tra de las situaciones del art% 2&2 guarda relación con el imputado que
1a#iendo llegado a 0uicio pero lo declaran re#elde *estando en el 0uicio. porque se
ausenta es decir se arranca *porque est7 citado a comparecer a la audiencia de
0uicio.% Bqu+ suspendi3ndose el 0uicio por esta ra2ón si es 1a#ido tiene que volver
a la etapa de 0uicio Gpero el 0uicio contin"a cuando 3l aparece o 1a#r7 que fi0ar
nueva fec1a de 0uicioH Bparece lo toman detenido y se 1ace una audiencia con el
propósito que se fi0e la fec1a de continuación del 0uicio% GKueda preso a la espera
de la continuación del 0uicioH =+ y esto porque para asegurar su comparecencia
porque demostró que estando en li#ertad se ausentó sin 0ustificación% Esto no
pasa con las personas privadas de li#ertad porque a esas personas la llevan
todos los d+as gendarmer+a es decir no comparecen voluntariamente sino que
for2adamente en ra2ón de que se encuentran privadas de li#ertad%
(odo esto tiene como principio estructural el art% 33 entonces no es nada
de raro preguntar el art% 33 *!!. porque tam#i3n de este art+culo se relaciona y
entreme2clan estas otras materias la re#eld+a y so#reseimiento temporal% El art%
33 tiene importancia porque es la norma que esta#lece cu7l es el aperci#imiento
que tienen las personas cuando son citadas a actuaciones 0udiciales y no
comparecen y esa norma 1ace un distingo seg"n sea el tipo de citado porque si
son terceros testigos y peritos Gqu3 medida compulsiva se pueden adoptar
contra ellosH Brresto por lo tanto el testigo que no llega a declarar y no da
0ustificación puede ser arrestado que es dispuesto por el tri#unal a petición de la
parte correspondiente% G;asta cu7ndo dura el arrestoH ;asta que cumpla es
decir lo llevan al 0uicio a la fuer2a y quedar7 en li#ertad cuando declare% ? por eso
es importante entender que la medida compulsiva a terceros es el arresto% En
cam#io cuando se trata del imputado como compareciente in0ustificado es la
detención o podr7 ser sometido a prisión preventiva Gy qu3 dec+amos con el
imputado que se fugó y a#andono el 0uicioH =er7 prisión preventiva y 1ay que
pedirlo y el 0ue2 lo ordenar7 conforme al m3rito de los antecedentes%
RR*!!% =o#reseimiento definitivo en que el 1ec1o no es delito y est7 la facultad de
no iniciar investigación del art% 1<8 es decir se relaciona con el art% 2&0.
EL DE,ENSOR:
$o que se dice del imputado se dice del defensor que representa los
intereses del imputado y act"a en su representación salvo en materias que son
personal+simas *declarar.% =e relaciona con que toda persona tiene derec1o a
defensa por persona letrada es decir a#ogado y por eso los procuradores no
pueden actuar en el proceso penal lo que pueden 1acer es procurar es decir
simple gestores de encargos u órdenes de un a#ogado pero no podr7n ir a una
audiencia y eso significar+a un e0ercicio ilegal de la profesión%
El principio general es que el imputado tiene derec1o a designar un
a#ogado li#remente porque lo que prefiere el legislador siempre es esta relación
de confian2a y Gcómo se siente de me0or manera defendido el imputadoH )on un
a#ogado de su confian2a% GKu3 pasa cuando el imputado no designa a#ogado de
su confian2aH El Estado le otorga uno pero en su#sidio porque la regla es que
tiene derec1o a uno de su confian2a% =e lo otorga porque la disposición
constitucional porque todo imputado tiene derec1o a un a#ogado por lo tanto la
manera de 1acer efectivo este derec1o es a trav3s de un sistema p"#lico de
defensa *1ay que estudiar a la defensor+a penal p"#lica porque es el sistema
su#sidiario de defensa.% GAesde cu7ndo tendr+a derec1o a un defensor p"#licoH
Ae acuerdo a la modificación del código aqu+ la ley dice 5primera actuación
0udicial6 y la primera actuación 0udicial es el control de detención o si 1u#iese
1ec1o uso el art% 9& a trav3s del amparo ante el 0ue2 de garant+a% =i el imputado
est7 privado de li#ertad cualquier persona podr+a designar% El imputado cuando
esta designación 1a sido puesta por el 0ue2 tiene que aceptar al defensor y esto
es interesante porqueE
1. En el )!) la manera de designar un a#ogado a trav3s del contrato de
mandato es por escritura acta e4tendida ante el 0ue2 por declaración escrita
del mandante y que sea autori2ada por el secretario que conoce de la causa%
(am#i3n 1ay forma de otorgar mandato por el endoso *en comisión de
co#ran2a.% Esta otra de#er+a incorporarse tam#i3n dentro de la nómina en
virtud de la cual una persona podr+a go2ar de la defensa de un a#ogado a
trav3s de la designación del 0ue2 de garant+a que no tiene a#ogado designado%
2. El otro aspecto es en el art% 7 del )!) o en el endoso *en co#ran2a. reina l
intuito personae porque eli0o a quien le doy el poder y ac7 el 0ue2 designa un
a#ogado y Ges o no de confian2a del imputadoH Do% El imputado puede
rec1a2arlo y se de#e designar uno nuevo pero tiene inter3s% G)u7l es la
relación de confian2a que e4iste en esta designación 1asta cu7ndo el Estado
podr+a violentar esta relación so prete4to de cumplir con el mandato
constitucionalH !lanteamiento del profesor%
G!uede el imputado defenderse personalmenteH En el )!) el demandado pueda
1acerlo personalmente% En este proceso el a#ogado si puede e0ercer su defensa
G!ero podr+a una persona e0ercer su defensa sin tener a#ogado en materia civilH
=+ se puede en algunos casos pero son las e4cepciones de un sistema en que
tienen que comparecer con un a#ogado 1a#ilitado%
DerecCos !el !efensor:
=on los señalados en el art% 9< y 10: *generales.% $a disposición del art%
10: es #ien interesante lo que se dice del imputado se dice del a#ogado defensor
salvo aquello que le est7 reservado al imputado es decir los derec1os generales
versus los derec1os personal+simos
? los del art% 9< dado que el 10: dice que podr7 e0ercer los mismos
derec1os este art% le da un par de prerrogativas en su condición de tal o sea las
ra2ones por las cuales se encuentra privado de li#ertad *Oletra a.% Es la
posi#ilidad que tiene y que es rec+proca es decir si puede consultar en una
unidad policial de que una persona se encuentra privada de li#ertad y tiene
derec1o a preguntar por qu3 y a conferenciar con 3l si le dice que no est7 le
tienen que de0ar constancia% Este es un derec1o especial en relación con
personas detenidas particularmente en un sistema que parte de la premisa que
pregunta un a#ogado p"#lico o particular *acepta las dos respuestas. porque en la
idiosincrasia es que el que pregunta de qui3n est7 privado de li#ertad es el
a#ogado de esa persona o la familia de esa persona porque el a#ogado pena
p"#lico Gcu7ndo de#er+a empe2ar a funcionarH Aesde la primera actuación
0udicial no desde la primera actuación de procedimiento dirigida en su contra es
decir 1ay un lapso en que tiene claridad de imputado y es presentado al tri#unal y
en ese lapso prev3 que esto sea asumido por el defensor privado y no por el
defensor p"#lico *que asume cuando no tiene a#ogado particular.%
GKu3 pasa cuando e4isten varios imputados podr7n tener varios
defensoresH (iene fundamento en lo civil *procurador com"n. opera salvo en
cuanto 1u#iese defensas incompati#les es decir intereses contrapuestos entre los
imputados y a1+ de#er+an 1a#er tantos a#ogados como imputados que presentan
esta disonancia%
Ren4ncia o el a$an!ono !e la !efensa %art& '2(+:
@eglas relativa a la renuncia o reglas a que el a#ogado de0e de contar con
la confian2a del imputado o que derec1amente 1ay a#andono de defensa son
instituciones que se pueden presentar *art% 10<.% El mandato y patrocinio son actos
0ur+dicos que nacen a la vida por un acuerdo cualquiera de los que participan del
mismo pueden renunciar% $a lógica es que los contratos se des1agan de la misma
forma como nacieron y este tipo de contrato permite que por la decisión unilateral
de alguno de ellos termine% En el caso del mandato 0udicial tiene una regla
especial que puede perdurar m7s all7 de la muerte del mandante% >tro contrato
que puede terminar unilateralmente es el arrendamiento el la#oral el de
prestación de servicios%
El a#ogado puede renunciar y el imputado tam#i3n puede desestimarlo%
G=e puede declarar a#andonada la defensaH Esta situación es interesante porque
la ley esta#lece causales de a#andono pero es una situación f7ctica por e0emplo
G)u7ndo un imputado podr+a entenderse que resultó a#andono de su defensor o
que su defensor lo a#andonóH )uando no llegó a defenderlo a una audiencia sin
0ustificación el imputado se encuentra privado de li#ertad y reclama con una carta
de que el a#ogado no lo 1a ido a visitar Gser7 o#ligación del a#ogado defensor
visitarlo a la c7rcelH =+ de#e visitarlo para informarle el estado y avance de la
investigación porque dentro de los derec1os que tiene el imputado es pedir que
se agilice la investigación y el a#ogado lo e0erce adem7s porque tiene que
conversar la estrategia de defensa y eso lo logra con entrevistas personales por lo
tanto situaciones que eventualmente de0en en el olvido al imputado que se
advierta que no se est7 1aciendo adecuadamente la defensa podr+a dar lugar a
que se declare a#andonada la defensa y se tiene que designar otro a#ogado o
que le comunican de esta decisión al defensor regional para que proponga un
a#ogado defensor que asumir7 la defensa%
=i el imputado no quiere ning"n a#ogado lo aperci#e por tantos d+as y si no
designa uno se le designar7 uno igual porque el proceso tiene que avan2ar%
)uando la relación es de confian2a estricta el a#ogado puede no aceptar el
caso que le plantea el cliente porque parte de la #ase de una relación contractual%
!ero cuando opera la designación por parte del tri#unal se ale0a de esta lógica ya
no es por acuerdo ni consentimiento sino que por designación de un tercero que
es el 0ue2% Bc7 la discusión gira en torno a lo siguiente si es intuito personae no
o#stante sea p"#lico si podr+a rec1a2ar pero esto no impide ni evita que el
sistema le proporcione otro por eso es que en algunos casos lo que ocurre antes
de designar a un a#ogado p"#lico lo que 1ace es oficiar a la defensor+a regional
de la cual dependen para que sea el defensor regional le proponga el nom#re para
evitar esta discrepancia que se podr+a generar es decir si no e0ercer7 la defensa
ser+a complicado% En nuestro sistema se 2an0a en que es la institucionalidad la que
propone%
DE,ENSORDA PENAL P?/LICA:
=e termina con esto de la defensor+a señalando queE la defensor+a penal
p"#lica fue creada por la ley 19%718 y este es un servicio p"#lico y lo interesante
es que tiene personalidad 0ur+dico y patrimonio propio y este servicio depende del
presidente de la rep"#lica a trav3s del ministerio de 0usitica es decir el min de
0usticia tiene en su 1a#er al =EDBME =M$ Fendarmer+a de )1ile y la
Aefensor+a !enal !"#lica%
El defensor nacional lo nom#ra el presidente de la rep"#lica y es un cargo
de alta dirección pero que en el fondo pasa a ser de e4clusiva confian2a%
En el art% 2 est7n sus o#0etivos y fines que no es m7s que ni menos
proporcionar defensa penal a los imputados o acusados de un il+cito penal de
competencia de los tri#unales penales y que care2can de a#ogado *lógica de la
su#sidiariedad. y as+ este servicio viene a llenar la o#ligación constitucional de
proveerlo%
Est7 estructura en #ase a un conse0o licitación en el 7m#ito administrativo
tiene un director administrativo nacional y adem7s tiene unidades de recursos
1umanos inform7tica administración y finan2as estudios y evaluación control y
desarrollo de la gestión%
B nivel regional diferencia con el M! solo en el n"mero porque el M! tiene
18 fiscal+as regionales y en la metropolitana est7 dividido en :% En la defensor+a
e4isten 1< regionales porque en la metropolitana son 2% ? en cada regional o de
cada regional dependen las llamadas defensor+as locales que son unidades
operativas compuestas por a#ogados *defensores locales. y llevan adelante las
defensas% En el caso de la fiscal+a est7 la fiscal+a regional fiscal local y fiscales
ad0untos *investigan. defensores locales *defienden. y a1+ se entrela2an en
relación a las funciones que les son propias%
GKu3 cosa distinta tiene la defensaH Est7 compuesta de dos su#sistemasE
no est7 el defensor particular aqu+ estamos en el sistema su#sidiario defensor+a
penal p"#lica% El sistema institucional *el que depende de la defensor+a nacional
regional o locales. son contratados por este servicio p"#lico o sea pertenecen a
la defensor+a institucional como servicio p"#lico% pero adem7s 1ay un sistema
licitado y este sistema licitado consiste en que el estado previó que con los
a#ogados que tiene a nivel institucional no i#a a ser capa2 de atender la demanda
de defensa entonces licita defensas penales para que personas naturales o
0ur+dicas postulen y en definitiva se transformen en defensores en el sistema y se
transformar7n luego de 1a#er sido ad0udicado en estas licitaciones es decir no
defienden a personas no es para eso sino lo que se solicita son 5defensas
penales6 porque se licitan en un determinado territorio o localidad que puede ser
la región o parte de ella entonces por e0emplo en nuestra región e4isten sistemas
licitados en ,illarica L !ucón $oncoc1e L !itru -mperial L )ara1ue (emuco
$autaro L )uracautin ,ictoria L(raigu3n )ollipulli–Bngol y !ur3n y eso significa
que en esas localidades 1ay demanda de defensa y Gcómo se lleva adelanteH
tienen a#ogados contratados por el servicios y no son suficientes para la
demanda de defensa penal y se suple esa diferencia licitando% En este caso no se
licitan imputados porque no sa#emos qui3nes son lo que se licitan son defensas
entonces tiene tantas defensas 1ipot3ticas que empie2an a llenarse *por e0emplo
1000 y llega 1asta a1+.% $a diferencia est7 en que este a#ogado licitado ganó una
licitación y le pagan un valor por el con0unto de defensas que le encargan el
defensor p"#lico *institucional. est7 contratado como funcionario de la defensor+a
penal p"#lica *servicio p"#lico.% G(ienen v+nculo de su#ordinación y dependencia
regidos administrativamenteH Do est7n regidos por el contrato de licitación y los
otros s+%
0& – Bgosto – 2013
$a defensor+a p"#lica es en su#sidio de la designación personal y voluntaria
que pueda 1acer el imputado% El servicio p"#lico de la defensa tiene dos sistemas
y que prestan servicios #a0o sistemas de licitación o contratación directa y son
remunerados con fondos fiscales pero no pertenecen a la planta denominada
defensor+a penal p"#lica pero prestan defensor+a penal p"#lica *la diferencia est7
en su origen pero prestan igualmente el mismo servicio.%
$a defensa tiene dos miradas la defensa material y la defensa t3cnica% $a
material es el derec1o que seg"n la constitución y la ley le corresponde a
cualquier persona que 1a sido imputada o acusada de un delito% ? en el caso
particular nuestro le corresponde esta defensa desde los actos iniciales del
procedimiento que se vio en su oportunidad cuando se conversó acerca desde
cuando una persona es imputada y la defensor+a penal p"#lica 1ay una diferencia
porque esta defensa penal su#sidiaria la carga nace desde la primera actuación
0udicial que tenga a lugar o sea en otras pala#ras a la audiencia de control de
detención a1+ la defensor+a p"#lica podr+a ser llamada por lo tanto un imputado
mientras no sea presentado ante el 0ue2 no puede ser atendida por la defensor+a
penal p"#lica y esto porque la defensor+a no tiene los recursos 1umanos
suficientes para atender a imputados que son detenidos% GKui3n defiende una
persona detenidaH Jn defensor particular y la ley dice que solo desde que tenga
que comparecer a una actuación 0udicial podr7 tener defensor p"#lico *si es
detenido a las 8 de la noc1e no podr7 tenerlo. y esto porque no est7n los medios
suficientes para atenderla en esa condición% !or lo tanto consiste en e0ercer los
derec1os que le reconoce el sistema al imputado como tal%
!ero tam#i3n 1ay una defensa t3cnica que es consecuencial del derec1o
de defensa material y se diferencia con la material es cuando la persona ya tiene
a un a#ogado es decir es el derec1o a ser asistido por un a#ogado es lo que
puede 1acer el a#ogado designado% Entonces si tengo un a#ogado designado ya
tengo defensa material es decir tiene los mismos derec1os que tiene como
imputado pero estos derec1os se e0ercen en el sentido de que sea asistido por un
a#ogado pero que 1aga valer los derec1os del imputado desde el punto de vista
t3cnico es decir que cumpla su tarea como defensor esta#le2ca la estrategia de
defensa a utili2ar u#ique los medios por los que puede e4culpar al cliente
cono2ca anali2a y contradiga los elementos o evidencias que fundan la
imputación del acusador en definitiva la asesor+a 0ur+dica integral en la condición
que el imputado enfrenta% Entonces defensa material *derec1o a tener a#ogado.
defensa t3cnica *significa que sea una defensa que 1aga valer los derec1os que el
imputado tiene. por lo tanto entre otros el de intervenir en el proceso de la
misma manera en que lo podr+a 1acer el imputado el de solicitar diligencias como
lo podr+a 1acer el imputado pedir la li#ertad del cliente como lo podr+a 1acer el
imputado el de reclamar respecto de las prue#as que adole2can de vicio
ilegalidad o irregularidad etc%
*)ada ve2 que un imputado se quede sin a#ogado particular el 0ue2 designa uno
p"#lico.%
;ay una norma *$i#ro -. en relación a las costas y es la "nica que e4iste
en que se puede condenar en costas al a#ogado porque quien soporta las costas
de un 0uicio son las partes del conflicto pero este sistema contempla la posi#ilidad
de que se pueda condenar en costas al a#ogado cuando apare2ca de manifiesto
una negligencia profesional que la ley 1a#la de negligencia ine4cusa#le que es
como culpa grave *en materia civil. en definitiva no 1ace lo m+nimo que le
corresponder+a a un profesional y eso se declara en el tri#unal y podr+a ser
condenado en costas al a#ogado y al final ese imputado no tuvo defensa y
alguien podr+a tomar ese y plantear un recurso de nulidad #asado en la causal de
que el imputado no pudo e0ercer los derec1os de defensa en ra2ón que el
a#ogado incompetente%
$a ley 19%718 la defensor+a penal p"#lica es su#sidiaria a la particular y a
su ve2 no es gratuita de#e pagarse lo que pasa es que e4iste un sistema de pago
o de copago dependiendo de las condiciones socioeconómica del defendido%
)uando e4iste copago o pago completo quiere decir que se trata de una persona
que 1a sido defendida y que 1a podido pagar los 1onorarios de un a#ogado
particular pero prefirió la defensor+a penal pu#lica y se esta#lece por un arancel y
eso significa que dependiendo de las gestiones que se 1ayan reali2ado los
valores ser7n diferenciados y para un 0uicio oral es de un millón oc1ocientos que
de#er+a reci#ir la institución si no tiene copago y sale una resolución de la
defensor+a y esa resolución tiene m3rito e0ecutivo%
;ay dos requisitos de la defensa t3cnica que son la o#ligación del estado
es de car7cter su#sidiario y que el imputado de#e carecer de defensor de
confian2a en la oportunidad esta#lecida en la ley *primera actuación 0udicial.%
LA 0DCTIMA:
%art& -) CPE, Art& ' Le7 '.&(12, Art& ( E >-; '2- E '2. E ''2 CPP+:
$a vimos en el art+culo < y nos saltamos al art+culo 108 donde se define
que es el ofendido por el delito% )uando la v+ctima no est7 presente porque 1a
fallecido o impedido de e0ercer sus derec1os el art% 108 señala un orden de
prelación de qui3nes pueden pasar a tener la calidad de tales% )onsidera primero
al cónyuge y a los 1i0os luego a los ascendientes luego al conviviente 1ermanos
y en la "ltima letra al adoptante o adoptado seg"n el caso% $a importancia est7 en
la parte final de este art% que dice que la actuación de cualquiera de estas
personas e4cluye a las siguientes entonces es una ficción legal porque esas
personas mencionadas no son v+ctimas naturales sino que la ley les asigna la
calidad porque la v+ctima natural o 1a fallecido o se encuentra imposi#ilitada para
actuar% !or e0emplo es un menor de agresión se4ual y es de : años y alguien
tiene que actuar por 3l *en materia civil dice que ser+a un representante legal. pero
aqu+ la ley esta#lece un orden y que tiene varias categor+as y la actuación de
cualquier persona de estas categor+as e4cluye la siguiente% !or e0emplo qu3 pasa
si 1ay una cuasidelito de 1omicidio por negligencia del conductor presenta la
querella la madre del fallecido luego este señor era casado y su mu0er tam#i3n la
presenta y se da el pro#lema de que como 1ay categor+as y la ley dice que
e4cluye a los siguientes y por lo tanto si a1ora act"a el cónyuge del fallecido
Gqu3 pasa con la actuación de la madreH Ges posi#leH Esto es interesante porque
no o#stante la ley parece clara en la interpretación literal la actuación de la
cónyuge posterior a la madre del fallecido e4cluir+a a esta "ltima porque se
encuentra en una categor+a anterior no siguiente la interpretación que algunos
dan es que lo que el legislador quiso esta#lecer una norma de e4clusión que
actuando alguien como v+ctima de#er+a e4cluir a todos porque podr+an 1a#er
pretensiones contrapuestas representando un mismo inter3s *el de la v+ctima
natural porque cada uno puede actuar como independiente.%
E4pl+citamente se reconoce al conviviente el )!! fue m7s generoso y
moderno en esta declaración que la normativa civil%
)omo en el caso del imputado el sistema le reconoce a la v+ctima
derec1os% ;ay derec1os que se encuentran esta#lecidos en un cat7logo del art%
109 y si se 1ace el comparativo con el imputado 1ay un enumerado en el art% 93
pero no es ta4ativo y en el caso del 109 1ay una e4presión similar *no ta4ativo. y
estos se complementan con otros diseminados en el código en los mismos
t3rminos a como sucede con el imputado%
DerecCos !e la 0íctima:
Art& '2. %no taxati6o+:
$etra a se relaciona con el derec1o de protección y se de#e adoptar
medidas de protección% Bqu+ el legislador no espera a que se produ2ca el evento
porque dice 5potenciales 1ostigamientos6%
$etra # presentar querella por lo tanto la v+ctima puede presentar querella%
El profesor ya 1a comentado es que el 1ec1o que sea v+ctima tiene calidad de
interviniente y tiene derec1os y adem7s cuando se querella aumenta sus
facultades o derec1os en su función de querellante cuando como v+ctimas no los
tiene% !or e0emplo la diferencia entre las medidas cautelares que puede pedir la
v+ctima y el querellante y el art% 1&& dice que la v+ctima las puede pedir por s+
sola pero la prisión preventiva solo la puede pedir el /iscal o el querellante por lo
tanto si la v+ctima quiere instar a que el imputado quede en prisión preventiva
de#e querellarse y si no se querella la puede pedir el /iscal% !ero m7s violento es
el art% 2<1 que 1ay una diferencia nota#le entre v+ctima y v+ctimaLquerellante
porque una ve2 presentado acusaciones por el fiscal le da derec1o a ad1erirse a
la acusación presentar una acusación por su cuenta presentar una demanda civil
*porque el enca#e2ado dice actuación del querellante.%
$etra c a1+ est7 el e0emplo dado porque todo delito de acción penal y
acción civil para la reparación de los per0uicios por lo tanto se pueden interponer
acciones civiles para reparar el mal causado y que por naturale2a lo tiene la
v+ctima pero como querellante puede presentar la acción civil en el proceso penal
pero como v+ctima por s+ sola no podr+a porque como v+ctima podr+a pedirla en
sede civil%
$etra d el mismo derec1o a ser o+do que tiene el imputado%
$etra e la v+ctima tiene derec1o a ser o+da por el fiscal y por el 0ue2 en las
instancias que corresponda y m7s a"n cuando se va a resolver el t3rmino del
caso%
$etra f tiene derec1o a incurrir de resoluciones que son de fondo el
so#reseimiento o sentencia a#solutoria a"n cuando no 1u#iese intervenido pero
no lo puede deducir personalmente porque tiene que tener patrocinio de a#ogado
y el a#ogado que no participó en el 0uicio carece de elementos reales para poder
formali2arlo pero tiene derec1o a impugnar%
El inciso final implica que 1ay personas que son v+ctimas e imputados al
mismo tiempo *o#0eto de un com#o es v+ctima pero es imputado por amena2a. y
est7n en la misma causa%
*R $a persona que dice actuar en leg+tima defensa nunca de0a de ser imputado
pero se puede e0ercer una e4imente porque se asume que se reconoce la
e4istencia del 1ec1o y participación y se produce la inversión de la carga de la
prue#a por eso que no siempre es #ueno alegarlo como estrategia de defensa
porque por una parte li#era al demandante y por otro lado se carga de la prue#a
de e4imición% En el caso de las atenuantes si yo recono2co el 1ec1o y la
participación pido que se disminuya la pena y es tam#i3n una forma de
aceptación de los 1ec1os y de participación pero si sostengo su#sidiariamente
que primero en lo principal que me a#suelvan porque no tengo participación y si
me llegan a encontrar part+cipe a1+ s+ opera de esta forma cuando en mi
pretensión su#sidiaria recono2co que efectivamente el delito que se me imputa
porque o si no no tendr+a como operar% En el caso de la leg+tima defensa 1ay una
inversión casi total de la carga de la prue#a en la otra 1ay que acreditar que el
1ec1o e4istió y que particip3 y que alego atenuantes en el caso de la condena
pero el otro tiene que acreditar el caso que me imputa.%
;ay adem7s una serie de otros derec1os por e0emplo el del 109 letra a se
correlaciona con el art% 83 letra a que esta#lece que dentro de las facultades
a4t"nomas de la polic+a est7 la de dar protección a la v+ctima por lo tanto la
v+ctima puede pedir protección a la polic+a%
El art% 109 dice que la v+ctima puede presentar querella el art% 111es la
norma so#re presentación de querella%
El art% 1:0 inc% final 1a#la de peligrosidad para la seguridad del ofendido
tiene derec1o a una cautela m7s intensa% $o mismo est7 en el art% 1&& donde
est7n las dem7s medidas cautelares%
El art% 183 el de proponer diligencias porque dice que los intervinientes
pueden proponerle al fiscal diligencias *como v+ctimas sin necesidad de a#ogado.%
El art% 2:1 es un derec1o esencial la posi#ilidad de cele#rar un acuerdo
reparatorio *art% 2:0 est7 la institución 1asta el art% 2::. y la v+ctima por si misma
puede ponerle t3rmino al proceso penal acordando con el imputado en una
reparación y que puede consistir en una prestación de dar 1acer o no 1acer%
*GKui3n puede cele#rar este acto 0ur+dicoH )omo acto 0ur+dico civil se rige por
todas las reglas civiles del consentimiento o#0eto de la causa y es un acto
0ur+dico #ilateral *v+ctimaLimputado. la oferta puede provenir de cualquiera pero a
la ve2 es unilateral porque el imputado es el que se o#liga% !!.%
Brt% 239 est7 la suspensión condicional a la inversa que en el acuerdo
reparatorio que est7 la v+ctima y el imputado y en la suspensión condicional
acuerdan el /iscal con el imputado y la v+ctima no es parte de este acuerdo pero
la v+ctima puede oponerse *Esto se trata del acto 0ur+dico estipulación a favor de
un tercero y solo este tercero podr7 demandar lo estipulado porque la v+ctima no
comparece al acuerdo.%
;ay algunos denunciantes que pueden e0ercer la función de v+ctima y est7
en la $ey 12%927 y pueden e0ercer la función de v+ctima% (am#i3n en el )ódigo
(ri#utario art% 1<2 *o sea son v+ctimas que en esencia no tienen ese car7cter
pero la ley los considera como tales.%
0< – Bgosto – 2013
El esquema para tratar a la v+ctima es parecido al que se utili2a para tratar
al imputado%
Le7 82&*'( %aFo 82''+:
Bgrega en la constitución pol+tica que la ley señalar7 los casos y
esta#lecer7 la forma en que las personas naturales v+ctimas de delitos dispondr7n
de asesor+a y defensa 0ur+dica gratuitas a efecto de e0ercer la acción penal
reconocida por esta constitución y las leyes6% Eso todav+a no est7 implementado
as+ como la )!E dice que toda persona que no tenga a#ogado de#er7 tenerlo y
eso si est7 implementado%
=i #ien la disposición constitucional prev3 esta atención a las v+ctimas #a0o
esa fórmula de asesor+a gratuita en el fondo esto se traduce en una especie de
servicio p"#lico similar a lo que ocurre con la defensor+a penal p"#lica% G)u7ntas
v+ctimas 1ay en relación a un imputadoH ;ay un montón de delitos en que el
imputado es desconocido la v+ctima s+% > sea siempre que 1ay un delito 1ay un
victimario y 1ay una v+ctima concreta pero tam#i3n la v+ctima puede ser la
sociedad a#stracta por e0emplo el delito del tr7fico de drogas como s+ ocurre en
el delito de violación por lo tanto es un pro#lema para el sistema crear un servicio
p"#lico que de defensa porque la demanda es muc1o mayor potencialmente
1a#lando que la de defensa porque la demanda de defensa es de aquellos
imputados que teniendo la calidad de tal son llevados a la 0usticia porque la
defensor+a empie2a a actuar desde la primera actuación 0udicial del imputado por
lo tanto si no se 0udiciali2a la defensor+a penal p"#lica no act"a% G)u7ndo el
imputado requiere asesor+a letradaH Aesde la primera actuación 0udicial de lo que
se sigue de que todos aquellos casos en que no est7 0udiciali2ado no e4iste la
o#ligación de tener a#ogado p"#lico% Entonces esto va a costar muc1o
implementarla porque ser+a un servicio p"#lico #ien potente%
;oy en d+a 1ay iniciativas a trav3s de programas del Ministerio del -nterior
como )1ile =eguro )entro de Btención a ,+ctimas de Aelitos ,iolentos etc% y el
porcenta0e es m+nimo pero prestan un servicio importante pero si aumentaran las
v+ctimas ser+a dif+cil dar satisfacción a esas v+ctimas%
Esta modificación es un equili#rio que tiene el imputado en el derec1o de
defensa porque 1ay un sistema de defensa operando pero no 1ay un sistema de
defensa operando a favor de la v+ctima%
Aentro de las posi#ilidades que tiene la v+ctima era la de presentar querella
entonces en el sistema procesal tam#i3n puede 1a#er un interviniente
denominado querellante%
GBERELLANTE:
Bcordarse cuando se vio las funciones propias del M! dirigir la
investigación e0ercer la acción penal pero que esta función no era e4clusiva sino
que tam#i3n pod+a ser e0ercida por la v+ctima e incluso por terceros y tam#i3n 1ay
instituciones facultadas para querellarse sin ser v+ctima y tam#i3n personas
naturales sin tener la calidad de ofendido% El ofendido tiene la facultad de
querellarse y esto es interesante porque si uno es querellante sea o no v+ctima
puede e0ercer los derec1os de tal y el m7s importante es e0ercer la acción penal%
Entonces podr+a estar como querellante la v+ctima *por s+ o por quienes pueden
actuar en condición de tal. podr+a 1a#er un querellante particular persona natural
y podr+a 1a#er un querellante particular persona 0ur+dica y el /iscal o sea podr+an
1a#er : acusadores en la relación m7s comple0a y estos : acusadores podr+an
presentar demandas penales diversas o sea en esa relación comple0a puede
darse la situación de que un acusado reci#a : acusaciones la relación procesal
simple en materia penal es un imputado un acusador *normalmente el M!.% !ero
esa relación puede 1acerse m7s comple0a varios imputados acusados y varios
acusadores%
Art& ''' %34iAnes 4e!en ser 34erellantes+:
En el primer inciso aparece el ofendido representante legal o 1eredero
testamentario%
En el siguiente inciso personal natural no v+ctima *1ay que conocer las
provincias. pero respecto de ciertos delitos o sea cualquier persona se puede
querellar por 1ec1os cometidos en su provincia *donde reside. y son delitos
terroristas y los cometidos por funcionarios p"#licos que afecten los derec1os que
est7n garanti2ados por la )onstitución por e0emplo la muerte del oficial que
repelió un asalto y reci#ió un #ala2o y el alcalde de Macul se va a querellar pero
ese alcalde no est7 legitimado para querellarse por ese delito y eso es lo que es
llamado ser titular del derec1o o legitimado%
El inciso tercero 1a#la de las instituciones y entidades que est7n facultadas
por sus propias leyes para deducir querella que generalmente est7n en las leyes
org7nicas constitucionales que las rigen *ley del =-- ley del servicio nacional de la
mu0er la de la )>DB/ tam#i3n est7 en las intendencias y go#ernaciones el
Ministro del -nterior en la $ey de =eguridad del Estado. pero no tiene esta facultad
el =EDBME o sea no se puede querellar y el =EDBME para presentar querella
#usca a la v+ctima le presta asesor+a y dentro de esta la posi#ilidad de deducir
querella entonces la deduce con patrocinio de a#ogados del =EDBME pero no es
el =EDBME que comparece como querellante%
HDes!e c49n!o 7 Casta c49n!o se 4e!e resentar 4na 34erellaI
$a ley esta#lece en el art% 112 que la querella se puede presentar 1asta que
el fiscal declara cerrada la investigación *eso es el 1asta. pero desde cuando
desde la perpetración del 1ec1o porque podr+a incluso la investigación apertura
por la presentación de una querella por lo tanto la querella es una forma de
iniciación de una causa penal 0unto con la denuncia 0unto con la facultad de oficio
que tiene el M! de investigar un 1ec1o que tiene las caracter+sticas del delito% Es
decir el proceso penal se puede iniciar por denuncia querella o de oficio% =i ya se
inició el proceso por otra v+a en cualquier momento puede presentarse mientras
no se 1aya declarado la investigación%
=e presenta ante el 0ue2 competente y esto est7 en el art% 1&7 el 0ue2 del
lugar donde se cometió el delito o donde se dio principio a su e0ecución porque
1ay delitos que pueden iniciarse en un determinado territorio y consumarse en
otro de suerte que en este caso la querella de#er+a presentarse en aquel 0ue2 de
garant+a donde se dio principio a su e0ecución% !or e0emplo se cometió el delito en
!ua ro#o al pea0e troncal y de#er+a conocer el 0ue2 de garant+a de ,ictoria%
G!uede iniciarse un proceso penal ante un 0ue2 que no sea competenteH =+ y por
lo tanto si no fuera competente el 0ue2 de garant+a respectivo podr+a declararse
su incompetencia por in1i#itoria *estimo competente y le diga al otro 0ue2 que no lo
es. o por declinatoria *0ue2 que est7 conociendo y le digo que el competente es
otro para que remita los antecedentes. con las mismas reglas del procedimiento
civil% En materia civil esta situación puede generar nulidades procesales porque lo
que esta#a conociendo por el 0ue2 incompetente y luego se declara nunca de#ió
1a#erlo conocido y se genera nulidad de lo o#rado y se de#e reiniciar en la etapa
que corresponde% En materia penal esto no ocurre y eso es la diferencia de un
0ue2 incompetente es decir lo actuado por el 0ue2 es v7lido% !or e0emplo caso de
drogas la persona es sorprendida en $onquimay en el paso donde est7 la frontera
con 300 Silos de mari1uana descu#ierto por el can droguero y lo formali2an en
)uracaut+n porque $onquimay no tiene 0u2gado y lo esta#an investigando en una
causa por antecedentes de interceptación telefónica y que reci#ir+an la droga en
la ciudad de =antiago formali2aron cargos y lo de0aron en prisión preventiva en
)uracaut+n y lo trasladaron a ,ictoria y despu3s reclaman que es de =antiago y
no )uracaut+n y piden traslado a =antiago pero aqu+ todo vale porque si se
declarara nulo lo o#rado nada de eso 1u#iera ocurrido y el imputado se ir+a en
li#ertad entonces por la naturale2a misma del procedimiento%
HC"mo se resenta la 34erellaI %Art& '')+&
Es un escrito formal y ac7 tam#i3n se esta#lecen los requisitos para
deducir una querella% Bparte de individuali2ar al tri#unal querellante luego de#e
1a#er una e4posición de los 1ec1os que fundan la querella y es un relato
circunstanciado porque se parte de la #ase que si por regla general es la v+ctima
ella es la que sa#e lo que pasó pero esta letra no es a#soluta en el sentido de que
todas estas menciones de detalle *lugar año etc%. pueden eventualmente no
conocerse y si no se conoce la querella igual puede ser deducida porque el art%
dice 5si se supiera6% ;ay que identificar al querellado la regla general es as+ en la
medida en que lo cono2ca o en caso contrario poder dar las referencias
necesarias para su posi#le identificación y en su#sidio tam#i3n se pueden
presentar querella a personas que resultan responsa#les si no se conocen
identidad ni referencias por e0emplo presentar querella contra el 5gato mato6 que
se domicilia en fundo del )armen entre las calles tales y cuales pero no s3 cu7l
es el nom#re pero todos lo conocen as+ y lo vieron salir de la casa en que entró a
ro#ar% ? 1ay que individuali2ar al tri#unal demandante y demandado y la "nica
que no la orienta cuando se presenta contra quien es responsa#le porque no se
conoce qui3n es el part+cipe pero Gcu7nto de los delitos el victimario es
identifica#leH Es el m+nimo entonces 1ay que ver qu3 tipo de delito porque en
violencia intrafamiliar es casi el 1009% En las agresiones se4uales es un
porcenta0e alto pero cuando no se conoce se conoce por referencia y puedo
presentar querella en contra del 5t+o tanto6 pero en materia civil no porque las
relaciones 0ur+dicas imponen que aqu3l que est7 o#ligado tiene que ser
identificado por alguna fuente de la o#ligación que lo vincule con el acreedor% !or
eso que en las medidas pre0udiciales se puede solicitar a la persona que tiene una
cosa que diga a nom#re de quien tiene la cosa porque la cosa puede pertenecer a
otro% $as peticiones que se someten a la querella porque se tiene que 1acer un
cierre de la misma y como cualquier solicitud tiene que estar% $o que tam#i3n est7
es que de#e estar la firma del querellante y esto es raro pero parece lógico
porque como es un acto formal esa es la forma en que se manifiesta la voluntad%
)omo la querella se presenta ante el tri#unal de garant+a competente tiene que
cumplir con la e4igencia de a ley 18%120 y por lo tanto de#e ir patrocinada por un
a#ogado 1a#ilitado%
El querellante como requisito de admisi#ilidad de su querella de#e requerir
la proposición de diligencias a reali2ar por el M! pero no se sa#e cu7l es la
necesidad de que le pidan al querellante de que pida diligencias porque ya 1ay un
derec1o en el art% 183 porque importa que se a#ra una investigación%
)umplido los requisitos y declarado admisi#le le da curso a la querella *de
admitirla. de#e remitirla al M! a la /iscal+a local respectiva entonces la querella
acto formal con los requisitos del 113 admitida sigue su curso 1acia el M! y aqu+
1a ocurrido que el 0ue2 de garant+a la revisa y estimando el cumplimiento de los
requisitos correspondientes la cursa y el 0ue2 de garant+a 0am7s va a tramitar una
querella porque se pensó que de#+a tramitarse v+a 0u2gado de garant+a
competenteH !orque esta querella de la forma en cómo se estructura esta#lece
de que quien la interpone se transforma en un interviniente distinto a la v+ctima
entonces el "nico que podr+a estar en condiciones de revisar la pertinencia y
procedencia de los requisitos es el 0ue2 de garant+a% GKu3 pasa si no cumple con
los requisitosH )aemos en el art% 11: y se regula la inadmisi#ilidad de la querella
y puede ser por ra2ones de forma y tam#i3n de fondo% HC49les son las ca4sales
!e ina!misi$ili!a!I
$as de fondoE cuando el 1ec1o relatado en la querella no fuere constitutivo
de delito causal de la e4tinción de la responsa#ilidad penal pero tiene que
aparecer de manifiesto y esta causal tam#i3n es de fondo o sea por un 1ec1o
que no era delito y la responsa#ilidad del imputado no e4iste y son causales de
so#reseimiento definitivo y adem7s son causales de las facultades de no iniciar la
investigación *1<8.%
$as de formaE cuando se presenta e4tempor7neamente y 1ay que conocer
el art% 112% (am#i3n cuando adole2ca de vicios en su presentación y en ese caso
el 0ue2 tiene que aperci#ir al querellante para que los corri0a dentro de tercero d+a
en caso contrario la declarar7 inadmisi#le% ? tam#i3n la falta de legitimación activa%
)uando la querella es admitida el 0ue2 la remite al M! cuando la querella
no es admitida la lógica dir+a que no se tiene que remitir Gpodr+a no o#stante
aquello remitirseH !or regla general pareciera que no porque si el 1ec1o no es
delito no 1a#r+a sentido de remitirla pero Gpodr+a remitirla eventualmenteH En
qu3 casos de los que vimos desde el punto de vista formal podr+a ocurrir en el
caso de que no cumpla con los requisitos del 113 de0a de ser querella pero no
quita que los 1ec1os no sean constitutivos de delito y a1+ el 0ue2 la deriva al M!
pero en calidad de denuncia entonces puede que una querella mute a denuncia
pero por e0emplo en el caso en que no 1aya cumplido con los requisitos% En esta
misma l+nea querella inadmitida por vicios formales se deriva al M! como
denuncia% GKu3 calidad 0ur+dica tiene el que dedu0o la querella inadmitida que
a1ora se deriva como denunciaH ;ay que distinguir si el querellante que no es
v+ctima se entiende que 1a 1ec1o una denuncia por esta mutación pero el
denunciante no es interviniente y no puede participar en el proceso penal pero es
y ser7 interviniente el querellante ofendido y le declaran inadmisi#le nunca pierde
su calidad originaria o sea v+ctima y podr7 intervenir en el proceso penal como
v+ctima%
GKu3 pasa con la e4temporaneidad y falta de titularidadH G=e podr+a remitir al
M!H $a respuesta est7 en el art% 117 y deducimos de que en una de las causales
la querella inadmitida se puede remitir como denuncia porque en el art% 117 1a#la
de dos letras del art% 11: que es e4tempor7nea y falta de requisito esas son las
"nicas inadmitidas que pueden remitirse como denuncia y Gpor qu3 no la falta de
titularidadH En este caso quien dedu0o querella nunca de#ió 1acerlo porque no
esta#a legitimado para ello por lo tanto su presentación no reci#e el mismo
tratamiento legal en orden de remitirlo como denuncia% G=e puede reclamar de la
inadmisi#ilidadH Es una resolución de tr7mite porque si el 1ec1o no es delito es
una decisión de fondo y esa resolución es una interlocutoria que pone t3rmino a la
querella% !ero 1ay recursos y la resolución recurri#le es la que declara
inadmisi#le la que no admite recursos es la que la declara admisi#le% > sea se
puede interponer el recurso por el querellante pero si la querella es admitida no
se puede reclamar de ello y por lo tanto el M! la va a tener que reci#ir en esa
calidad a"n cuando estime que la querella improcedente% El recurso que se trata
es de Bpelación y la naturale2a 0ur+dica de la resolución que declara inadmisi#le
es una interlocutoria y en materia civil la que declara inadmisi#le un recurso Gqu3
naturale2a 0ur+dica tieneH -nterlocutoria y Gqu3 recurso tieneH @eposición
especial aquella en que procede este recurso contra las sentencias
interlocutorias porque por regla general procede de autos y decretos%
,or5amiento !e la ac4saci"n %art& 8*-+:
Es importante ser querellante porque aparte de los derec1os que tiene
como v+ctima cuando lo es adem7s tiene los de querellante por lo tanto me0ora
su condición procesal sus derec1os procesales se incrementan en n"mero y
calidad% =e citó el derec1o del art% 2<1 el de poder pedir la prisión preventiva y
frente a este estatuto me0orado que tendr+a el querellante dentro del proceso es
importante sa#er lo que dice relación con el for5amiento !e la ac4saci"n %PP+
%art& 8*-+& )uando se cierra la investigación el fiscal tiene 3 posi#ilidades pide el
so#reseimiento 2:8 letra a y ya se vieron las causales del temporal y definitivoM
puede comunicarle al 0ue2 la decisión de no perseverar y por qu3 lo puede 1acer
porque en su concepto no 1a reunido los antecedentes suficientes para fundar una
acusación y tercera posi#ilidad presentar acusación 1asta llegar al 0uicio oral% ?
cuando 1ay acusación autom7ticamente el querellante puede ad1erirse a esa
acusación o presentar una por su cuenta% !or lo tanto en el caso de la letra a y c
el querellante tiene derec1o a pedir el for2amiento de la acusación significa que si
el 0ue2 accede a su petición se transforma en el "nico acusador y por eso se llama
for2amiento porque como el fiscal no acusó el 0ue2 le puede dar la posi#ilidad a
este querellante para 1acerlo entonces en el 0uicio pueden estar el acusado y el
querellante% !ero si el /iscal no acusa o porque pide el so#reseimiento o porque
comunica la de no perseverar el 0ue2 tiene que citar a una audiencia si es de la
letra a para discutir el so#reseimiento y resolverlo si es de la letra c para
escuc1ar la comunicación de no perseverar% Aerec1os del querellante en uno y en
otro escenario primer escenario cuando se solicitó so#reseimiento el querellante
en esa audiencia *a la que tiene que concurrir o#ligatoriamente. tiene que
solicitarle al 0ue2 y tiene que oponerse al so#reseimiento y pedir que se remitan
los antecedentes al fiscal regional respectivo a fin de que 3ste dentro del pla2o de
3 d+as de reci#idos estos decida una de dos cosas o ratifica el so#reseimiento y
por lo tanto devuelve los antecedentes al 0ue2 a fin de que este se pronuncie so#re
esa petición o decide que 1ay que acusar caso en el cual le va a instruir al mismo
fiscal o a otro que designe que formule acusación dentro del pla2o de 10 d+as
*!!.% El profesor es partidario de que 1ay que entregarlo al mismo /iscal% Aespu3s
de que acusa el M! el querellante puede ad1erirse o presentar acusación% )uando
ratifica o confirma el so#reseimiento entonces devuelve los antecedentes al 0ue2
de garant+a Gqu3 puede 1acer el querellante cuando el fiscal regional confirmaH
$e puede solicitar al 0ue2 continuar solo en el procedimiento y poder acusar por su
cuenta y el 0ue2 dependiendo de los antecedentes podr7 o no 1acer lugar la
petición% =i no la acoge es porque va a so#reseer y si la acoge se da lo que se
llama el for5amiento !e la ac4saci"n o sea el querellante por una ficción legal
se va a transformar con los mismos derec1os y atri#uciones que el /iscal y va a
poder acusar de manera particular o sea lo que 1a ocurrido es que se 1a for2ado
la acusación que originalmente el M! decidió no e0ercer y de a1+ la
denominación% ? este es un tremendo derec1o porque aqu+ se plasma el e0ercicio
concreto de la acción penal p"#lica y se confirma que no es e4clusiva y
monopólica del M!% GKu3 pasa cuando decide no perseverarH =e cita una
audiencia por el 0ue2 y al momento de iniciarse la audiencia el querellante tiene
que pedirle al 0ue2 que le d3 la posi#ilidad y derec1o de acusar por su cuenta
dado que el M! 1a decidido no perseverar en el procedimiento y en la
investigación y el 0ue2 se tendr7 que pronunciar si acoge o no la solicitud% El
/iscal est7 diciendo al 0ue2 que le comunica al imputado que no va a perseverar
en la investigación porque en su concepto no se 1an reunido los antecedentes
suficientes para acusar y el querellante dice que se opone porque en su concepto
1ay antecedentes suficientes es decir esto es en ra2ón de la suficiencia de los
antecedentes investigativos y en la otra discusión era 0ur+dica de si procede o no%
El profesor 1ace esta e4plicación porque en este caso de no perseverar la
solicitud del querellante se tiene que formular de inmediato y el 0ue2 de#e
resolverla de inmediato y esto significa que en esta 1ipótesis no se env+an los
antecedentes al /iscal regional sino que la petición y la decisión se de#e adoptar
en la misma audiencia% G)u7ndo 1ay for2amiento de la acusaciónH
1%L )uando 1a#i3ndose solicitado el so#reseimiento por el fiscal el
querellante se opone se remiten los antecedentes al fiscal regional y confirma la
decisión del fiscal ad0unto y luego el 0ue2 rec1a2ando el so#reseimiento autori2a
al querellante para que acuse por su cuenta%
2%L )uando 1a#iendo decidido el fiscal comunicar la decisión de no
perseverar el querellante pide derec1amente que se le autorice acusar porque
estima que los antecedentes son suficientes y el 0ue2 accede a esa petición%
G)u7ndo no 1ay for2amientoH )uando 1a#i3ndose pedido el so#reseimiento
enviado los antecedentes al fiscal regional decide que se va a acusar porque al
formularse acusación tiene derec1o el querellante para ad1erirse o presentar la
propia% G)u7ndo perder+a el derec1o a acusarH > cuando le van a so#reseer o
cuando le van a comunicar la decisión de no perseverar%
Brt% 2&8 inciso : no est7 incluido en el inciso anterior es la vuelta al fiscal regional%
)uando dice que e0ercer7 los derec1os del M! en lo sucesivo a1ora si es
el querellante solo opera una su#rogación es decir todos los antecedentes
reunidos en la investigación se les de#e entregar al querellante entonces cuando
va a 0uicio que despu3s se traducir7n en prue#a los tiene que presentar por su
cuenta%
A$an!ono !e la 34erella:
Brt% 120 en relación con el art% 288% =iendo querellante no dedu0e acusación
o no me ad1er+ es decir de su actuación se deduce que no quisiera seguir% Bcus3
o me ad1er+ a la acusación del fiscal la siguiente resolución del 0ue2 es que vayan
los intervinientes a una audiencia preparatoria de 0uicio el fiscal acusó traslado al
querellante se ad1irió y no va a la audiencia preparatoria y a y se deduce que
a#andonó% /ue a la preparatoria y no llegó a la de 0uicio% Es decir por qu3 no
acusó ni ad1irió o 1a#i3ndolo 1ec1o no llegó a la preparatoria o no llegó al 0uicio
oral es decir se 1a colocado en la condición de a#andono de la querella%
Comarecencia al :4icio oral:
El querellante est7 o#ligado a comparecer y en su condición de tal so pena
de declararse a#andonado Gpuede actuar en el 0uicioH (iene derec1o a intervenir
en el 0uicio oral incluso puede tener pretensiones contra puestas con la /iscal+a y
podr+a 1a#er ofrecido prue#a distinta a la del fiscal en su condición de acusador%
Entonces en su condición de acusador puede e0ercer derec1os como tal
independientemente de lo que 1aga el acusador fiscal%
07 – Bgosto – 2013
En general en relación con la situación de a#andono que se produce
cuando no concurre y esto es una cuestión de sentido com"n
independientemente de lo que dice la norma porque qui3n es el acusador natural
por e4celencia el M! y el querellante tam#i3n podr+a serlo% En el for2amiento de
la acusación se podr+a una especie de su#rogación legal entre el querellante con
el M! porque ser7 autori2ado para acusar en el caso en que el M! decidiera no
1acerlo y pasa a ocupar el lugar y puede e0ercer las atri#uciones que le
corresponde al M! en lo que es el rol 0ur+dico como "nico acusador% GKu3 pasa si
este "nico acusador se ausenta del 0uicio oralH G=e le aplican las normas
correspondientes al M! o las normas del querellante a secasH !or tanto si el
querellante se ausenta se declara a#andonada su acción sigue con el M!% GKu3
pasa si 1ay for2amiento de la acusación y ocupa el lugar del M! y se ausenta en
el 0uicio oralH El /iscal no tiene sanción si no va al 0uicio va otro porque el
e0ercicio de la acción penal est7 radicada en la institución si se ausenta el
defensor se declara a#andonada y se designa otro y si se ausenta el querellante
se declara a#andonada su condición de tal% Entonces Gsigue las reglas del fiscal o
del querellante en el caso del for2amientoH $o que pasa es que por la e4presión
que tiene el )ódigo en el art% 2&8 inciso tercero 5en los mismos t3rminos que
reconoce para el M!6 no dice que en su condición de querellante por eso
1a#lamos de una especie de su#rogación *de la función acusadora. por lo tanto
si faltare el querellante no se podr+a declarar a#andonada *pero es un tema de
discusión.% El querellante tra#a0a en #ase a los antecedentes que el /iscal le de0ó
y ofrecer7 la prue#a y en la pr7ctica lo que 1ace el M! 0unta todo lo que reunió se
lo entrega al querellante y se firma un acta porque para e0ercer en los mismos
t3rminos del /iscal tiene que tener su material y se presenta la posi#ilidad de una
prue#a nueva la de#er+a producir el querellante porque el escenario es el 0uicio y
la prue#a nueva se desconoc+a al momento de 1a#erse cerrado la investigación
por lo tanto lo que no se reunió en la investigación no puede llegar a 0uicio pero s+
so#re la #ase de que era desconocida como prue#a nueva%
El sistema oral tiene el descu#rimiento pro#atorio y la regla del
descu#rimiento pro#atorio que las partes que litigan conocen cu7les son las
prue#as de todo% $a otra regla de prue#a nueva es cuando se cuestiona la
credi#ilidad o verosimilitud de una prue#a en que yo puedo rendir prue#a para
atacar esa falta de credi#ilidad porque 1ay credi#ilidad del testigo declarante
como persona y otra es la credi#ilidad del testimonio%
LAS ACCIONES:
,eremos qu3 pasa en el per+odo que constituye la investigación del /iscal y
cuando terminemos volveremos al cierre y a la acusación y a1+ nos iremos a la
audiencia de preparación% ? recordaremos las acciones como se inicia el proceso
la formali2ación de la investigación y que es la etapa indagatoria% ? cuando
termina la investigación del fiscal pasa a esfera 0udicial y cuando esa esfera
0udicial es la audiencia de preparación y luego tenemos la audiencia de 0uicio
entonces esta etapa administrativa que reali2a el M! a trav3s de los /iscales es la
que desarrollaremos% Entre ellas el tema de las acciones%
La acci"n enal:
E4iste la p"#lica y la privada y la p"#lica tiene una variación que es la
p"#lica previa instancia particular *acción penal mi4ta. la diferencia entre la
p"#lica y la privada est7 en que esta "ltima puede ser e0ercida por las personas
facultadas y deduciendo querella las que no son privadas son p"#licas y la regla
general es la penal p"#lica% )omo modalidad est7 la previa instancia particular
que nace como privada y que contin"a como p"#lica y nace como privada porque
en este caso puede ser interpuesta o e0ercida esta acción penal p"#lica por
denuncia o por querella y una ve2 que e0erce el titular de esta acción penal
p"#lica 1a cumplido con la condición previa instancia particular y esta condición
consiste en que mientras el particular no act"e el sistema p"#lico de persecución
no puede 1acerlo% Es decir la privada por querella la p"#lica previa instancia
particular por denuncia o por querella la p"#lica propiamente tal por denuncia
por querella y de oficio y por qu3 puede ser as+ porque cualquier persona est7
facultada para noticiar el 1ec1o criminis y tam#i3n el propio M! puede incoar o
a#rir una investigación oficiosamente%
$a ley se encarga de decir cu7les son las acciones penales p"#licas previa
instancia particular y las particulares *art% &: y &&.% $a previa instancia particular en
el art% &: y la privada en el art% && y est7n nominadas% B1ora 1ay otras en leyes
especiales pero estas son las m7s frecuentes%
Bcción penal privada *art% &&.E calumnia e in0uria *simple delito. e incluso la
in0uria leve *falta. y las otras que casi no se aplica y una que no est7 en la
nómina es la acción penal que deriva del giro doloso de un c1eque cuando el
protesto 1a sido por cuenta cerrada o por falta de fondos%
En cuanto a su e0ercicio solo puede ser a instancias de una querella y que
da lugar a un procedimiento espec+fico que se llama procedimiento por crimen o
simple delito de acción penal privada y eso est7 a partir del art% :00 del )ódigo y
el t+tulo que all+ aparece as+ lo señala% ? este procedimiento dice que tiene que
comen2ar por querella% ? lo interesante de aqu+ es que este procedimiento de
acción penal privada se inicia por la persona facultada que deduce querella y las
reglas de la querella est7n en los arts% 111 y siguientes% Bnte qui3n se presenta
ante el 0ue2 de garant+a competente% ? lo que pasa aqu+ es que rigen las reglas en
relación con este procedimiento del denominado 5procedimiento simplificado6 o
sea estas querellas se tramitan por disposición legal conforme a un procedimiento
que normalmente se aplica seg"n vimos en el art% 388 a las faltas o los simples
delitos cuando la pena no supere de los &:0 d+as% El legislador 1i2o aplica#le ese
procedimiento simplificado a las querellas por delitos de acción penal privada%
(ercera o#servación aqu+ no interviene el M! porque el M! solo interviene para
investigar delitos de acción penal p"#lica o p"#lica previa instancia particular en
que se 1a 1ec1o efectiva la instancia particular por lo tanto los que se relacionan
desde el punto de vista procesal en esta acción el querellante el querellado y el
0ue2 y esto es la reminiscencia del procedimiento penal antiguo porque el fiscal
es ine4istente en este procedimiento las diligencias se le pide al 0ue2% )omo en
este procedimiento no act"a el fiscal por impedimento legal el que de#e cola#orar
en la reunión de antecedentes que no disponga el querellante es el 0ue2 por
e0emplo giro doloso de c1eques el querellante tiene en su poder el c1eque
porque se lo protestaron y se lo devolvieron y para sa#er desde cuando tiene
cuenta corriente el girador y la "ltima ve2 que 1i2o un depósito y los movimientos
que 1a tenido la cartola y eso se de#e pedir a instancias del 0ue2 y pida oficio al
#anco para que informe so#re la cuenta corriente del girador y el 0ue2 dice 1a
lugar entonces el 0ue2 es el investigador% !or e0emplo los protestos de c1eque
por cuenta cerrada Gle podemos preguntar al #anco cuando cerró la cuentaH =olo
dir7 la cuenta que est7 cerrada y me interesa sa#er cu7ndo fue cerrada la cuenta
porque puede 1a#er e4tendido la cuenta sa#iendo que esta#a cerrada y el #anco
podr+a 1a#er cerrado la cuenta o fue cerrada por el cuenta correntista a sa#iendas
podr+a 1a#er una maquinación engañosa premeditada y eso servir7 para
determinar giro doloso o estafa pero eso Gcómo se averiguaH !or orden 0udicial%
>tra modalidad que tiene este procedimiento es que tiene tr7mite
o#ligatoria cuando se deduce la querella y es declarada admisi#le el 0ue2 es
o#ligado a citar al querellante y querellado a una audiencia de conciliación y si
prospera *art% :02. ser7 un equivalente 0urisdiccional y por lo tanto se va a dictar
por el 0ue2 un so#reseimiento definitivo entonces se aprue#a la conciliación y se
so#resee definitivamente% !or e0emplo en los casos de in0uria y calumnia varias
veces termina con esta conciliación% Esta conciliación se parece al 7m#ito civil por
lo tanto tiene algunas caracter+sticas y varia#les que son o#serva#les%
$a acción penal privada es una acción eminentemente renuncia#les *al
igual que la civil. o sea en otras pala#ras esta est7 en el patrimonio del ofendido
y es de naturale2a privada particular por lo tanto la podr+a renunciar como
tam#i3n una ve2 e0ercida podr+a desistirse% $a acción penal p"#lica no est7 en el
patrimonio de la v+ctima sino que de la v+ctima y de la sociedad que #ien podr+a
la v+ctima renunciarla pero no o#sta a que la sociedad la pueda perseguir m7s
a"n 1a#iendo e0ercido la acción la v+ctima tam#i3n podr+a desistirse de la misma
lo que no o#sta a que siga como p"#lica a trav3s de la acción del M!% =e llama
acción p"#lica previa instancia particular pero tam#i3n podr+a llamarse particular
posi#le de e0ercerse por las personas autori2adas por la ley por e0emplo un delito
de violación de una mu0er de 20 años esta acción es previa instancia particular el
legislador no la 1i2o p"#lico porque parece que pensó en algunas lógicas de 1onor
y 1onra de la v+ctima porque la indemnidad se4ual est7 atacada pero la persona
podr+a rec1a2ar el e0ercicio de esta acción y al salir del ofendido se ale0ó de la
privada y pasa a ser p"#lica% En cam#io la privada est7 adentro de la persona y
como siempre est7 a1+ no le interesa a la sociedad y por lo tanto m7s se acerca a
la civil esencialmente renuncia#le transa#le que a la p"#lica%
$a acción penal p"#lica no se puede renunciar y si alguien la e0erció y se
quiere desistir no produce ning"n efecto por lo tanto 1ay m"ltiples ocasiones en
que la v+ctima se ale0a del procedimiento penal pero la acción sigue su curso% $os
su0etos que pueden intervenir porque esta acción se dirige contra el su0eto pasivo
*el imputado. a quien se le atri#uye de que 1a sido part+cipe de un delito pero
tam#i3n podr+a 1a#er que na2ca acción penal y civil *reparación per0uicios. y
podr+a 1a#er un tercero suscepti#le de acción en virtud de la comisión de un delito
y este tercero puede ser civilmente responsa#le por e0emplo el delito lo cometió
el 1i0o pero puede 1a#er un tercero civilmente responsa#le o el c1ofer pero el
propietario es civilmente responsa#le y en el 7m#ito penal solo se puede dirigir la
acción contra el imputado y tam#i3n la civil en su contra pero cuando 1ay que
demandar a un tercero ello no puede ocurrir dentro del proceso penal y va a tener
que ser siempre ser en sede civil% Bl rev3s Gqui3n puede e0ercer la acción penalH
$a v+ctima o las personas facultadas y podr+a deducirse acción civil solo por la
v+ctima y podr+a 1a#er un tercero que podr+a e0ercer acciones civiles por e0emplo
las compañ+as de seguro y por el 1ec1o del pago se su#rogan en los derec1os
del asegurado pero no desde el punto de vista penal porque sigue siendo v+ctima
aquella que sufrió las consecuencias del 1ec1o puni#le% Entonces puede el tercero
que es acreedor del imputado civil no puede actuar en el proceso penal en otras
pala#ras en el proceso penal est7 la v+ctima y el imputado y se pueden dirigir
acciones civiles y penales pero entre ellos si 1ay terceros ya sean deudores o
acreedores ser7 en 0uicio civil esto lo concluyó con el propósito de no confundir
los intereses y pretensiones que se pueden 1acer valer porque normalmente lo
que puede resultar demoroso en un pleito es el 7m#ito de las pretensiones civiles
y lo relevante en un proceso penal son las acciones penales y tam#i3n se vio en
el art% 2<1% G)ontra qui3n se puede dirigir las acciones penalesH )ontra el
imputado *su0eto pasivo de la acción. y normalmente es una persona natural y
nuestro )ódigo tiene un pro#lema porque en el art% &8 as+ esta#lece ese principio
que las personas naturales son las que van a responder y nunca responden las
personas 0ur+dicas sino las naturales que estuvieron a su cargo o sea el su0eto
pasivo del proceso penal son las personas naturales% Aesde la apro#ación de la
ley 20%393 las personas 0ur+dicas si pueden cometer delitos y esta ley sanciona a
las personas 0ur+dicas cuando 1a#iendo delitos #ases que se utilice a la persona
0ur+dica para que se cometan delitos de terrorismo o de co1ec1o o so#orno no
solamente se sancionan las personas naturales que 1u#ieran actuado sino que
tam#i3n a la persona 0ur+dica y la persona 0ur+dica puede 1a#erse e4puesto a
cometerse delitos cuando no contiene o no 1a apro#ado modelos de prevención
delictual y uno podr+a concluir que se crea la persona 0ur+dica pero solo de fac1ada
espec+ficamente para cometer delitos que señala la ley%
La acci"n ci6il:
(iene por finalidad por regla general la reparación o indemni2ación de los
per0uicios causados% !ero en el 7m#ito penal aparece la acción civil restitutoria
que lo que #usca es la devolución de los o#0etos que eventualmente fueron
afectados por el delito entonces por e0emplo me sustra0eron un televisor lo
encuentran tengo derec1o a que me lo devuelvan y eso es acción restitutoria
entonces tam#i3n podr+a demandar por el ro#o y las consecuencias civiles y eso
es reparatoria e indemni2atoria pero para recuperarlo restitutoria% GBnte qui3n se
e0erceH $os titulares es la v+ctima y el su0eto pasivo es el imputado y el tri#unal
competente la regla general es que la restitutoria se 1aga valer en el mismo
proceso penal% $a acción civil puede serlo en el proceso penal y tam#i3n en sede
civil y lo que regularmente de#iera ocurrir es que tramitado el proceso penal y
o#tenida sentencia condenatoria en el mismo luego se puedan e0ercer las
acciones civiles en las sedes civiles respectiva por lo tanto es un tema de
estrategia la ley no impide el e0ercicio de la acción civil en el 7m#ito penal% ;ay un
tema procesal que solo puede 0u2garse la acción civil cuando el caso llega a 0uicio
oral si el caso termina de cualquier otra forma solo puede e0ercerse en sede civil%
? si la acción civil se e0erce en sede civil el tri#unal competente ser7 de acuerdo
con las reglas generales y si son indemni2atorias y la fuente de la o#ligación es el
delito y se pretende la reparación el tri#unal competente el del domicilio del
demandado porque aqu+ no 1ay contrato% =i quiero demandar a un tercero
siempre tiene que ser en sede civil y si un tercero quiere demandar
indemni2aciones o reparaciones en el 7m#ito civil por lo tanto en el 7m#ito penal
solo podr7 1acerlo el imputado y la v+ctima%
$a oportunidad para deducirla el art% 2<1 señala que una ve2 que el fiscal
1a acusado y 1asta 1& d+as antes de la audiencia de preparación por lo tanto
cuando el fiscal acusa le notifica de la acusación al querellante y el querellante
tiene la oportunidad para ad1erirse o formular acusación por su cuenta o formular
acción civil y lo puede 1acer 1asta 1& d+as antes de la audiencia de preparación
por lo tanto el pla2o se cuenta 1acia atr7s por tanto la audiencia de preparación
es el 28 de mayo o sea puedo e0ercer los derec1os 1asta el 13 de mayo%
!ero lo novedoso que esta acción civil que se puede formali2ar una ve2 que
el fiscal 1a acusado la ley 1a previsto atendida la naturale2a del procedimiento
penal que se pueda preparar esta acción civil y esto es interesante porque como
la ley me o#liga a demandar en esa oportunidad procesal *despu3s de la
acusación. G)ómo podr+a asegurar el resultado de la acción civilH Entonces la ley
da la posi#ilidad de prepararla a trav3s de dos 1erramientas que sonE pidiendo
diligencias al fiscal orientadas a acreditar los aspectos civiles por e0emplo fue un
atropello y es un cuasidelito entonces si quiero deducir acción civil le pido al fiscal
un perita0e respecto de los daños del ve1+culo que fue afectado o yo mismo le pido
a alguna de las empresas que 1acen reparaciones que 1aga un presupuesto y
eso en el proceso penal significa que estoy instando porque se re"nan
antecedentes para lo civil para que lo pueda usar formalmente cuando interponga
la demanda% $a otra forma es pidiendo derec1amente una medida cautelar real
*medida precautoria. dentro del proceso penal que en el fondo son las del )!) y
que se interponen como pre0udiciales precautorias y se interponen como
pre0udiciales porque no 1ay procedimiento estamos en la etapa de investigación
pero tienen la virtud de que su e0ercicio conducen a la preparación de la acción
civil futura y la estamos pidiendo a1ora y qui27s el fiscal 1aga la acusación en
noviem#re pero no importa porque esta forma de prepararla despu3s en la
oportunidad procesal demando civilmente 1ago e0ercicio de la acción civil la ley
por una ficción legal 1ace y entiende que esta acción civil estuvo formali2ada
desde que se preparó durante la investigación o sea el e0ercicio de la acción civil
tiene efecto retroactivo desde el momento en que se preparó porque estas
1erramientas de preparación tienen lugar durante la investigación luego cuando
se cierra la investigación el /iscal acusa me dan traslado y puedo deducir la
acción civil entonces tengo esta ficción que por efecto retroactivo la ley entiende
que siempre estuvo presentada la demanda desde el momento en que la prepar3%
G)u7ndo se esta#lece la relación procesalH )uando se notifica la demanda y
cuando se notifica la demanda civil en el proceso penal una ve2 que el querellante
1a presentado su demanda y a la ve2 la acción civil y notifica al imputado o sea
despu3s de que presenta la demanda se le notifica al imputado y en materia
penal si 1a 1a#ido preparación se entiende que se tra#ó desde que se efectuó la
preparación entonces esta regla 1ace e4cepción a la civil porque la regla general
es que la relación procesal se tra#a con la notificación legal de la demanda y se
producen los efectos civiles y procesalesM civil por e0emplo el poseedor se
entiende de mala fe y 1ay que pagar los frutos y procesales interrumpe la
prescripción y en materia penal no se produce cuando 1a 1a#ido preparación con
la demanda civil interpuesta con anterioridad a la acusación de la fiscal+a sino que
cuando se gestionaron las solicitudes por lo tanto 1ay un efecto retroactivo% ? si
en materia civil deducimos una medida pre0udicial precautoria se produce la
interrupción de la prescripción una norma aplica la prescripción adquisitiva y otra a
la e4tintiva la que 1a#la de todo recurso aplica a la adquisitiva y en ese teor+a
una medida pre0udicial podr+a ser constitutiva de elemento que interrumpe la
prescripción adquisitiva pero si 1a#lamos de e4tintiva dice que es por demanda y
por lo tanto la demanda produce sus efectos en la medida que est7 notificada
v7lidamente y la medida pre0udicial no valdr+a porque mientras no se demande y
no se notifique no 1ay prescripción de la acción pero si podr+a 1a#er prescripción
para efectos de la adquisición%