TEMA 1.

FUNDAMENTO, CONCEPTO Y FUENTES DEL DERECHO
MERCANTIL
1.1 EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO MERCANTIL.
Debemos remontar los orígenes del derecho mercantil como tal, con la aparición del primer código de
comercio, aunque eso no quiere decir que sus orígenes no se remonten más atrás como veremos a continuación.
El derecho mercantil experimenta sus primeras nociones con el derecho Romano, donde se
confundía con el derecho civil, el pretor era la máxima autoridad encargado de aplicar este derecho,
pero la escasez del comercio hacían innecesaria su práctica. En la baja edad media, empieza a
experimentar cierta relevancia debido a los intercambios entre los comerciantes. La segregación de los
gremios y el aumento de la economía han dado lugar poco a poco a lo que hoy conocemos como
DERECHO MERCANTIL. En sus inicios, era utilizado para regir el ius mercatorum entre los
mercaderes y fueron surgiendo términos como “letras de cambio” o “quiebra”.
El ius mercatorum se caracterizó por ser un derecho corporativo que solo se aplicaba entre
gremios y entre comerciantes, también por ser usual ya que estaba basado en la costumbre, por ser de
aplicación autónoma (libre albedrío en su utilización) y por tratarse de una vocación internacionalizada.
Con la llegada del estado nacional en la edad moderna, este panorama sufrió considerables
cambios, las fronteras se abrieron para el comercio y con el paso del tiempo los límites menguaron de
tal forma, que el derecho mercantil fue adquiriendo mayor prestigio.
Hasta ahora, el D. mercantil constaba de una base costumbrista, pero con esta evolución se
colocó a la LEY en la posición de “fuente del derecho mercantil”.
En 1789, las monarquías absolutistas caen, se crean declaraciones de derechos, cambios sociales,
libertad e igualdad... y con ello nacen los principios que el derecho mercantil mueve hoy en día: LIBRE
INICIATIVA y LIBRE ACCESO A LAS ACTIVIDADES ECONÓMICAS, es aquí donde nace la
codificación (C.Com): siglo XVIII, esto tiene lugar en la época contemporánea con las revoluciones
liberales.
Con todo ello desaparecen los gremios y las corporaciones y se produce una importante
reestructuración del D. mercantil.
En cuando al derecho mercantil de la CODIFICACIÓN, hablamos de un derecho subjetivo, pero
con la evolución de éste se aplicaron elementos objetivo- formales para que todos los actos pasasen a ser
objeto del derecho mercantil: Acto de comercio.
Hasta llegar a este paso objetivo-formal hemos pasado por diferentes pasos.
1.
El derecho mercantil era subjetivo, pero en su esfera privada el comerciante se sigue
guiando por el ius civile.
2.
Únicamente era empleado para los conflictos entre comerciantes y entre comerciantes y
no-comerciantes.
3.
Solo los gremios, eran objeto de este derecho, y puesto que no todos los comerciantes
podían permitirse el lujo de pagar la matricula a un gremio, el derecho mercantil se modificó

para incluis a todos aquellos que realizasen una actividad comercial.
- Antecedente importante: Código de comercio Francés: la codificación de Napoleón Bonaparte.
Le Code de Commerce de 1807, publicado 4 años más tarde que el Código Civil francés. Pionero en la
codificación del derecho mercantil que transformó la costumbre y los usos en ley escrita para la
regulación del comercio.
Por lo tanto, resumimos diciendo que la codificación surge con la revolución francesa en Francia.
El principio de libertad (resultante de las revoluciones liberales) tenía como consecuencia la necesaria
libertad del comercio y la industria para que cualquier ciudadano pudiese dedicarse a esas actividades.
- Los códigos se van a caracterizar por:
1.
su pretensión de universalidad ( para todos los ciudadanos sin diferencias estamentales,
aquí se pone de manifiesto el principio de igualdad que surge de las rev. Liberales).
2.

Racionalidad en su elaboración

Hablábamos antes, de los actos de comercio (elemento objetivo-formal), pues bien, el artículo
631 del Ccom francés delimitaba el ámbito jurisdiccional del derecho mercantil: conocerán, 1º de los
litigios relativos a las obligaciones y transacciones entre negociantes, comerciantes y banqueros; 2º
relativos a los actos de comercio entre cualquier persona.
La visión puramente jurisdiccional del concepto de “acto” que figuraba en el código francés, va siendo
alterado en los sucesivos códigos europeos.
Código español de 1829
Código Alemán de 1861
Código Italiano de 1882.
La noción de acto de comercio en estos códigos decimonónicos sirve para delimitar el ámbito de
la jurisdicción mercantil y para producir el efecto de delimitar una serie de operaciones y contratos que
tienen en el Ccom una regulación sustantiva especial distinta de la que rige para esas mismas
operaciones o contratos en el derecho común.
En cuanto al código Español, contaba además con la regulación básica de los contratos y las
obligaciones (puesto que no contábamos con un código civil, a diferencia de Francia).
El siguiente código español fue el de 1885 vigente en la actualidad, pero ha sufrido diversas
modificaciones y derogaciones parciales.

Evolución reciente: el nuevo derecho mercantil.
Se produce un cambio profundo en materia mercantil, a partir de la década de los años 80. Cambios
sustanciales que son fundamentalmente sobre los títulos del registro mercantil y la contabilidad (texto
introducido por la Ley 19/1989), para adaptarlo a las directivas de la unión europea en materia de
sociedades.

1.2 CONCEPTO Y CONTENIDO DEL DERECHO MERCANTIL.

El derecho mercantil, es una rama del derecho privado español, clasificado dentro del derecho
patrimonial.
De tal forma, denominamos al derecho mercantil como una RAMA ESPECIAL del derecho
patrimonial privado español.
Como concepto genérico del derecho mercantil, diremos que es el conjunto de normas
predominantemente jurídico-privadas que regula a los empresarios mercantiles y su estatuto, así como
a la actividad económica externa que éstos realizan por medio de una empresa.
Dicho esto, hablaremos del derecho mercantil presente en el Ccom de 1885. Nuestro código aspira a
ser predominantemente objetivo. En el art. 2 establece en esa objetividad, “los actos de comercio, sean o
no comerciantes los que los ejecuten (...)”. Actos objetivos de comercio a los que se le aplican las
prescripciones del Código de Comercio, sean o no comerciantes quienes los lleven a cabo.
Por lo tanto, podría decirse que para el legislador español el DM es el ordenamiento destinado a
regular los actos objetivos de comercio.
Esta opinión es altamente criticable, y debe postularse su reforma por varias razones
fundamentales:
1.
porque al analizar el contenido del código en su totalidad se descubre que éste no
responde íntegramente al sistema objetivo, ya que en él también se regula a los comerciantes en
el ejercicio de su tráfico.
2.
Carece de un verdadero concepto de ACTO DE COMERCIO, así en algunos casos, el
acto jurídico será de comercio cuando lo estipula un comerciante; en otros, cuando además de
estipularlo el comerciante, el acto posea la finalidad mercantil, en otros cuando sin ser
comerciante el autor de la operación se realiza para revender con lucro una mercancía, y por
último, por razones históricas.
3.
No podemos aceptar el sistema objetivo seguido por nuestro código, por las razones
expuestas al enjuiciar el carácter general del sistema.
4.
Porque el derecho mercantil moderno es el destinado a regular los actos en masa
realizados por los empresarios en la explotación de su empresa y no los actos de comercio
objetivos y aislados realizados ocasionalmente por cualquier persona.
El DM presente en la realidad económica. En la progresiva evolución histórica se ha producido una
generalización del derecho mercantil o una comercialización del derecho civil, llevando a muchos países
a la unificación del derecho privado, en países como Italia o Holanda. Dicho esto cabe decir que la
atenta observación de la realidad económica a la que se aplica el DM nos demuestra que su contenido se
estructura en torno a TRES elementos.
 el empresario
 la empresa
 la actividad externa y conjunta de ambos.

que dice lo siguiente: “los actos de comercio.3 LAS FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL. 2. La actividad del empresario es importante para el DM. L actividad del empresario de producir o mediar bienes y servicios al mercado. se concreta con la empresa. Se trata de un medio del que el empresario se sirve instrumentalmente para realizar una determinada actividad económica. justifica la especialidad del DM y que. por los usos de comercio observados generalmente en . empresa y actividad del empresario a través de la empresa. una actividad económica dirigida a la producción o a la mediación de bienes o servicios para el mercado. con presencia perpetua de los elementos: empresario. En cuanto a la actividad externa y conjunta de ambos. con principios e instrucciones especiales que la hagan posible. DM como ordenamiento privado propio de los empresarios y de su estatuto. además. además deberá respetarse el pio. y con la concreción de la realización de un conjunto de actos y la estipulación de negocios jurídicos con quienes se ponen en relación con el empresario como motivo de la explotación de esa actividad. De libertad de competencia. auxiliares del empresario. es el segundo elemento que explica la especialidad y el fundamento del DM. Además. se regirán por las disposiciones contenidas en él. El ordenamiento le otorga un status especial por razón de la actividad que explota y del método y la forma mediante los cuales la realiza. De protección de los consumidores. para individualizar la empresa 3.  económica.  Para poder llevar a cabo la explotación en masa por parte del empresario . Están reguladas en el art 2 del código de comercio. como la persona física o jurídica que en nombre propio y por sí o por medio de otro ejercita. La actividad económica externa del empresario realizada por medio de una empresa se concreta en la estipulación de contratos con otros empresarios o con su clientela.  Jurídica. es el elemento personal especialmente relevante. el cual puede definirse. analicemos estos tres elementos con más detenimiento: En cuanto al empresario. sean o no comerciantes los que los ejecuten. en su defecto. Tal actividad puede ser contemplada desde dos perspectivas: económica y jurídica.Pues bien. organizada y profesionalmente. art 38 de la CE 5. Organización de capital y de trabajo destinada a la producción o mediación de bienes o servicios para el mercado. delimita su contenido. signos distintivos. Por lo tanto. 1. porque al ser realizada profesionalmente atribuye al sujeto un status especial. así como de la actividad externa que éstos realizan por medio de una empresa. pio. concepto de derecho mercantil. debemos tener en cuenta las siguientes instituciones: 1. y estén o no especificados en este código. En cuanto a la empresa.

En cuanto a las relaciones jurídico mercantiles. allí donde resulta mas necesario el empleo de los usos del comercio. sino también el orden jerárquico de aplicación. deriva tanto de la constitución española como de sus estatutos de autonomía. Sin embargo.6º otorga al estado competencia exclusiva en materia mercantil. en primer lugar se aplicará la ley mercantil. solo será en referencia a los ACTOS DE COMERCIO. El artículo 149. es decir. como es en contratos y relaciones jurídicas.  1.. el cual entró en vigor el 1 de enero de 1886. se olvida de ello: En tercer lugar.1. en el código no hay una regla que se dedique al tema contractual como por ejemplo si la hay en el CC (art 1258). En segundo lugar. Minoría. siendo el 1º el que contenga las fuentes. ha sido de algún modo resueltas por dos procedimientos. transportes terrestres. de modo que. Lo que pretenden los portadores de esta interpretación minoritaria es suplir la contradicción aparente entre el articulo 2 y 50 del Ccom. y el 2º el que regule la determinación de normas legales por remisión a otras normas. Tradicional y dominante: dice que el artículo 2. en segundo lugar los usos de cada plaza. 2. el derecho civil español. Existe una excepción en la mayoría de las cuestiones relativas al régimen jurídico general de los contratos mercantiles. también sobre propiedad industrial. Existen varias interpretaciones de este artículo: 1.cada plaza. cuando para ellos no existan disposiciones legales mercantiles se acudirá al derecho civil o foral. sin aplicar previamente los usos mercantiles. La potestad legislativa es compartida y esto afecta profundamente a nuestro sistema de fuentes ya que obliga a precisar con mucho cuidado cómo se ha operado en el ámbito del DM la distribución de competencias legislativas y de ejecución entre el estado y las CCAA. invoque al derecho civil.. aunque el artículo 2 del Ccom. y a falta de ambas reglas por la del derecho común. es decir la costumbre del DM.  LEY MERCANTIL: jerárquicamente es la primera norma aplicable. La distribución entre las competencias entre el estado y las autonomías. el que lleve a cabo al función de integración contractual. por la autónoma regulación que las partes pueden otorgar a las relaciones mercantiles. buques. prevaliéndose para ello del carácter dispositivo de la mayor parte de los preceptos contenidos en el código de comercio. y por la promulgación de numerosas leyes especiales posteriores que completen o deroguen su insuficiente y a veces inadecuado contenido. ya que así lo expresa el articulo. 2. la ley mercantil fundamental es el Código de Comercio de 1885. lo cierto es que son diversos los . si ninguna de las dos regula el asunto en cuestión se aplicará el derecho común. Ellos dicen que lo que quiere invocar este artículo es. La crisis y las modernas exigencias de la actividad económica. en primer lugar que aunque el artículo invoque una enumeración de las fuentes del derecho. es decir. y por último. dice que el sistema es incompleto ya que.. éste solo será de aplicación con carácter supletorio en ausencia de normas estrictamente mercantiles. no solo cita las fuentes por las que se rige el DM. siendo este artículo 2. a los contratos mercantiles y no a todo el DM. los cuales sólo serán de aplicación si tampoco existieran normas civiles. es decir el presente código.

. la OPINIO IURIS y esto es de suma importancia!!!!!!!!!!!!! Importantes fue la adhesión de España en 1986. 3.). conllevando una importante pérdida de esa base costumbrista. para regular en segundo lugar. al haber sido formado por los principios comerciantes. hacen de efecta aplicación de lo acordado por las naciones veteranas. Por lo tanto. Como hemos venido diciendo. La ley no puede recoger todo el derecho objetivo. es de competencia exclusiva del estado. banca. el DM posee un claro origen consuetudinario. con independencia de la voluntad de las partes. Concretar el mandato abstracto contenido en la ley. los usos de hecho. Mas tarde. para que un uso sea una verdadera norma de derecho subjetivo. Pero no solo adquieren potestades legislativas. las relaciones mercantiles.3 del CC. crédito. pero en determinados sectores. necesita la práctica reiterada. Hoy en día. serán los usos normativos. 2. o respetar las leyes de bases o normas básicas del Estado (defensa de consumidores. por ejemplo. quienes con su conducta crearon las instituciones y las normas necesarias para regular convenientemente las exigencias y los intereses de su tráfico profesional. ya que supuso un profundo cambio del ordenamiento jurídico español y en concreto en el ámbito mercantil. si los usos de comercio son verdaderas normas de derecho objetivo.EEAA que atribuyen a las CCAA determinadas competencias sobre materias propias del Derecho mercantil. o cuando ésta no contiene norma alguna. cuando ésta. es decir. 1. esto tiene su fundamento en la colaboración con el estado o respetar la legislación general.. sino también ejecutivas que afectan al ámbito del derecho mercantil. gracias a la aplicación del artículo 1. Profundiza en el objetivo de la creación de un mercado común . Por lo tanto. establecer normas que colmen el total silencio de la ley. 2. Derecho comunitario primario Tratado de Ámsterdam. ese DM se convierte en legislado. para las nuevas naciones. Tratado de Maastricht. los únicos usos considerados fuente de derecho en sentido estricto. no lo son. La firma de los tratados de adhesión etc. Resolver las dudas en la interpretación de los contratos. en el planco internacional asiste una importante revitalizacion de los usos de comercio. por lo que se les otorga legitimidad a los usos que se empleen en cada plaza. Fijar el contenido del contrato. las ccaa lo regulan. Así. no cualquier práctica reiterada constituye necesariamente un uso de comercio. y que la práctica haya creado la conciencia general de su existencia y obligatoriedad. Por lo tanto. La creación de la UE supuso una nueva etapa en el proceso de la integración europea iniciado con la constitución de las comunidades europeas. cuando ni las partes ni la ley lo hagan expresamente 4. La función de los usos de comercio es cuádruple: 1. sea inaplicable sin la regla contenida en el uso.  USOS DEL COMERCIO.

e interior y de una unión monetaria. Desarrollando políticas comunes contempladas en los
artículos 3 y 4, incidiendo en los derechos fundamentales, codecisión e iniciativa legislativa a
nivel comunitario, o política exterior común.
Todo ello nos ha conducido, a crear un nuevo y autónomo ordenamiento jurídico comunitario,
cuyas fuentes con, los TT constitutivos de la CE y, por otro, los actos jurídicos de sus instituciones
(reglamentos, directivas...), caracterizado por una serie de principios fundamentales:
> PRIMACIA del derecho comunitario sobre las disposiciones nacionales si ambas son
contrarias.
>APLICABILIDAD directa en los estados miembros de algunas de sus disposiciones y de
ciertos actos dictados por las instituciones de la comunidad. Ahora bien, en el caso de que esto no sea
así, los particulares pueden
alegar e invocar directamente el contenido de la directiva en sus
relaciones con el estado.
> carácter VINCULANTE de estas reglas, cuyo respeto es indispensable para garantizar la
eficacia del mercado
común y la unidad del derecho comunitario, para lo cual se prevén diversos
medios coercitivos.

1.4 CONSTITUCIÓN ECONÓMICA: LA LIBERTAD DE EMPRESA.
La constitución española de 1976, establece una serie de derechos y principios sobre los que
debe desarrollarse la vida económica y la actividad empresarial en España. A este conjunto de
principios y normas de origen constitucional que delimitan el marco económico de una nación se le
conoce como CONSTITUCION ECONÓMICA.
Autores, han hecho mención a la subjetividad de la Constitución española ante la economía ya que no
pergeña un sistema económico, sino un “modelo de economía social de mercado”, el cual se caracteriza
fundamentalmente por respetar la propiedad y la iniciativa privada, aunque sometida a las exigencias
implícitas en la cláusula de estado social y democrático de derecho, caracterizado , entre otras cosas, por
el reconocimiento igualitario de la propiedad privada y la iniciativa pública en lo económico.
La C. económica consagra los siguientes principios fundamentales en materia económica:

propiedad privada y medios de producción

libertad de empresa en el sistema de la economía de mercado; la cual supone que los
empresarios son libres de crear, dirigir y fijar las condiciones de desarrollo de su actividad. Es el
mercado el que fija o debe fijar las condiciones, precios, calidades... respetando siempre los
límites legales.

Derecho de fundación y de asociación para la realización y explotación de las
actividades económicas

Derecho a la libre elección de la profesión tanto como cesar libremente en el ejercicio de
las mismas.
Por lo tanto, rige un modelo en el que la libertad de iniciativa empresarial, la propiedad
privada, la libertad de asociación y la libertad de competencia forman un papel fundamental.
Pero también existen ciertos límites, que sirven de freno a los derechos anteriormente anunciados.

 La función social de la propiedad, que afecta a los medios de producción y los somete al
interés general.
 La necesidad de que la libertad de empresa se someta a las exigencias de la economía
general, en su caso, de la planificación.
 La posibilidad de que opere, al lado de la iniciativa y de la empresa privada, la
iniciativa y la empresa pública usando las formas propias de la iniciativa privada.
 Fomento de las sociedades cooperativas
Finalmente, se limitan todos los rasgos del modelo capitalista mediante tres declaraciones que,
siendo importantes, no resultan de fácil desarrollo. “toda la riqueza del país está subordinada al interés
general”; “los poderes públicos promoverán las diversas formas de participación en la empresa”; “la
libertad de empresa podrá ser limitada si el estado, mediante ley, planifica la actividad económica
general”.

1.5

LA JURISDICCION MERCANTIL. Los juzgados de lo mercantil.

Siempre ha sido discutida la cuestión de si deberían crearse unos tribunales especiales en
materia mercantil o seguir destinándolos a los tribunales ordinarios. Tras la reforma concursal de 2003,
la situación a tratado de cambiarse. Aprovechando ésta ley concursal, el legislador ha decidido
profundizar en el criterio de la especialización, creando juzgados de lo Mercantil, mediante la LO
8/2003, de 9 de JULIO, por la que se modifica la LOPJ. En principio estos juzgados radicarán en toda
capital de provincia, implantándose un sistema de especialización semejante en segunda instancia,
mediante la creación de una o varias secciones de las AP, para que asuman en exclusiva el conocimiento
de los asuntos propios de esta jurisdicción mercantil.
La competencia de los juzgados mercantiles no se limita a los asuntos concursales, sino que se
amplía al conocimiento de diversas cuestiones que nada tienen que ver con el tema concursal. No
obstante, tampoco llega al extremo de adscribirse a estos juzgados el conocimiento de todos los asuntos
que pueden incardinarse dentro del DM.
De acuerdo con el nuevo art. 86 ter LOPJ, los juzgados de lo mercantil conocerán con carácter
exclusivo y excluyente, y al margen de sus amplias competencias en materia concursal, de las cuestiones
que se susciten en el orden jurisdicción civil respecto de las siguientes materias:
1.
demandas en las que se ejerciten acciones relativas a competencia desleal,
propiedad industrial, propiedad intelectual y publicidad, así como todas aquellas
cuestiones de la jurisdicción civil que se promuevan al amparo de la normativa
reguladora de las sociedades mercantiles y cooperativas.
2.
Pretensiones promovidas al amparo de la normativa en materia de transportes,
nacional o internacional.
3.
Relativas al Dº Marítimo.
4.
Acciones relativas a condiciones generales de contratación en los casos
previstos en la legislación sobre esta materia.
5.
Recursos contra las resoluciones de la DG de los Registros y del Notariado en
materia de recurso contra la calificación del registrador mercantil.

6.
Los procedimientos de aplicación de los art. 81 y 82 del TT de la comunidad
europea.
7.
Incidencias o pretensiones promovidas como consecuencia de la aplicación de
la normativa vigente sobre arbitraje en las materias a las que se refieren las letras
anteriores.

Fundaciones: cajas de ahorro: no son sociedades e intervienen en el mercado. . . privados y mixtos:  Públicos: aquellas en cuyo capital resulte mayoritaria la participación del Estado o entidad de carácter público (Ej: RENFE).Llevar una contabilidad ordenada y adecuada. 1 CCO: son comerciantes los que teniendo capacidad para el ejercicio del comercio ejercicio del comercio. Según la dimensión de la explotación:  Grandes. El empresario mercantil es un sujeto sometido a una especialidad económica (realiza una actividad mercantil) y jurídica (el ordenamiento positivo le confiere un status especial: derechos y deberes especiales). medianos y pequeños empresarios: Pequeños: menos de 50 personas empleadas. CLASIFICACIÓN DE LOS EMPRESARIOS INDIVIDUALES: Según el poder de decisión que el empresario ejerce: - Empresarios públicos. en los casos en que sea obligatorio (artículo 16 CCO).  Privados: el capital es propiedad de los particulares.Sometimiento a las normas mercantiles (Código de Comercio y legislación especial). por lo que goza de un especial régimen jurídico y está obligado a cumplir una serie de reglas conocidas como “Estatuto del Empresario”.TEMA 2: EL ESTATUTO JURÍDICO DEL EMPRESARIO REGLAS GENERALES: El empresario mercantil individual es una persona física o jurídica con capacidad legal que combina trabajo y capital para producir bienes y servicios y obtener un beneficio.  Sociales: personas jurídicas societarias con responsabilidad limitada. Éste es un medio de prueba que establecerá una presunción iuris tantum de mercantilización.Inscripción en el Registro Mercantil. se dedican a él habitualmente. Puede ser individual (propiedad de una sola persona) o social (propiedad repartida entre dos o más personas).  Individuales: personas físicas que reúnen los requisitos para ser calificados como empresarios mercantiles. Persona física sometida al régimen de responsabilidad patrimonial universal. Los actos de comercio se regirán por el CCO. por lo que va a responder con todo su patrimonio presente y futuro. . entre las que se encuentran: . Es una técnica jurídica societaria de separación del patrimonio social y el patrimonio personal de los socios). Según su estructura: - Empresarios individuales y empresarios sociales: las cajas de ahorro. y los derechos y obligaciones por el Cc.

representantes. la persona que se proponga ejercerlo debe anunciar por circulares. Grandes: más de 250 personas empleadas. y libre disposición de sus bienes. - Habitualidad: 3CCO: para la presunción “iuris tantum” de satisfacción del requisito del ejercicio habitual del comercio. periódicos.  Mercantiles: aquellos que realizan actividades mercantiles. Libre acceso a la profesión empresarial o libertad de empresa (38 CE). carteles. el comercio que hubieran ejercitado sus padres o causantes (principio de conservación de los negocios y fomento de la riqueza nacional). Volumen de vengas anual inferior a 40 millones de euros. un establecimiento que tenga por objeto alguna operación mercantil. empresas cooperativas o mutualistas… (artículos 325 y 326 CCO). Medianos: menos de 250 personas empleadas. Se basan en el Derecho civil. REQUISITOS PARA SER EMPRESARIO MERCANTIL INDIVIDUAL: 1. 5 CCO: menores o incapacitados podrán continuar por medio de sus tutores (que necesitarán autorización judicial). se dediquen a él habitualmente. 315 CCO). No absoluta: intervención pública. Independencia por no pertenecer el 25 % o más de su capital a una gran empresa.  Volumen de ventas anual inferior a 7 millones de euros. - Empresarios civiles y mercantiles:  Civiles: individuos que realizan actividades que quedan fuera de los códigos de comercio: actividades agrícolas. - Ejercicio en nombre propio: Para distinguir al empresario propiamente dicho de sus colaboradores.. Incluye las actividades mercantiles civiles (fuera de los CCO). adquiere derechos y contrae obligaciones derivadas de la .1 CCO: son comerciantes los que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio. Balance general anual hasta 27millones de euros. Volumen de ventas anual superior a 40 millones de euros. El comerciante explota su empresa. Balance general anual menor de 5millones de euros. etc. Puede ser alcanzada sin la publicidad del establecimiento. Requisitos: - Capacidad legal: 4 CCO: mayor de edad (18 años. mandatarios. etc.

explotación empresarial. y en la sujeción a la jurisdicción).3 CCO. EMPRESARIO MERCANTIL. Prohibiciones de Derecho Público: Absolutas: determinadas por las leyes especiales a las que se remite el 13. puesto que el transmitente cesa en su explotación. Es dueño. PÉRDIDA DE LA CONDICIÓN DE EMPRESARIO: La actividad deja de practicarse de modo habitual o en nombre propio. Ejemplo: afectas a ministros. PROHIBICIONES PARA EL EJERCICIO DEL COMERCIO: Distinción entre prohibición (persona capaz. y no practica en nombre y por cuenta ajenos. magistrados. si no el menor o emancipado. altos cargos de la nación… Relativas: 14 CCO. actos anulables). Condiciones que determinan la desaparición del estatuto de una persona física: Muerte. subsecretarios. Transmisión de la empresa temporal o definitiva. Dos sistemas para legalizar documentos:  Apostilla de la Haya: Acuerdo Internacional que establece válido un documento si de acuerdo a las leyes de su país va sellado con la apostilla de la Haya. creación de establecimientos. recaudadores del Estado… Prohibiciones de Derecho Privado: Absolutas: han desaparecido por la integración de sus sujetos en el Cuerpo Único de Notarios. y al CCO (en las operaciones mercantiles. Relativas: para evitar la competencia desleal entre empresarios por el acceso desigual a la información del competidor. actos sancionables) e incapacidad (la persona no es destinataria de tales prohibiciones por lo que no podrá ser comerciante al carecer de los requisitos legales. En personas jurídicas se produce por su extinción tras la cancelación registral. SUPUESTOS ESPECIALES: Por persona extranjera: 15 CCO: puede ejercer el comercio en España toda persona física o jurídica extranjera. . reúne los requisitos legales y es considerado comerciante aun cuando viola la prohibición. Ejemplo: el tutor no es empresario. jueces y fiscales (no municipales) en servicio activo. sujeta a: leyes de su país (en la capacidad para contratar).

Bienes privativos (1316 Cc): los que tiene un cónyuge antes del matrimonio. PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL UNIVERSAL: El empresario mercantil (persona física o jurídica). bienes y mercancías (eliminar barreras físicas y fiscales) y prestación de servicios en la UE: eficacia con la apertura del mercado común comunitario en 1993: antes se limitaba por razón de seguridad pública. e inscribirse en el Registro Mercantil. como los comunes del matrimonio (no los privativos del cónyuge no empresario). LO 4/2000 sobre Derechos y Libertades de los Extranjeros en España e Integración Social. debiendo tener permiso de residencia y trabajo. Por persona casada: Antes de la ley de 2 de mayo de 1975. . rige por defecto la llamada "Sociedad de Gananciales" (salvo que hayan elegido otro Régimen por Capitulaciones Matrimoniales). circulación de personas. y por lo realizado por sus empleados en el desempeño de sus funciones.Bienes comunes: obtenidos con dinero común. en caso de que uno de los cónyuges ejerza el comercio. responderán del mismo tanto los bienes privativos del cónyuge-empresario. el otro cónyuge debe prestar su consentimiento. Sistema de legalización: comprobar que un país tiene capacidad para comerciar con otro. los que hereda durante el matrimonio. Por lo tanto. En España. bienes y derechos patrimoniales inherentes a su persona. frente a terceros afectados por su actividad. RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO. El Código de Comercio exige que para que los bienes comunes queden obligados. Responde por el cumplimiento de sus contratos. Si no tiene suscritos tratados de comercio deberá solicitarse al Ministerio de Asuntos Exteriores. responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros. ante Notario. éste se presumirá cuando se ejerza el comercio con conocimiento y sin oposición expresa del cónyuge que deba prestarlo y cuando al contraer matrimonio se hallare uno de los cónyuges ejerciendo el comercio y lo continuare sin oposición del otro. resarcimiento por los daños de uno de ellos… Así. las mujeres casadas no podían contratar sin consentimiento del marido. salarios obtenidos del trabajo… . lo cual deberá hacerse constar en escritura pública. existen: . En el Régimen de Sociedad de Gananciales. Régimen jurídico del empresario comunitario: No discriminación por razón de nacionalidad. cuando una pareja contrae matrimonio. para que los bienes comunes del matrimonio no queden afectados ni respondan de la actividad empresarial del cónyuge comerciante. es necesario que exista oposición expresa del otro cónyuge. Libre ejercicio del comercio.

la contabilidad ha ido asumiendo una función externa.. . son razones que condujeron a declarar obligatoria la contabilización diaria de las operaciones mercantiles y regular esta materia con normas jurídicas de carácter necesario. la contabilidad interesa a los socios y a los acreedores. al empresario individual y a los administradores de las sociedades mercantiles. la que suprimió el carácter obligatorio de la llevanza de algunos libros tradicionales y posibilitó la mecanización contable al autorizar la realización de asientos y anotaciones sobre hojas que después debían ser encuadernadas. previendo adecuadamente sus consecuencias económicas sobre el patrimonio (función interna o técnica al servicio del interés propio). en la medida que la llevanza de los libros contables satisface también las exigencias de terceros. fiable.2 Y 3: I. exigiendo fuera llevada en determinados libros obligatorios que previamente debían ser legalizados por el juzgado de Primera Instancia del lugar de domicilio del comerciante. Tal información debe ser comprensible. Interés que se manifiesta en caso de concurso de acreedores. y que el secreto de ésta no tenga carácter absoluto. LAS FUNCIONES DE LA CONTABILIDAD: La contabilidad constituye un poderoso instrumento de organización y gestión al servicio del empresario. El ejercicio de una actividad empresarial como actividad organizada y planificada que persigue la obtención de una ganancia racionalmente calculada o. El Código de 1885 introdujo pequeñas modificaciones. nunca podría conseguir esos resultados sin la llevanza por el empresario de una contabilidad escrita que posibilite conocer. que necesitan contar con la garantía de una gestión ordenada. la contabilidad también está al servicio del interés público. la situación de los negocios y el rendimiento de los mismos. B) Más importante ha sido la transformación del Derecho contable español experimentada como consecuencia de la adhesión de España a la Comunidad Económica Europea y la incorporación de Directivas en materia de contabilidad de sociedades. INTRODUCCIÓN: 1. Al Estado le importa conocer. tomar correctas decisiones de gestión. Por un lado. que no crea una verdadera realidad patrimonial. que es la que interesa al Derecho. relevante. Además la contabilidad permite. Pero fue la Ley 16/1973. que es la que primero aparece en el curso de la historia.TEMA 3:  PUNTOS 1. pero sí informa sobre ella. por razones fiscales y de otro tipo (subvenciones o ayudas públicas) La marcha de la empresa y los resultados de su actividad económica. La satisfacción simultánea de estas dos funciones explica que el modo de la llevanza de la contabilidad no pueda quedar al arbitrio del empresario. día a día. Se considera así a la contabilidad como un completo sistema de información. la eventual depuración de responsabilidades. 2. la marcha de las operaciones. de 24 de julio. EL DERECHO CONTABLE (punto 2): A) El Código de Comercio de 1829 ya contenía un detallado régimen jurídico de la contabilidad de los comerciantes. comparable y oportuna. de otro.. Al lado de la anterior función. al menos que los ingresos sean suficientes para la cobertura de los gastos.

de 16 de noviembre). la llevanza de una contabilidad ordenada. Este apartado puede completarse con “Cuentas Anuales”.C) Ahora bien. la Comisión de 13 de junio de 2000 abandonó dicho procedimiento y adoptó unos estándares internacionales que se denominan ahora Normas Internacionales de Información Financiera (NIIF) y que resultan definidos por un organismo privado de carácter internacional: el International Accounting Standars Board (IASB).f. que ineludiblemente la contabilidad tiene que cumplir: En primer lugar. de 12 de diciembre).g y h” expuestas con posterioridad.e. lo cual se refiere tanto a la dimensión de la empresa como al género de actividad que desarrolla. tiene que ser ordenada. en concreto con las secciones “a.d. tiene que ser adecuada a la actividad de su empresa. en segundo lugar. de 16 de noviembre) y el Plan General de Contabilidad de pequeñas y medianas empresas (RD 1515/2007. 4. 3. medinte la cual se modificaron las infraestructuras del derecho contable español.c. el Gobierno ha aprobado el Plan General de Contabilidad (RD 1514/2007. la contabilidad tiene que ser adecuada a la actividad de la empresa. La opción seguida en el derecho interno tras esta modificación fue la Ley 16/2007. una de las más importantes reformas que se realizaron a través de dichas directivas es la modificación del Reglamento de aplicación de las normas internacionales de contabilidad. 4. de reforma y adaptación de la legislación mercantil en materia contable para su armonización internacional con base a la normativa de la Unión Europea. Directiva 2001/657CE del Parlamento Europea y del Consejo de 27 de septiembre de 2001). que. sin embargo. el proceso de globalización ha impuesto a las sociedades mercantiles la necesidad de alcanzar un alto grado de comparabilidad en la información financiera que facilitan a socios y a terceros. En ejecución de esa delegación. sin perjuicio e lo establecido en las leyes o disposiciones especiales. además. Al regular este deber legal el Código de Comercio establece dos exigencias.b. la Ley intenta conseguir así el seguimiento cronológico de todas sus operaciones y la elaboración periódica de balances e inventarios. en el año 1995 la Comisión Europea anunció un cambio de estrategia basado en la armonización contable internacional. de 4 de julio. La nueva estrategia de información financiera de la Unión europea ha tenido su reflejo normativo en la aprobación de varias directivas (ej. “al menos trimestralmente se transcribirán con sumas y saldos los balances de comprobación”. sea persona natural o jurídica. . LIBROS OBLIGATORIOS Y LIBROS POTESTATIVOS: El Código de Comercio impone al empresario la obligación de llevar un libro de Inventarios y Cuentas Anuales y otro Diario. Libro de Inventarios y Cuentas Anuales: es un registro contable periódico y sistemático: se abrirá con el inventario inicial detallado de la empresa. EL DEBER DE CONTABILIDAD: La Ley impone a todo empresario. La actual situación de crisis económica ha dulcificado algunas de las exigencias legales en esta materia (Real Decreto-ley 10/2008. 3. En un principio. y al cierre de cada ejercicio se transcribirán también el inventario de cierre y las cuentas anuales.

5. cuando menos. Al lado de ellos es menester hacer referencia al libro de Actas. Libro Diario: es aquel donde se recogen todas las operaciones relativas a la actividad de la empresa. Mientras que. por orden de fechas. interpolaciones. donde se agrupan y sistematizan las operaciones de la empresa en diversas cuentas. La Ley exige que toda sociedad lleve. En cuanto a los requisitos intrínsecos. Este sistema de contabilidad se basa en la técnica de la partida doble: cada operación se registra dos veces en el Libro Mayor: una en la cuenta que reciba el valor (cuenta de “Debe”) y otra en la cuenta que haya salido (cuenta de “Haber”). en el que se transcribirán los acuerdos adoptados por la Juntas o Asambleas. Los denominados requisitos extrínsecos son la exigencia de que la contabilidad se lleve en libros y que. en el caso de los empresarios individuales solo comprende aquella parte del activo de esa persona natural adscrito al ejercicio de la actividad empresarial. abiertas por “Debe” y “Haber”. permite que se puedan hacer anotaciones conjuntas de los totales de las operaciones por periodos no superiores al mes. esos libros deben ser presentados para su legalización en el Registro Mercantil del lugar donde el empresario tenga domicilio. Los errores u omisiones de las . el inventario comprende la totalidad del activo con que cuenta la persona jurídica. Además de los libros obligatorios de contabilidad. esos libros sean objeto de legalización. En segundo lugar. debiendo estar completamente en blanco y numerados correlativamente todos los folios de que se componen. los empresarios podrán llevar los demás libros que consideren convenientes. 5. Se trata pues de un registro contable de carácter cronológico y analítico. las operaciones registradas en el libro Diario se reagrupan en cuentas separadas e independientes. sin espacios en blanco. en lugar de uno. la Ley exige que. pero permite que. Los libros obligatorios de contabilidad se presentan para la legalización antes de su utilización.Por inventario se entiende la relación pormenorizada de las cosas y los derechos pertenecientes al empresario. Los libros anteriormente expuestos. aunque sí son los únicos libros de contabilidad cuya llevanza se exige a toda clase de empresarios. Así. además. Los libros pueden estar ya formados al comenzar a realizar en ellos los asientos contables o formarse a posteriori mediante la encuadernación de las hojas en los que se hubieran realizado los asientos y las anotaciones. tachaduras ni raspaduras. no son los únicos libros obligatorios impuestos por el Código de Comercio. en el caso de las sociedades. No solo tienen que ser objeto de legalización los libros obligatorios de contabilidad: también tienen que ser legalizados los demás libros de llevanza obligatoria. LA LLEVANZA DE LOS LIBROS DE CONTABILIDAD: El Código de Comercio impone determinados requisitos formales en la llevanza de la contabilidad. se admite también una legalización a posteriori. Las dificultades que las anotaciones realizadas diariamente pueden acarrear. todos los libros y documentos contables sean llevados con claridad. cualquiera que fuere el procedimiento utilizado. siempre que no transcurran los cuatro meses siguientes a la fecha de cierre del ejercicio. para conseguir una contabilidad ordenada y contribuir a un mayor grado de claridad y fiabilidad de la contabilidad. lleve dos o más. En el caso de que los libros se hubieran formado a posteriori mediante encuadernación de las hojas en las que se hubieran realizado los asientos. un libro de actas. La práctica contable aconseja llevar un Libro Mayor.

de los acreedores y de cualquier tercero que pueda tener interés en relacionarse con la sociedad. No se permite la utilización de abreviaturas o símbolos cuyo significado no sea preciso. salvo en el caso del EFE.anotaciones contables deben ser salvados en cuanto sean advertidos. 6. de los accionistas. Tras esto. quienes formularán o no reservas. no obstante. extendida en el primer folio del libro. y para lo que nos concierne carece de relevancia su desarrollo). en el plazo máximo de tres meses contados a parir del cierre del ejercicio social. se ha aprobado la Ley 16/2007. todo ello en el plazo mínimo de un mes desde que las recibieron de los administradores (art. a la verificación de los auditores de cuentas. que sólo deberá formularse por las empresas que no puedan formular balance y memoria abreviados. La regla general es la primera (también se expuso con anterioridad. si faltase la firma de alguno de ellos. en el sello del Registro en todos los folios de que se compone. de 4 de julio. La Ley distingue entre la legalización obligatoria y una legalización facultativa (que ya se mencionó en apartados anteriores). El art. en su caso. que pasan a convertirse en documentos necesarios en las cuentas anuales. Precisamente por ello. en interés de la propia sociedad. 253 LSC señala que los administradores de la sociedad están obligados a formular. de esta obligación de someter las cuentas . CUENTAS ANUALES: A) FINALIDAD Y JUSTIFICACIÓN: La situación económica de la sociedad y lo resultados obtenidos en cada ejercicio de la explotación de la empresa son circunstancias que deben conocerse siempre con claridad y exactitud. la Cuenta de pérdidas y ganancias y la Memoria). LA LEGALIZACIÓN DE LOS LIBROS DE LOS EMPRESARIOS: La legalización consiste en la diligencia del Registrador Mercantil bajo su firma.  PUNTOS 4 Y 5: I. las cuentas anuales (integradas hasta ahora por el Balance. 270 LSC). como son un estado que recoja los cambios en el patrimonio neto (ECPN) y un estado de flujos efectivo (EFE). las cuentas deberán someterse. El procedimiento que establece la Ley puede compendiarse en las siguientes fases. La reforma contable operada añade nuevos documentos a las cuentas anuales. En la diligencia el registrador identifica al empresario. se señalará en cada uno de los documentos en que falte. con expresa justificación de la causa. Se distingue también entre una legalización de libros en blanco y legalización de libros anotados. el informe de gestión y la propuesta de aplicación del resultado. expresa la clase de libro y el número de folios de que se compone y el sistema de sellado. Es importante señalar que. de reforma y adaptación de la legislación mercantil en materia contable para su armonización internacional con base en la normativa de la Unión Europea. Estos documentos deberán estar firmados por todos los administradores.

por mandato legal. En cuarto y último lugar. a partir de la convocatoria de la Junta General. sobre los movimientos habidos en el patrimonio neto (ECPN). en su caso. han de ser veraces para acreditar la “imagen fiel” (contabilidad material). en el de sus acreedores y en el de cualquier tercero.a verificación quedan excluidas las sociedades que. de la situación financiera y de los resultados de la sociedad”. está llamado a pronunciarse el juez (importancia de la prueba pericial). toda la información necesaria sobre la actividad económica de la empresa en el ejercicio de que se trate (cuenta de pérdidas y ganancias). circunstancia sobre la que. A su vez conviene recordar que las normas contables sobre balance. por sus dimensiones. redactadas con la obligada claridad. del que ha de desprenderse con claridad y exactitud la situación patrimonial de la misma en el momento de su cierre (el 31 de diciembre del año natural anterior. El balance constituye un resumen de inventario de los elementos que forman el patrimonio social. En segundo lugar. pues. aprobará o no la propuesta de cuentas del ejercicio intervienen los administradores. puedan formular lo que se denomina balance abreviado. los auditores y la Junta general. de modo que actúa como cifra de retención de elementos patrimoniales en el activo). una unidad. permita “mostrar la imagen fiel del patrimonio. Con ello ha pretendido el legislador conseguir varios objetivos. cuenta de pérdidas y ganancias ECPN. que el contenido de estas cuentas sociales. de conformidad con la Ley y con el C. permitan a los accionistas aprobar o rechazar las cuentas y la propuesta de aplicación del resultado formulada por los administradores. en su caso. En tercer lugar. Esto significa que las cuentas anuales han de ajustarse necesariamente a la estructura impuesta por la Ley (contabilidad formal) y. El contenido del balance se desglosa en dos grandes partidas: el activo ( bienes y derechos de los que es . en definitiva. de forma inmediata y gratuita. que todos estos documentos. sobre su situación patrimonial (balance). en la Junta general ordinaria y. Debe resaltarse que las cuentas anuales constituyen. se les enviarán. permitan a los auditores ejercer su control y. en la que se mencionará expresamente este derecho. en última instancia. el informe de los auditores se pondrán a disposición de los accionistas en el domicilio social o. en fin. en la idea de que sólo mediante los indicados documentos contables es posible obtener la imagen fiel del estado patrimonial y financiero de la sociedad. que de estos documentos se desprenda con claridad el resultado (próspero o adverso) del último ejercicio social. el hecho de constituir una unidad lleva aparejado que la nulidad de cualquier documento contable se extienda a los restantes y. reiterar la inexcusable necesidad de que la sociedad cuente con estos antecedentes contables en su interés y beneficio. además. De otra parte. de modo simultáneo. al acuerdo de aprobación de las cuentas anuales. para su mejor formación. si lo solicitan. en su caso. sobre los cobros y pagos realizados por la empresa (EFE) y sobre determinados extremos jurídica y económicamente relevantes relacionados con aquellos documentos contables (memoria). sobre los que los accionistas pueden ejercitar su derecho de información. El carácter unitario descansa. en el de sus accionistas. En primer lugar. Las cuentas anuales y. que las cuentas anuales faciliten. B) BALANCE: Es el elemento contable fundamental de la sociedad. La Junta. aprobar o censurar la labor desarrollada por éstos en el ejercicio económico anterior. EFE y Memoria son normas de carácter imperativo cuya infracción provoca su nulidad. La finalidad es doble: de una parte.c. a menos que los estatutos establezcan otra fecha distinta). De él puede obtenerse cuál es el valor del patrimonio de la sociedad a final de ejercicio y en qué relación se halla dicho valor respecto de la cifra del capital social (figura como primera mención del pasivo del balance.

que su cifra neta anual de negocios no supere los 22. y. cualquiera que sea su tamaño. los ingresos y los gastos se imputarán al resultado del mismo. entendiendo decrementos en el patrimonio neto. las deudas. la complejidad de partidas de esta cuenta lleva a que no resulte aplicable a todas las sociedades por igual. Como regla general. Sin embargo. entendidos como los incrementos en el patrimonio neto. los ingresos .c “la cuenta de pérdidas y ganancias comprenderá. es posible determinar si en el ejercicio ha existido un beneficio neto o bien una pérdida. Art. dividido por partidas. Asimismo se establece el deber de valorar los elementos de las distintas partidas conforme a “los principios de contabilidad generalmente aceptados”. en dos de las tres circunstancias siguientes: a) que el total de las partidas del activo no supere los 2. mostrando el resultado contable del mismo. pues. por un lado. deberán redactarse según los modelos aprobados reglamentariamente. o de disminución de los pasivos. las partidas que componen las cuentas de pérdidas y ganancias: los ingresos y los gastos. La cuenta abreviada consiste en la posibilidad de agrupar algunas partidas de acuerdo con los modelos aprobados reglamentariamente.400. 258 LS. A partir del saldo que se obtenga por la diferencia entre una y otra partida. cuando pueda formularse balance y ECPN abreviados.700. 4. c) que el número medio de empleados durante el ejercicio no sea superior a cincuenta. por diferencias. que el activo de su balance no supere los 11. Son dos. La Ley distingue los resultados de la actividad ordinaria de los que no los sean. el resultados del ejercicio). Según el C. Las anteriores consideraciones son de aplicación al balance pleno (medianas y grandes sociedades). b) que el importe neto de su cifra anual de negocios no supere los 5. por otro lado. los ingresos y los gastos del ejercicio y.000 euros.titular la sociedad) y el pasivo (el capital. podrán formular la cuenta abreviada aquellas sociedades en las que durante dos ejercicios continuados concurran dos de las tres circunstancias siguientes: 1.000 euros. el pasivo (diferenciando el pasivo no corriente y el pasivo circulante o corriente) y el patrimonio neto (que constituye la parte residual de los activos de la empresa.000 euros. al menos. Describe. el EFE no será obligatorio. la Ley establece que podrán formular balance y ECPN abreviados las sociedades (pequeñas) en las que durante dos años consecutivos concurran. los beneficios o pérdidas de cada ejercicio social. Por ello establece una frontera por encima de la cual las sociedades elaborarán su cuenta de pérdidas y ganancias plena y por debajo de la cual las sociedades elaborarán una cuenta de pérdidas y ganancias abreviada. 2.800. deducidos todos sus pasivos). ya sea en forma de entradas o aumentos en el valor de los activos. que el número de trabajadores no sea superior a 250. ya sea en forma de salidas o disminuciones en el valor de los activos. En cuanto a la estructura y contenido exacto. las reservas. los gastos. salvo cuando proceda su imputación directa al ECPN. a los que debe añadirse el patrimonio neto. o de reconocimiento o aumento de los pasivos. el resultado del mismo. Al igual que ocurre en el balance. 3. En el balance habrá de figurar de forma separada el activo (distinguiendo el activo fijo o no corriente y el activo circulante o corriente). habrá que recoger el registro de ciertos ingresos ocasionados . siempre que no tengan su origen en distribuciones a los socios. El balance abreviado no necesita ser auditado. también con la debida separación. CUENTA DE PÉRDIDAS Y GANANCIALES: Es el elemento contable que recoge.000 euros.850. siempre que no tengan su origen en aportaciones de los socios. Del mismo modo.

o deudas con garantía real. el importe de los anticipos y créditos concedidos a estas personas. garantías comprometidas con terceros. Se trata por tanto. el importe de los sueldos. 10. 3. deudas de la sociedad superiores a cinco años. en su caso. bonos de disfrute u obligaciones. con el fin de informar acerca de los movimientos de efectivo producidos en el ejercicio. que pueden ayudar a ofrecer la imagen fiel de la empresa. 2. por estar controladas por una o varias personas física o jurídicas no se hallan obligadas a consolidar. 260 LSC: 1. 11.por variaciones de valor derivadas de la aplicación del criterio del valor razonable. debidamente ordenados y agrupados por categorías o tipos de actividades. clases de acciones. en su caso. Las sociedades que puedan formular balance abreviado pondrán igualmente formular ECPN abreviado. pudiendo omitir bastantes de las indicaciones que exige el art. número medio de empleados en el ejercicio. 5. F) ESTADO DE FLUJOS DE EFECTIVO (EFE): A diferencia del anterior. 260. este documento sólo debe formularse por aquellas empresas que no puedan formular balance. los ingresos ocasionados por variaciones de valor derivadas de la aplicación del criterio del valor razonable que hayan de imputarse directamente al patrimonio neto. correcciones de errores y otros ajustes y variaciones de valor. 4. ingresos que revertirán a la cuenta de pérdidas y ganancias. incluido de forma muy significativa. . E) ESTADO DE CAMBIOS EN EL PATRIMONIO NETO (ECPN): El ECPN es obligatorio para todas las sociedades. deberá incluir una descripción de tales sociedades y del importe de los activos y patrimonio del conjunto. exigiendo la inclusión en la misma de ciertos datos de carácter cualitativo. de los honorarios por auditoria de cuentas. dietas y remuneraciones del personal de alta dirección y de los miembros del órgano de administración. ECPN y memoria de abreviados. La reforma contable altera también el contenido de la memoria. El contenido de la Memoria está minuciosamente descrito en las catorce menciones del art.c establece que la “Memoria completará. 14. de aclarar con palabras la información esencialmente numérica recogida en los otros documentos contables. los cobros y los pagos realizados por la empresa. 7. D) MEMORIA: El C. 12. Su función es poner de manifiesto. las sociedades cotizadas en cualquier estado miembro de la UE habrán de incluir la información relativa a las variaciones que se hubieran producido en le patrimonio neto y en la cuenta de pérdidas y ganancias en caso de haber aplicado las NIIF. el grupo al que. 9. ampliará y comentará la información contenida en los otros documentos que integran las Cuentas anuales”. el importe. criterios de valoración empleados. Las sociedades que puedan formular el balance y el ECPN abreviados podrán formular también la memoria abreviada. pertenezca la sociedad y el Registro Mercantil n el que estén depositadas las cuentas consolidadas. 8. cuando la sociedad sea la de mayor activo de un conjunto de sociedades sometidas a unidad de decisión. distribución del importe neto de la cifra de negocios. y comprende el resultado del ejercicio y las variaciones por los cambios en criterios contables. 13. participaciones de cierta entidad en otras sociedades. 6.

en virtud de acuerdos celebrados con otros socios. Estas últimas. d) haya designado exclusivamente con sus votos a la mayoría de los miembros del órgano de administración que estén desempeñando su cargo en el momento de formularse las cuentas consolidadas. aquellos en los que no es posible advertir la existencia de una sociedad dominante o el control se ejerza por una o varias personas (físicas o jurídicas) no obligadas a consolidar. se sitúan en una clara situación de dependencia material respecto de la sociedad matriz o dominante. El C. una o varias sociedades se hallen bajo dirección única.G) INFORME DE GESTIÓN: El informe de gestión habrá de contener una exposición fiel sobre la evolución de los negocios y la situación de la sociedad. por cualesquiera otros medios. H) LAS CUENTAS CONSOLIDADAS: La práctica societaria pone de relieve que con gran frecuencia las sociedades participan en el capital de otras. y en los dos ejercicios anteriores. junto con una descripción de los principales riesgos e incertidumbres a los que se enfrenta. Las sociedades que formulen balance y ECPN abreviados no estarán obligadas a elaborarlo. porque no puede obtener una imagen fiel de las sociedades sin referirla al grupo. El propio Código entiende que existen grupos de sociedades “cuando varias sociedades constituyan una unidad de decisión”. de la mayoría de derechos de voto. Además habrá de informar sobre los acontecimientos importantes.c establece que toda sociedad dominante de un grupo de sociedades estará obligada a formular las cuentas anuales y el informe de gestión consolidado. En tales casos el nuevo art. La existencia del “grupo” tiene importantes repercusiones contables. b) tenga la facultad de nombrar o destituir a la mayoría de los miembros del órgano de administración. las actividades en materia de investigación y desarrollo y. para la sociedad. c) pueda disponer. sobre las adquisiciones de acciones representativas del capital de la sociedad. ni del grupo sin utilizar especiales medios de contabilidad que la Ley se ha preocupado de establecer (cuentas consolidadas) a impulsos de los mandatos contenidos en la VII Directiva comunitaria. Ello determina la existencia de “grupos de sociedades”. en los términos establecidos por la Ley. Como se ve. Igualmente se presume la existencia de unidad de decisión cuando. consiste en la expresa inclusión de los llamados grupos “horizontales” o por coordinación. la Ley exige a los administradores que aporten datos y juicios de valor u opiniones. Una novedad importante. Ello se acompaña de una serie de presunciones de unidad de decisión. En segundo lugar. En ellos existen sociedades dominantes y dominadas. si bien son formal y jurídicamente autónomas. 42 establece que la obligación de consolidar cuentas recaerá sobre la sociedad de mayor activo en la fecha primera de la consolidación. aportada por la reforma de la Ley 16/2007. es decir. ocurridos después del cierre del ejercicio. la evolución previsible de aquella. la obligación de formular las cuentas y el informe de gestiones consolidadas no exime a las sociedades integrantes del grupo de formular sus propias e individualizadas cuentas . y se encuentre respecto de la misma en alguna de las situaciones siguientes: a) Posea la mayoría de los derechos de voto. a diferencia de los documentos anteriores. En concreto se presume que ésta existe cuando una sociedad (dominante) sea socio de otra sociedad (dependiente).

sociedad dominada. de la situación financiera. b) cuando la sociedad dominante sometida a la legislación española sea al mismo tiempo dependiente de otra que se rija por dicha legislación o por la Ley de otro estado de la UE y reúna los requisitos señalados por la Ley. a la memoria y al informe de gestión de la sociedad dominante del grupo. Todo ello para reflejar una imagen fiel del patrimonio. expresar las razones de un informe con reservas. Estas cuentas consolidadas que también forman una unidad deberán ser firmadas por los administradores de la sociedad dominante. no se exonerará de la obligación de formular las cuentas consolidadas cuando alguna de las sociedades del grupo haya emitido acciones u otros valores que coticen en un mercado secundario oficial de cualquier Estado miembro de la UE. quedarán exoneradas de la obligación de efectuar la consolidación de cuentas.anuales. cuando se realiza. sino a las sucesivamente dominadas por éstas. conforme a su régimen jurídico específico. Siempre que se exige a un empresario la llevanza de la contabilidad. De esta manera quedan exceptuadas las sociedades que puedan presentar balance abreviado. salvedades o “limitaciones al alcance”. Finalmente. La verificación de cuentas de las sociedades anónimas se encomienda bajo la LSC a auditores externos (p. a la cuenta de pérdidas y ganancias. La consolidación. Deberán emitir el correspondiente informe en el plazo mínimo de un mes desde que les fueren entregadas las cuentas firmadas por los administradores. o en caso contrario. En casos excepcionales. El Código exime de la obligación de consolidar cuando se den alguna de la siguientes circunstancias: a) si en el momento de cierre del ejercicio de la sociedad dominante el conjunto de las sociedades no sobrepasa los límites cuantitativos fijados por la Ley para la formulación de la cuenta de las pérdidas y ganancias abreviada. afecta al balance. En suma. los grupos de escasas dimensiones. así como verificar la concordancia del informe de gestión con las cuentas anuales del ejercicio. como mínimo deberán comprobar la regularidad formal de la contabilidad (contabilidad formal) y su exactitud y veracidad (contabilidad material). El objeto de la intervención de los auditores consiste en comprobar si las cuentas anuales ofrecen la imagen fiel del patrimonio. la sociedad dominante deberá incluir en sus cuentas consolidadas no sólo a las sociedades directamente dominadas por ella. la actuación de los auditores es siempre posterior a la intervención a la intervención de los administradores redactando y firmando el proyecto de cuentas. se impone igualmente un sistema de control que permita comprobar si la contabilidad es llevada con la regularidad formal y la exactitud que pretende la Ley y que aconsejan las normas internacionales contables. Es decir. II. Los auditores podrán emitir un informe sin reservas (opinión favorable). Ello no obstante. y de los resultados del conjunto de sociedades que integran el grupo. a su vez. o cuando la sociedad dominante sea. físicas o jurídicas). LA VERIFICACIÓN DE LAS CUENTAS POR LOS AUDITORES. los auditores pueden denegar su opinión (lo que equivale a decir que no les resulta . Este control de comprobación se verifica mediante la llamada “auditoría de cuentas”. Pese a lo anterior. A) COMETIDO DE LA AUDITORÍA: Lo expresa gráficamente la propia Ley de Sociedades de Capital cuando afirma que las cuentas anuales y el informe de gestión deberán ser revisados por auditores de cuentas. de la situación financiera y de los resultados de la sociedad.

al menos en las grandes sociedades. como ocurre en la práctica los auditores hayan realizado un seguimiento y estudio de la . éstos deben ultimar. los auditores disponen. debe ponerse a disposición de los accionistas el informe de los auditores junto a los restantes documentos que hayan de ser aprobados por la Junta. firmar y entregar las cuentas anuales y el informe de gestión en el plazo máximo de tres meses desde el cierre del ejercicio. dado que desde la publicidad de la convocatoria de la Junta general hasta su celebración se necesita de un mes aproximadamente. cuando así lo acuerde un juez o tribunal en el marco de un procedimiento judicial. a menos que concurra dicha justa causa (y no fueran revocados por la junta). Dicho plazo se computa desde la entrega de las cuentas por los administradores. A su vez. siempre que la solicitud se realice dentro de los tres meses desde el cierre del ejercicio a auditar (y. a menos que la sociedad cierre sus cuentas sin agotar el plazo legal de tres meses o que. resultarán impugnables. también rige para las Sociedades Anónimas la obligación de someter sus cuentas a auditoría. una vez convocada la Junta general ordinaria. El desempeño de su función está regulado por la Ley 19/1988. Los auditores deben ser nombrados por la Junta general de la sociedad a auditar. a juicio de Broseta Pont y Martínez Sanz. En la práctica. D) PLAZOS DE AUDITORÍA: Establece la Ley que los auditores de cuentas dispondrán como mínimo de un plazo de un mes para representar su informe.posible sobre la base de los documentos contables que les constan. las cuentas que eventualmente se aprueben a pesar de las reservas o de haberse denegado la opinión. debiendo en tal caso. de 12 de julio. el 5% del capital social pueden solicitar al Registrador Mercantil del domicilio social el nombramiento de un auditor de cuentas para un ejercicio concreto. pero sin que la reelección pueda exceder de tres años cada vez. no menor de tres años ni superior a nueve. La Ley reserva la verificación obligatoria a aquellas sociedades que superan determinados límites marcados por la Ley. Aunque se trate de una cuestión controvertida. la Ley legitima a los administradores y a las personas designadas en el art. B) SOCIEDADES QUE DEBEN VERIFICAR SUS CUENTAS: No todas las sociedades están obligadas a someter sus cuentas a verificación aunque pudieran hacerlo de manera voluntaria (no estarán obligadas a someter sus cuentas a auditoría las sociedades que pueden presentar balance abreviado). de Auditoría de Cuentas. con cargo a la sociedad. aunque pueden ser reelegidos después de expirado el período inicial. al menos. siempre que la sociedad no hubiera nombrado ya auditor voluntariamente). designando una o varias. expresar una “opinión técnica” sobre las cuentas. No obstante. para que desempeñen su función por un tiempo determinado. personas físicas o jurídicas antes de que finalice el ejercicio por auditar. pese a la aparente limitación que establece que la auditoría de las sociedades anónimas se regirá por su Ley reguladora. la Ley prevé que en la sociedades no obligadas. C) NOMBRAMIENTO DE LOS AUDITORES: La Ley busca preservar y garantizar la independencia y la eficacia de los auditores. 265 LSC para solicitar del Juez de primera instancia la revocación del auditor y el nombramiento de otro. exponer las razones justificativas de su abstención). de modo que. Si no los nombrará la Junta general no podrá revocarlos antes de la extinción de su período de nombramiento. de tiempo muy justo para elaborar su informe. los accionistas que posean. En estas dos últimas hipótesis.

A juicio de Broseta Pont y Martínez Sanz. no resulta pacífico saber si la Junta puede hacer algo diverso a aprobar o rechazar tal aprobación. de norma inmediata y gratuita. en su caso (cuando la sociedad estuviere obligada a ello) el informe de gestión y el informe de los auditores de cuentas. y sobre todo. sería nulo. así como. pero no deberá aprobarlas si en su confección se ha infringido la Ley. La Junta general tiene la discrecionalidad de aprobar o rechazar las cuentas. Por ello deberá ser convocado con los requisitos. salvo la posible subsanación de errores.contabilidad con carácter previo. cualquier accionista podrá obtener de la sociedad. debiendo limitarse a aprobar o rechazar la aprobación de las cuentas anuales. incluyendo en los primeros los ordinarios. la Ley ha reforzado el derecho de información del accionista ante la junta general ordinaria. Podrá la Junta general rechazarlas y devolverlas a los administradores para que las vuelvan a presentar. los financieros y los extraordinarios. Pero además. Esta jurisprudencia continúa siendo de aplicación en la nueva Ley. y el tenor literal de las normas legales en la materia inclinan a pensar que el margen de actuación de los accionistas es reducido. la gestión social y la aplicación del resultado del ejercicio son cuestiones que deben ser necesariamente incluidas en el orden del día (para su eventual aprobación) de la Junta general ordinaria que ha de celebrarse dentro de los seis primeros meses del ejercicio siguiente a aquel que se somete a aprobación. con ellas. el acuerdo social. que deberá igualmente resolver “sobre la aplicación del resultado (próspero o adverso) del ejercicio”. III. a partir de la convocatoria de la Junta general. B) CELEBRACIÓN DE LA JUNTA GENERAL: Debiendo celebrarse en plazo señalado. La propuesta de aplicación del resultado que los administradores formulen a la Junta general no es . en primera o en segunda convocatoria. no subsanaría la nulidad de las cuentas anuales. En caso de aprobarlas. Tan importante es que los accionistas posean esta información. especialmente si han sido advertidos en el informe de los auditores de cuentas. la junta general habrá de decidir por mayoría si se aprueban o no las cuentas anuales. a las cuentas anuales). Puede ser positivo (beneficios) o negativo (pérdida). plazos y publicidad que establece la Ley. al disponer que. la jurisprudencia sobre la anterior Ley de 1951 señalaba que el acuerdo que aprobara las cuentas era nulo. que añade la Ley que en la convocatoria de la Junta general se hará mención de este derecho. Para que se produzca esta aprobación habrá que seguir un procedimiento que consiste en lo siguiente: A) CONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL ORDINARIA: Las cuentas anuales y. A este respecto. C) APLICACIÓN DEL RESULTADO: Corresponde a la Junta general acordar lo que deba hacerse con el resultado de ejercicio. En el caso de que se infrinja este deber. LA APROBACIÓN DE LAS CUENTAS: Las cuentas anuales han de ser sometidas a la Junta general ordinaria para su aprobación o rechazo. Se habla a este respecto de beneficio neto o beneficio líquido como “la diferencia entre ingresos y gastos. pero siempre de acuerdo con el balance aprobado. la naturaleza de la Junta. los documentos contables que han de ser sometidos a la aprobación de la misma (o sea. de forma que no podrá modificarlas. en garantía de todos los accionistas.

las ventajas de fundadores y promotores y la participación en beneficio de los administradores (que habrán de respetar los requisitos del art. El capital actúa. a la espera de ejercicios prósperos. La cantidad que resulte de esta operación es ya beneficio libre distribución con cargo al cual la Junta general podrá distribuir dividendos. En todo caso. A consecuencia de esta regla. el beneficio habrá de destinarse necesariamente a la compensación de dichas pérdidas. esta última. manteniéndose de los contrario (ante la insuficiencia o ausencia de reservas) en el activo. de cifra de retención. puede adoptar el acuerdo de retener todos los beneficios en forma de reservas en el patrimonio de la sociedad. la Junta general. aunque se aprueben en el curso de una misma reunión. con carácter previo. deberán retribuirse el dividendo privilegiado de las acciones sin voto. formal y materialmente. cuya naturaleza y destino vienen determinados por lo que puedan haber establecido los estatutos al constituirla. D) DISTRIBUCIÓN DE DIVIDENDOS: Una vez salvados todos los obstáculos anteriores y obtenido el beneficio neto repartible. Todo lo anteriormente expuesto deberá tenerse en cuenta para formular la propuesta de aplicación del resultado que han de elaborar los administradores y someterla a la Junta general. acuerdos distintos. cabe igualmente que la Junta decida dotar reservas voluntaria o de libre disposición (nacidas de la voluntad de la Junta. en el caso de no existir otras reservas disponibles para este fin). es evidente que la aprobación de las cuentas es presupuesto de aplicación del resultado (por cuanto que la Junta sólo puede pronunciarse sobre “el resultado del ejercicio de cuerdo con el balance aprobado”). en su caso. el reparto de beneficios en forma de dividendos. es exclusivamente el de absorber o compensar pérdidas. no resulte ser inferior al capital social. de subsistir. atendiendo a una serie de asignaciones (cuyo orden no resulta en absoluto claro). habrá que destinar un 10% del beneficio a dicha reserva legal (el destino de dicha reserva. que podrá modificarla.No obstante. sin más. Reserva. sino que ha de seguirse un determinado orden. constituir reservas libres o repartir dividendos en el futuro. en cuyo caso será la Junta la que decida cuál es el destino de las mismas. 218). pues. sin limitación alguna. constituir reservas voluntarias o traspasar el remanente a una cuenta nueva que permitirá. habrán de compensarse con las reservas (voluntarias. la cantidad resultante ya es repartible. normalmente a propuesta de los administradores. mientras no alcance el 20% del capital. de retener parte en reservas y parte distribuirlos a los accionistas en forma de dividendos o distribuirlo todo a éstos como dividendos.enteramente libre. no plasmadas en los estatutos). a consecuencia del reparto. Pero no es de libre distribución pues. en la Ley una regla básica de obligado cumplimiento: sólo pueden repartirse dividendos cuando el valor del patrimonio neto contable no sea o. La . lo que sí que está claro es que del beneficio neto habrá que proceder a dotar la reserva legal sino estuviese suficientemente dotada: en tanto no alcance el 20% del capital social. Así cuando el resultado del ejercicio se adverso (pérdidas. En cualquier caso. Además. de modo que no puede repartirse beneficios ni dotarse de reservas libres que dejen el patrimonio por debajo de la cifra de capital. cuando existan pérdidas de ejercicios anteriores que hagan que el calor del patrimonio neto se inferior a la cifra de capital social. ha de entenderse que la aprobación de las cuentas anuales y la aplicación del resultado son. Cuando el resultado del beneficio sea próspero no pueden limitarse los administradores a proponer. estatuarios. En fin. También habrá de dotarse la reserva estatuaria si existe. sino que ha de tener en cuenta una serie de condiciones legales y. Una vez cubiertas las atenciones a que se ha hecho referencia. estatuarias y legal).

en su caso. Ello se justifica si se tiene en cuenta que en el art. estará obligada a acordar el reparto”. Todo ello sin perjuicio de los casos en los que sistemáticamente se acuerda no repartir dividendos. 93. porque de no preverlo serán pagaderos en el domicilio social a partir del día siguiente al del acuerdo. aunque sea el de no destinar el beneficio al pago de dividendos. IV. en cuyo caso habrá de estarse a los términos de la emisión. No obstante. habrá de establecerse en el acuerdo de la Junta general que resuelva su reparto. La Ley de Sociedades Anónimas y por tanto la LSC. DEPÓSITO Y PUBLICIDAD DE LAS CUENTAS ANUALES: . En cuanto a la forma y el momento del pago de los dividendos. ha consagrado que se trata de auténticas entregas a cuenta o anticipos (más que auténticos dividendos).Junta general es libre para tomar el acuerdo que crea más beneficioso para la sociedad. lo cual es posible por la práctica frecuente de las sociedades de regularizar su reparto creando aquellas reservas en los ejercicios florecientes para prever los posteriores menos prósperos. una vez practicadas las deducciones que la propia Ley señala. la de decidir el reparto y la entrega de una cantidad a cuenta del futuro dividendo que se intuye será acordado en el momento de la celebración de la Junta general ordinaria. Puede haber dividendos. debiendo redactar los adinistradores un estado contable que así lo ponga de relieve. Cuando se trate de acciones con derecho a obtener un dividendo preferente. si así lo resuelve la Junta general. la libertad de la Junta a la hora de repartir o no dividendos encuentra un importante límite cuando la propia sociedad ha creado acciones privilegiadas con derecho a obtener un dividendo preferente (acciones con o sin voto). salvo que los estatutos dispongan otra cosa. Práctica que suele denominarse “dividendos a cuenta”. en perjuicio de la minoría. habrán de distribuirse a los accionistas “ordinarios” en proporción al capital que hayan desembolsado. En el caso de acordarse el reparto de beneficios en forma de dividendos. a) LSC reconoce al accionista un derecho abstracto al dividendo que sólo deviene un derecho concreto (es decir un derecho de crédito exigible) cuando lo acuerda la Junta general. sin que a ello le obligue el derecho al dividendo de los accionistas. en cuyo caso “la sociedad. no podrán las acciones ordinarias percibir dividendos con cargo a los beneficios de un ejercicio en tanto no haya sido satisfecho el dividendo preferente. con cargo a los beneficios o con cargo a “reservas de libre disposición” constituidas con los resultados de otros ejercicios. pues sin beneficios del ejercicio o sin obtenerlos en medida suficiente. y 2) que la cantidad a distribuir no exceda de los resultados obtenidos desde el fin del último ejercicio. debe tenerse en cuenta la posible existencia de clases especiales de acciones cuyo privilegio consista precisamente en una mayor participación en el derecho al dividendo. especialmente entre las grandes sociedades cotizadas en Bolsa. al tiempo que establece severas condiciones para acordar la concesión de tales cantidades: 1) que exista suficiente liquidez para pagarlas. también ha reconocido la concurrencia competente de la Junta y los administradores para acordar dicha distribución. No obstante. Los dividendos pueden distribuirse. E) CANTIDADES A CUENTA DE DIVIDENDOS FUTUROS: Es práctica muy común entre las sociedades españolas. casos que hallarán su solución por vía de la impugnación por constituir un caso de abuso de la mayoría.

A tal efecto la Ley establece que el primer día hábil de cada mes los Registradores Mercantiles comunicarán al Registro Mercantil Central una relación de sociedades que hubieran cumplido en el mes anterior la obligación de depositar cuentas anuales.000 por cada año de retraso (multa que en determinados casos de sociedades con elevada facturación puede ascender a 300. con el objeto de que el Boletín Oficial del Registro Mercantil publique el anuncio de las sociedades que han cumplido con dicha obligación. tendrá por efectuado el depósito y lo anotará en el Libro de depósito de cuentas. EFE y memoria). Los documentos contables así depositados deberán conservarse en el RM a disposición de todos cuantos quieran consultarlos durante el plazo de seis años. disolución de la sociedad y nombramiento de liquidadores).000 euros). . En cierta forma. La primera de ellas es obligatoria. están debidamente aprobados por la Junta general y constan las firmas preceptivas. a la que tenía acceso sólo en los supuestos previstos en la Ley. establece la Ley la necesidad de que el Registrador Mercantil realice su calificación registral en el plazo de quince días para cerciorarse de que los documentos que le han sido presentados son los exigidos por la Ley. Los concretos documentos que se deben depositar son los enumerados por el art. del informe de gestión y del informe de los auditores (cuando la sociedad esté obligada a auditar las cuentas o la auditoría se hubiera practicado a petición de la minoría). revocación. de nuevo cumplimiento el mandato comunitario. consistente en el cierre del RM. A) DEPÓSITO: Ordena la Ley que dentro del mes siguiente a la aprobación de cuentas anuales se efectúe (por los administradores) en el RM del domicilio social el depósito de un ejemplar de cada no de los elementos que integran las cuentas anuales (balance. de una relación de las sociedades que no hubieran cumplido con su obligación de depósito. ECPN. durante el primer mes de cada año. verificado el depósito anteriormente expuesto. gerentes o liquidadores. Si así fuera. en tanto subsista el incumplimiento de la obligación de depósito no podrá inscribirse en el Registro documento alguno referido a la sociedad (se exceptúan los relativos a cese o dimisión de administradores. La Dirección general dará traslado de dichas listas al ICAC previa la instrucción del correspondiente expediente sancionador. al margen de ello. 366 del RRM. se ha establecido un procedimiento tendente a sancionar. Al propio tiempo. B) PUBLICIDAD: a) Publicidad del depósito: Ha de distinguirse en este terreno entre lo que es la publicidad del depósito y la publicidad de las cuentas.Ordena la Ley de Sociedades de Capital que.200 y 60. estas dos exigencias (depósito y publicidad) suponen una excepción al tradicional secreto de la contabilidad del empresario. una vez aprobadas la cuentas sociales. con multa de entre 1. se exige el envío por parte de los Registradores Mercantiles a la Dirección General de los Registros y el Notariado. En segundo lugar. Pero. cuenta de pérdidas y gananciales. acompañado todo ello de la certificación de que las cuentas así depositadas han sido aprobadas por la Junta general. La sanción le será impuesta por el ICAC previa la instrucción del correspondiente expediente administrativo. Y es que. se proceda a su depósito en el Registro Mercantil y a la publicación en el BOLETÍN OFICIAL DEL REGISTRO MERCANTIL del depósito así verificado. se produce otra sanción muy característica.

concretamente de la Dirección General de los Registros y del Notariado. Por el contrario los actos inscribibles y no inscritos no producirán efectos respecto de terceros. 9: ( RM= Registro Mercantil) I INTRODUCCIÓN AL RM: La actividad que desarrolla el empresario en el mercado. a través del Registro Mercantil (arts 16 a 24 C.c y en el Reglamento del propio RM. El RM. que tendrán que ser valoradas por los expertos independientes como forma de garantizar su realidad y adecuada valoración en garantía de los terceros (lo mismo ocurre cuando se aumenta el capital con las aportaciones no dinerarias). por cuya virtud los actos sujetos a inscripción (e inscritos) se consideran conocidos por todos (y. debiendo de reproducir en el primer caso fielmente los documentos depositados. Con todo. aprobado por el R. sus circunstancias personales y jurídicas básicas.b) Publicidad de las cuentas: Distinto por completo de lo anterior. por los que deseen hacerlo o incluso por el Estado o sus distintos servicios. II. cuyo contenido debe alcanzar a todo lo que pueda directamente interesar a terceros. FUNCIONES Y ORGANIZACIÓN: A) FUNCIONES: La función principal del RM es dotar de publicidad legal a determinadas situaciones y actos que afectan a los empresarios en él inscritos. y cuya finalidad fundamental es dotar de seguridad al tráfico jurídico y proteger a quienes se relacionan o puedan relacionarse con el empresario allí inscrito. creando relaciones dentro de él. El registrador Mercantil . entre los que destacan la publicidad que se logra mediante su inscripción en determinados registros públicos y. de 19 de julio). PUNTOS 6. BOPI. por tanto. bajo la dependencia del Ministerio de Justicia. origina la necesidad de que el empresario mismo. La publicidad legal es una obligación que se impone al empresario mercantil. resultarán oponibles sin poder alegar ignorancia) desde el momento de la publicación del acto (o un extracto) en el Boletín Oficial del Registro Mercantil. señalando tan sólo que la publicidad formal de las cuentas anuales depositadas se hace efectiva mediante certificación expedida por el Registrador o por medio de copia de los documentos depositados. en la actualidad. los datos objetivos de su actividad económica. debiendo llevar a tal efecto el correspondiente Libro de legalizaciones. 1. así como cualesquiera otras circunstancias que sean relevantes para la explotación de su actividad. Este conocimiento se logra dando publicidad a aquellas circunstancias por medios diversos (BOE. 5. Asimismo se encomienda al Registrador Mercantil del domicilio social la misión de nombrar expertos independientes en los casos en que su intervención es preceptiva. publicación por edictos). que constituye un registro público. 8 . la Ley no exige la publicación (publicidad de hecho) de las cuentas. cuando se constituye una sociedad anónima comanditaria por acciones y se realizan aportaciones no dinerarias. Ello sucede básicamente en los siguientes supuestos: de una parte.D. puedan ser conocidas en cualquier momento por los terceros que con él se han relacionado. y para el caso de que se lleve a cabo la publicación efectiva o de hecho de los referidos documentos contables. muy especialmente. es la instancia encargada de legalizar los libros de los empresarios. cuando alguna de las sociedades que intervenga como consecuencia de ese proceso revista la forma de sociedad anónima o comanditaria por acciones. 7. también resulta preceptiva la intervención del experto en los casos de fusión o escisión de sociedades. Se viene a establecer una presunción legal de conocimiento de los hechos inscritos.784/1996. habrá de indicarse si es íntegra o abreviada.

que no se encuentran dotadas de personalidad jurídica). escisión. de las sociedades mercantiles (las sociedades civiles NO). los poderes generales que se otorguen. circunstancias tales como la constitución (inscripción primera). amplió la enumeración de empresarios que pueden acceder al Registro. cuya inscripción es igualmente potestativa. en caso de separación o exclusión de socios. No obstante. auditores y liquidadores. transformación). cajas rurales. las entidades de crédito y de seguros. entre otras. recae sobre el Registrador Mercantil del domicilio social la misión de nombrar auditor de cuentas en determinados casos (ej. C) PROCEDIMIENTO DE INSCRIPCIÓN (sistema de hoja personal): . También se exige la inscripción de determinadas entidades no personificadas (como pueden ser. la disolución y liquidación.dispone de gran libertad para efectuar el nombramiento entre aquellas personas. En concreto se trata de los empresarios individuales. b)Actos: En el RM se inscriben determinados actos que afectan a los sujetos inscritos. en la hoja de los empresarios individuales han de inscribirse las resoluciones relativas a la capacidad del empresario (ej. la falta de inscripción del empresario individual impedirá la posterior inscripción de cualquier documento o acto relativo a dicho empresario. la apertura y cierre de sucursales así como la declaración de concurso. que ejerzan una profesión directamente relacionada con los bienes objeto de valoración o que se hallen específicamente dedicadas a valoraciones o peritaciones. Por otra parte. las sociedades de garantía recíproca y las agrupaciones de interés económico. En el caso del empresario persona jurídica y de las demás entidades inscribibles. cualquiera que sea su forma (es decir. mutuas de seguros). Por mencionar los principales. B) SUJETOS Y ACTOS OBJETO DE LA INSCRIPCIÓN: El RM es un registro de personas (empresarios) y de actos. habrán de inscribirse en su hoja. la apertura y cierre de sucursales. las modificaciones de los estatutos sociales. nombramiento y cese de administradores. así como las demás personas o entidades que establezcan las leyes. eventual declaración de incapacitación). incluso en contra de su voluntad (revocación del consentimiento prestado por el cónyuge en el caso de ejercicio del comercio por persona casada). también las cajas de ahorro. los fondos de pensiones o las sucursales. físicas o jurídicas. Para finalizar. De los sujetos anteriormente enumerados. cabe añadir que el RM se encarga del depósito y publicación de las cuentas anuales de los empresarios. todos son de inscripción obligatoria. así como las sociedades de inversión colectiva y fondos de inversión. a instancias de la minoría de accionistas en sociedades no obligadas legalmente a auditar). en determinados casos se puede solicitar la inscripción del empresario individual. Igualmente. así como los empresarios individuales. las modificaciones estructurales (fusión. así como las diversas declaraciones relativas al régimen económico del matrimonio. menos los fondos de inversión. los poderes generales y la delegación de facultades. a) Sujetos: La Ley 19/1989 de 25 de julio. y en virtud del principio de tracto sucesivo que denomina la institución registral.

b) Registro Mercantil Central (RMC): Producto de la reforma por la Ley 19/1989. se encuentra ubicado en Madrid. o de documento judicial o administrativo. Además. En la Sección 2ª. Se publican los datos remitidos al RMC por los Registradores Mercantiles territoriales. salvo en aquellos casos excepcionales en que la Ley o el Reglamento del RM autoricen la inscripción en virtud de documento privado (ej.c). índices e inventario. En la Sección 1ª. el RMC solo puede emitir notas simples. que se efectúa mediante certificación del acuerdo de nombramiento o cese de sociedad). Melilla y en determinadas islas. 22 C. Es de carácter meramente informativo. el RMC es la entidad encargada de la publicación del Boletín Oficial del Registro Mercantil (BORME). Al frente del mismo se encuentran uno o varios registradores (según la actividad económica de la provincia). Los datos que se hallan en el RMC son públicos. frente a terceros de buena fe. que se realizan mediante simple declaración al registrador). así como la apertura y cierre de sucursales. En los Registros Territoriales se llevan el libro de inscripciones. Tiene a su cargo importantes funciones: de una parte. El sujeto registral ha de inscribirse en el Registro correspondiente al lugar de su domicilio. el libro de legalizaciones. debiendo éstos remitir necesariamente al RMC una serie de datos. El mismo consta de dos secciones. La inscripción en el RM ha de practicarse en virtud de documento público. centraliza los datos de todas las inscripciones que se realizan en los diversos Registros Mercantiles Territoriales. Aparte de en todas las capitales de provincia. o el nombramiento y cese de administradores. el libro de Depósito de cuentas. no certificaciones. En directa relación con lo anteriormente expuesto. a cada sociedad mercantil y a cada entidad inscrita. (Anuncios y avisos legales) se publican aquellos actos de los empresarios inscritos que no causen operación en el RM. pero que resulta de necesaria publicación en el BORME. No obstante. extracto de las inscripciones que se llevan a cabo en aquéllos. Desde el 1 de Enero de 2009. serán objeto de inscripción todos los actos de identificación de cada uno de ellos. . Se trata de una publicación de periodicidad diaria (salvo sábados y festivos en Madrid) que reviste una importancia destacada. el Libro de nombramiento de expertos independientes y de auditores. a la publicación en el BORME. primera inscripción del empresario individual.. de esta forma se facilita la información cuando se desconoce el domicilio de un determinado sujeto registral. entre sus funciones figura la de servir de medio efectivo de publicidad. existen Registros Mercantiles en Ceuta. Por otra parte. la información que suministra es limitada (pues en el RMC solo figuran los datos esenciales de las inscripciones realizadas en los Registros Mercantiles Territoriales). de 25 de julio. así como las circunstancias de su organización y de su actividad que la Ley enumera (art. así como en aquellas poblaciones donde por necesidades del servicio se establezca. cuya competencia se extiende al territorio de la provincia en cuya capital está situado.En la hoja abierta a cada empresario individual. basta resaltar que el RM es una oficina pública. la publicación en el BORME solo se lleva a cabo de forma electrónica. pues facilita el conocimiento efectivo del RM por parte de los terceros y anuda los efectos de la publicidad registral. D) ORGANIZACIÓN TERRITORIAL: a) Registros territoriales: En cuanto a su organización territorial.

puede consultar los datos inscritos en el Registro. por lo que. correspondencia mercantil. RÉGIMEN JURÍDICO DEL RM: PRINCIPIOS REGISTRALES: Todo el sistema de la publicidad a través del RM se base en una serie de principios normativos de carácter imperativo. Pueden obtenerse notas simples aunque no certificaciones. Con todo. A través de la consulta telemática puede accederse al contenido esencial de los asientos. Todo ello a costa de una mayor lentitud en la expedición: frente a los tres días desde la solicitud que. el notario no puede autorizar ni el registrador inscribir. una certificación acreditativa de lo inscrito o de la ausencia de inscripción. a ello se añade el deber que pesa sobre todos los empresarios de hacer constar en su documentación. establece el Reglamento para la expedición de notas simples. La diferencia básica entre la nota simple y la certificación consiste en que tan sólo esta última sirve para acreditar fehacientemente el contenido de los asientos. No obstante. A tal efecto. si les consta que esa denominación coincide con la de otra entidad preexistente.Junto a ello. aunque se trate de una forma social distinta. La misión de la misma es evitar que puedan llegar a inscribirse en el RM denominaciones idénticas o que puedan prestarse a confusión con las de otras sociedades o entidades ya inscritas. PUBLICIDAD FORMAL: Consecuentemente con su finalidad y función de servir de medio para lograr el efectivo conocimiento de lo inscrito por parte de los terceros. los datos someros contenidos en el RMC ( excepto cuando se desconozca el domicilio del sujeto). En fin. solicitar del registrador la expedición de una copia o nota simple o. incluso. y en el momento de constitución de una sociedad. Tampoco podrá inscribirse aquella denominación que pueda crear confusión con una marca o nombre comercial notorio o renombrado). La posibilidad de servirse de medios informáticos para acceder al contenido del RM se encuentra prevista en el propio reglamento (art. por regla general. habrá de solicitarse del RMC la expedición de una certificación (la única certificación que emite el RMC) en la que conste que no figura inscrita a favor de otra sociedad la denominación propuesta (certificación negativa). el RM es público. las notas informativas emitidas por el RMC. lo que ha llevado a la existencia de otras vías a través de las cuales los interesados pueden llegar a tener conocimiento de los datos contenidos en los asientos registrales. se advierte que en ningún caso se podrá tener acceso directo al núcleo central de la base de datos del archivo. como máximo. las certificaciones han de expedirse en un plazo máximo de cinco días desde la solicitud. sin necesidad de justificar su interés. sea o no española. resultarán accesibles los datos ddel RMC. y resulta cada vez más empleada en la práctica. III. 79 RMM). Algunas de estas vías son: el BORME . Estas vías no siempre son efectivas. Se trata de los siguientes: A) PRINCIPIO DE PUBLICIDAD MATERIAL: . IV. notas de pedido y facturas de los datos identificadores de su inscripción en el RM. el RMC es el encargado de la llevanza de la “Sección de denominaciones de sociedades y entidades inscritas”. De este modo cualquier persona.

o bien.( en cuyo caso el Registrador cancelará de oficio todas las anotaciones preventivas y notas marginales que se hubieran practicado). En el momento de la calificación pueden ocurrir dos cosas: que por el Registrador no se aprecie la existencia de defectos (en cuyo caso se practicarán los asientos solicitados. examinando si han respetado los preceptos legales de carácter imperativo. y quienes hayan ocasionado la discordancia estarán obligados a resarcir al perjudicado. en cuya virtud se presume iuris et de iure que todo lo inscrito y publicado es conocido por todos y a todos afecta en su beneficio o perjuicio. debe calificar o examinar bajo su responsabilidad la legalidad del acto o negocio. estando sujetos a la obligación de inscripción. Se habla así de un efecto de publicidad material positiva. así como lo efectos que se derivan de la no inscripción o publicación de un acto o contrato que debiera estar inscrito. de sus formas extrínsecas. en fin. La resolución de la DGRN será recurrible ante los órganos del orden jurisdiccional civil. actos o contratos que. Ahora bien lo anterior parte de la buena fe del tercero. Contra el acuerdo de calificación del registrador por el que se deniegue el asiento solicitado. no pudiendo alegar su ignorancia. El momento de oponibilidad como se dijo anteriormente es cuando se publica en el BORME. o bien declarar subsanable el defecto (en el plazo de quince días). en función de que los defectos sean o no subsanables. los terceros de buena fe podrán invocar la publicación si les fuere favorable. por el contrario. En este caso (calificación negativa se suspenderá o denegará la inscripción. siendo posible interponer contra esta última decisión recurso de alzada ante la Dirección General de los Registros y del Notariado (DGRN). . En caso de que exista discordancia entre el contenido de la publicación y el contenido de la inscripción. ante el propio Registrador que calificó negativamente.Establece las consecuencias que frente a terceros de buena fe produce la inscripción y publicación en el BORME de un acto o contrato sujeto a inscripción. para indicar que frente a terceros de buena fe no producirán efecto (aunque sí interpartes) los hechos. Para ello dispone de un plazo de quince días a partir de la fecha del asiento de presentación. siendo competente para conocer del recurso los juzgados de lo mercantil. sin que quepa recurso alguno). bien declarar procedente la inscripción (debiendo el registrador practicarla sin más dilatación). declarar insubsanable el defecto. en el plazo de un mes desde la notificación. Precisamente para dar cumplimiento al mismo es por lo que el Registrador Mercantil. Éste habrá de decidir en el plazo de quince días si reforma o mantiene (en todo o parte) la calificación. de modo que si se llegara a probar que el tercero conocía el acto o hecho no inscrito o no publicado. no estuvieran efectivamente inscritos. El Tribunal Supremo ha declarado que la presunción de conocimiento solo se produce respecto de los actos y contratos que resultan de obligada inscripción. aunque lo inscrito y publicado no fuera efectivamente conocido por ellos. B) Pº DE LEGALIDAD (ya se mencionó en anteriores apartados): No debe tener acceso al registro ni ser inscrito en él ningún acto ni contrato que no respete las prescripciones de la Ley. en el momento en que se le presenta un documento para su inscripción. Se habla. el mismo le será oponible. La DGRN habrá de resolver en el plazo de cuatro meses. de un efecto de publicidad material negativa. la capacidad y legitimación de los otorgantes. los interesados (incluyendo al notario que autorizó el documento) podrán interponer recurso gubernativo de reforma en el plazo de dos meses. o que en el título se aprecien defectos. conforme a las normas del juicio verbal. asiento que se extiende por el registrador en el Libro Diario. pero no respecto de todos los demás aunque se hallen inscritos.

estando legitimados quienes lo hubiesen estado para recurrir ante la DGRN. Con todo. será constitutiva para la escritura de constitución de sociedades anónimas. inste la calificación por parte del Registrador incluido en el cuadro de sustituciones aprobado por la DGRN. La inscripción es declarativa. ello no significa que la inscripción convalide los actos o contratos que sean nulos con arreglo a las leyes. ante una calificación negativa. de responsabilidad limitada. no obstante. y como excepción. Otro tanto cabe decir de la inscripción de la delegación de facultades en la sociedad anónima o de responsabilidad limitada. y comanditarias por acciones. .La demanda deberá interponerse en el plazo de dos meses desde la notificación de la resolución de la DGRN. la eventual declaración judicial de inexactitud o nulidad no podrá perjudicar los derechos anteriores adquiridos conforme a lo inscrito por terceros de buena fe. C) Pº DE PRESUNCIÓN DE VALIDEZ: Una vez inscrito un acto o contrato. Ahora bien. Asimismo. la Ley permite que el interesado. se presume iuris tantum su validez y exactitud. mientras no se inscriba la correspondiente declaración judicial de inexactitud o nulidad. Esta declaración de legalidad se denomina principio de legitimación o legitimidad formal.

inmaterial y personal. con frecuencia coyunturales. es decir. que dotan de mayor valor al establecimiento (situación del local. El establecimiento mercantil es un conjunto de elementos. En un sentido más restrictivo. sea su afán lucrativo o no. organizados por el empresario. su fin de ganancia patrimonial indeterminada. La transmisión inter vivos plantea. los derechos de propiedad industrial como las patentes o las marcas (Derecho mercantil). En cambio. Desde el punto de vista económico. están aquellos que ven a la empresa caracterizada por el afán lucrativo inspirador de su actividad. imprescindible para la realización de la actividad mercantil y. sino que atañe a muchas disciplinas jurídicas y. con carácter general. tres problemas: a) Asunción de deudas y cesión de créditos: es necesario dilucidar si se transmite también con la .TEMA 4: LA EMPRESA Y LOS NEGOCIOS SOBRE LA MISMA La empresa se ha convertido en un elemento fundamental de la economía moderna. la empresa es un conjunto organizado de capital y trabajo destinado a la producción o a la mediación de bienes o de servicios para el mercado. inclina a pensar que la concepción general es la válida. perfil profesional y edad de los trabajadores. y las relaciones jurídicas de origen contractual que permiten al empresario tener la disponibilidad de los elementos esenciales de su empresa.2 La empresa como objeto de negocios jurídicos: cuestiones generales La empresa posee a menudo un valor superior al que resulta de la suma de sus simple elementos integrantes. por ello. etc.1 Aproximación al concepto de empresa: empresa y establecimiento mercantil El Derecho no la define. Dado que es preciso para el Derecho ajustar una definición exacta para la empresa y así poder regularlo. En cualquier caso. al Derecho laboral y al fiscal. aunque está muy presente en nuestro ordenamiento. la proliferación de empresas cuyo fin no es el lucrativo. entendido en sentido clásico. No parece que pueda incluirse como elemento el denominado “fondo de comercio”. por ello es frecuente objeto de transmisión plena (inter vivos o mortis causa) o temporal y limitada (arrendamiento o usufructo). los bienes materiales muebles e inmuebles (Derecho civil). especialmente. no podemos pensar que esta regulación se ciñe sólo al Derecho mercantil. de carácter material. se ha optado en este punto polémico del afán lucrativo da la misma por señalar únicamente su relevancia económica. es susceptible de regulación o tratamiento jurídico. Estos elementos son de muy variada naturaleza: las relaciones laborales que vinculan al empresario y a los trabajadores (Derecho laboral). caracterizado por una serie de aspectos.38 de nuestra Constitución. planificada con arreglo a un criterio de economicidad. 4. incluso en el art. que resultan susceptibles de un aprovechamiento económico inmediato.). tipo de clientela habitual. quedando la definición final como el conjunto organizado de capital y trabajo destinado a la producción o a la mediación de bienes o de servicios para el mercado. 4.

Si esto se ha convenido previamente en el contrato no hay duda. aunque no se podrán dar sin el consentimiento de las otras partes contratantes.ej. Existen algunos casos especiales como en las relaciones laborales. Su finalidad es transmitir al comprador de modo definitivo la titularidad de cada una de las relaciones jurídicas que ligan al empresario vendedor con cada uno de los elementos que integran la empresa. Tampoco existe compraventa cuando en una sociedad el socio mayoritario vende sus acciones y otra persona pasa a tener ese puesto. de forma que aquél pueda suceder a éste en su explotación.empresa al tercero adquiriente las deudas que contrajo el empresario transmitente así como los créditos ostentados frente a terceros. sólo causará efectos inter partes (entre el transmitente y el nuevo adquirente de la empresa). ya que por la transmisión de la empresa se da automáticamente también la de los contratos laborales de los trabajadores de la misma. b) Cesión de contratos: En el caso de los muchos contratos que una empresa ha de suscribir con terceros para la realización misma de la actividad de la empresa (contrato de arrendamiento del local. la transmisión de una empresa que dejó de funcionar o de una que no ha sido explotada todavía no son compraventas. En cuanto a la cesión de créditos. c) La prohibición de competencia: junto con la clásica transmisión obligatoria de los elementos materiales e inmateriales de la empresa al nuevo adquiriente de la misma. salvo que así lo disponga la Ley o se pueda deducir así del propio contrato que se va a ceder.1258 del CC y 57 del C. mediante la entrega de las listas de clientes o la información a éstos de la transmisión a un nuevo adquirente) indirectamente existe la obligación de no hacer competencia al adquirente. se ha resuelto que habrá de especificarse entre el transmitenteacreedor y el nuevo adquirente de la empresa. En ambos casos existe un silencio legislativo que se ha llenado mediante jurisprudencia del Tribunal Supremo. en virtud de la buena fe que de los contratos se entiende (art. pero si no se ha pactado nada al respecto. las dos situaciones de hecho que caracterizan a una empresa en funcionamiento: la clientela y sus expectativas. suministros de materias primas. Como directamente es imposible hacerlo efectivo y sólo se puede facilitar (p. que se subrogan automáticamente también. pues de lo contrario le podría sustraer a la clientela y las expectativas que con la empresa debe transmitir. Es necesario que la empresa esté en funcionamiento en el momento de la transmisión. Para la asunción de deudas también habrá de especificarse entre aquellos. Si no la acepta expresamente. también se han de transmitir. aunque no hay forma de asegurarlo.3 La compraventa de empresa Es muy frecuente el contrato de compraventa en nuestra realidad económica. etc…) el Derecho español vuelve a tener una laguna que se ha resuelto de la siguiente forma: será voluntad de las partes la cesión de dichos contratos. El contrato de compraventa habrá de ser uno sólo (obligatorio y suficiente) en el que se incluirá la . o los contratos de seguros. aunque se consiguen unos efectos muy parecidos. en cuya relación el deudor no podrá intervenir y solamente tendrá que ser notificado de ello. Com) será invocable esta prohibición igualmente en nuestro derecho. pero en este caso el tercero acreedor habrá de consentir expresamente la asunción de la deuda por el nuevo deudor. 4.

transmisión propia de la empresa sin que deban concluirse tantos contratos cuantos elementos individuales la compongan. así como el CC. Prohibición de competencia: también como se ha expuesto antes. estará obligado a poner a disposición del arrendatario todo lo necesario para la explotación de la empresa (consejos. A este tipo de contratos les será de aplicación. implícitamente se le impone al vendedor la prohibición de hacer competencia al comprador durante el tiempo y el espacio geográfico necesario para consolidar la clientela y las expectativas de la empresa transmitida. 4. listas de clientes. etc…) y no podrá hacer competencia al arrendatario mientras dure el contrato de arrendamiento (obligaciones especiales). El contenido del contrato será básicamente el general de todo contrato de arrendamiento. a explotarla con la diligencia propia de un ordenado comerciante (art. en virtud del art. enseres y mercancías necesarias para la explotación de la empresa. asesoramiento. incluyendo alguna especialidad dado el objeto del contrato: el arrendador estará obligado a entregar la cosa. pues será este quien ejercite la actividad empresarial. Como la entrega de la cosa en el . Reiterada jurisprudencia se ha esforzado en destacar la diferencia entre el arrendamiento de empresa y el simple arrendamiento del local de negocio. también habrá de facilitar la disposición de las materias primas.1555 del CC).4 El arrendamiento de empresa Consiste en una transmisión temporal y limitada. la Ley de Arrendamientos Urbanos de 1994 (art. si en el contrato no se ha hecho expresa mención a los elementos a transmitir.2). Se da con cierta asiduidad en la práctica. Continuar con la explotación de la misma actividad económica.1561 del CC). después. hacer y no hacer que permiten la obtención del resultado económico querido. por tiempo determinado y precio cierto. se habrán de entregar todos los elementos materiales. Finalmente el TS ha sentado las bases para observar un contrato de arrendamiento de empresa que habrá de incluir: - Arrendamiento del local con el negocio instalado en el mismo.3. El arrendatario estará obligado a mantener la explotación de la empresa para evitar su depreciación y porque ésta ha de devolverse en el mismo estado en el que se entregó (art. a las reparaciones necesarias y a asegurar su goce pacífico (obligaciones generales). inmateriales y personales mínimos que posibiliten continuar la explotación de la empresa. lo dispuesto por las partes (en ejercicio de la autonomía de la voluntad) y. en primer lugar. La condición de empresario la ostentará el arrendatario por el tiempo estipulado. Del contrato de compraventa surgen las clásicas obligaciones de entregar la cosa y pagar el precio.1089 y 1091 del CC que estipulan que del contrato nacerán las obligaciones de dar. por la cual su titular cede el uso o explotación de la empresa a un tercero. Necesidad de unidad patrimonial de todo ello dotada de vida propia. pero la especial naturaleza del objeto transmitido lo dota de un contenido especial con unas obligaciones sui generis: Obligación de entregar la empresa vendida: como se ha explicado antes.

por lo que los descompondrá en tantas relaciones de usufructo como cosas o bienes compongan la empresa: usufructo propio (inmuebles). no existe la hipoteca de la empresa.1581 del CC) o por incumplimiento de las obligaciones contraídas por cualquiera de los contratantes. 482 del CC). usufructo sobre cosas consumibles (art. La hipoteca mobiliaria se ha de constituir sobre un establecimiento mercantil instalado en un local de negocio del que el titular sea dueño o del que tenga. pero con la obligación de conservar su forma y sustancia (art. . Además. cuando se constituya por contrato (a título gratuito u oneroso) o por testamento. sino de algunos elementos que la forman. las mercancías y materias primas de la empresa. El usufructo de empresa podrá ser: - Legal. usufructo de disposición (sobre cosas que deben enajenarse) y un usufructo de derechos. 4. La empresa como tal no puede ser susceptible de soportar unitariamente derechos reales. difícilmente podrá establecerse sobre toda ella en su conjunto ningún derecho real de garantía. para que si se ejecuta el derecho de garantía hipotecaria. se podrá exigir indemnización por ambas partes en el caso de disminución del valor de la empresa (reclamación del arrendador al arrendatario) o aumento del mismo (reclamación del arrendatario al arrendador). 4. La extinción del contrato se dará por el transcurso del término pactado (art. En conclusión. la muerte del arrendatario pudiendo subrogarse el heredero en el contrato. La extensión de la hipoteca mobiliaria comprende el derecho de arrendamiento del local así como de las instalaciones que formen parte de la “extensión necesaria”. permitiendo disfrutar de ella. si la empresa no puede soportar derechos reales distintos que los que pueden constituirse sobre algunos de sus elementos integrantes. Nunca se extenderá ni a la clientela ni a la organización de la empresa. Convencional. como empresario o comerciante de la empresa en cuestión.mismo estado en que se recibió es complicada por el objeto del contrato. el nombre comercial y los demás derechos de propiedad industrial. aquél que se desprende de la misma no podrá hacer competencia al nuevo poseedor. el adjudicatario pueda adquirir la condición de arrendatario del local y continuar la explotación de la empresa. etc… y. 467 del CC). mientras dure el contrato.5 El usufructo de empresa El usufructo es un derecho que se constituye sobre una cosa ajena. salvo que así se haya establecido en el contrato. si se expresa en el contrato.6 La hipoteca mobiliaria de empresa Como se ha explicado antes. Es importante señalar que el usufructuario será reconocido. mobiliario. si es arrendatario. en el caso del cónyuge supérstite. como ocurría con la compraventa y el arrendamiento de empresas. derecho de traspaso. No pone fin al contrato de arrendamiento de empresa. así como a las máquinas.

Si el titular nombró un gerente antes de morir éste se hará cargo de la misma pese al fallecimiento del titular y. siendo éste un empresario individual (caso poco frecuente). sin suponer ello la aceptación tácita de la herencia. si no se dio tal nombramiento. En esta situación se pueden dar dos riesgos: Verse paralizada la administración y funcionamiento de la empresa hasta que el sucesor o sucesores de su titular se hagan cargo de ella. la protección de sus trabajadores y a terceros (acreedores y clientes) aconsejan buscar una solución a este problema. se formará una comunidad hereditaria que se hará cargo de la empresa hasta que se aclare la personalidad del nuevo titular. aunque este mecanismo supone distintos problemas de Derecho sucesorio y común.7 La transmisión mortis causa de la empresa La empresa se coloca en una situación singular en el caso del fallecimiento de su titular. Para tratar de evitar la disgregación y liquidación de la empresa se puede atribuir a una sola persona la empresa en condición de legatario o de único heredero. liquide o disgregue la empresa al atribuir sus distintas partes integrantes a una pluralidad de sucesores. El valor de la empresa.4. . Que se disuelva. Si se diese finalmente una pluralidad de sucesores estaríamos ante una sociedad irregular que habría de aportar sus derechos hereditarios a otro tipo específico de sociedad mediante escritura pública y posterior inscripción en el Registro Mercantil.

Entendemos por tutela y defensa de la libertad de competencia la tendencia legislativa de los Estados dirigida a prevenir. ofrecen bienes o servicios susceptibles de satisfacer. falsear. Dentro de este marco es donde actúa la libertad de competencia. incluso con medios diferentes. EL PRINCIPIO DE LIBERTAD DE COMPETENCIA. Artificiales: creados o impuestos por los propios competidores para eliminar. -posibilidad del Estado establecer una planificación de la actividad económica (arts. Todo esto sin la necesidad de la intervención del Estado. y que se encuentran en una situación de conflicto de interés frente a la clientela. operando en el mismo ámbito del mercado. perjudiciales para el desarrollo de la competencia . -libre circulación e inversión del capital. sino ante lo que se ha denominado “sistema de economía social de mercado”. reprimir y sancionar los abusos que constituyen los obstáculos artificiales voluntariamente creados por los empresarios. Esta idílica situación de competencia perfecta no se ha producido nunca. SUS OBSTÁCULOS Y SU TUTELA: LA LIBERTAD DE EMPRESA. Por estas razones los economistas han sustituido la noción de competencia perfecta o pura. por lo que denominan competencia “imperfecta”. en beneficio propio y en perjuicio de los demás competidores y consumidores.TEMA 5: DERECHO DE LA COMPETENCIA I: LA LIBRE COMPETENCIA La libertad de competencia es un elemento esencial del sistema de “economía de mercado” que se da en los países de la Unión europea. 128. Competencia: situación en la que se encuentran actual o potencialmente dos o más empresarios que. son de dos tipos: Connaturales al propio sistema: condiciones naturales y esenciales de la economía moderna. la misma necesidad. se hace referencia a disposiciones dirigidas a eliminar. -lucro económico (art. “practicable” u “operativa”. ya que existe una profunda tendencia a que sean las grandes empresas las que dominen y configuren el mercado.38 CE). o al menos a atenuar obstáculos artificiales al libre juego de la competencia. 38 y 131 CE). pero. y en concreto el consumidor es el que fija los precios y el destino de los competidores. limitar o restringir la competencia. no puede decirse que nos encontremos ante un sistema puro. describiendo la teórica situación del mercado. En el marco de la competencia imperfecta o practicable. en el que por su propia estructura ninguna empresa se encontraba en situación de influir sobre los precios.2 CE). crean por si mismos barreras para que algunos competidores no puedan ingresar o permanecer en el mercado por no cumplir ciertos requisitos. pues se trata de un mercado perfecto. Los principios sobre los que se asienta este sistema son: -reconocimiento de la propiedad privada de los medios de producción (art. 1. El mercado. cuando se habla de tutela o de protección de la libertad de competencia. Los economistas clásicos acuñaron la expresión de competencia “perfecta” o “pura”.

 Magnitud de sus actuaciones: el Derecho de defensa de la competencia se ocupa de operaciones o prácticas que afecten al mercado. (Este punto queda definido en el punto 3.1 TEFUE). Tutelar la libertad de competencia es una exigencia ineludible en todos los países capitalistas. DERECHO EUROPEO DE LA COMPETENCIA: EVOLUCIÓN E INFLUENCIA EN EL DERECHO ESPAÑOL. 3. 2. mientras que el Derecho contra la competencia desleal se encarga de prácticas de menor relevancia económica. de 3 de julio. COMPETENCIA Y MERCADO: MERCADO RELEVANTE Y PODER DE MERCADO. Por esto existen leyes y disposiciones antitrust (o de ordenación del mercado) (art. 101 a 113 TEFUE (Derecho Originario). 101. Acuerdos colusorios y prácticas concertadas entre empresas (art 101 TEFUE). mientras en que en el Derecho contra la competencia desleal. Junto a estas. de Defensa de la Competencia). restringir o falsear el juego de la competencia dentro del mercado común” (art. se dan otras normas: leyes de represión de la competencia desleal. - El derecho comunitario en materia de competencia. 101 a 113 TEFUE y Ley 15/2007. que comenta un poco el mercado de referencia). prácticas concertadas cuyo objeto sea “impedir.practicable o imperfecta. se encuentra definido por: arts. CONDUCTAS PROHIBIDAS: 1. mientras que en el Derecho contra la competencia desleal sus instituciones son jurídico-privadas: juzgados de lo mercantil. Diversas normas (Reglamentos) de los órganos comunitarios (Derecho Derivado). Se dan una serie de diferencias entre unas y otras: Finalidad: en el Derecho de defensa de la competencia se quiere velar por un orden concurrencial no falseado o un buen funcionamiento del mercado. (Hay que tener en cuenta que se esta dando una progresiva convergencia entre ambos sectores). La base del Derecho comunitario de la competencia se encuentra en los acuerdos colusorios (también llamados ententes) entre empresas. se persiguen ciertas conductas que rebasan los límites del ordenamiento o la buena fe.  Naturaleza de los órganos y las sanciones: en el Derecho de defensa de la competencia el órgano competente es la CNC que impone multas recurribles a la AN y ante la jurisdicción administrativa. en el apartado de abuso de posición dominante. Requisitos de un acuerdo prohibido: .

Basta con que el acuerdo tenga efecto dentro de la UE. se incluyen las “decisiones de asociaciones de empresas” dentro de las conductas prohibidas (Ej. La consecuencia de estos acuerdos incompatibles con el mercado es la nulidad de pleno derecho. reparto del mercado o fuentes de abastecimiento.3 TEFUE) Ahora se prevé la autorización automática de aquellos acuerdos que cumplan las condiciones del art 101. persigan o puedan ayudar a lograr ciertos objetivos (contribuyan a mejorar la producción o la distribución. 2. restringir o falseas el juego de la competencia dentro del mercado común. Conductas consistentes en el abuso. recomendaciones o circulares). 3. º) Tiene que darse un verdadero acuerdo de voluntades entre empresas. 102 TEFUE). que ocasionen a estos una desventaja competitiva. La autorización podrá concederse al acuerdo que no imponga a las empresas más restricciones que las indispensables para el logro de objetivos y que no se permita a las empresas eliminar la competencia (que existan más alternativas para los consumidores) (art. si el mercado afectado fuera el de un solo Estado miembro. fabricante-distribuidor) como “acuerdos horizontales” (entre empresas situadas en el mismo escalón de la cadena de producción o comercialización. refiriéndose a la nulidad parcial o total del contrato. fomenten el progreso técnico o económico. En principio. 101. Celebración de contratos vinculados. se aplican a acuerdos de cierta magnitud económica. pues si no el mercado no habría tomado esa dirección. Ej. aplicación a terceros de condiciones desiguales para prestaciones equivalentes. por lo que siempre se presume que ha existido un acuerdo tácito. se aplicaría la legislación en materia de competencia de dicho Estado. Existe gran dificultad a la hora de probar este acuerdo. Estas empresas no tienen que ser competidoras: se dan tanto “acuerdos verticales” (entre empresas situadas en diferentes escalones de la cadena de producción. “de una posición dominante . por lo que son las propias empresas involucradas las que habrán de examinar si su acuerdo ha de considerarse autorizado. 4. En primer lugar. 5. Las conductas colusorias son: 1. º) La conducta colusoria ha de tener por objeto impedir. existen posibles exenciones o autorizaciones: tiene que tratarse de un acuerdo que aun siendo contrario. Y en segundo lugar. Las prohibiciones anteriores no tienen carácter absoluto. no necesariamente el acuerdo tiene que haberse tomado en la UE o ser empresas nacionales de la UE. y reserven a los consumidores una participación equitativa en el beneficio). Ej. Junto a los acuerdos. subordinación de la celebración de un contrato a la aceptación de prestaciones que no guarden relación con el objeto del contrato. fabricantes competidores). por parte de una o más empresas. es decir. 2.3 TEFUE. ya que determinadas prácticas que se den dentro de un Estado miembro pueden ser susceptibles de afectar el mercado común. pero se ha tomado una interpretación amplia del concepto de afectación del mercado común.1. el mercado o el desarrollo técnico. fijación de los precios de venta u otras condiciones contractuales. 2. limitación o control de la producción. Abuso de posición dominante (art.

La posición de dominio sólo puede predicarse respecto de un sector de productos y un área geográfica concretos. que ocasionen a éstos una desventaja competitiva. 4. pero si los abusos que pueden derivar de esta. de condiciones desiguales para prestaciones equivalentes. La jurisprudencia del TJUE y la Comisión Europea dicen que el mercado de producto referencia “comprende la totalidad de los productos y servicios que los consumidores consideren intercambiables o sustituibles en razón de sus características. Como es obvio. venta u otras condiciones de transacción no equitativas. 4. caso Michelin). limitación de la producción. . pues normalmente se da el abuso por parte de una sola empresa (monopolio o cuasi monopolio). Es obvio que la cuota de mercado es el principal de los criterios a tener en cuenta. imposición de precios de compra. Esta ley sigue muy de cerca la técnica y la filosofía del Derecho comunitario de la competencia. 3.  Posibles abusos: 1. independientemente de sus competidores y clientes” (STJCE 9 de noviembre de 1983. El problema básico es que con frecuencia no se trata de monopolios puros. el mercado o el desarrollo técnico en perjuicio de los consumidores. a terceros. que comprende “la zona en la que las empresas afectadas desarrollan actividades de suministro de los productos y de prestaciones de los servicios de referencia. etc.102 TEFUE). por lo que resulta decisivo determinar cuál es el mercado de referencia o relevante en el que opera la empresa (sólo determinando aquel será posible predicar o no una posición dominante). sino de empresas que gozan de una situación de supremacía frente a los competidores. de 3 de julio. aplicación. en la que las condiciones de competencia son suficientemente homogéneas y que pueden distinguirse de otras zonas geográficas próximas debido a que las condiciones de competencia en ella prevalentes son sensiblemente distintas a aquéllas”. en una medida apreciable. DERECHO ESPAÑOL: CONDUCTAS PROHIBIDAS. no cabe exoneración o autorización posible por parte de las autoridades comunitarias. El Tratado no prohíbe que una empresa llegue a una posición de dominio en el mercado. Resulta indiferente que exista acuerdo de voluntades.en el mercado común. Habrá de ponerse en relación con un marco geográfico concreto o de referencia. siempre que ello “pueda afectar al comercio entre los Estados miembros” (art. su precio o el uso que se prevea hacer de ellos”. de Defensa de la Competencia. pero la jurisprudencia del TJUE define la posición dominante como la “posición de fuerza económica de la que goza una empresa que le permite impedir el mantenimiento de una competencia efectiva en el mercado relevante posibilitándole comportarse. nº de competidores. pero también habrá de tenerse en cuenta la estructura del mercado. Pero se encuentran incluidos los abusos que puedan cometer varias empresas cuando no actúen como competidores en el mercado. Estas conductas se encuentran reguladas en nuestro ordenamiento por la Ley 15/2007. celebración de “contratos vinculados”. La norma comunitaria no contiene ni definiciones ni límites. 2. o en una parte sustancial del mismo”.

1. pero se considera que existe cuando tal empresa puede actuar de manera autónoma en el mercado sin tener en cuenta a sus competidores. limitación o control de producción. Los contenidos más frecuentes que presentan las conductas colusorias son: 1. subordinación a la celebración de contratos a la aceptación de prestaciones suplementarias que no guarden relación con el objeto de tales contratos. 5. Abuso de posición dominante. 3. 1. Estos acuerdos serán nulos de pleno derecho sin perjuicio de las sanciones que pueda imponer la CNC. aplicación de condiciones desiguales para prestaciones equivalentes que coloquen a unos competidores en situación de desventaja frente a otros. 2. La posición de dominio no se encuentra definida en la Ley española. produzcan o puedan producir el efecto de impedir.1 LDC) Para que se dé un abuso de posición dominante resulta indispensable que concurra la existencia de un abuso unilateral (una empresa) o conjunta (dos o más empresas) en todo o parte del mercado nacional. restringir o falsear la competencia en todo o en parte del mercado nacional. conductas o prácticas conscientemente paralelas (se realizan entre dos o más empresarios competidores que de forma consciente pero no pactada producen o poden producir el resultado de falsear la competencia). proveedores o clientes.1 L15/2007): acuerdos ( contratos o partes de un contrato) decisiones o recomendaciones colectivas ( tomadas por asociaciones empresariales u organismos representativos o corporativos y que no precisan ser vinculantes) prácticas concertadas. la distribución. 4. Para que estas prácticas sean conductas prohibidas es necesario que tengan por objeto. Basta con que pueda producir el efecto (aunque no sea buscado) y resulta indiferente que se haya conseguido el resultado o no. fijación de forma directa o indirecta de precios o de otras condiciones comerciales o de servicio. ni las posiciones de dominio pero si se prohíbe los abusos (explotación abusiva) que puedan cometer la o las empresas que gocen de dicha posición (art. el desarrollo técnico o las inversiones. pudiendo consistir dicho abuso en algunas de las . 2.CONDUCTAS PROHIBIDAS. No se prohíben los monopolios. Conductas colusorias. Es necesario que se abuse de dicha posición. 2. reparto del mercado o de las fuentes de aprovisionamiento. Pueden ser de cuatro tipos (art.

1 del Reglamento LDC establece que se entenderá de menos importancia aquellos acuerdos entre: Empresas competidoras. Ello no impide que esas conductas puedan ser objeto de enjuiciamiento o sanción a la luz del Derecho Comunitario de defensa de la competencia. Tendrán que ser actos desleales que “por falsear la libre competencia afecten al interés público” (art.imposición de precios no equitativos. CONDUCTAS NO PROHIBIDAS O PERMITIDAS. si concurren en él los requisitos que este precepto exige. Son aquellas conductas que a pesar de contener elementos o producir efectos anticompetitivos. Sin necesidad que el acto venga previamente calificado como de competencia desleal por los juzgados de lo Mercantil. . 2. 2. 3. los llamados actos predatorios o las manifestaciones públicas de determinados Colegios oficiales susceptibles de inducir a error al público acerca de la idoneidad de otros profesionales en materia inmobiliaria.limitación de la producción o el desarrollo técnico en perjuicio injustificado de las empresas o consumidores. El art. Conductas exentas por la ley. 4 LDC). También están prohibidos los abusos de posición dominante que pudieran realizar los monopolios legales. cuya cuota de mercado conjunta no exceda del 10 % de los mercados relevantes afectados. Se tratan de actos en los que se incurra en deslealtad competencial que puedan provocar un atentado sensible contra la libre competencia. 3 de la Ley. 1. 5 LDC).subordinación de la celebración de contratos a la aceptación de prestaciones suplementarias que no guarden relación con el objeto contractual.aplicación de condiciones contractuales desiguales para prestaciones equivalentes. la CNC lo analiza. Aquellas que por su escasa importancia no son capaces de afectar de manera significativa a la competencia (art. . . resulten autorizadas por la ley (art. 3 LDC). Estos son los casos de boicot empresarial.2 LDC): . -negativa injustificada a satisfacer las demandas de compra de productos o de prestación de servicios. Falseamiento de la libre competencia por actos desleales. Conductas de menor importancia.siguientes conductas (art. califica y sanciona como práctica o conducta prohibida por el art. 5. .

la Ley española no renuncia a la posibilidad de que el Gobiernos. . 6. Entre empresas no competidoras: conductas que tengan por objeto el establecimiento de un precio de reventa fijo o mínimo al que haya de ajustarse el comprador. Junto con las conductas colusorias perniciosas existen otras que pueden ser toleradas y admitidas. La CNC puede declarar de oficio la inaplicabilidad de la prohibición de las conductas colusorias contenida en el art. 6 LDC). y el reparto de mercados. CONTROL DE LAS CONCENTRACIONES. la cuota de mercado es la del 15% de cada una de las empresas en cada uno de los mercados afectados. Se encuentra recogido en el Reglamento (CE) 139/2004. la limitación de la producción o venta. pueda declarar la aplicación del art. previo informe de la CNC. que aquellos acuerdos. En la actualidad. 1. 3. 1. de 20 de enero de 2004. mediante RD. la restricción de las ventas activas o pasivas a los usuarios finales por parte de los miembros de una red de distribución selectiva. En el ámbito comunitario. se puede decir. Conductas prohibidas autorizadas o autorizables. recomendaciones que se ajusten a los reglamentos comunitarios (aunque produzcan sus efectos sólo en el mercado nacional) se consideran autorizados y válidos. cualquiera que sea la cuota de mercado de las empresas partícipes: Entre empresas competidoras: conductas que tengan por objeto la fijación de precios de venta. y el establecimiento de cláusulas de no competencia cuya duración sea mayor de 5 años. 2 LDC a un acuerdo. 1 LDC o incluso respecto de la prohibición del abuso de dominio del art. En cuanto a las autorizaciones. decisión o práctica. porque se entiende que producen efectos más beneficiosos para los consumidores o porque así lo exijan razones de interés público. cuando así lo requiera el interés público (art.Empresas no competidoras. cuando las prácticas cumplan lo siguientes requisitos: permitan a los usuarios participar de forma equitativa de las ventajas de ese acuerdo no impongan a las empresas interesadas restricciones que no sean indispensables no consientan a las empresas partícipes la posibilidad de eliminar la competencia respecto de una parte sustancial de los productos o servicios contemplados. se ha pasado (con la entrada en vigor de la ley 15/2007) de un sistema de autorización individual y previa por los órganos de defensa de la competencia a un sistema de autorización automática. Existen ciertas conductas excluidas de la noción de menor importancia. 3 LDC a determinadas categorías de acuerdos. del Consejo. sin decisión previa. Sin perjuicio de lo dicho en el párrafo anterior.

Todo esto está acompañado de multas por: suministrar información incorrecta o engañosa en el procedimiento (multas hasta un 1% del volumen de negocios total de la empresa o empresas afectadas). se les aplicará la normativa nacional. Las empresas involucradas están obligadas a notificar (antes de la ejecución. cuando se demuestre la intención de buena fe de alcanzar el acuerdo o cuando se haya anunciado la intención de presentar oferta pública (art. tras la incoación del procedimiento de investigación. 1. por 2 empresas al menos. compra de activos o contrato (art.2 y 1. siempre que la misma desempeñe de forma permanente todas las funciones de una entidad económica autónoma (art 3. En dicho Reglamento se reconoce que las concentraciones de represas resultan necesarias en el actual entorno competitivo y globalizado. al menos dos de las empresas involucradas tendrán que superar 250 millones de euros.1 R). Lo decisivo es que el control confiera la posibilidad de ejercer una influencia decisiva sobre la empresa. supere los 100 millones de euros en la UE y los 25 millones de euros en los 3 Estados miembros referidos (art. cuando no se alcancen los umbrales anteriores.1 R 139/2004). Sólo con controladas aquellas operaciones en que las empresas participantes tengan un volumen de negocio de más de 5. mediante participaciones en el capital. o por medio de operaciones en la que una o más empresas adquieran el control sobre la totalidad o parte de una o varias empresas. tras la realización de un examen. En esta caso. 3. que puedan afectar al mercado común por involucrar a empresas de Estados miembros distintos. Por otro lado. .500 millones de euros a nivel mundial y los 100 millones de euro en. la Comisión decidirá se la declara compatible (tras la introducción de modificaciones) o si resulta incompatible con el mercado común en aquellos casos en que se entienda que la operación de concentración supone un obstáculo para la competencia. adquirido participación de control o anunciado la oferta pública de adquisición) a la Comisión la operación de concentración.3 R). La Comisión decidirá.4 R 139/2004). En las concentraciones en las que todas las empresas participantes realicen más de 2/3 de su volumen de negocios comunitarios en un solo Estado miembro. Resulta igualmente necesario garantizar que dichas operaciones de concentración no supongan un obstáculo para la competencia efectiva. Se consideran operaciones de concentración los cambios duraderos de control como consecuencia de fusión.4. 3 Estados miembros y el realizado individualmente. También se prevé la notificación previa. La Comisión podrá también ordenar que se restituya la situación que existía antes de la ejecución de la concentración. en cuanto se haya concluido el acuerdo. o si plantea dudas sobre su incompatibilidad con el mercado común. si declara la operación compatible con el mercado común. Son objeto de control por parte de la Comisión tan sólo las operaciones de concentración de dimensión comunitaria. al menos. Se incluirán las operaciones de creación de una empresa en participación. pudiendo aumentar la competitividad de la industria europea.sobre el control de las condiciones entre empresas. tendrá asimismo dimensión comunitaria la concentración cuando el volumen de negocios de las empresas afectadas supere los 2. a nivel de la UE.000 millones de euros a nivel mundial y.

con carácter previo no pudiendo entretanto ejecutarse la concentración. Cuando el Ministro decida elevar la decisión al Consejo de Ministros por razones de interés general. cuando al menos dos de los participes realice individualmente en España un volumen de ventas superior a 60 millones de euros. Multas coercitivas (de hasta un 5% del volumen de negocios total medio diario de las empresas afectadas) para obligar a suministrar información. En el ámbito nacional.1 LDC. El sistema se articula sobre la base de una notificación obligatoria y previa (por las partes que intervengan en una fusión o creación de empresa o por la parte que adquiera el control exclusivo sobre una empresa o parte de la misma) a la CNC cuando se cumple que: como consecuencia de la operación se adquiera o supere una cuota igual o mayor al 30% del mercado relevante de producto o servicio en el ámbito nacional cuando el volumen global de ventas de en España del total de los participes en la operación supere en el último ejercicio contable la cifra de 240 millones de euros. El control podrá resultar de los contratos. 7ª 10 LDC y arts. Régimen de las ayudas públicas en el ámbito comunitario. como consecuencia de una serie de operaciones señaladas en el art. La concentración hubiera sido declarada incompatible con el mercado común lo hagan sin cumplir las condiciones que hubiesen sido impuestas. 1. Las resoluciones de la CNC serán comunicadas al Ministro de Economía y Hacienda y no serán ni eficaces ni ejecutivas hasta que el Ministro haya decidido no elevar la concentración al Consejo de Ministros o haya transcurrido el plazo de dos meses desde la apertura de la segunda fase. podrá autorizar la concentración. . 4 a 6 Reglamento LDC. primero se da la instrucción. 7. el Gobierno podrá confirmar la resolución de la CNC o acordar autorizar la concentración con o sin condiciones. Con la notificación se pone en marcha un procedimiento en el cual. 7. para presentar alegaciones.Omitir la notificación obligatoria de la concentración o ejecutar una concentración cuando se halle suspendida (multas de hasta un 10% del volumen de negocios de la empresa o empresas afectadas). Si se inicia la segunda fase. derechos o cualquier otro medio que confieran la posibilidad de ejercer una influencia decisiva sobre una empresa. La operación deberá notificarse a la CNC. Tras la celebración de una vista ante el Consejo de la CNC. prohibirla o acordar el archivo. LAS AYUDAS PÚBLICAS A LAS EMPRESAS. subordinarla al cumplimiento de determinados requisitos. a someterse a inspecciones ordenadas. ante la Dirección de Investigación de la CNC y puede terminar por silencio administrativo (favorable a la solicitud) si en el plazo de un mes el Consejo de la CNC no acuerda iniciar la segunda fase del procedimiento. Por concentración económica se entiende todo cambio estable del control de la totalidad o parte de una o varias empresas. ésta adoptará su decisión final que. o a cumplir obligaciones impuestas mediante decisión de la Comisión. La cuestión se regula en los arts. 2. se abre un procedimiento con audiencia de los afectados y del Consejo de Consumidores y Usuarios.

2. siempre que no alteren las condiciones de los intercambios en forma contraria al interés común. Tales empresas públicas quedan sometidas al Derecho de la competencia y el Tratado vela por la existencia de igualdad de trato entre empresas públicas y privadas.1 TFUE declara incompatibles.3 TFUE): Ayudas destinadas a favorecer el desarrollo económico de regiones en las que el nivel de vida sea anormalmente bajo o en las que exista una grave situación de subempleo. entre las que destacan: las ayudas que se concedan sin discriminaciones por el origen de los productos. Ayudas para fomentar la realización de un proyecto importante de interés común europeo o destinadas a poner remedio a una grave perturbación en la economía de un Estado miembro. de forma que existe un elemento de discriminación respecto de competidores que no puedan acogerse a tales ayudas. Ayudas destinadas a facilitar el desarrollo de determinadas actividades o de determinadas regiones económicas. esto esta totalmente prohibido. Ayudas destinadas a promover la cultura y la conservación del patrimonio. Existen determinadas ayudas públicas que se permiten. 11LDC). las ayudas otorgadas por los Estados o mediante fondos estatales. tomada a propuesta de la Comisión. El art. Se pueden declarar compatibles con el mercado común determinadas ayudas. El art 106 del TFUE ordena a los Estados miembros que no adopten respecto de las empresas públicas ninguna medida contraria a las normas en materia de defensa de la competencia contenidas en el Tratado. económica y social. “en la mediada que afecten a los intercambios entre Estados miembros. cuando no alteren las condiciones de los intercambios y de al competencia de la UE en contra del interés común Las demás categorías de ayudas que determine el Consejo por decisión. es una constante la presencia de un sector público empresarial en todos los Estados miembros. 349. - Los Estados deberán informar previamente a la Comisión de los proyectos de concesión o modificación de ayudas a las empresas. Toda ayuda o subvención concedida por la Administración puede afectar a la libertad o igualdad . será necesario que recaiga la correspondiente autorización de la Comisión (art. 107. 108 TFUE). Se prohíben todas aquellas ayudas que los poderes públicos nacionales puedan otorgar a cualquier empresa (pública o privada). y será la Comisión la que determine si resulta o no compatible con el mercado común (art.El TFUE no prohíbe la titularidad pública de las empresas. bajo cualquier forma.107. que falseen o amenacen falsear la competencia. favoreciendo a determinadas empresas o producciones”. así como en las regiones contempladas en el art. teniendo en cuenta su situación estructural. ayudas destinadas a reparar los perjuicios causados por desastres naturales o por otros acontecimientos de carácter excepcional. Es necesario que se trate de ayudas a empresas concretas o ayudas a algún sector concreto. En numerosas ocasiones los Estados conceden ayudas públicas (directas o indirectas) a empresas. Régimen de las ayudas públicas en el ámbito español (art.

Con el reglamento 1/2003 puede hablarse de un principio de aplicación directa. de 21 de febrero. sin perjuicio de que los órganos de defensa de la competencia autonómicos puedan emitir informes sobre las ayudas públicas concedidas por las Administraciones autonómicas o locales en sus respectivos territorios. Órganos de aplicación del Derecho Nacional. a través de la Dirección General IV. de Coordinación de las competencias del Estado y las CCAA en materia de Defensa de la Competencia. al señalarse que las autoridades nacionales son competentes para aplicar los arts. La CNC habrá de recibir comunicación de los proyectos de ayudas públicas que sean notificadas a la Comisión Europea. También declara competentes a los órganos jurisdiccionales nacionales (juzgados de lo Mercantil) para aplicarlos arts. ÓRGANOS DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA. Al mismo tiempo. Este órgano habrá de emitir un informe anual sobre las ayudas públicas concedidas en España. pero con el Reglamento 1/2003. medidas cautelares. ya que suprimió la necesidad de someter a la autorización previa de la Comisión los acuerdos o conductas colusorias. puede analizar los criterios de concesión y los efectos sobre las condiciones de competencia. Órganos de aplicación del Derecho comunitario. 101 y 102 TFUE no sean incompatibles con las decisiones previas que hubiera adoptado la Comisión en esas mismas materias). aceptación e imposición de multas (sancionadoras. puede producir un falseamiento de la competencia efectiva del mercado. 2. 1. con efectos en más de un Estado. establece (art. 8. por iniciativa propia o a instancia de las Administraciones Públicas. 101 y 102 TFUE. se refuerza la competencia de las autoridades y tribunales nacionales en la aplicación del Derecho comunitario. de 16 de diciembre de 2002 esto se ha visto profundamente afectado. pudiendo adoptar diversas decisiones respecto de las conductas: cesación. coercitivas o cualquier otra prevista en el derecho nacional). pueda conocerse simultáneamente por varias autoridades nacionales. 101 y 102 TFUE. 1) que corresponderá al estado el ejerció . Se prevé que la CNC. Nada impide que una misma conducta. Con ello se busca permitir que la Comisión pueda centrarse en la represión de las conductas mas graves y en velar por la aplicación uniforme de la normativa comunitaria de competencia (necesidad de que los pronunciamientos de las autoridades y órganos jurisdiccionales nacionales sobre la aplicación de los arts.de condiciones de competencia. la encargada de aplicar la normativa comunitaria. Esto se dará cuando exista alguna relación con el país de que se trate (cuando el acuerdo en cuestión produzca afectos en ese Estado pudiendo conocer de oficio o por denuncia de parte). Tradicionalmente ha sido la propia Comisión Europea. La Ley 1/2002. a) Órganos autonómicos.

15 LDC). . Funciones consultivas sobre proyectos de ley que afecten a la competencia. Funciones correspondientes a la Administración General del Estado en sede de coordinación entre el Estado y las CCAA en materia de defensa de la competencia. entre juristas y economistas. cuando las conductas (colusión o abuso de poder) alteren o puedan alterar la libre competencia en un ámbito supraautonómico o en el conjunto del mercado nacional. Estos tendrán que estar coordinados con la CNC (art. PROCEDIMIENTO Y SANCIONES CONTRA LAS CONDUCTAS PROHIBIDAS. 9. Consejo de la CNC: órgano colegiado encargado de la resolución de expedientes. concentraciones económicas y aplicación en España de la normativa comunitaria (art. investigaciones y estudios de los informes de la CNC.de las competencias reconocidas en la Ley 16/1989 (hoy. formado por 6 consejeros y el Presidente. cuando su instalación en la zona pueda afectar a la competencia en un ámbito supraautonómico. 26 LDC). En los proyectos de apertura de grandes establecimientos comerciales. (Este apartado ya se ha ido desarrollando a lo largo de todo el tema). Funciones de promoción de la competencia y de la elaboración de estudios e informes (art. debiendo dictaminar sobre los proyectos por los que se modifique la LDC. L 15/2007). 2 y 3 de la LDC. Todos son nombrados por el Gobierno a propuesta del Ministro de Economía y Hacienda. sin posibilidad de reelección. La CNC está compuesta por: Dirección General de Investigación: se encarga de la instrucción de expedientes. Por esto son varias las CCAA que han creado Tribunales Autonómicos de Defensa de la Competencia. Por lo tanto las CCAA tendrán competencia cuando solo sean ellas mismas las afectadas y ninguna otra. b) Comisión Nacional de Competencia. previa comparecencia en el Congreso de los Diputados. 1. Estos órganos ejercerán en su territorio las competencias ejecutivas correspondientes a los procedimientos que tengan por objeto las conductas previstas en los arts. En cuanto a las funciones que cumple son: Instrucción y resolución en lo relativo a conductas prohibidas. 101 y 102 TFUE). Son nombrados por el plazo de 6 años.

Esta materia ha sido reformada muy recientemente debido a la Directiva 2005/29 CE que ha sido transpuesta por la Ley 29/2009 que ha modificado en parte la Ley 3/1991 de Competencia desleal así como la Ley General de Publicidad de 1984. Esta cláusula general se concreta en los casos . La competencia desleal. 7. Debemos partir de la libertad de competencia como presupuesto de la libertad de empresa (art. De acuerdo con el artículo 4.1 de la LCD se reputa desleal todo comportamiento que resulte objetivamente contrario a las exigencias de la buena fe.1. 38 CE). no se requiere la intención de dañar basta con que exista la conducta que objetivamente resulte contraria a las exigencias de la buena fe.TEMA 6: Derecho de la Competencia II: Competencia desleal y derecho de la publicidad. .1) Concepto de Competencia desleal.1 además se establece que en las relaciones con consumidores y usuarios se entenderá contrario a las exigencias de la buena fe el comportamiento de un empresario o profesional contrario a la diligencia profesional. En esta Ley también tiene incidencia la Directiva 2006/114CE sobre publicidad engañosa y publicidad comparativa. entendida ésta como el nivel de competencia y cuidados especiales que cabe esperar de un empresario conforme a las prácticas honestas del mercado.Dentro del derecho de la Competencia existe un bloque que se dedica a reprimir la competencia por desleal. El requisito de la buena fe objetiva lo podemos encontrar en la STS 11 mayo de 1988 y también en el código civil art. si se trata de una práctica comercial dirigida a un grupo concreto de consumidores. que se encuentra recogida en el art. para ello se redactó la Ley 3/1991 LCD que ha sido modificada en parte por la Ley 29/2009. Sin embargo existen situaciones en las que a pesar del ejercicio del principio de libertad económica se excluye o limita su ejercicio. son los imperativos éticos que la conciencia social exija en un momento concreto. También debemos atender a la 34/1984 General de Publicidad que regula este tipo de actos desleales que se llevan a cabo a través de los medios publicitarios. Esta buena fe en derecho mercantil debe modularse con la libertad de empresa y que el mercado sea eficiente Por tanto en esta Ley se ha optado por una cláusula general prohibitiva. 4. Debido a los problemas que surgen en la competencia es necesario que se tipifiquen aquellos actos que son desleales y los que no. En esta directiva se desarrollan las prácticas desleales frente a los consumidores. 1. que distorsione o pueda distorsionar de manera significativa el comportamiento económico del consumidor medio o del miembro medio del grupo destinatario de la práctica. De acuerdo con esta cláusula general del artículo 4 no resulta relevante el dato de la intencionalidad del agente. Se trata de una buena fe en sentido objetivo quedando protegidos los intereses tanto de los competidores como de los consumidores. 1. Debido a la existencia de esta Ley de Publicidad y la LCD existen conflictos sobre cual debe prevalecer y de acuerdo con la jurisprudencia debe hacerlo LGP. estos son los casos de competencia desleal que es aquella que se lleva a cabo sin respetar un mínima conducta que viene dado por la buena fe en sentido objetivo.

Podemos considerar que todos los actos del mercado tienen fines concurrenciales y por lo tanto este artículo sería redundante.1 Ámbito subjetivo: Se encuentra regulado en el art 3 de la LCD. Por ejemplo los actos de las ONGS. suprimiendo la reforma operada por la Ley 29/2009 el ámbito territorial por entender esta materia incluida en el Reglamento 864/2007 del Parlamento Europeo y del Consejo.2 establece la presunción concurrencial cuando sea idóneo para ser acto de mercado. 2. A su vez se distingue este ámbito de aplicación en dos aspectos el objetivo y el subjetivo. y se establece que será de aplicación a los empresarios. 2. Por tanto el acto debe ser para el mercado y dedicado para competir en el mismo. libertad ideológica. 2. Interés tutelado por la prohibición de la competencia desleal. 2 de la Ley y establece que los comportamientos que se recogen en la Ley serán desleales siempre que se realicen en el mercado y con fines concurrenciales. está claro que un particular puede denunciar esas prácticas dañinas del medio ambiente pero su derecho no puede tutelarse por la LCD porque ese acto carece de finalidad concurrencial. Como ya hemos dicho el art. En este caso si se presenta un informe de una sociedad de consumidores se invierte la carga de la prueba y será el demandante el que tenga que se trata de un acto con fin concurrencial. profesionales y a cualquier otra persona física o jurídica que participe en el mercado (STS de 18 de octubre de 2000) Por lo tanto observamos que el ámbito subjetivo supera la figura del empresario. Existen varias STS como la de 3 de febrero de 2005 y 24 de marzo de 2006 que ponen de manifiesto claros errores de aplicación de este art. 3. Esta norma nos permite saber lo que va ser tratado en la Ley y aquello que no.2 Ámbito objetivo: Se regula en el art. En cuanto a la protección del medio ambiente un particular realiza una crítica contra una empresa que contamina de forma ilegal.2 presume que los actos de mercado son concurrenciales y por lo tanto sería el demandado el que tiene la carga de probar que ese acto de mercado carece de finalidad concurrrencial.3. Cuando nos encontramos con actos en el mercado pero no son actos de empresas no debe operar la presunción del fin concurrencial y por lo general no va a intervenir en la competencia. 5 a 18 de la LCD. además de ser actos externos. Asociaciones de Consumidores. 2 porque se utiliza de forma errónea para calificar un acto de desleal o no. A su vez el art. El motivo de esta redacción se encuentra en que sin esa exigencia se permitirían cometer crímenes más graves como contra el medio ambiente.explícitamente prohibidos que se recogen en los arts.2 establece que no será necesaria la existencia de una relación de competencia. La prohibición de esta forma de competencia ilícita y la obligación de actuar respetando una normas leales de conducta se justifican teniendo en cuenta que estos actos perjudican bienes o intereses jurídicos . Ámbito de aplicación de la LCD. además el art. Por ej. Esta ley se aplica a determinados actos realizados en el mercado por agentes económicos. 2. 2.

8 y 20 de la LCD.7. 4. En los inicios se intentaba tutelar el interés privados de los empresarios perjudicados por estas conductas desleales. “En relaciones con consumidores y usuarios será contrario a la buena fe todo acto de los empresarios que no se atengan a las prácticas honestas del mercado.1. Estos últimos también pueden ser actos desleales frente a los consumidores pero son de segundo grado y por último en caso de que no encaje en ninguno de estos intentar situarlo dentro del art. de acuerdo con la cláusula general del art. Esta protección se plasma en el reconocimiento de legitimación a favor de los consumidores y asociaciones para iniciar las acciones tendentes a su represión La Ley de competencia desleal se hizo eco de estas tendencias protegiendo no solo los intereses privados de los empresarios. (Actos contra consumidores y actos contra empresarios).dignos de tutela. Ilustrativo es el art. para ello establece que si no se cumplen los requisitos de los diferentes supuestos tipificados no se puede considerar que se incumpla algo y por lo tanto no se puede aplicar la cláusula general STS 10 octubre de 1999. se ha añadido desde la regulación anterior un segundo concepto en ese mismo párrafo que ha venido impuesto por la Directica 2005/29. Prácticas deshonestas entre empresarios que distorsionen significativamente el comportamiento económico del consumidor medio. esto se conoce como modelo social de regulación de la competencia desleal. A finales de los años 30 se extiende la idea que se debe exigir y proteger la existencia de la competencia leal en el tráfico mercantil teniendo en cuenta a los consumidores. sino también los intereses colectivos de los consumidores con motivo de la Directiva 2005/29. Hemos de repetir que se consideran actos de competencia desleal aquellos que son objetivamente contrarios a la buena fe. Por un lado del art. 4. buena fe entendida como nivel de competencia y cuidado que se concreta en diligencia profesional y atención a esas prácticas honestas”. El TS en su doctrina dominante impone un uso restrictivo de estas cláusulas generales. 4. 5 a 18 sin contar el 4. En este nuevo sistema existen dos cláusulas generales y dos catálogos abiertos de posibles normas. La Ley de Competencia Desleal tiene una lista abierta de prácticas desleales que se actualiza mediante la cláusula general.1 como una práctica que distorsione el comportamiento del consumidor medio en el mercado. Si nos encontramos con actos desleales entre empresarios es más fácil situarlo para ello tenemos que verificar si tiene encaje en los actos desleales entre empresarios recogidos en el capítulo segundo art. 33 que atribuye legitimación activa para el ejercicio de las acciones derivadas de la competencia desleal a los consumidores (individual o colectivamente) contra quiénes se cometa esos actos 4. La segunda cláusula se encuentra en los párrafos dos y tres del mismo artículo 4 y es la relativa a las prácticas desleales frente a los consumidores.1 del párrafo primero. El consumidor medio es aquel . Si no encajara en ninguno de estos supuestos verificar si encaja en la cláusula general del art. 21 a 31 que califica aquella prácticas desleales frente a los consumidores y en caso de que no encaje en estas se debe mirar si entra en las generales art 5. Algunos casos podemos observar que si tienen cabida en la cláusula general como son la captación de clientes y la deserción de trabajadores. Además también se añade en ese mismo párrafo aquellas prácticas que distorsionen o puedan distorsionar de manera significativa el comportamiento del consumidor medio. Estructura del derecho de la Competencia desleal.

Se reconocen incluso frente a los consumidores especialmente vulnerables. Se debe tratar de información necesaria y el conocimiento del consumidor medio no le permita salvar esa información. El párrafo tercero alude al consumidor medio especialmente vulnerable. La prueba en estos casos corresponde al demandado art. Se suelen aplicar los arts. 5. Las simples exageraciones que son evidentes no forman parte de la publicidad y no se pueden considerar como desleales. las omisiones engañosas del art. Problemático respecto al origen de los productos. La referencia al consumidor medio es necesaria. . los ancianos y por lo tanto debemos adoptar una figura específica del consumidor medio pero dentro del grupo de los consumidores vulnerables. . La Audiencia Provincial de Barcelona ha hecho una distinción de la aplicación de estos preceptos. Además el Texto refundido de la Ley de Consumidores y Usuarios establece que a la publicidad no se le puede pedir un mensaje informativo. sectores de la población como los niños. no hay que verificar que se dan los presupuestos que hemos explicado anteriormente porque se dan por hecho de forma objetiva y sin posibilidad de prueba en contrario. 21 y ss. Se entiende por comportamiento aquel por el que el consumidor decida actuar o abstenerse de realizar una operación comercial determinada. Estos constituyen el núcleo de la Ley y algunos supuestos de las prácticas entre empresarios también se aplican a los consumidores. marcas. ya que la función de la publicidad es promocionar. aunque en materia de publicidad se invierte la carga de la prueba.1 Actos desleales frente a empresarios: Dentro de la Ley se recogen de los artículos 5 a 18. son aquellas prácticas que impiden o distorsionan el comportamiento del destinatario.Artículo 7: Omisiones engañosas.Artículo 6: Actos de confusión se mantiene igual que en la anterior Ley. 5. esta definición se ha dado por el TJCE. 6 se utilizara para cuando se imite la presentación y el 11 para la imitación de la prestación. Este acto debe incidir en unos aspectos concretos. la naturaleza del bien.normalmente informado y razonablemente atento y perspicaz. 4 los supuestos de engaño del artículo 5. Actos desleales frente a empresarios y frente a consumidores. Encontramos en el art. 7 y el artículo 8 relativo a las prácticas agresivas. ya que cuando se trata de los supuestos de los arts. las prestaciones o el establecimiento ajenos. Esta cláusula se usara en escasas ocasiones. Se suele hablar de confusión directa cuando compran un bien pensando que es de otro empresario y confusión indirecta cuando existe riesgo de asociación entre los empresarios. salvo ciertos casos como los medicamentos. . El alcance práctico de esta cláusula es que se amplía la lista de prácticas desleales frente a los consumidores. la cláusula general del art. aquellos que necesitan un uso específico por ser peligrosos. 217 LEC.Artículo 5: Actos de engaño que induzcan a error y sean susceptibles de alterar el comportamiento económico del destinatario del acto. Al final de este tercer párrafo se trata lo que se conoce como el “dolus bonus” situaciones de publicidad exagerada. las características principales del producto. 6 y 11 por igual porque son muy parecidos. Se considera desleal todo comportamiento que resulte idóneo para crear confusión con la actividad. El art. 19 aquellas prácticas que son aplicables a los consumidores y éstas son. . el precio o su modo de fijación… El número dos de este artículo se refiere a los códigos de conducta y a su incumplimiento por parte de los empresarios.

Artículo 14: Inducción a la ruptura contractual. . 28 a 31 que regulan las prácticas agresivas frente a consumidores se trata de agresiones objetivas no es necesario observar el acoso y si afecta al mercado. la publicidad comparativa está permitida con unos requisitos que se establecen en el mismo artículo. primando la última siempre que el reproche sea pertiente y se refiera a la actividad mercantil. -Artículo 15: Violación de normas. gran libertad mostrada por la Ley pues está consentida salvo cuando dicha práctica sea susceptible de conducir a error a los consumidores acerca del nivel de precios de otros productos del establecimiento. actos de acoso… susceptibles de mermar la elección de los destinatarios y por tanto se trastoca el funcionamiento del mercado. Consiste principalmente en el empleo de signos o marcas… . se captan empleados o clientes de un competidor a través de maniobras incorrectas como el soborno de empleados la inducción a la terminación regular del contrato. . cuando desacredite la imagen de un producto ajeno o forme parte de una . En cambio los arts.Artículo 16: Actos de discriminación de los consumidores.Artículo 11: Actos de imitación: Se parte de un principio bastante liberal. . El acto de comparación ha de ser objetivo y están permitidos porque la comparación es buena. la Ley declara libre imitación de prestaciones e iniciativas empresariales o profesionales que no estén protegidas por un derecho de exclusiva.. el lugar.Artículo 12: Un competidor se aprovecha de la reputación industrial comercial o profesional adquirida por otro. También se considera desleal la imitación sistemática de las prestaciones cuando la misma resulte predatoria.Artículo 13: Violación de secretos industriales: es desleal la adquisición de estos de forma ilegítima y también cuando se haya tenido acceso a los mismo de forma legítima por ejemplo por un trabajador de la empresa. tanto en materia de precios como otras condiciones serán desleales excepto si media una causa justificada para esa discriminación.Artículo 17: Venta a pérdida. .Artículo 9: Actos de denigración: Cuando se dicen cosas de un competidor para perjudicarle. Ahora bien como excepción a la regla permisiva se considera desleal la imitación que resulte idónea para generar asociación por parte de los consumidores o cuando suponga un aprovechamiento de la reputación ajena.Artículo 8: Practicas agresivas. . o mejor dicho adquirir en el mercado una ventaja competitiva mediante la infracción de leyes. . -Artículo 10: Actos de comparación. eso se presume. En un principio se trata de actos desleales pero se admite la denominada “exceptio veritatis”y en el caso de que la denigración sea cierta no se podrá calificar como desleal. Es necesario tener en cuenta el lenguaje. Existe un conflicto entre el Derecho a la información y la transparencia del mercado. siempre que la ventaja sea significativa o la simple infracción de normas jurídicas tenga por objeto la regulación de la actividad concurrencial. La LCD no tiene como función regular contratos si no que el mercado funcione y para que esto ocurra el destinatario tiene que ser libre. De manera expresa se considera desleal la contratación de extranjeros sin autorización legal para trabajar en España.

aquellas que crean confusión incluido el riesgo de asociación no solo con bienes o servicios sino también con marcas registradas. aquellas que afirman sin ser cierto diversas circunstancias relativas a los códigos de conducta o distintivos de calidad en el caso que sin formar parte de ellos o sin haberlos recibido se exhiban.2 Actos desleales frente a consumidores y usuarios: Segundo grupo de supuestos que ha sido introducido por la Ley 29/2009 y se refiere a las prácticas que afectando también a los consumidores. primas y regalos.Artículo 18: Actos de publicidad ilícita. Recordar que los arts. También se reputa desleal la simulación de ventas en liquidación sin concurrir los presupuestos de la Ley de Ordenación del Comercio Minorista.Artículo 21: Prácticas engañosas sobre códigos de conducta o distintivos de calidad. su disponibilidad…. nombres comerciales siempre que sean susceptibles de afectar al comportamiento económico de los consumidores o usuarios . En segundo lugar la realización de ofertas comerciales de bienes o servicios por un precio determinado para después con la intención de promocionar un bien o servicio diferente negarse a mostrar el ofertado. proclamar que un bien o servicio puede curar enfermedades. se considera que únicamente pueden perjudicar a sus destinatarios cuando son consumidores o usuarios.7 y 8 también se consideran prácticas desleales frente a consumidores. afirmar sin ser cierto que un bien estará disponible durante muy poco tiempo en el mercado…. En este sentido las prácticas que ofrezcan un permio sin conceder los premios descritos u otros de igual calidad y valor equivalente son desleales. crear la impresión de que un bien puede ser comercializado legalmente sin serlo. introducido por la Ley 29/2009. En primer lugar tiene la consideración de desleal la realización de ofertas comerciales a un precio sin relevar la existencia de motivos razonables que hagan pensar que dichos bienes o servicios no estarán disponibles al precio ofertado durante un período suficiente y en cantidades razonables. Se recogen diversas conductas desleales. .estrategia encaminada a eliminar a un competidor o competidores. Además el capítulo V de la Ley se encarga de la regulación de los códigos de conducta. . alegar que los bienes o servicios pueden facilitar la obtención de premios en juegos de azar. se remite a la LGP y se mantiene el concepto dado por esta. por lo que se reputa desleal la publicidad considerada ilícita por la LGP. .Artículo 23: Prácticas engañosas sobre la naturaleza y las propiedades de bienes o servicios. 5. Algunos incisos del nuevo art.5. 22 sustituyen lo previsto en el antiguo artículo 8 LCD que regulaba los obsequios.Artículo 20: Prácticas engañosas por confusión. 4. a) Prácticas engañosas: constituye una de las dos grandes categorías de la directica 2005/29 y la Ley ha optado por sistematizarlas en las siguientes subcategorías. . .Artículo 22: Prácticas de señuelo y prácticas promocionales engañosas. Igualmente serán desleales si el consumidor tiene que abonar dinero por cualquier concepto distinto de la respuesta a la práctica comercial y los gastos de entrega.

Artículo 28: Prácticas agresivas por coacción que hacen creer al consumidor que no puede abandonar el establecimiento sin haber contratado. consiste en la inclusión en la publicidad de una exhortación directa a los niños para que adquieran bienes o usen servicios . 23 de la LOCM declara nulas de pleno derecho las condiciones contractuales contrarias al art. son conductas que no tienen que cumplir los requisitos que se establecen en el art. Como método de tutela del consumidor es obligatorio que se le permita al usuario dejar constancia de su oposición a seguir recibiendo propuestas y la obligación en casos de vía telefónica de usar un número identificable. El art. incluyan en la documentación de comercialización una factura dando a entender que se ha contratado el bien o servicio sin que se haya solicitado.Artículo 27: Otras prácticas engañosas.Artículo 31: Otras prácticas agresivas.Artículo 24: Prácticas de venta piramidal. 24 de la LCD .5 para que se consideren desleales y son: Las que presenten los derechos que otorga la legislación como si fueran una característica distintiva de la oferta del empresario.Artículo 26: Prácticas comerciales encubiertas son las que consisten en la ocultación del carácter promocional de un bien o servicio de forma que se simula su presentación como información sin apreciarse su verdadera publicidad . . Asimismo se considera práctica agresiva la exigencia del pago inmediato o aplazado. .Artículo 25: Prácticas engañosas por confusión. arts 28 y ss. las que realicen afirmaciones inexactas o falsas en cuanto a la naturaleza extensión del peligro que supondría para la seguridad personal del consumidor o su familia la no contratación del bien. de la LCD. propuestas no deseadas y reiteradas por teléfono.Artículo 30: Prácticas agresivas en relación con los menores. b) Prácticas agresivas: segunda categoría. la devolución o custodia de bienes o servicios que no hayan sido solicitados por el consumidor. Por último se reputa desleal la conducta consistente en informar expresamente al consumidor que el trabajo o sustento del empresario corren peligro si no se contrata. la oportunidad de recibir una compensación derivada fundamentalmente de la entrada de otros consumidores o usuarios en el plan o servicio. .. . aquellas que transmitan información falsa sobre las condiciones del mercado. . son aquellas que ofrecen al consumidor a cambio de una contraprestación. fax… en este último caso se exceptúan los casos en que esté justificado legalmente para hacer cumplir una obligación contractual.Artículo 29: Prácticas agresivas por acoso que son tanto las visitas realizadas al domicilio del consumidor ignorando sus peticiones de que se marche o no vuelva a personarse. En relación con los contratos de seguro se considera desleal exigir al consumidor que desee reclamar una indemnización la presentación de documentos que no sean razonablemente necesarios para determinar la existencia del siniestro. un empresario promociona un bien o servicio similar al comercializado por otro determinado empresario para inducir al consumidor a creer que el producto procede de ese empresario.

18 y 20 de la CE. Se entiende por publicidad “toda forma de comunicación realizada por una persona física o jurídica pública o privada. La publicidad como instrumento de la competencia.1 a) LGP remite a los arts. sino también a los consumidores que les suministra información acerca de la ofertas de bienes y servicios. Esta Ley incorpora la Directiva 84/450/CEE. la Directiva 97/55/CEE en materia de publicidad comparativa y la Directiva 89/552/CEE sobre actividades de radiodifusión televisiva La Ley General de Publicidad contiene un concepto amplio de publicidad. ilustradora y persuasiva para los consumidores. es necesario mencionar que la reforma operada por la Ley 29/2009 ha eliminado las antinomias existentes entre esta Ley y la LCD por cuanto este texto contiene diversas remisiones a la LCD. EL precepto fue objeto de reformas por la LO 1/2004 y se consideran como atentatorios contra la dignidad de la persona aquellos anuncios que presentes a las mujeres de forma vejatoria. honor. a) El artículo 3. Esta actividad se encuentra regulada en la Ley 34/1988 Ley General de Publicidad. 4 LGP).1 Introducción: La publicidad es un elemento imprescindible para que se pueda desarrollar la competencia en el mercado.2. utilizando su cuerpo o partes del mismo como mero objeto. Además se superan las anteriores contradicciones y los remedios previstos en ambas leyes pasan a ser los mismos. e) La publicidad engañosa. juegos de suerte o azar. 6. bebidas alcohólicas. c) Es igualmente ilícita y subliminal la que mediante técnicas de producción de estímulos de intensidad fronteriza pueda actuar sobre el público sin ser conscientemente percibida (art. d) Resultará ilícita la publicidad que infrinja los dispuesto en la normativa que regule la publicidad de determinados productos.6. infancia y la juventud. La actividad publicitaria cumple una función informativa. b) La Ley 29/2009 hace hincapié en la protección a los menores e introduce como publicidad ilícita aquella dirigida a menores que les incite a la compra de un bien o servicio explotando su inexperiencia o credulidad. en el ejercicio de una actividad comercial. especialmente lo referido a igualdad. artesanal o profesional con el fin de promover de forma directa o indirecta la contratación de bienes o servicios”. Su finalidad es la promoción de bienes y servicios. la publicidad desleal y la agresiva en los términos previstos en la LCD. caso de materiales o productos sanitarios. En este último caso está prohibida la publicidad televisiva de bebidas alcohólicas de más de 20º. 1) Publicidad que atenta contra la dignidad de la persona o vulnera los valores y derechos reconocidos en la Constitución. 6. Se encuentra incluida la publicidad engañosa por omisión cuando dicha omisión induzca a error a los . 14. industrial. Comparte con la publicidad encubierta el hecho de que se oculta su condición de tal publicidad. No solo favorece a los empresarios permitiéndoles ampliar y mantener su clientela. intimidad. No obstante antes de entrar a explicarlos. aunque al margen existe normativa comunitaria importante que directamente incide sobre la materia. La publicidad ilícita: En el artículo 3 se enumeran diversos supuestos de publicidad que se consideran ilícitos.

las asociaciones legalmente constituidas con ese objetivo y al Ministerio Fiscal. 6. prohibición de la inclusión de cláusulas por las que se trate impulsar o limitar la responsabilidad en la que pudieran incurrir las partes (art. Sin embargo se mantiene la legitimación especial frente a la publicidad ilícita por utilizar de forma discriminatoria o vejatoria la imagen de la mujer que se atribuye a la Delegación del Gobierno para la Violencia de Género.El anunciante. .destinatarios. 3 LGP contiene una tipificación de lo que se entiende por publicidad ilícita e incluye la publicidad engañosa. agencias y medios. aquel por el que un anunciante encarga a una agencia la ejecución de publicidad y la creación. En cuanto a las modalidades contractuales la LGP regula en su artículo 15 el contrato de publicidad.4 Sujetos y contratos publicitarios. Esto hace surgir la duda de si toda la publicidad ilícita es desleal o si tan solo la publicidad que se incluye en el apartado e) del artículo 3. persona natural o jurídica en cuyo interés se realiza la publicidad . Entraría la colocación estratégica de productos de una determinada marca. creada en 1995 y agrupa a anunciantes.3 Régimen represivo de la publicidad ilícita. aunque estos últimos tengan su sede lógica en materia de contratos mercantiles. al instituto de la mujer. La publicidad cuenta con un poderoso instrumento autorregulador que basa sus decisiones no tanto en la Ley como en los códigos éticos. Sus resoluciones son vinculantes para las partes que acuden a ella.Las agencias de publicidad personas físicas o jurídicas que se dedican a crear. El art. Entre los sujetos podemos diferenciar tres: . desleal y agresiva. preparar programar o ejecutar publicidad . 7 yss). A su vez en la LCD el artículo 18 de la misma señala que la publicidad considerada como ilícita por la LGP se reputará desleal. Esta Ley distingue ente los sujetos y contratos de publicidad. la escena de una película o serie que se perciba como publicidad incumpliendo además la obligación que tienes los anunciantes de desvelar el carácter publicitario de sus anuncios. Como bien he dicho la LGP remite a la LCD si bien se aprecia cierta contradicción entre ambas normas. La Ley dedica una serie de preceptos a las disposiciones generales sobre contratación publicitaria (arts. La Ley 29/2009 ha introducido una importante novedad en los remedios contra las prácticas publicitarias. 6. La inducción a error necesaria para hablar de publicidad engañosa pude provenir de la presentación de la publicidad. derogando el Título IV de la LGP y aplicando en estos casos las recogidas en el Capítulo IV de la LCD. por lo que podría entrar en esta categoría aquella que se oculte de forma que no sea posible identificarla. Es la Asociación de Autocontrol de la Publicidad. 11) y de otra parte la declaración de tener por no puestas aquellas cláusulas que directa o indirectamente garanticen rendimientos o resultados de la publicidad.Los medios de publicidad personas naturales o jurídicas que de manera habitual se dedican a la difusión a través de los soportes o medios de comunicación. Los contratos publicitarios se regirán por las normas de la LGP y en su defecto por las del derecho común.

tendente a eliminar los efectos nocivos producidos por ese comportamiento desleal. 18) y la falta de difusión (art 19). para que se declare que ese acto es desleal y por tanto ilícito. El contrato de creación publicitaria aquél por el que a cambio de una contraprestación una persona física o jurídica se obliga a favor de un anunciante o agencia a idear y elaborar un proyecto de campaña (art 20). incluyendo la publicación de la sentencia 6) La acción de enriquecimiento injusto que solo procederá cuando el autor lesione una posición jurídica de la víctima amparada por un derecho de exclusiva u otro análogo. Por ello esta acción se suele acumular con alguna de las siguientes. El contrato de patrocinio publicitario es aquel por el que el patrocinado a cambio de una ayuda económica para la realización de sus actividades se compromete a colaborar en la publicidad del patrocinador (art 22). La cesación se puede solicitar del juez si se dan dos requisitos: que alguien cometa una actuación desleal y que exista riesgo para que se repita. 4 se establecen diversas medidas para sancionar a quienes incurran en ellos. De la acción numero 6 solo el titular de la posición jurídica violada y en el caso de las 4 primeras acciones legitimadas las asociaciones profesionales representativas de intereses afectados y asociaciones de consumidores españolas o de otros Estados de la Comunidad Europea habilitados para ello así como el ministerio fiscal en defensa del interés general. 7. 1) La acción declarativa de la deslealtad del acto. En el caso de la acción de enriquecimiento injusto ha de dirigirse contra el beneficiario del mismo. 3) La acción de remoción de los efectos. Esta acción ocupa un lugar preeminente dentro de las distintas acciones para reprimir el acto desleal. De las demandas sobre competencia desleal serán competentes los jueces de lo mercantil. Se regulan las obligaciones de confidencialidad de las partes y sus consecuencias (arts. En presencia de algunos de los actos de competencia desleal o de los posibles incardinadles en la cláusula general del art. En cuanto a la legitimación pasiva las acciones podrán dirigirse contra cualquier persona que haya realizado u ordenado el acto desleal o haya cooperado. 17). 15 y 16 LGP) El contrato de difusión publicitaria es aquél con el que un medio se obliga a favor de un anunciante o agencia a permitir la utilización publicitaria de unidades de espacio o tiempo disponibles (art. 4) La acción de rectificación para obtener la rectificación de las informaciones engañosas o desleales. En cuanto a la legitimación activa se concede a cualquier partícipe del mercado cuyos intereses económicos resulten perjudicados o amenazados. 2) La acción de cesación para evitar que la actuación desleal siga perpetuándose en el tiempo.32 LCD). Régimen represivo de los actos de competencia desleal. situaciones u objetos a través de los cuales se ha exteriorizado o producido la competencia desleal.preparación o programación de la misma. Está dirigida a eliminar los actos. Se abordan con sus consecuencias la ejecución defectuosa (art. . Se conceden al perjudicado acciones civiles a ejercitar en juicio ordinario (art. 5) La acción de indemnización de daños y perjuicios cuando en la realización del acto hubieran intervenido dolo o culpa. Pese a su importancia la Ley se limita a dar el concepto y establecer que se regirá por las normas del contrato de difusión publicitaria en aquello que le sea aplicable.

Introducción: Dº de la ppiedad intelectual. industrial y económico en la sociedad. Para definir el CONCEPTO DE PATENTE. 2. (Pasando a formar parte del “estado de la técnica”). Actualmente hay separación entre ambos sectores. Ese “premio” que el Estado otorga. - De forma: que carecen de la condición de verdaderas invenciones. 4. y se trata de una restricción a la libertad de competencia que beneficia al inventor. pero perjudica a los competidores. pero no a las creaciones industriales de forma. - Titulo o certificado de patente: documento acreditativo que expide la Adm. hay que distinguir INVENCIÓN y DESCUBRIMIENTO CIENTÍFICO. Derecho de patente: conjunto integrado por los derechos y deberes que la Ley atribuye al titular de la invención patentable. necesitamos encontrarnos ante una “invención” (art. Además. y es evidente que primeramente. se aplica a las creaciones de fondo. b) porque es una buena manera de fomentar el progreso técnico e industrial. unos positivos y otros negativos.TEMA 7: Dº PROPIEDAD INDUSTRIAL (I): patentes. Para que haya desarrollo técnico. Para obtener una patente. Esto explica que el Estado de un “premio” a las personas que con esfuerzo obtengan una invención susceptible de resolver un problema técnico que tenga aplicación industrial. hay que tener en cuenta 3 conceptos: Acto administrativo de concesión: reglado y obligatorio de concurren los requisitos de patentabilidad. modelos de utilidad y diseños industriales. Las creaciones industriales pueden ser: - De fondo: pueden merecer una patente de invención o un modelo de utilidad. y dº de la ppiedad industrial. Dº patentes: Concepto y requisitos de patentabilidad. hacen falta unos requisitos. Pero esto tiene doble justificación: a) se concede al titular una compensación porque ha realizado un esfuerzo en I+D+i. son importantes las INVENCIONES y las CREACIONES INDUSTRIALES.6 LP: establecen todo lo . 1. La Ley de Patentes (11/1986) supuso un hito fundamental en el régimen jdco del dcho de la ppiedad industrial español. es un DERECHO DE EXCLUSIVA O DE MONOPOLIO que la Ley de concede al titular de forma absoluta. y donde se determinan las operaciones que han de hacerse para obtener un resultado.  Invención: es una regla para el obrar humano.4 y 4. La Ley de Patentes. Dicha ley lo que hizo fue derogar el Estatuto de la Ppiedad industrial en relación con las patentes de invención.

hay que saber que los elementos del cuerpo humano como tales. Tiene que implicar una actividad inventiva: es decir. En conclusión y como idea general. 9 LP). causahabientes o personas a las que él le transmita el dcho a solicitar la patente. Existen DOS PROCEDIMIENTOS de concesión de la patente: GENERAL y ESPECIAL: GENERAL: se caracteriza xq el solicitante ha de pedir un informe sobre el estado de la técnica. (art. art.1 LP). Debe ser susceptible de aplicación industrial: es decir. no puede derivar fácilmente de conjunto de conocimientos técnicos que se conozcan en ese momento (no se pueden deducir del estado de la técnica de una forma evidente. se prohíbe la patentabilidad de las invenciones “cuya explotación comercial” sea contraria al orden público o a las buenas costumbres (art.2 LP). incluida la agrícola. corresponde al inventor. pero sí pueden serlo cuando han sido obtenidos o aislados mediante un procedimiento técnico incluso en el caso de que la estructura de dicho elemento sea idéntica a la de un elemento natural. donde se mencionan los elementos del mismo. 6. dentro de los 6 meses sgtes a la publicación . NO SE PUEDEN PATENTAR. son los siguientes:  POSITIVOS: Novedad: la invención no tiene que estar comprendida en el estado de la técnica. se comprende todo aquello “que antes de la fecha de presentación de la solicitud de patente se ha hecho accesible al público en España o en el extranjero por una descripción escrita u oral.  NEGATIVOS: Existen verdaderas invenciones que no pueden ser patentadas. que esa invención. ESPECIAL: se caracteriza x dos cosas: 1) xq el solicitante puede solicitar que se lleve a cabo x la OEPEM un examen previo de novedad y actividad inventiva. El dº es transmisible antes y después de la solicitud de la obtención de la patente. En cuanto a los REQUISITOS. por una utilización o por cualquier otro medio” (art. y en él. Los procedimientos de modificación de la identidad genética de los animales que supongan para éstos sufrimientos sin utilidad médica o veterinaria sustancial para el hombre o el animal. - Las utilizaciones de embriones humanos con fines industriales o comerciales. El dº de patente. 5 LP): - Procedimientos de clonación de seres humanos - Los procedimientos de modificación de la identidad genética germinal del ser humano. y se toman en consideración. Actualmente. que pueda ser utilizada en cualquier clase de actividad industrial. La Ley menciona algunos casos particulares en los que las invenciones no se pueden patentar: (dispuestos en el art.que NO es considerado como “invención”). 5. La novedad tiene que ser absoluta o mundial. y los animales resultantes de tales procedimientos. después ese informe se publica en el BOPI. además de ser nueva. junto con la solicitud de la patente. 8 LP).

b. Lo característico de la patente de invención es que concede el dcho de monopolio. 1. - Espacial: xq solo rige en territorio nacional. en cuyo caso se imputará el valor de los bienes afectados al importe de la indemnización de daños y perjuicios. Es decir. Esta medida sólo será aplicable cuando la sentencia así lo aprecie expresamente. Para tutelar los derechos del titular de la patente la Ley concede una serie de acciones ejercitables ante los tribunales de lo Mercantil. - Otros limites del titular de la patente: - Temporales: xq la patente dura 20 años. y además. o la ganancia que haya dejado de obtener) c. exclusivo y excluyente durante 20 años. 63 LP. ni los actos realizados con fines experimentales. el titular de la patente deberá compensar a la otra parte por el exceso. La atribución en propiedad de los objetos o medios embargados en virtud de lo dispuesto en el apartado anterior cuando sea posible. 3. se encuentra sometido a ciertos LÍMITES: La facultad de prohibir la introducción en el mercado o la importación han de realizarse a la luz de la doctrina del “agotamiento del dcho de patente”=> el titular de la patente no puede impedir los actos relativos a una patente.del informe sobre el estado de la técnica. (incluye la perdida que haya sufrido el titular de la patente. el dcho del titular de la patente. la transformación de los objetos o medios embargados en virtud de lo dispuesto en el apartado c. e. mediante anuncios y notificaciones a las personas interesadas. f. atribuye al titular la posibilidad de solicitar algunas o todas las medidas sgtes: Artículo 63. d. La publicación de la sentencia condenatoria del infractor de la patente. es que en el procedimiento especial puede denegarse la patente por la falta de alguno de los requisitos que se exigen. solicitar: a. La DIFERENCIA. La adopción de las medidas necesarias para evitar que prosiga la violación de la patente y. Contenido del derecho sobre la patente: las reivindicaciones. El titular cuyo derecho de patente sea lesionado podrá. a costa del condenado.2) xq los terceros pueden oponerse a la concesión de la patente alegando la falta de cualquier requiso de patentibilidad. El embargo de los objetos producidos o importados con violación de su derecho y de los medios principalmente destinados a tal producción o a la realización del procedimiento patentado. . que la vida útil de la patente es inferior a 20 años. y dicho plazo se empieza a contar desde que se presenta la solicitud de la patente. en especial. Si el valor mencionado excediera del importe de la indemnización concedida. en particular. El art. ni la preparación de medicamentos realizada en farmacias. Tampoco puede el titular de la patente impedir los actos realizados en un ámbito privado y con fines no comerciales. o su destrucción cuando ello fuera indispensable para impedir la violación de la patente. el titular de la patente durante esos 20 años puede explotar el objeto de la patente. Aun así. La indemnización de los daños y perjuicios sufridos. La cesación de los actos que violen su derecho.

El titular de la patente. b. Falta o insuficiencia de explotación de la invención patentada.2 LP MIRAAAAAAAAAAAARRRR pag 221 libro. La licencia debe constar por escrito para que sea válida y ha de ser inscrita en el Registro de patentes para que tenga efectos frente a terceros. o entre patentes y derechos de obtención vegetal. siguiendo para ello el procedimiento previsto en la propia Ley para la concesión de la respectiva licencia obligatoria. dándole la adecuada publicidad.Al margen de la protección y de las acciones que la Ley confiere al titular de una patente. 52. cuando. Infracción del derecho de patente: la doctrina de los equivalentes. tb se contempla una protección provisional. 4. el solicitante podrá exigir una indemnización razonable y adecuada de cualquier tercero que hubiera llevado a cabo una utilización de la invención que estaría prohibida en virtud de la patente una vez concedida ésta (art. a partir de ellas. Las licencias son de tres clases: A) CONTRACTUALES: tiene su origen en un acuerdo de voluntades entre licenciante y licenciatario. B) DE PLENO DERECHO: estas siguen siendo en el fondo contractuales. 86 LP): Artículo 86.1 LP). la persona legitimada para la explotación de la patente para a ser el licenciatario. Procederá la concesión de licencias obligatorias sobre una determinada patente. d. c. y pueda o no explotar por sí mismo la invención. Los derechos conferidos por la patente no se extienden a los actos relativos a un producto protegido por ella después de que ese producto haya sido puesto en el comercio en el territorio de un Estado miembro de la Unión Europea por el titular de la patente o con su consentimiento. la ley cuenta con un sistema de LICENCIAS obligatorias que pueden producir el efecto de que la patente sea explotada. C) OBLIGATORIAS: estas se conceden con independencia y aun en contra de la voluntad del titular. Dependencia entre las patentes. en función de que el titular licenciante pueda o no conceder otras licencias en el territorio asignad. concurra alguno de los supuestos siguientes: a. ofrecimiento que es posible efectuar siempre que no existan licencias exclusivas ya concedidas. la OEPM la inscribe en el Registro de patentes. Necesidad de la exportación. 5. tiene una serie de deberes: OBLIGACIÓN por la Ley. (art. Existencia de motivos de interés público para la concesión. 52. Cuando la oferta se recibe.2 LP: 2. no estando sujeta al ofrecimiento de licencias de pleno derecho. 59. por lo general a cambio del pago de una remuneración normalmente variable. Si esto no se hace. Deberes del titular: obligación de explotar y licencia obligatoria. sin contar con la voluntad de su titular. Las licencias contractuales pueden ser: EXCLUSIVAS y NO EXCLUSIVAS. pero se caracterizan por tener su origen en un ofrecimiento público realizado por el titular a la OEPM. . de EXPLOTAR LA PATENTE como contraprestación al monopolio restrictivo que se reconoce al inventor titular de la patente. En cuanto a las licencias. en concreto. Art.

en la cual cada imagen tenga la estructura o parte de la estructura de una de las superficies del producto semiconductor en cualquiera de sus fases de fabricación. En la situación actual la biotecnología es el resultado de diferentes factores: El proceso resultante del ensamble de disciplinas de la biología (botánica. Su fin es proteger el esquema de trazado de las distintas capas y elementos que componen el circuito integrado. Las funciones de los productos semiconductores dependen en gran medida de sus topografías. a partir del final del año en que se explota por primera vez en el mundo o se registra la topografía..Producto semiconductor. La directiva 87/54/CEE. microbiología. .6. exclusivamente o junto con otras funciones. Por lo tanto. tienen una diferencia con los descubrimientos biológicos. La duración de la protección es de diez años. en las invenciones biotecnológicas concurre una aportación técnica del hombre. sobre la protección jdca de las topografías de los productos semiconductores.  Los productos semiconductores se refieren a los circuitos integrados electrónicos.Topografía de un producto semiconductor.. una función electrónica. una serie de imágenes interconectadas. y destinado a desempeñar. 2. enzimología. se entenderá por : 1. virología. dispuestas en función de una estructura tridimensional predeterminada. bioquímica. Patentes especiales: productos semiconductores. invenciones biotecnológicas y obtenciones vegetales.  que tenga una o más capas suplementarias de materiales conductores. Las nuevas realizaciones de la técnica que han provisto a los biólogos instrumentos de trabajo y de un material más sofisticado. etc. sea cual fuere la manera en que estén fijadas o codificadas:  que representen la estructura tridimensional de las capas que componen el producto semiconductor. del Consejo. biología molecular. la forma final o intermedia de cualquier producto:  constituido por un sustrato que incluya una capa de material semiconductor.). aislantes o semiconductores. que con un know-how (secreto industrial) y una experiencia creciente de ingenieros y técnicos permitió pasar de las experiencias de laboratorio a las aplicaciones industriales o agrícolas. lo que en definitiva constituye su "topografía".  En el caso de las invenciones biotecnológicas. su disposición tridimensional y sus interconexiones. y es que. El dcho de protección de los circuitos se encuentra a medio camino entre el dcho de las invenciones industriales y el dcho de ppiedad intelectual. zoología. ingeniería genética. de 16 diciembre 1986.

que son parecidos a los de la patente: - el requisito de la actividad inventiva resulta dulcificado.1 LP. aplicación industrial y divulgación suficiente. de 12 de diciembre de 2001. Dº del diseño industrial: concepto y requisitos. Finalmente. el modelo industrial tiene que reunir tb unos requisitos de patentabilidad. siendo nuevas e implicando una actividad inventiva. a los modelos de utilidades serán de aplicación las disposiciones sobre las patentes de invención. El modelo de utilidad: concepto y régimen jurídico. estructura o constitución de la que resulte alguna ventaja prácticamente apreciable para su uso o fabricación. la “repetibilidad” que es esencial a las invenciones patentables. ha de mencionarse el Reglamento (CE) 6/2002 del Consejo. El tratamiento diverso de las patentes y las obtenciones vegetales. tienen su propia vía de protección: Ley sobre obtenciones vegetales). si se reivindica prioridad. 143. Los modelos de utilidad están regulados por la Ley de patentes. diciendo que protege aquellas “invenciones que. de 7 de julio. Al margen de ello. Se trata de unos derechos de exclusiva regulados actualmente en la Ley 20/2003. (ART. si se reivindica prioridad. sobre dibujos y modelos comunitarios. 6 LDI) Carácter singular: Se considerará que un diseño posee carácter singular cuando la impresión general que produzca en el usuario informado difiera de la impresión general producida en dicho usuario por cualquier otro diseño que haya sido hecho accesible al público antes de la fecha de presentación de la solicitud de registro o. de Protección Jurídica del Diseño Industrial.2 LP). Para que el diseño pueda ser protegido en necesario que reúna los REQUISITOS : Novedad: Se considerará que un diseño es nuevo cuando ningún otro diseño idéntico haya sido hecho accesible al público antes de la fecha de presentación de la solicitud de registro o. que son susceptibles de aplicarse en la fabricación de productos. - El procedimiento de concesión es algo mas simplificado. se define el concepto de modelo de utilidad. 5. 8. El diseño industrial trata de proteger meras creaciones estéticas o de forma. antes de la fecha de prioridad.” Además.Los Requisitos objetivos de patentabilidad en este campo son: novedad. 7. . (ART. 7 LDI). antes de la fecha de prioridad. Las variedades como tales. en lo que no lo impidan sus diferencias esenciales. - Y el plazo de duración son 10 años. altura inventiva. consisten en dar a un objeto una configuración. La LPDI tiene una gran importancia histórica. tiene su razón en que hay dificultad de garantizar. respecto de las variedades vegetales. En el art.  En cuanto a las variedades vegetales (y las razas animales) se prohíbe su patente (art.

Se realiza un examen de forma. estimando (DISEÑO INDUSTRIAL NO REGISTRADO) o desestimando las oposiciones. Las oposiciones se dan traslado al titular del registro. 10. . “cualquier persona” podrá oponerse a la concesión del registro si estima que incumple algún requisito. la OEPM dictara resolución acordando el registro del diseño en el Registro de Diseños y la publicación en el BOPI. El procedimiento finaliza con resolución de la OEPM. (DISEÑO INDUSTRIAL REGISTRADO) Durante los 2 meses siguientes a la publicación del diseño. y tras éste. La estimación de alguna oposición implicará la cancelación del registro del diseño. la solicitud se remite a la OEPM. habrá de prestarse ante la OEPM o ante el órgano competente de la CC. Diseño industrial registrado.AA donde el solicitante tenga su domicilio o un establecimiento comercial (art. Diseño industrial no registrado. 11. para que éste presente las alegaciones oportunas. Cuando de este examen no haya irregularidades. Diseño industrial y creaciones de moda: problemática especial. Existe un procedimiento de registro: la solicitud de registro del diseño industrial. 20 LDI). que procede a realizar un examen de oficio.9.