You are on page 1of 37

RECURSO ESPECIAL N 1.245.

347 - RJ (2011/0061172-2)
RELATOR
R.P/ACRDO
RECORRENTE
ADVOGADO
RECORRIDO
PROCURADOR

:
:
:
:
:
:

MINISTRO CASTRO MEIRA


MINISTRO MAURO CAMPBELL MARQUES
NITRIFLEX S/A INDSTRIA E COMRCIO
GISELA VELLOSO CAF E OUTRO(S)
FAZENDA NACIONAL
PROCURADORIA-GERAL DA FAZENDA NACIONAL
EMENTA
RECURSO ESPECIAL. EM APELAO EM MANDADO DE
SEGURANA. TRIBUTRIO. SISTEMTICA DA COMPENSAO NA
VIGNCIA DA REDAO ORIGINAL DO ART. 74, DA LEI N. 9.430/96
E INSTRUO NORMATIVA SRF N. 21/97. CRDITO DO
CONTRIBUINTE RECONHECIDO EM "PEDIDO DE RESTITUIO".
"PEDIDOS DE COMPENSAO" PROTOCOLADOS ANTES DE
1.10.2002 (DATA DA PRODUO DE EFEITOS DA LEI N. 10.637/2002 E
DA INSTRUO NORMATIVA SRF N. 210/2002). EFETIVIDADE DA
JURISPRUDNCIA DO STJ COM A SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE
DO DBITO DO CONTRIBUINTE A SER PAGO VIA COMPENSAO.
ELEIO DA DATA UTILIZADA COMO PARMETRO PARA O
ENCONTRO DE CONTAS. ILEGALIDADE DO ART. 13, "G" E "N", DA
INSTRUO NORMATIVA SRF N. 21/97.
1. Na vigncia da redao original do art. 74, da Lei n. 9.430/96, o
reconhecimento do indbito pelo Fisco no "Pedido de Restituio" apenas o
reconhecimento de um crdito a ser utilizado pelo contribuinte como moeda de
pagamento. Se o contribuinte opta por fazer uso dessa moeda no pagamento de
seus dbitos mediante "Pedido de Compensao", na data da solicitao desse
pagamento que deve ocorrer o encontro de contas e no anteriormente (data do
pagamento indevido) ou posteriormente (data da "consolidao do parcelamento"
ou data da "efetivao da compensao"). At essa data da solicitao do
pagamento o crdito tributrio deve sofrer seu iter normal, com o acrscimo de
juros de mora, multa de mora, inscrio em dvida ativa e encargo legal, quando
cabveis e consolidao em parcelamento, se houver.
2. Isto porque na vigncia da redao original do art. 74, da Lei n. 9.430/96 o
"Pedido de Compensao" suspendia a exigibilidade do crdito tributrio
conforme a jurisprudncia do STJ (v.g. EREsp. n. 977.083 / RJ, Primeira
Seo, Rel. Min. Castro Meira, julgado em 28.04.2010; EREsp. n. 850.332/SP,
Primeira Seo, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em 28.05.2008; e REsp. n.
774.179 / SC, Primeira Seo, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em 14.11.2007).
Sendo assim, para se dar efetividade jurisprudncia do STJ, a data em
que protocolado o "Pedido de Compensao" a data correta a ser eleita
como parmetro para o encontro de contas, pois esse pedido que
consubstancia a manifestao de vontade ("requerimento do contribuinte " - art.
74, da Lei n. 9.430/96) de se efetuar o mencionado pagamento com a moeda
reconhecida ou a ser reconhecida pelo Fisco.
3. Essa sistemtica inspirou aquela adotada posteriormente com o advento da
Medida Provisria n. 66/2002 (convertida na Lei n. 10.637/2002) que alterou a
redao do art. 74 da Lei n. 9.430/96 com produo de efeitos em 1.10.2002,

Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 1 de 37

para criar a Declarao de Compensao - DCOMP com efeitos extintivos do


crdito tributrio sob condio resolutria. Tal inclusive ensejou a alterao do
art. 28 da Instruo Normativa SRF n. 210/2002 pela Instruo Normativa SRF
n. 323/2003 para fixar a data da entrega da DCOMP como a data parmetro para
a compensao, o que foi seguido pelas instrues normativas posteriores.
4. Desse modo, o art. 13, alneas "g" e "n", da Instruo Normativa SRF n.
21/97 no est de acordo com o art. 74, da Lei n. 9.430/96, em sua redao
original na interpretao que lhe tem dado este Tribunal, pois no atende ao
"requerimento do contribuinte " (solicitao de pagamento via compensao), e
tambm viola o art. 151, III, do CTN, pois desconsidera a suspenso da
exigibilidade dos dbitos do contribuinte a serem compensados.
5. Descabida qualquer analogia que se faa com o recurso representativo da
controvrsia REsp 1.035.847/RS (Primeira Seo, Rel. Min. Luiz Fux, DJe
3.8.09) e Smula n. 411/STJ (" devida a correo monetria ao creditamento do
IPI quando h oposio ao seu aproveitamento decorrente de resistncia
ilegtima do Fisco") - casos onde foi reconhecida a incidncia de correo
monetria sobre crditos escriturais - a fim de se retirar os acrscimos legais dos
dbitos a serem compensados.
6. RECURSO ESPECIAL PARCIALMENTE PROVIDO apenas para, dando
maior efetividade jurisprudncia do STJ, reconhecer como parmetro para o
encontro de contas a data em que protocolado cada "Pedido de Compensao",
tendo em vista que h uma multiplicidade deles atrelados a um s "Pedido de
Restituio" e que cada "Pedido de Compensao" se refere a determinados
dbitos que podem estar cada qual em situaes diversas no iter de cobrana.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos esses autos em que so partes as acima indicadas,
acordam os Ministros da SEGUNDA TURMA do Superior Tribunal de Justia, na
conformidade dos votos e das notas taquigrficas, o seguinte resultado de julgamento:,
"Prosseguindo-se no julgamento, aps o voto-vista do Sr. Ministro Mauro
Campbell Marques, divergindo em parte do Sr. Ministro-Relator, a Turma, por maioria, deu
parcial provimento ao recurso, nos termos do voto do Sr. Ministro Mauro Campbell Marques.
Vencido em parte o Sr. Ministro Castro Meira."
Votaram com o Sr. Ministro Mauro Campbell Marques os Srs. Ministros
Humberto Martins e Herman Benjamin.
No participou do julgamento a Sra. Ministra Eliana Calmon, nos termos do Art.
162, 2, do RISTJ.
Braslia (DF), 03 de setembro de 2013.

MINISTRO MAURO CAMPBELL MARQUES, Relator

Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 2 de 37

RECURSO ESPECIAL N 1.245.347 - RJ (2011/0061172-2)


RELATOR
RECORRENTE
ADVOGADO
RECORRIDO
PROCURADOR

:
:
:
:
:

MINISTRO CASTRO MEIRA


NITRIFLEX S/A INDSTRIA E COMRCIO
GISELA VELLOSO CAF E OUTRO(S)
FAZENDA NACIONAL
PROCURADORIA-GERAL DA FAZENDA NACIONAL
RELATRIO

O EXMO. SR. MINISTRO CASTRO MEIRA (Relator): O recurso especial,


fundado exclusivamente na alnea "a" do inciso III do art. 105 da CF/88, foi interposto por
NITRIFLEX S/A INDSTRIA E COMRCIO contra acrdo do TRF da 2 Regio, assim
ementado:
TRIBUTRIO. MANDADO DE SEGURANA. COMPENSAO. CRDITOS
DO CONTRIBUINTE RECONHECIDOS JUDICIALMENTE. DBITOS INSCRITOS EM
DVIDA ATIVA E PARCELADOS. DATA DA COMPENSAO. INSRF 210/2002,
ART. 28, INCISOS VII E XIII. ALEGAO DE OFENSA AOS PRINCPIOS
CONSTITUCIONAIS DA LEGALIDADE E HIERARQUIA DAS NORMAS.
INOCORRNCIA. RECURSO ADESIVO. ALEGAO DE ILEGITIMIDADE PASSIVA
AD CAUSAM .
- Legitimidade da autoridade apontada como coatora na forma do art. 2, 4, da
Lei 6.830/80.
- No suspenso da exigibilidade do crdito tributrio com o mero pedido de
compensao.
- Compensao a ser efetuada considerando-se a data do deferimento do
parcelamento, conforme previso do art. 28, VII, da IN SRF 210/2002.
- Ausncia de ofensa aos princpios da legalidade e da hierarquia das normas.
- Apelao e recurso adesivo conhecidos e improvidos (e-STJ fl. 414).

Para melhor compreenso do que se decidiu, transcrevo os seguintes fragmentos do


voto condutor, verbis :
Como relatado pelo eminente Desembargador Federal Paulo Barata s fls.
391/394, trata-se de apelao interposta por NITRIFLEX S/A COMRCIO E INDSTRIA,
objetivando a reforma da sentena que, nos autos do mandado de segurana n.
2002.51.10.006899-1, julgou improcedente o pedido para reconhecimento do alegado direito
lquido e certo compensao dos crditos inscritos em dvida ativa ou parcelados pelo
valor originrio, observada a data do surgimento dos dbitos, sem as limitaes impostas
pelo art. 28 da INSRF n. 210/2002.
.....................................................................................................................................
No mrito, pretende o impetrante realizar a compensao de crditos de IPI,
reconhecidos judicialmente, com dbitos inscritos em dvida ativa da Unio e dbitos
includos no REFIS, pelo valor original, sem incidncia dos acrscimos legais at a data da
efetiva compensao.
Sustenta que deve ser observada, na compensao, a data do surgimento dos
dbitos, sem as limitaes impostas pela INSRF n. 210/2002, que determina:
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 3 de 37

"Art. 28. A compensao ser efetuada considerando-se as seguintes datas:


(...)
VII - do deferimento do parcelamento, no caso de pagamento indevido ou a
maior que o devido anterior data do deferimento;
(...)
XIII da efetivao da compensao na PFN, quando se tratar de dbito
inscrito em Dvida Ativa da Unio."
No caso, a inscrio em dvida ativa ocorreu anteriormente ao pedido de
compensao formulado pelo contribuinte, que data de 11/11/1999, tendo transitado em
julgado a ao judicial em meados de 2001, como informado pela autoridade impetrada (fls.
292).
Como sabido, o mero pedido de compensao no suspende a exigibilidade do
crdito tributrio, o qual apenas estar sujeito s hipteses de suspenso previstas no art.
151 do CTN.
Ressalte-se que a legislao tributria que disponha sobre a suspenso do crdito
tributrio deve ser interpretada literalmente, conforme disciplina o art. 111, I, do CTN, de
modo que o pedido de compensao no tem o condo de gerar tais efeitos, diante da
ausncia de norma legal.
Ademais, a dvida ativa abrange atualizao monetria, juros e multa de mora e
demais encargos previstos em lei, a teor do art. 2, 2, da Lei 6.830/80, que no podero
ser desconsiderados por ocasio da compensao, como pretende o impetrante.
Quanto aos dbitos includos no REFIS, cumpre asseverar que o inciso VI do art.
151 do CTN, acrescido pela LC 104/2001, determina que o parcelamento suspende a
exigibilidade do crdito tributrio. Conforme previsto na INSRF 210/2002, a compensao
ser efetuada considerando-se a data do deferimento do parcelamento (art. 28, VII).
Assim, o pedido do impetrante no encontra fundamento legal, eis que no h
previso para a retroatividade da compensao data do surgimento dos dbitos.
Ao revs, constata-se que o pedido vai de encontro a vrias disposies do CTN,
cuja sistemtica impe a incidncia de juros e demais penalidades aplicveis no caso de
no-pagamento do tributo, a exemplo do art. 161:
"Art. 161. O crdito no integralmente pago no vencimento acrescido de
juros de mora, seja qual for o motivo determinante da falta, sem prejuzo da
imposio das penalidades cabveis e da aplicao de quaisquer medidas de
garantia previstas nesta Lei ou em lei tributria".
Outrossim, no vislumbro ofensa aos princpios da legalidade e da hierarquia das
normas na regra estabelecida no art. 28 da INRSF 210/2002, que apenas explicita a data a
ser considerada no procedimento da compensao.
A lei complementar exigida pela Constituio Federal (art. 146) para tratar de
extino de crdito tributrio o CTN (art. 156, II c/c art. 170), o qual prev a edio de
normas complementares consubstanciadas em atos normativos (art. 100).
Desse modo, a instruo normativa acima citada no apresenta qualquer vcio de
inconstitucionalidade ou ilegalidade, devendo ser observada pelas autoridades impetradas.
Diante do exposto, deve ser negado provimento apelao do impetrante e ao
recurso adesivo da Unio.
como voto (e-STJ fls. 410-412).

Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 4 de 37

Os embargos de declarao opostos na sequncia foram rejeitados (e-STJ fls. 433-440).


A recorrente aponta violao dos arts. 97, VI, 100, I, e 161, todos do CTN, alm do art.
2, 2, da Lei n. 6.830/80.
Alega que impetrou mandado de segurana visando o reconhecimento do seu direito
lquido e certo de efetivar a compensao dos dbitos, de natureza tributria, inscritos em Dvida
Ativa ou parcelados no REFIS da mesma forma como se processa a compensao dos demais
dbitos, ou seja, pelo valor originrio, sem a limitao imposta pelo art. 28, VII e XIII, da IN/SRF
n. 210/2002 (que revogou a IN/SRF n. 73/97).
Sustenta que os seus dbitos objeto do pedido de compensao so posteriores ao
crdito que ostenta perante o Fisco, j reconhecido definitivamente no MS n. 98.0016658-0 e
homologado pela Receita Federal nos autos do processo administrativo n. 10735.000001/99-18.
Assim, entende que os dbitos somente no foram compensados nos seus respectivos vencimentos
em razo da resistncia injustificada do Fisco em reconhecer o crdito.
Afirma que o direito compensao, previsto no art. 74 da Lei 9.430/96, foi limitado
por norma de inferior hierarquia, especificamente pelo art. 28, VII e XIII, da IN/SRF n. 210/2002,
segundo o qual, tratando-se de crdito tributrio j inscrito em dvida ativa, o encontro de contas
deve ser efetuado tomando por base o seu valor na data em que realizada a compensao e,
cuidando-se de crdito parcelado, com base no valor da dvida apurada na data em que deferido o
parcelamento.
Assevera que o art. 74 da Lei n. 9.430/96 no prev qualquer limitao temporal
compensao, nem faz qualquer distino entre os crditos tributrios (comuns, inscritos em Dvida
Ativa ou parcelados), mas, ao contrrio, garante ao contribuinte a compensao em sua
integralidade, desde que possua crdito anterior ao surgimento do dbito.
Aduz, com base no art. 97, VI, do CTN, que somente lei em sentido formal pode
estabelecer as hipteses de extino de crditos tributrios, como o caso da compensao.
Defende que "as disposies ilegais contidas no art. 28, VII e XIII, da IN/SRF n.
210/2002 (que revogou a IN/SRF n. 73/1997) jamais poderiam ser dispostas em instruo
normativa da Receita Federal do Brasil, pois alm de versar sobre hiptese de extino do crdito
tributrio (compensao) importam em diminuio considervel do crdito da recorrente, por vias
tortas, vez que boa parte dele ser indevidamente 'tomada' pelo Fisco para abater os encargos
financeiros que incidiram sobre os dbitos no momento do encontro de contas. Dbitos estes que
somente no foram extintos na data dos vencimentos porque o Fisco no reconhecia o crdito da
recorrente poca do seu surgimento (fatos geradores de 1988 a 1998)" (e-STJ fl. 457).
Argumenta que os atos normativos expedidos com base no art. 100, I, do CTN somente
podem prescrever critrios que facilitem a execuo da lei, mas no podem inovar na ordem
jurdica, estatuindo restries no previstas, sobretudo em matria de compensao.
Por fim, alega que, "se existem dbitos vencidos e no pagos, inscritos, ou parcelados,
porque a Fazenda Pblica resistia em reconhecer o crdito. A recorrente teve que se socorrer ao
Judicirio, obtendo deciso definitiva reconhecendo o direito creditrio. Veja-se, se o Fisco no
resistisse ao reconhecimento do direito creditrio, os dbitos seriam compensados e sequer haveria
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 5 de 37

inscrio em DAU, muito menos adeso a parcelamento. O efeito da deciso judicial transitada em
julgado que reconheceu recorrente o seu crdito de IPI meramente declaratrio, ou seja,
declarou a existncia de uma relao jurdica de crdito contra o Fisco, desde sempre existente.
Pouco ou nenhum valor ter a deciso que declarou o direito da recorrente ao crdito se no
momento do exerccio deste direito, ou melhor, no momento da compensao, o valor do dbito
estiver acrescido de todos os encargos financeiros, enquanto o crdito se apresenta apenas
atualizado monetariamente. Sendo que, a bem da verdade, a compensao deveria ter ocorrido na
origem e s no ocorreu por culpa do Fisco que no aceitou o crdito que a Justia o obrigou a
aceitar" (e-STJ fls. 460-461).
Recurso extraordinrio simultaneamente interposto (e-STJ fls. 464-479).
Contrarrazes ofertadas (e-STJ fls. 497-506).
Admitido o recurso na origem (e-STJ fls. 508-5090, subiram os autos para julgamento.
o relatrio.

Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 6 de 37

RECURSO ESPECIAL N 1.245.347 - RJ (2011/0061172-2)


EMENTA
RECURSO
ESPECIAL.
TRIBUTRIO.
COMPENSAO.
ELEMENTO
TEMPORAL. CRDITO DO CONTRIBUINTE INJUSTAMENTE RECUSADO PELO FISCO.
DECISO JUDICIAL DEFINITIVA QUE RECONHECE A VALIDADE DO DIREITO
CREDITRIO. ILEGALIDADE DA IN/SRF N. 210/2002, EM SUA REDAO ORIGINAL.
APLICAO, POR ANALOGIA, DE RECURSO ESPECIAL
REPETITIVO (RESP
1.035.847/RS, REL. MIN. LUIZ FUX, PRIMEIRA SEO, DJE 3.8.09), QUE JULGOU
LEGTIMO O DIREITO CORREO MONETRIA DE CRDITO ESCRITURAL,
QUANDO H RECUSA INJUSTIFICADA DO ESTADO. NATUREZA DECLARATRIA
DA SENTENA JUDICIAL QUE RECONHECE A VALIDADE DO CRDITO E O DIREITO
COMPENSAO. PRECEDENTES.
1. O art. 74, 2, da Lei n. 9.430/96 ("a compensao declarada Secretaria da Receita
Federal extingue o crdito tributrio, sob condio resolutria de sua ulterior homologao"),
embora de modo implcito, estabeleceu o elemento temporal a ser observado na compensao
tributria, que , especificamente, a data em que o contribuinte a declara, ou seja, momento em
que entrega, na repartio fiscal competente, a declarao de compensao, seja por meio
eletrnico (DCOMP), ou de formulrio padro.
2. A IN/SRF n. 210/2002 fixou elemento temporal distinto para os casos em que o
dbito j se encontra inscrito em Dvida Ativa ou parcelado. Para o primeiro, fixou a data da
efetiva compensao, que, obviamente, corresponde data da homologao da autoridade fiscal,
quando se torna definitiva a declarao do contribuinte; para o segundo, elegeu a data em que
deferido o parcelamento. Em ambos os casos, a norma complementar previu elemento temporal
distinto daquele escolhido pela lei, razo de sua ilegalidade.
3. Ao fixar marcos temporais distintos a serem observados na compensao tributria
quando os dbitos do contribuinte estiverem inscritos em Dvida Ativa ou parcelados, a IN/SRF
n. 210/2002 extrapolou o comando do art. 74 da Lei 9.430/96, inovando a ordem jurdica de
maneira absolutamente indevida. A norma complementar no cumpriu, assim, o seu propsito
legal, previsto no art. 100, I, do CTN, de servir como regra de mera execuo dos comandos
legais a que se refere, nem observou o princpio da estrita legalidade, estampado no art. 97 do
CTN.
4. A redao original do art. 28 da IN/SRF 210/2002 foi alterada j no ano de 2003 pela
IN/SRF n. 323/2003, quando passou a adotar, como fator tempo, a data da entrega da declarao
de compensao, nico possvel diante do que dispe o art. 74, 2, da Lei n. 9.430/96.
5. O crdito da autora, todavia, jamais foi aceito pela Secretaria da Receita Federal, o
que lhe imps uma longa jornada judicial para o seu reconhecimento e a declarao do direito
compensao. A administrao tributria, portanto, somente aceitou o crdito por imposio
judicial, o que impossibilitou a autora de utiliz-lo na compensao de dbitos vencidos antes ou
mesmo no curso do processo, vale dizer, impediu-a de compensar os dbitos nos seus respectivos
vencimentos e, consequentemente, viabilizou a inscrio em Dvida Ativa e o subsequente
parcelamento.
6. Firmada a premissa de que a compensao tributria foi "postergada" por ato
ilegtimo do Fisco em no reconhecer o crdito da autora, obviamente, a regra do art. 28 da
IN/SRF 210/2002, com redao da IN/SRF 323/2003, no pode ser aplicada s cegas, para
adotar-se, simplesmente, a data em que declarado o procedimento compensatrio. Do contrrio,
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 7 de 37

estar-se-ia a premiar a injusta recusa do Fisco em admitir o crdito da autora, autorizando que o
dbito, que poderia ter sido extinto no vencimento, seja artificial e indevidamente majorado pela
incidncia de juros, multa moratria e multa de ofcio pelo lanamento fiscal.
7. Em situao anloga, esta Corte admitiu, em julgamento de recurso repetitivo,
submetido sistemtica do art. 543-C do CPC e da Resoluo STJ n. 8/2008, a correo
monetria de crditos escriturais que no se sujeitam atualizao, j que ostentam natureza
contbil para evitar, justamente, os efeitos deletrios causados pela injustificada recusa
administrativa em admitir crdito tributrio legtimo, assim reconhecido, em definitivo, na esfera
judicial (REsp 1.035.847/RS, Rel. Min. Luiz Fux, Primeira Seo, DJe 03.08.09).
8. Na hiptese de o contribuinte requerer a restituio em espcie ou o ressarcimento do
crdito na escrita fiscal, a simples correo monetria do crdito resolve, satisfatoriamente, o
problema. No, todavia, quando se postula a compensao tributria. Nesse caso, o crdito,
apenas corrigido, poder ser contraposto a dbitos nascidos posteriormente e sobre os quais
incidiram, alm de correo monetria, juros e multas fiscais, como, por exemplo, a multa de
75% em razo do lanamento de ofcio.
9. Tratando-se de crdito legtimo, assim declarado em deciso judicial definitiva, e cujo
aproveitamento no se efetivou, a tempo e modo, por objeo injustificada do Estado, alm da
correo do crdito, faz-se necessria a excluso dos consectrios que incidiram sobre o dbito a
ser compensado em razo do decurso de tempo.
10. Em situaes normais, vale dizer, quando o crdito do contribuinte no foi
injustamente recusado pelo Fisco, a compensao deve tomar por base a data em que entregue a
declarao de compensao, nos termos do art. 28 da IN/SRF n. 210/2002, com redao da
IN/SRF n. 323/2003. Excepcionalmente, tratando-se de crdito somente reconhecido na esfera
judicial, em razo de recusa injustificada do Estado, o procedimento compensatrio levar em
conta a data do surgimento do dbito, ainda que posteriormente inscrito em Dvida Ativa ou
parcelado. Essa a nica soluo possvel capaz de evitar prejuzo inaceitvel ao contribuinte e
enriquecimento sem causa do Estado.
11. A deciso judicial que reconhece a legitimidade de um direito creditrio e autoriza a
compensao tributria de natureza declaratria, e no constitutiva de direitos, de modo que
seus efeitos repercutem desde o surgimento do crdito a ser compensado. Assim, promove o
desfazimento de qualquer fato, ato ou negcio jurdico que lhe seja incompatvel, como a
inscrio em Dvida Ativa e a incluso do dbito em parcelamento fiscal.
12. Recurso especial provido.

VOTO
O EXMO. SR. MINISTRO CASTRO MEIRA (Relator): O recurso comporta
admisso. A tese em torno da qual gravitam os dispositivos supostamente malferidos foi
prequestionada na origem e esto presentes os demais requisitos de recorribilidade.
Passa-se ao exame da pretenso recursal.
Cinge-se a discusso a definir se o art. 28, VII e XIII, da IN/SRF n. 210/2002, ao fixar
datas especficas a serem consideradas na compensao de crditos tributrios inscritos em Divda
Ativa e parcelados, extrapolou, ou no, o comando normativo contido no art. 74 da Lei n.
9.430/96, sobretudo em situao como o dos autos, em que houve resistncia injustificada ao
reconhecimento do crdito do contribuinte, somente aceito depois de determinao judicial
transitada em julgado.
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 8 de 37

O art. 74 da Lei 9.430/96, de forma detalhada, disps sobre a compensao tributria


nos seguintes termos:
Art. 74. O sujeito passivo que apurar crdito, inclusive os judiciais com trnsito
em julgado, relativo a tributo ou contribuio administrado pela Secretaria da Receita
Federal, passvel de restituio ou de ressarcimento, poder utiliz-lo na compensao de
dbitos prprios relativos a quaisquer tributos e contribuies administrados por aquele
rgo.
1. A compensao de que trata o caput ser efetuada mediante a entrega, pelo
sujeito passivo, de declarao na qual constaro informaes relativas aos crditos utilizados
e aos respectivos dbitos compensados.
2. A compensao declarada Secretaria da Receita Federal extingue o
crdito tributrio, sob condio resolutria de sua ulterior homologao.
3. Alm das hipteses previstas nas leis especficas de cada tributo ou
contribuio, no podero ser objeto de compensao mediante entrega, pelo sujeito
passivo, da declarao referida no 1:
I - o saldo a restituir apurado na Declarao de Ajuste Anual do Imposto de Renda
da Pessoa Fsica;
II - os dbitos relativos a tributos e contribuies devidos no registro da
Declarao de Importao.
III - os dbitos relativos a tributos e contribuies administrados pela Secretaria da
Receita Federal que j tenham sido encaminhados Procuradoria-Geral da Fazenda
Nacional para inscrio em Dvida Ativa da Unio;
IV - o dbito consolidado em qualquer modalidade de parcelamento concedido
pela Secretaria da Receita Federal-SRF;
V - o dbito que j tenha sido objeto de compensao no homologada, ainda que
a compensao se encontre pendente de deciso definitiva na esfera administrativa; e
VI - o valor objeto de pedido de restituio ou de ressarcimento j indeferido pela
autoridade competente da Secretaria da Receita Federal - SRF, ainda que o pedido se
encontre pendente de deciso definitiva na esfera administrativa.
VII - os dbitos relativos a tributos e contribuies de valores originais inferiores a
R$ 500,00 (quinhentos reais);
VIII - os dbitos relativos ao recolhimento mensal obrigatrio da pessoa fsica
apurados na forma do art. 8 da Lei n. 7.713, de 1988; e
IX - os dbitos relativos ao pagamento mensal por estimativa do Imposto sobre a
Renda da Pessoa Jurdica - IRPJ e da Contribuio Social sobre o Lucro Lquido - CSLL
apurados na forma do art. 2.
4. Os pedidos de compensao pendentes de apreciao pela autoridade
administrativa sero considerados declarao de compensao, desde o seu protocolo, para
os efeitos previstos neste artigo.
5. O prazo para homologao da compensao declarada pelo sujeito passivo
ser de 5 (cinco) anos, contado da data da entrega da declarao de compensao.
6. A declarao de compensao constitui confisso de dvida e instrumento
hbil e suficiente para a exigncia dos dbitos indevidamente compensados.
7. No homologada a compensao, a autoridade administrativa dever
cientificar o sujeito passivo e intim-lo a efetuar, no prazo de 30 (trinta) dias, contado da
cincia do ato que no a homologou, o pagamento dos dbitos indevidamente compensados.
8. No efetuado o pagamento no prazo previsto no 7, o dbito ser
encaminhado Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional para inscrio em Dvida Ativa da
Unio, ressalvado o disposto no 9.
9. facultado ao sujeito passivo, no prazo referido no 7, apresentar
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 9 de 37

manifestao de inconformidade contra a no-homologao da compensao.


10. Da deciso que julgar improcedente a manifestao de inconformidade
caber recurso ao Conselho de Contribuintes.
11. A manifestao de inconformidade e o recurso de que tratam os 9 e 10
obedecero ao rito processual do Decreto no 70.235, de 6 de maro de 1972, e enquadram-se
no disposto no inciso III do art. 151 da Lei n. 5.172, de 25 de outubro de 1966 - Cdigo
Tributrio Nacional, relativamente ao dbito objeto da compensao.
12. A Secretaria da Receita Federal disciplinar o disposto neste artigo, podendo,
para fins de apreciao das declaraes de compensao e dos pedidos de restituio e de
ressarcimento, fixar critrios de prioridade em funo do valor compensado ou a ser
restitudo ou ressarcido e dos prazos de prescrio.
12. Ser considerada no declarada a compensao nas hipteses:
I - previstas no 3 deste artigo;
II - em que o crdito:
a) seja de terceiros;
b) refira-se a "crdito-prmio" institudo pelo art. 1 do Decreto-Lei n. 491, de 5
de maro de 1969;
c) refira-se a ttulo pblico;
d) seja decorrente de deciso judicial no transitada em julgado; ou
e) no se refira a tributos e contribuies administrados pela Secretaria da Receita
Federal - SRF.
f) tiver como fundamento a alegao de inconstitucionalidade de lei, exceto nos
casos em que a lei: 1 tenha sido declarada inconstitucional pelo Supremo Tribunal
Federal em ao direta de inconstitucionalidade ou em ao declaratria de
constitucionalidade;
2 tenha tido sua execuo suspensa pelo Senado Federal;
3 tenha sido julgada inconstitucional em sentena judicial transitada em julgado
a favor do contribuinte; ou
4 seja objeto de smula vinculante aprovada pelo Supremo Tribunal Federal nos
termos do art. 103-A da Constituio Federal.
13. O disposto nos 2 e 5 a 11 deste artigo no se aplica s hipteses
previstas no 12 deste artigo.
14. A Secretaria da Receita Federal - SRF disciplinar o disposto neste artigo,
inclusive quanto fixao de critrios de prioridade para apreciao de processos de
restituio, de ressarcimento e de compensao.
15. Ser aplicada multa isolada de 50% (cinquenta por cento) sobre o valor do
crdito objeto de pedido de ressarcimento indeferido ou indevido.
16. O percentual da multa de que trata o 15 ser de 100% (cem por cento) na
hiptese de ressarcimento obtido com falsidade no pedido apresentado pelo sujeito passivo.
17. Aplica-se a multa prevista no 15, tambm, sobre o valor do crdito objeto
de declarao de compensao no homologada, salvo no caso de falsidade da declarao
apresentada pelo sujeito passivo (sem grifos no original).

J o art. 28 da IN/SRF n. 210/2002 fixa o seguinte:


Art. 28. A compensao dever ser efetuada considerando-se as seguintes datas:
VII - do deferimento do parcelamento, no caso de pagamento indevido ou a maior
que o devido anterior data do deferimento;
XIII - da efetivao da compensao na PFN, quando se tratar de dbito inscrito
em Dvida Ativa da Unio.

Na compensao tributria, crditos e dbitos, quase sempre, originam-se em datas


Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 1 0 de 37

distintas e sujeitam-se a diversos consectrios como juros e multa, que vo se acrescendo com o
tempo. O sujeito passivo faz um pagamento indevido, ou a maior, e nessa data surge um crdito
oponvel ao Fisco, a partir de quando comea a ser corrigido. Em outro momento, deixa de efetuar
o pagamento de um tributo, do que se origina um dbito de natureza tributria, sujeito a juros e
multas moratria e de ofcio. Para que seja possvel compens-los, preciso resgatar crdito e
dbito a uma mesma data e, assim, atualiz-los para que no haja desproporo de ordem temporal.
Partindo da premissa de que crdito e dbito, objeto de compensao, precisam ser
"calculados" em uma mesma data, foi concebido o art. 28 da IN/SRF n. 210/2002, segundo o qual,
quando a compensao referir-se dbito do contribuinte j inscrito em Dvida Ativa, dever a
autoridade fiscal tomar por base a data da efetiva compensao. Assim, crdito e dbito devero ser
"atualizados" at a data do encontro de contas. De outra banda, quando a compensao envolver
dbito parcelado, a compensao tomar por base a data em que deferido o parcelamento.
Para a recorrente, o dispositivo em tela, alm de desbordar do que prev o art. 74 da Lei
9.430/96, traz situao de absoluta injustia, j que permite que o dbito do contribuinte a ser
compensado seja composto, alm de correo monetria, por juros e multa (moratria e de ofcio),
estando o crdito sujeito, apenas, atualizao.
Segundo entende, se no fora a injusta recusa do Fisco em reconhecer o seu crdito,
jamais teria havido inscrio em Dvida Ativa e parcelamento, de modo que a compensao deve
ser realizada com base na data do surgimento da dvida, por seus valores histricos, sem a
incidncia de juros e das multas.
Depois de muito meditar, convenci-me do acerto da tese defendida no recurso especial
por trs razes que me parecem fundamentais e que sero abordadas na sequncia.
(A) Ilegalidade do art. 28, VII e XIII, da Instruo Normativa SRF n. 210/2002,
em sua redao original.
O art. 28 da IN/SRF n. 210/2002, ao fixar marcos temporais a serem observados na
compensao tributria quando os dbitos do contribuinte estiverem escritos em Dvida Ativa e
parcelados, extrapolou o comando do art. 74 da Lei 9.430/96, inovando a ordem jurdica de maneira
absolutamente indevida.
A IN/SRF n. 210/2002 no cumpriu o seu propsito legal, previsto no art. 100, I, do
CTN, de servir como norma complementar legislao tributria, portanto, de mera execuo dos
comandos legais a que se refere, nem observou o princpio da estrita legalidade, estampado no art.
97 do CTN.
Ao interpretar o art. 100, I, do CTN, dispositivo que a recorrente aponta como
malferido, o Min. Celso de Mello afirmou o seguinte:
"(...) As instrues normativas, editadas por rgo competente da administrao
tributria, constituem espcies jurdicas de carter secundrio, cuja validade e eficcia
resultam, imediatamente, de sua estrita observncia dos limites impostos pelas leis, tratados,
convenes internacionais, ou decretos presidenciais, de que devem constituir normas
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 1 1 de 37

complementares.
Essas instrues nada mais so, em sua configurao jurdico-formal, do que
provimentos executivos cuja normatividade est diretamente subordinada aos atos de
natureza primria, como as leis e as medidas provisrias, a que se vinculam por um claro
nexo de acessoriedade e de dependncia. Se a instruo normativa, editada com fundamento
no art. 100, I, do Cdigo Tributrio Nacional, vem a positivar em seu texto, em decorrncia
de m interpretao de lei ou medida provisria, uma exegese que possa romper a hierarquia
normativa que deve manter com estes atos primrios, viciar-se- de ilegalidade... (STF,
Plenrio, AgRg na ADI n. 365/DF, Rel. Min. Celso de Mello, nov/90).

Posio uniforme foi adotada pelo professor IVES GANDRA DA SILVA MARTINS, e
outros, ao examinar o dispositivo em destaque:
(...) os Atos Declaratrios Interpretativos so normas complementares lei, no
podendo, por questo lgica, ir alm desta. Visam apenas dirimir dvida quanto
interpretao da legislao tributria, no podendo sob qualquer hiptese alterar o contedo
e o alcance da norma interpretada. Assim sendo, os Atos Declaratrios Interpretativos,
previstos no Regimento Interno da Secretaria da Receita Federal como ato administrativo de
carter normativo (art. 230, inc. III), no possuem carter constitutivo, ou seja, no podem
criar, modificar ou extinguir obrigao tributria, a qual passvel de constituio apenas
por lei. So atos hierarquicamente inferiores no s CF e lei, mas tambm aos decretos
executivos [...] O ato Declaratrio Interpretativo, apesar de ter carter meramente
explicitador, representa o entendimento da Secretaria da Receita Federal (hoje Receita
Federal do Brasil) sobre a aplicao da norma interpretada e tem fora normativa medida
em que se trata de uma norma complementar (CTN, art. 100) (MARTINS, Ives Gandra da
Silva; MARTINS, Rogrio L. Vidal Gandra da Silva; LOCATELLI, Soraya David
Monteiro. O ato Declaratrio Interpretativo SRF n. 02/07 e as Consequncias Tributrias
do Rateio das Receitas Decorrentes da Utilizao de reas Comuns de Condomnios. RDDT
174/53, mar/2010).

No caso, a norma que emana do art. 74 da Lei n. 9.430/96, embora de modo implcito,
estabeleceu o elemento temporal a ser observado na compensao tributria, que ,
especificamente, a data em que o contribuinte a declara, ou seja, momento em que entrega, na
repartio fiscal competente, a declarao de compensao, seja por meio eletrnico (DCOMP), ou
de formulrio padro.
A regra est clara no 2 do dispositivo, para o qual "A compensao declarada
Secretaria da Receita Federal extingue o crdito tributrio, sob condio resolutria de sua ulterior
homologao".
Ora, se o crdito extinto, ainda que sob condio resolutria, na data em que o
contribuinte declara a compensao, justamente nessa data, e no em outra, que se opera o
encontro de contas. Em outras palavras, nessa data que devem ser "calculados" os crditos e os
dbitos antes de compens-los.
A condio resolutria, diferentemente da suspensiva, permite que o fato jurdico
(compensao) produza efeitos desde j, mas sua confirmao fica subordinada a evento futuro e
incerto (no caso, a homologao do encontro de contas).
O art. 117, II, do CTN bastante claro quando atribui efeitos imediatos condio
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 1 2 de 37

resolutria, verbis :
Art. 117. Para os efeitos do inciso II do artigo anterior e salvo disposio de lei em
contrrio, os atos ou negcios jurdicos condicionais reputam-se perfeitos e acabados:
I - sendo suspensiva a condio, desde o momento de seu implemento;
II - sendo resolutria a condio, desde o momento da prtica do ato ou da
celebrao do negcio (original sem grifos).

Portanto, apresentada a declarao de compensao, nesse momento, extingue-se o


crdito tributrio, com todos os efeitos jurdicos da decorrentes, embora de modo precrio, e no
definitivo, j que pendente a homologao da autoridade fiscal. Via de consequncia, a data da
declarao deve ser tomada como marco temporal para o encontro de contas, vale dizer, nessa
data que devem ser "calculados" crditos e dbitos.
Portanto, o art. 74 da Lei n. 9.430/96 fixa, ainda que de modo implcito, o fator tempo
a ser observado no procedimento compensatrio.
A IN/SRF n. 210/2002 fixou elemento temporal distinto para os casos em que o dbito
j se encontra inscrito em Dvida Ativa ou parcelado. Para o primeiro, fixou a data da efetiva
compensao, que, obviamente, corresponde data da homologao da autoridade fiscal, quando se
torna definitiva a declarao do contribuinte; para o segundo, elegeu a data em que deferido o
parcelamento. Em ambos os casos, a norma complementar previu elemento temporal distinto
daquele escolhido pela lei, razo de sua ilegalidade.
Tanto assim que a redao original do art. 28 da IN/SRF 210/2002 foi alterada j no
ano de 2003 pela IN/SRF n. 323/2003, passando a vigorar nos seguintes termos:
Art. 28. Na compensao efetuada pelo sujeito passivo, os crditos sero
acrescidos de juros compensatrios na forma prevista nos arts. 38 e 39 e os dbitos sofrero
a incidncia de acrscimos moratrios, na forma da legislao de regncia, at a data da
entrega da Declarao de Compensao (Redao dada pela IN SRF n 323, de
24/04/2003).

A IN/SRF n. 210/2002 foi alterada, apenas alguns meses depois de sua publicao,
certamente para adequ-la disposio do art. 74 da Lei n. 9.430/96. Assim, a IN/SRF n. 323/2003
fez cessar a ilegalidade do art. 28 da IN/SRF n. 210/2002, j que adotou, como fator tempo, a data
da entrega da declarao de compensao, nico possvel diante do que dispe o art. 74, 2, da Lei
n. 9.430/96.
Observa-se que a IN/SRF n. 460/2004 revogou a anterior, mas manteve a regra, ao
adotar como data da compensao o momento da entrega da declarao pelo contribuinte, verbis :
Art. 28. Na compensao efetuada pelo sujeito passivo, os crditos sero valorados
na forma prevista nos arts. 51 e 52 e os dbitos sofrero a incidncia de acrscimos legais,
na forma da legislao de regncia, at a data da entrega da Declarao de
Compensao.
1 A compensao total ou parcial de tributo ou contribuio administrados pela
SRF ser acompanhada da compensao, na mesma proporo, dos correspondentes
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 1 3 de 37

acrscimos legais.
2 O disposto no caput e no pargrafo nico do art. 6 da Lei n 8.218, de 29 de
agosto de 1991, aplica-se compensao da multa de lanamento de ofcio efetuada,
respectivamente, no prazo legal de impugnao e no prazo legal para a apresentao de
recurso voluntrio, salvo nos casos excepcionados pela Lei n 8.981, de 20 de janeiro de
1995, e por outros diplomas legais.

No h dvida, portanto, de que ilegal o art. 28 da IN/SRF n. 210/2002, em sua


redao original.
bem verdade que essa posio no contempla, integralmente, a pretenso da autora,
que pretende que a compensao tome por base a data em que nascido o dbito, vale dizer, quando
originada a dvida, portanto, por seus valores histricos, sem juros e multas moratria e de ofcio.
A pretenso seria incabvel se no fora uma particularidade do caso concreto, a ser
examinada em seguida.
(B) A injustificada recusa do Fisco em reconhecer o crdito da autora.
O crdito da autora jamais foi aceito pela Secretaria da Receita Federal, o que lhe imps
uma longa jornada judicial para o seu reconhecimento e a declarao do direito compensao.
Com efeito, o crdito que a recorrente pretende compensar foi reconhecido
judicialmente, em definitivo, com o trnsito em julgado do MS n. 98.0016658-0, e homologado
pela Receita Federal nos autos do processo administrativo n. 10735.000001/99-18.
A administrao tributria, portanto, somente aceitou o crdito por imposio judicial, o
que impossibilitou a autora de utiliz-lo na compensao de dbitos vencidos antes ou mesmo no
curso do processo, vale dizer, impediu-a de compensar os dbitos nos seus respectivos vencimentos
e, consequentemente, viabilizou a inscrio em Dvida Ativa e o subsequente parcelamento.
Portanto, os dbitos da recorrente somente no foram compensados em seus
vencimentos em razo de resistncia injustificada do Estado em reconhecer o crdito e,
consequentemente, aceitar o procedimento compensatrio.
Firmada a premissa de que a compensao tributria foi "postergada" por ato ilegtimo
do Fisco em no reconhecer o crdito da autora, obviamente, a regra do art. 28 da IN/SRF
210/2002, com redao da IN/SRF 323/2003, no pode ser aplicada s cegas, para adotar-se,
simplesmente, a data em que declarado o procedimento compensatrio.
Do contrrio, estar-se-ia a premiar a injusta recusa do Fisco em admitir o crdito da
autora, autorizando que o dbito, que poderia ter sido extinto no vencimento, seja artificial e
indevidamente majorado pela incidncia de juros, multa moratria e multa de ofcio pelo
lanamento fiscal, consectrios que mais que triplicam o montante original da dvida.
Caracterizada a recusa injustificada, no h razo para autorizar que o dbito seja
cobrado com todos os consectrios legais incidentes em razo do tempo, j que a mora, acaso
existente, recai exclusivamente sobre o Estado, que deixou de reconhecer, no tempo prprio,
crdito legtimo do contribuinte.
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 1 4 de 37

Em situao anloga, esta Corte admitiu, em julgamento de recurso repetitivo,


submetido sistemtica do art. 543-C do CPC e da Resoluo STJ n. 8/2008, a correo monetria
de crditos escriturais que no se sujeitam atualizao, j que ostentam natureza contbil para
evitar, justamente, os efeitos deletrios causados pela injustificada recusa administrativa em admitir
crdito tributrio legtimo, assim reconhecido, em definitivo, na esfera judicial.
Vale a pena conferir a ementa desse julgado, verbis :
PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE
CONTROVRSIA. ARTIGO 543-C, DO CPC. TRIBUTRIO. IPI. PRINCPIO DA NO
CUMULATIVIDADE. EXERCCIO DO DIREITO DE CRDITO POSTERGADO PELO
FISCO. NO CARACTERIZAO DE CRDITO ESCRITURAL. CORREO
MONETRIA. INCIDNCIA.
1. A correo monetria no incide sobre os crditos de IPI decorrentes do
princpio constitucional da no-cumulatividade (crditos escriturais), por ausncia de
previso legal.
2. A oposio constante de ato estatal, administrativo ou normativo, impedindo a
utilizao do direito de crdito oriundo da aplicao do princpio da no-cumulatividade,
descaracteriza referido crdito como escritural, assim considerado aquele oportunamente
lanado pelo contribuinte em sua escrita contbil.
3. Destarte, a vedao legal ao aproveitamento do crdito impele o contribuinte a
socorrer-se do Judicirio, circunstncia que acarreta demora no reconhecimento do direito
pleiteado, dada a tramitao normal dos feitos judiciais.
4. Consectariamente, ocorrendo a vedao ao aproveitamento desses crditos, com
o consequente ingresso no Judicirio, posterga-se o reconhecimento do direito pleiteado,
exsurgindo legtima a necessidade de atualiz-los monetariamente, sob pena de
enriquecimento sem causa do Fisco (Precedentes da Primeira Seo: EREsp 490.547/PR,
Rel. Ministro Luiz Fux, julgado em 28.09.2005, DJ 10.10.2005; EREsp 613.977/RS, Rel.
Ministro Jos Delgado, julgado em 09.11.2005, DJ 05.12.2005; EREsp 495.953/PR, Rel.
Ministra Denise Arruda, julgado em 27.09.2006, DJ 23.10.2006; EREsp 522.796/PR, Rel.
Ministro Herman Benjamin, julgado em 08.11.2006, DJ 24.09.2007; EREsp 430.498/RS,
Rel. Ministro Humberto Martins, julgado em 26.03.2008, DJe 07.04.2008; e EREsp
605.921/RS, Rel. Ministro Teori Albino Zavascki, julgado em 12.11.2008, DJe 24.11.2008).
5. Recurso especial da Fazenda Nacional desprovido. Acrdo submetido ao
regime do artigo 543-C, do CPC, e da Resoluo STJ 08/2008 (REsp 1.035.847/RS, Rel.
Min. Luiz Fux, Primeira Seo, DJe 3.8.09).

Do precedente, extrai-se que o crdito escritural, como regra, no pode ser atualizado.
Ocorrendo, todavia, ilegtima vedao ao aproveitamento de crditos dessa natureza, com a
necessidade de socorro ao Judicirio, posterga-se, injustamente, o reconhecimento do direito
creditrio e, consequentemente, adia-se a possibilidade de restituio, ressarcimento ou
compensao, o que impe submet-lo correo monetria, sob pena de enriquecimento sem
causa do Fisco.
Essa orientao foi consagrada na Smula 411/STJ, para a qual " devida a correo
monetria ao creditamento do IPI quando h oposio ao seu aproveitamento decorrente de
resistncia ilegtima do Fisco".
Na hiptese de o contribuinte requerer a restituio em espcie ou o ressarcimento do
crdito na escrita fiscal, a simples correo monetria do crdito resolve, satisfatoriamente, o
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 1 5 de 37

problema.
No, todavia, quando se postula a compensao tributria. Nesse caso, o crdito,
apenas corrigido, poder ser contraposto a dbitos nascidos posteriormente e sobre os quais
incidiram, alm de correo monetria, juros e multas fiscais, como, por exemplo, a multa de 75%
em razo do lanamento de ofcio.
Em situaes desse porte, como evitar que os efeitos nocivos da injusta recusa
administrativa possam prejudicar crdito legtimo do contribuinte, assim declarado em processo
judicial?
Se permitirmos que sobre o dbito incidam juros e multas e sobre o crdito, apenas
correo, estaremos premiando, e tambm incentivando, a atuao abusiva do Fisco, que continuar
a negar direito legtimo aos contribuintes, exigindo deles, sempre, a interveno judicial.
Portanto, tratando-se de crdito legtimo, assim declarado em deciso judicial
definitiva, e cujo aproveitamento no se efetivou, a tempo e modo, por objeo injustificada do
Estado, alm da correo do crdito, faz-se necessria a excluso dos consectrios que incidiram
sobre o dbito a ser compensado em razo do decurso de tempo.
Em outras palavras, preciso adotar como elemento temporal da compensao a data
do vencimento do dbito, quando poderia ter sido extinto (art. 156, II, do CTN), no fora a recusa
administrativa.
Essa soluo pressupe, obviamente, que o dbito a ser compensado seja posterior ao
direito de crdito do contribuinte, ainda que este venha a ser declarado tardiamente pelo Judicirio.
Em situaes normais, vale dizer, quando o crdito do contribuinte no foi injustamente
recusado pelo Fisco, a compensao deve tomar por base a data em que entregue a declarao de
compensao, nos termos do art. 28 da IN/SRF n. 210/2002, com redao da IN/SRF n. 323/2003.
Excepcionalmente, tratando-se de crdito somente reconhecido na esfera judicial, em razo de
recusa injustificada do Estado, o procedimento compensatrio levar em conta a data do surgimento
do dbito, ainda que posteriormente inscrito em Dvida Ativa ou parcelado.
Essa a nica soluo possvel capaz de evitar prejuzo inaceitvel ao contribuinte e
enriquecimento sem causa do Estado.
(C) A natureza declaratria da deciso judicial que reconhece o crdito e autoriza
a compensao tributria.
H, ainda, um outro argumento, igualmente forte, a legitimar a concluso proposta.
A deciso judicial que reconhece a legitimidade de um direito creditrio e autoriza a
compensao tributria de natureza declaratria, e no constitutiva de direitos, de modo que seus
efeitos repercutem desde o surgimento do crdito a ser compensado.
A natureza declaratria das decises judiciais que autorizam a compensao tributria
est bem estampada na Smula 213/STJ, para a qual "O mandado de segurana constitui ao
adequada para a declarao do direito compensao tributria".
Nesse sentido, vale a pena conferir o seguinte precedente da Primeira Seo, que teve
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 1 6 de 37

por Relator o eminente Min. Mauro Campbell Marques:


PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. ICMS. MANDADO DE SEGURANA.
SUBSTITUIO TRIBUTRIA. CABIMENTO DO WRIT PARA DECLARAR O
DIREITO COMPENSAO TRIBUTRIA.
1. Esta Corte j se pronunciou no sentido de se admitir a impetrao de mandado
de segurana com o fim de declarar o direito compensao tributria e, no havendo
discusso de valores, no se pode dizer que o provimento judicial estaria produzindo efeitos
pretritos. Precedentes: REsp 782.893/SP, Rel. Min. Eliana Calmon, Segunda Turma, DJ de
29.6.2007; EAg 387.556/SP, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, Primeira Seo, DJ de
9.5.2005.
2. Na hiptese, a impetrao defende direito lquido e certo de o contribuinte
proceder ao creditamento dos valores indevidamente recolhidos a ttulo de ICMS, hiptese
na qual a concesso da ordem vindicada irradiar efeitos patrimoniais para o futuro, e no
para o passado, eis que apenas aps a declarao do direito que se concretizar o
creditamento do ICMS, por fora da deciso judicial.
Assim, o mandado de segurana tem natureza eminentemente declaratria, alm de
ter carter preventivo, na medida em que se postula afastar a atuao do Fisco no pertinente
exigncia de estorno do crdito de ICMS relativo s mercadorias que tem sua base de
clculo reduzida nas sadas de produtos da cesta bsica.
Portanto, impe-se concluir que no se est utilizando o mandado de segurana
como substitutiva da ao de cobrana, nem possui o provimento final efeito condenatrio,
o que afasta a aplicao das Smulas 269 e 271, ambas do STF .
3. Cumpre salientar que, em recente julgado (EREsp 727260 / SP, da relatoria do
Ministro Benedito Gonalves, DJe 23/03/2009), a Primeira Seo desta Corte consolidou
posicionamento no sentido de que o creditamento de ICMS na escriturao fiscal constitui
espcie de compensao tributria, motivo pelo qual h de ser facultada a via do mandamus
para obteno desse provimento de cunho declaratrio, em conformidade com o que dispe
a Smula 213/STJ: "O mandado de segurana constitui ao adequada para a declarao do
direito compensao tributria".
4. Embargos de divergncia providos (EREsp 1.020.910/RS, Rel. Min. Mauro
Campbell Marques, Primeira Seo, DJe 8.6.2010).

Da Segunda Turma, destaca-se o seguinte precedente da lavra do nobre Min. Herman


Benjamin, verbis :
PROCESSUAL CIVIL. HONORRIOS ADVOCATCIOS. COMPENSAO
TRIBUTRIA. PEDIDO DECLARATRIO. AFERIO DA SUCUMBNCIA.
DEFERIMENTO DOS CRITRIOS PRETENDIDOS AO ENCONTRO DE CONTAS.
SUCUMBNCIA RECPROCA CONFIGURADA.
1. A sucumbncia nos pleitos relativos compensao tributria, por seu
carter declaratrio, deve ser aferida em face do deferimento dos critrios pretendidos pela
autora para o encontro das contas junto Administrao Fazendria.
2. Hiptese em que a contribuinte, em Ao de Compensao de PIS
(Decretos-Leis 2.445/88 e 2.449/88): a) no logrou a autorizao para compensar o indbito
com outros tributos administrados pela Receita Federal, que ficou restrita ao prprio PIS; b)
no conseguiu fazer incidir juros moratrios de 1% ao ms a contar dos recolhimentos, o
que impactaria substancialmente na apurao dos crditos; e c) no obteve a devoluo da
totalidade dos recolhimentos, tendo em vista o reconhecimento parcial da prescrio.
3. Sucumbncia recproca configurada (art. 21, caput, do CPC).
4. Agravo Regimental no provido (AgRg no REsp 902.703/SP, Rel. Min. Herman
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 1 7 de 37

Benjamin, Segunda Turma, DJe 03.09.2008).

Ora, se o crdito poderia ter sido aproveitado desde o seu nascimento, no fora a injusta
e abusiva recusa do Fisco em reconhecer a sua validade no pode o Estado "agressor" cobrar a
dvida com a incidncia de juros e multas que no incidiriam se a compensao no tivesse sido
obstada.
Dito de outro modo, se o crdito do contribuinte tivesse sido aceito desde o incio, a
compensao ter-se-ia operado normalmente e o dbito tributrio teria sido pago em seu
nascedouro, vale dizer, na data de seu vencimento, sem os acrscimos posteriores.
A deciso judicial que reconhece o crdito e o direito compensao opera efeitos
desde o surgimento do direito creditrio, justamente, por sua natureza declaratria, promovendo o
desfazimento de qualquer fato, ato ou negcio jurdico que lhe seja incompatvel, como a inscrio
em Dvida Ativa e a incluso do dbito em parcelamento fiscal.
A natureza declaratria da sentena judicial que autoriza a compensao justifica que o
dbito tributrio seja cobrado, at o limite do crdito declarado, por seus valores histricos, sem a
incidncia de juros e multa pela inscrio em Dvida Ativa ou incluso em parcelamento.
Nesses termos posta a controvrsia, no h dvida sobre o acerto da tese articulada no
apelo e sobre a legitimidade da pretenso da recorrente.
Ante o exposto, dou provimento ao recurso especial.
como voto.

Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 1 8 de 37

CERTIDO DE JULGAMENTO
SEGUNDA TURMA

Nmero Registro: 2011/0061172-2

PROCESSO ELETRNICO REsp 1.245.347 / RJ

Nmero Origem: 200251100068991


PAUTA: 05/03/2013

JULGADO: 12/03/2013

Relator
Exmo. Sr. Ministro CASTRO MEIRA
Presidente da Sesso
Exmo. Sr. Ministro HERMAN BENJAMIN
Subprocuradora-Geral da Repblica
Exma. Sra. Dra. MARIA CAETANA CINTRA SANTOS
Secretria
Bela. VALRIA ALVIM DUSI
AUTUAO
RECORRENTE
ADVOGADO
RECORRIDO
PROCURADOR

:
:
:
:

NITRIFLEX S/A INDSTRIA E COMRCIO


GISELA VELLOSO CAF E OUTRO(S)
FAZENDA NACIONAL
PROCURADORIA-GERAL DA FAZENDA NACIONAL

ASSUNTO: DIREITO TRIBUTRIO - Crdito Tributrio - Extino do Crdito Tributrio - Compensao

CERTIDO
Certifico que a egrgia SEGUNDA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso
realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
"Aps o voto do Sr. Ministro-Relator, dando provimento ao recurso, pediu vista dos autos,
antecipadamente, o Sr. Ministro Mauro Campbell Marques."
Aguardam os Srs. Ministros Humberto Martins, Herman Benjamin e Diva Malerbi
(Desembargadora convocada do TRF da 3a. Regio).

Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 1 9 de 37

RECURSO ESPECIAL N 1.245.347 - RJ (2011/0061172-2)


EMENTA
RECURSO ESPECIAL. EM APELAO EM MANDADO DE
SEGURANA. TRIBUTRIO. SISTEMTICA DA COMPENSAO NA
VIGNCIA DA REDAO ORIGINAL DO ART. 74, DA LEI N. 9.430/96
E INSTRUO NORMATIVA SRF N. 21/97. CRDITO DO
CONTRIBUINTE RECONHECIDO EM "PEDIDO DE RESTITUIO".
"PEDIDOS DE COMPENSAO" PROTOCOLADOS ANTES DE
1.10.2002 (DATA DA PRODUO DE EFEITOS DA LEI N. 10.637/2002 E
DA INSTRUO NORMATIVA SRF N. 210/2002). EFETIVIDADE DA
JURISPRUDNCIA DO STJ COM A SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE
DO DBITO DO CONTRIBUINTE A SER PAGO VIA COMPENSAO.
ELEIO DA DATA UTILIZADA COMO PARMETRO PARA O
ENCONTRO DE CONTAS. ILEGALIDADE DO ART. 13, "G" E "N", DA
INSTRUO NORMATIVA SRF N. 21/97.
1. Na vigncia da redao original do art. 74, da Lei n. 9.430/96, o
reconhecimento do indbito pelo Fisco no "Pedido de Restituio" apenas o
reconhecimento de um crdito a ser utilizado pelo contribuinte como moeda de
pagamento. Se o contribuinte opta por fazer uso dessa moeda no pagamento de
seus dbitos mediante "Pedido de Compensao", na data da solicitao desse
pagamento que deve ocorrer o encontro de contas e no anteriormente (data do
pagamento indevido) ou posteriormente (data da "consolidao do parcelamento"
ou data da "efetivao da compensao"). At essa data da solicitao do
pagamento o crdito tributrio deve sofrer seu iter normal, com o acrscimo de
juros de mora, multa de mora, inscrio em dvida ativa e encargo legal, quando
cabveis e consolidao em parcelamento, se houver.
2. Isto porque na vigncia da redao original do art. 74, da Lei n. 9.430/96 o
"Pedido de Compensao" suspendia a exigibilidade do crdito tributrio
conforme a jurisprudncia do STJ (v.g. EREsp. n. 977.083 / RJ, Primeira
Seo, Rel. Min. Castro Meira, julgado em 28.04.2010; EREsp. n. 850.332/SP,
Primeira Seo, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em 28.05.2008; e REsp. n.
774.179 / SC, Primeira Seo, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em 14.11.2007).
Sendo assim, para se dar efetividade jurisprudncia do STJ, a data em
que protocolado o "Pedido de Compensao" a data correta a ser eleita
como parmetro para o encontro de contas, pois esse pedido que
consubstancia a manifestao de vontade ("requerimento do contribuinte " - art.
74, da Lei n. 9.430/96) de se efetuar o mencionado pagamento com a moeda
reconhecida ou a ser reconhecida pelo Fisco.
3. Essa sistemtica inspirou aquela adotada posteriormente com o advento da
Medida Provisria n. 66/2002 (convertida na Lei n. 10.637/2002) que alterou a
redao do art. 74 da Lei n. 9.430/96 com produo de efeitos em 1.10.2002,
para criar a Declarao de Compensao - DCOMP com efeitos extintivos do
crdito tributrio sob condio resolutria. Tal inclusive ensejou a alterao do
art. 28 da Instruo Normativa SRF n. 210/2002 pela Instruo Normativa SRF
n. 323/2003 para fixar a data da entrega da DCOMP como a data parmetro para
a compensao, o que foi seguido pelas instrues normativas posteriores.
4. Desse modo, o art. 13, alneas "g" e "n", da Instruo Normativa SRF n.
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 2 0 de 37

21/97 no est de acordo com o art. 74, da Lei n. 9.430/96, em sua redao
original na interpretao que lhe tem dado este Tribunal, pois no atende ao
"requerimento do contribuinte " (solicitao de pagamento via compensao), e
tambm viola o art. 151, III, do CTN, pois desconsidera a suspenso da
exigibilidade dos dbitos do contribuinte a serem compensados.
5. Descabida qualquer analogia que se faa com o recurso representativo da
controvrsia REsp 1.035.847/RS (Primeira Seo, Rel. Min. Luiz Fux, DJe
3.8.09) e Smula n. 411/STJ (" devida a correo monetria ao creditamento do
IPI quando h oposio ao seu aproveitamento decorrente de resistncia
ilegtima do Fisco") - casos onde foi reconhecida a incidncia de correo
monetria sobre crditos escriturais - a fim de se retirar os acrscimos legais dos
dbitos a serem compensados.
6. Com todas as vnias possveis, DIVIRJO DO RELATOR PARA DAR
PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO ESPECIAL apenas para, dando
maior efetividade jurisprudncia do STJ, reconhecer como parmetro para o
encontro de contas a data em que protocolado cada "Pedido de Compensao",
tendo em vista que h uma multiplicidade deles atrelados a um s "Pedido de
Restituio" e que cada "Pedido de Compensao" se refere a determinados
dbitos que podem estar cada qual em situaes diversas no iter de cobrana.
VOTO-VISTA

O EXMO. SR. MINISTRO MAURO CAMPBELL MARQUES: Trata-se de


recurso especial interposto com fulcro no permissivo do art. 105, III, "a" e "c", da
Constituio Federal de 1988, contra acrdo que restou assim ementado (e-STJ fls. 378/381
e 410/414):
TRIBUTRIO. MANDADO
DE SEGURANA. COMPENSAO.
CRDITOS DO CONTRIBUINTE RECONHECIDOS JUDICIALMENTE.
DBITOS INSCRITOS EM DVIDA ATIVA E PARCELADOS. DATA DA
COMPENSAO. IN/SRF N. 210/2002, ART. 28, INCISOS VII E XIII.
ALEGAO DE OFENSA AOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA
LEGALIDADE E HIERARQUIA DAS NORMAS. INOCORRNCIA.
RECURSO ADESIVO. ALEGAO DE ILEGITIMIDADE PASSIVA AD
CAUSAM
-Legitimidade da autoridade apontada como coatora na forma do art. 2, 4 da Lei
6.830/80.
-No suspenso da exigibilidade do crdito tributrio com o mero pedido de
compensao.
-Compensao a ser efetuada considerando-se a data do deferimento do
parcelamento, conforme previso do art. 28, VII, da IN SRF 210/2002.
- Ausncia de ofensa aos princpios da legalidade e da hierarquia das normas.
- Apelao e recurso adesivo conhecidos e improvidos.

Os embargos de declarao interpostos restaram rejeitados (e-STJ fls. 433/440).


Alega a recorrente que houve violao aos arts. 97, VI, 100, I, e 161 do Cdigo
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 2 1 de 37

Tributrio Nacional; e art. 2, 2, da Lei n. 6. 830/80. Afirma que tem direito lquido e certo
de efetivar a compensao dos dbitos inscritos em Dvida Ativa da Unio - DAU ou
parcelados no Programa de Recuperao Fiscal - REFIS da mesma forma como se processa a
compensao dos demais dbitos, ou seja, pelo valor originrio, afastando a limitao imposta
pelo art. 28, VII e XIII da IN/SRF n. 210/2002 (que revogou a IN/SRF n. 73/1997). Sustenta
que seu direito advm do fato de que seus crditos reconhecidos no MS n. 98.0016658-0
(transitado em julgado em 18.04.2000), apurados e homologados pela SRF no processo
administrativo n. 10735.000001/99-18 (protocolado em 04.01.1999 e reconhecido
administrativamente em 14.12.2000) so anteriores a seus dbitos. Procura demonstrar o
dissdio (e-STJ fls. 477/461).
Contrarrazes da FAZENDA NACIONAL nas e-STJ fls. 497/506, alegando em
suma: a) ausncia de prequestionamento sem a devida interposio de aclaratrios e posterior
recurso especial em razo da violao ao art. 535, do CPC; b) que a compensao pleiteada
sem o cmputo de correo monetria e juros de mora sobre os dbitos da contribuinte
indevida; c) que o pedido administrativo de compensao foi protocolado em 11/11/1999, em
data posterior inscrio dos dbitos que se pretende compensar em dvida ativa da Unio; d)
que o pedido de compensao so suspende a exigibilidade do crdito tributrio; e) que a data
da compensao a data de 01.03.2000 (data do deferimento do parcelamento REFIS), tendo
em vista que os dbitos da contribuinte esto inseridos no REFIS, a fim de que crdito e
dbito fossem corrigidos pela TJLP; f) o trnsito em julgado da sentena que reconheceu o
direito ao crdito de IPI somente se deu em meados de 2001; g) a legalidade da Instruo
Normativa SRF n. 210/2002, posto que conforme o art.74, da Lei n. 9.430/96 e art. 161, do
CTN.
Recurso regularmente admitido na origem (e-STJ fls. 508/509).
Na sesso do dia 12.03.2013 o Ministro Castro Meira, Relator, votou no sentido de
dar provimento ao recurso. Em seu voto reconheceu a ilegalidade da limitao imposta pelo
art. 28, VII e XIII da IN/SRF n. 210/2002, e permitiu a compensao pelos valores histricos
sem a incidncia de juros e multa diante da injustificada recusa do Fisco em reconhecer o
crdito da contribuinte e a natureza declaratria da deciso judicial que reconhece o crdito e
autoriza a compensao tributria. Diante do ineditismo das concluses do Min. Relator, pedi
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 2 2 de 37

vista para meu exame com cautela do caso.


Antes de adentrar ao caso concreto, preciso esclarecer os fatos sobre os quais se
labora no presente recurso especial.

Histrico.
Com efeito, por meio do MS n. 98.0016658-0 (nmero na origem) o PARTICULAR
obteve acrdo proferido pelo Tribunal Regional Federal da 2 Regio na AMS n. 024199/RJ
no sentido de reconhecer-lhe o direito a crditos escriturais de IPI relativos a insumos isentos
ou sujeitos alquota zero, no perodo de julho de 1988 a julho de 1998.
Com esse provimento ainda no transitado em julgado, protocolou em 04.01.1999
pedido de homologao dos crditos de IPI judicialmente reconhecidos (pedido de
reconhecimento de crdito) a fim de compens-los com dbitos prprios e de terceiros
(empresas coligadas). Esse pedido formou o PA n. 10735.000001/99-18, que culminou no
reconhecimento de um crdito de R$ 62.235.433,54 (valores atualizados at junho de 1999)
no Despacho Decisrio n. 997/2000.
Ocorre que no curso do mencionado PA n. 10735.000001/99-18 (pedido de
reconhecimento de crditos) foram a ele juntados vrios pedidos de compensao com
crditos prprios ou de terceiros que foram cada qual recebendo um nmero de PA diferente.
Esses pedidos continuaram sendo feitos mesmo aps a deciso definitiva do PA n.
10735.000001/99-18 e continuaram a receber nmeros cadastrais distintos de PA. Para
exemplo, tem-se o PA n. 13746.000019/2001-73, que desencadeou a insurgncia neste
mandamus , derivado de petio protocolada em 15.08.1999, onde o PARTICULAR
apresentou diversos pedidos de compensao, alm dele os PA's ns. 13746.00092/2001-45,
13746.000139/2001-73,

13746.000221/2001-03,

13746.000567/2001-01,

10735.003742/99-23 (protocolado em 11.11.99), 10735.004339/99-76 (protocolado em


11.11.99),
(protocolado

10735.004340/99-55
em

11.11.99),

(protocolado

em

11.11.99),

10735.003742/99-23

10735.004339/99-76

(11.11.99),

10735.004340/99-55

(protocolado em 11.11.99).
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 2 3 de 37

Em maro de 2000 o PARTICULAR ingressou no Programa de Recuperao Fiscal REFIS, tendo nesse programa sido consolidados em 28.04.2000 todos os seus dbitos
vencidos at 29.02.2000 (art. 1, c/c art. 2, 1, 2 e 3, da Lei n. 9.964/2000).
O acrdo proferido pelo Tribunal Regional Federal da 2 Regio na AMS n.
024199/RJ transitou em julgado em 18.04.2000, tornando definitivo o direito do
PARTICULAR ao creditamento de IPI (veja-se: creditamento, no compensao).
Posteriormente,

em

29.01.2002,

despacho

proferido

no

PA

n.

13746.000019/2001-73, reconheceu o direito compensao com os dbitos administrados


pela Secretaria da Receita Federal, e daqueles consolidados no mbito do REFIS.
A insurgncia do PARTICULAR que a compensao no pode ser realizada com
todos os dbitos consolidados no mbito do REFIS j que alguns o foram indevidamente
consolidados, pois h pedidos de compensao protocolados antes do ingresso no REFIS que
os teriam extinguido, no podendo ser inseridos no referido programa, alm disso, em razo
dos pedidos de compensao j protocolados em data anterior, h dbitos que no deveriam
sequer ter sido encaminhados para inscrio em dvida ativa e h dbitos que foram
majorados em multa, juros e encargo legal em razo de decurso do tempo posterior ao pedido
de compensao.
Sob o ponto de vista de direito objetivo, especificamente insurge-se contra o art. 28,
VII e XIII da Instruo Normativa SRF n. 210/2002 (que repetiu o disposto no art. 13, alneas
"g" e "n", da Instruo Normativa SRF n. 21/97).

Anlise do caso concreto.


Em 04.01.1999, ao tempo em que foi protocolado o pedido de homologao dos
crditos de IPI judicialmente reconhecidos que resultou no PA n. 10735.000001/99-18, estava
em vigor a Instruo Normativa n. 21/97 (redao dada pela Instruo Normativa n. 73/97)
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 2 4 de 37

que, para a realizao de compensao, estabelecia a existncia inicialmente de um


requerimento a ser efetuado pelo contribuinte e dirigido unidade da SRF de seu domiclio
fiscal, acompanhado dos comprovantes do pagamento ou recolhimento e de demonstrativo
dos clculos que seriam aferidos pela SRF. Esse requerimento era denominado de "Pedido de
Restituio" (art. 6, da Instruo Normativa n. 21/97).
Somente quando deferido o requerimento denominado "Pedido de Restituio" que
se poderia realizar a compensao de ofcio ou a requerimento (art. 6, 4 e art. 12, da
Instruo Normativa n. 21/97), pois a lgica que para se compensar preciso inicialmente
ter um crdito contra a SRF formalmente reconhecido. Nessa linha, o pedido de
homologao dos crditos de IPI judicialmente reconhecidos (PA n. 10735.000001/99-18)
era efetivamente um "Pedido de Restituio" e no um "Pedido de Compensao".
J o procedimento de compensao a requerimento do contribuinte se iniciava
mediante "Pedido de Compensao" que poderia ser protocolado depois do deferimento do
"Pedido de Restituio" (o que segue a lgica) ou mesmo durante o processamento do
"Pedido de Restituio" ainda no deferido (art. 12, 3 e 4, da Instruo Normativa n.
21/97). De ver que o "Pedido de Compensao" nada mais era que o direcionamento a ser
dado aos crditos do contribuinte perante o Fisco reconhecidos no "Pedido de Restituio",
pois era o instrumento pelo qual o contribuinte escolhia seus dbitos que pretendia ver
quitados (art. 13, 1, da Instruo Normativa n. 21/97). Na falta de "Pedido de Restituio"
dava-se a compensao de ofcio com os critrios eleitos pelo prprio Fisco. Nessa linha, os
demais processos administrativos apontados pelo contribuinte no caso concreto eram
"Pedidos de Compensao" (v.g. PA n. 13746.000019/2001-73).
Tratando-se a compensao da existncia de um crdito reconhecido no "Pedido de
Restituio" a ser imputado em um dbito apontado no "Pedido de Compensao", havia a
necessidade de determinar uma data como parmetro para o encontro de contas. A data eleita
como parmetro, regra geral, era a data em que ocorreu o pagamento indevido,
considerando a j existncia de dbito vencido nessa data (art. 13, 3 , "a", da Instruo
Normativa n. 21/97). A consequncia era a que se os dbitos vencessem posteriormente
dada do pagamento indevido era preciso atualizar o valor a ser repetido entre a data do
pagamento indevido e a data do vencimento dos dbitos a serem compensados, em obedincia
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 2 5 de 37

ao art. 167, do CTN, c/c art. 39, 4, da Lei n. 9.250/95 (instituiu a incidncia de juros Selic
nas repeties a partir da data do pagamento indevido).
No entanto, consabido que o Fisco Federal, contrariamente ao estabelecido na
jurisprudncia do STJ (v.g. EREsp. n. 977.083 / RJ, Primeira Seo, Rel. Min. Castro
Meira, julgado em 28.04.2010; EREsp. n. 850.332/SP, Primeira Seo, Rel. Min. Eliana
Calmon, julgado em 28.05.2008; e REsp. n. 774.179 / SC, Primeira Seo, Rel. Min. Eliana
Calmon, julgado em 14.11.2007) sempre entendeu que antes do advento da Medida
Provisria n. 66/2002 (convertida na Lei n. 10.637/2002) que alterou a redao do art. 74 da
Lei n. 9.430/96 com produo de efeitos em 1.10.2002, os "Pedidos de Compensao" no
tinham efeito suspensivo sobre o crdito tributrio. De modo que, protocolados, no
tinham qualquer efeito sobre o iter procedimental de cobrana dos dbitos que se intentava
compensar. Sendo assim, indiferente data dos "Pedidos de Compensao", a Secretaria da
Receita Federal continuava a contabilizar a multa de mora e os juros de mora sobre os dbitos
apontados e os consolidava todos normalmente nos pedidos de parcelamento, acaso
existentes, e tambm os encaminhava para a inscrio em Dvida Ativa da Unio pela PGFN,
se no houvesse qualquer obstculo a isso.
Por tal motivo que subsistia a determinao no art. 13, "g", da Instruo Normativa
SRF n. 21/97 no sentido de que a data a ser utilizada como parmetro para o encontro de
contas no caso do dbito parcelado em data posterior data do pagamento indevido era a data
do deferimento (concesso) do parcelamento, at por que coincidia com a data da
consolidao do mesmo (art. 12, da Lei n. 10.522/2002). De observar que o Fisco somente
no elegeu data posterior porque o dbito a ser compensado j estava parcelado e, por isso,
com exigibilidade suspensa.
A mesma lgica se aplicava aos dbitos inscritos em Dvida Ativa da Unio. Como o
"Pedido de Compensao" no suspendia sua exigibilidade, eram encaminhados normalmente
para inscrio em dvida ativa sendo que o crdito reconhecido no "Pedido de Restituio"
somente os alcanava no estado em que se encontravam, ou seja, "na data da efetivao da
compensao" (art. 13, "n", da Instruo Normativa SRF n. 21/97).
Ocorre que esse procedimento era equivocado (ao menos para as compensaes a
requerimento do contribuinte). Primeiro porque, consoante solidificada jurisprudncia da
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 2 6 de 37

Primeira Seo desta Casa, o "Pedido de Compensao", por inaugurar processo


administrativo onde se contestava o dbito, ensejava a suspenso da exigibilidade do
crdito tributrio em cobrana, de modo que seu iter deveria ser interrompido. Seguem as
ementas dos precedentes mencionados:
TRIBUTRIO.
COMPENSAO.
"MANIFESTAO
DE
INCONFORMIDADE". APLICAO DA LEGISLAO VIGENTE NO
MOMENTO DO ENCONTRO DE CONTAS. SUSPENSO DA
EXIGIBILIDADE DO CRDITO. PRECEDENTES.
1. O processamento da compensao subordina-se legislao vigente no
momento do encontro de contas, sendo vedada a apreciao de eventual "pedido de
compensao" ou "declarao de compensao" com fundamento em legislao
superveniente. Precedente: EREsp 488.992/MG, Rel. Min. Teori Albino Zavascki,
Primeira Seo, DJU de 07.06.04
2. Em consequncia, o marco a ser considerado na definio das normas aplicveis
na regncia do "recurso de inconformidade" a data em que protocolizado o
pedido de compensao de crdito com dbito de terceiros, o que, na hiptese,
deu-se em 15 de fevereiro de 2001 e 14 de maro de 2001.
3. A "manifestao de inconformidade" foi prevista, pela primeira vez, como meio
impugnativo da deciso que no homologa a compensao, na Instruo
Normativa SRF 210, de 30 de setembro de 2002, passando a ser normatizada
legalmente a partir da Lei 10.833/03 converso da MP 135/03 (cf. REsp
781.990/RJ, Rel. Min. Denise Arruda).
4. A Primeira Seo, ao julgar o EREsp 850.332/SP, Rel. Min. Eliana Calmon,
examinando a matria luz da redao original do art. 74 da Lei 9.430/96,
portanto, sem as alteraes estabelecidas pelas Leis 10.637/02, 10.833/03 e
11.051/04, concluiu que o pedido de compensao e o recurso interposto contra o
seu indeferimento suspendem a exigibilidade do crdito tributrio, j que a
situao enquadra-se na hiptese do art. 151, III, do CTN. Precedentes.
5. Ressalte-se que, neste mbito judicial, no h emisso de juzo de valor quanto
prpria validade da compensao efetuada, mas, to somente, no que tange
aplicao da jurisprudncia do Tribunal em relao aos efeitos em que devem ser
recebidas as impugnaes apresentadas na esfera administrativa anteriormente
Lei 10.833/03 (converso da MP 135/03).
6. Embargos de divergncia providos. (EREsp. n. 977.083 / RJ, Primeira

Seo, Rel. Min. Castro Meira, julgado em 28.04.2010).


TRIBUTRIO EMBARGOS DE DIVERGNCIA COMPENSAO
HOMOLOGAO INDEFERIDA PELA ADMINISTRAO RECURSO
ADMINISTRATIVO PENDENTE SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE DO
TRIBUTO FORNECIMENTO DE CERTIDO POSITIVA COM EFEITO DE
NEGATIVA.
1. As impugnaes, na esfera administrativa, a teor do CTN, podem ocorrer na
forma de reclamaes (defesa em primeiro grau) e de recursos (reapreciao em
segundo grau) e, uma vez apresentadas pelo contribuinte, tm o condo de impedir
o pagamento do valor at que se resolva a questo em torno da extino do crdito
tributrio em razo da compensao.
2. Interpretao do art. 151, III, do CTN, que sugere a suspenso da exigibilidade
da exao quando existente uma impugnao do contribuinte cobrana do
tributo, qualquer que seja esta.
3. Nesses casos, em que suspensa a exigibilidade do tributo, o fisco no pode negar
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 2 7 de 37

a certido positiva de dbitos, com efeito de negativa, de que trata o art. 206 do
CTN.
4. Embargos de divergncia providos. (EREsp. n. 850.332/SP, Primeira Seo,

Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em 28.05.2008).


TRIBUTRIO COMPENSAO PEDIDO ADMINISTRATIVO
PENDENTE DE HOMOLOGAO PELO FISCO SUSPENSO DA
EXIGIBILIDADE DO TRIBUTO FORNECIMENTO DE CERTIDO
POSITIVA DE DBITO COM EFEITO DE NEGATIVA - CPD-EN.
1. Nos termos da Smula 282/STF, inadmissvel o recurso especial quanto
questo que no foi apreciada pelo Tribunal a quo.
2. A alegao de compensao verdadeira causa extintiva do direito do fisco,
podendo ser alegada tanto na esfera administrativa, quanto na judicial, como
medida impugnativa a cargo do contribuinte. Alegada na esfera administrativa, tem
o efeito de suspender a exigibilidade do tributo, na forma do art. 151, III, do CTN.
3. Enquanto pendente de anlise pedido administrativo de compensao,
suspende-se a exigibilidade do tributo, hiptese em que no pode negar o fisco o
fornecimento de certido positiva de dbitos, com efeito de negativa, de que trata o
art. 206 do CTN.
4. Situao dos autos em que no aplicveis as reformulaes promovidas pela Lei
10.637/02 ao processo administrativo de compensao, porque ainda no vigente
quando manifestado o pedido de compensao.
5. Recurso especial conhecido em parte e, nessa parte, no provido. (REsp. n.

774.179 / SC, Primeira Seo, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em


14.11.2007).
Segundo porque criava situao de desequiparao injusta, j que a escolha da data
em que ocorreu o pagamento indevido como parmetro para o encontro de contas (escolha da
regra geral) elimina a responsabilidade do contribuinte sobre os juros de mora, a multa de
mora e o encargo legal incidentes posteriormente sobre o seu dbito que intenta compensar.
Por outro lado, a escolha da data "da consolidao" (no caso de parcelamento) ou da data "da
efetivao da compensao" (no caso de dbito inscrito em dvida ativa) como parmetro para
o encontro de contas torna o contribuinte responsvel pelos juros de mora, a multa de mora e
o encargo legal incidentes entre a data do pagamento indevido e a data "da consolidao" (no
caso de parcelamento) ou da data "da efetivao da compensao" (no caso de dbito inscrito
em dvida ativa), esta ltima inclusive a exclusivo critrio do Fisco.
A este respeito, no nos parece que a existncia de parcelamento ou de inscrio em
dvida ativa sejam motivos suficientes a justificar o tratamento desigualitrio em relao ao
dbito que no foi parcelado e se encontra ainda no mbito da Secretaria da Receita Federal.
Por outro lado, tambm no parece ser razovel eleger como parmetro para o encontro de
contas a data em que ocorreu o pagamento indevido, como o faz inadvertidamente o art. 13,
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 2 8 de 37

3 , "a", da Instruo Normativa n. 21/97. Isto porque a existncia de outros dbitos do


contribuinte independe do fato de ele ter efetuado outrora pagamento indevido ou a maior.
Alm de o fato gerador dos outros dbitos no ter qualquer relao com o pagamento
indevido, no h como supor que o sujeito passivo no disponha de outros meios de
pagamento de seus dbitos que no a moeda proveniente do indbito que pleiteia. Com
efeito, o reconhecimento do indbito no "Pedido de Restituio" apenas o reconhecimento
de um crdito a ser utilizado pelo contribuinte como moeda de pagamento. Se o contribuinte
opta por fazer uso dessa moeda no pagamento de seus dbitos mediante "Pedido de
Compensao", na data da solicitao desse pagamento que deve ocorrer o encontro de
contas e no anteriormente (data do pagamento indevido) ou posteriormente (data da
"consolidao do parcelamento" ou data da "efetivao da compensao"). At essa data
da solicitao do pagamento o crdito tributrio deve sofrer seu iter normal, com o acrscimo
de juros de mora, multa de mora, inscrio em dvida ativa e encargo legal, quando cabveis.
Considerando que o "Pedido de Compensao" suspende a exigibilidade do crdito
tributrio (jurisprudncia j citada deste STJ), a data em que protocolado o "Pedido de
Compensao" a data correta a ser eleita como parmetro para o encontro de contas,
pois esse pedido que consubstancia a manifestao de vontade ("requerimento do
contribuinte" - art. 74, da Lei n. 9.430/96) de se efetuar o mencionado pagamento com a
moeda reconhecida ou a ser reconhecida pelo Fisco.
A este respeito, observo que essa sistemtica inspirou aquela adotada posteriormente
com o advento da Medida Provisria n. 66/2002 (convertida na Lei n. 10.637/2002) que
alterou a redao do art. 74 da Lei n. 9.430/96 com produo de efeitos em 1.10.2002, para
criar a Declarao de Compensao - DCOMP com efeitos extintivos do crdito tributrio sob
condio resolutria. Tal inclusive ensejou a alterao do art. 28 da Instruo Normativa SRF
n. 210/2002 pela Instruo Normativa SRF n. 323/2003 para fixar a data da entrega da
DCOMP como a data parmetro para a compensao, o que foi seguido pelas instrues
normativas posteriores.
Desse modo, no resta dvida de que o art. 13, alneas "g" e "n", da Instruo
Normativa SRF n. 21/97 (correspondente ao art. 28, VII e XIII da Instruo Normativa SRF
n. 210/2002) no est de acordo com o art. 74, da Lei n. 9.430/96, em sua redao
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 2 9 de 37

original na interpretao que lhe tem dado este Tribunal ("Art. 74. Observado o disposto
no artigo anterior, a Secretaria da Receita Federal, atendendo a requerimento do
contribuinte , poder autorizar a utilizao de crditos a serem a ele restitudos ou
ressarcidos para a quitao de quaisquer tributos e contribuies sob sua administrao "),
pois no atende ao "requerimento do contribuinte" (solicitao de pagamento via
compensao), e tambm viola o art. 151, III, do CTN, pois desconsidera a jurisprudncia
deste STJ que determina a suspenso da exigibilidade dos dbitos do contribuinte a
serem compensados.
Nesse sentido, a ilegalidade h que ser declarada a fim de dar maior efetividade
jurisprudncia deste Tribunal.
Em razo desses argumentos, com todas as vnias possveis, ousarei divergir do
relator para dar parcial provimento ao recurso especial apenas para reconhecer como
parmetro para o encontro de contas a data em que protocolado cada "Pedido de
Compensao", tendo em vista que h uma multiplicidade deles atrelados a um s "Pedido de
Restituio" e que cada "Pedido de Compensao" se refere a determinados dbitos que
podem estar cada qual em situaes diversas no iter de cobrana.

Consideraes a respeito da divergncia que ouso propor.


Com todas as vnias, guardei para o final de meu voto as vrias consideraes a
respeito da divergncia que ouso propor ao voto do Min. Relator, isto porque era necessrio
antes expor o mecanismo de compensaes ento adotado pela Secretaria da Receita Federal
aplicvel presente demanda a fim de serem compreensveis as ponderaes que seguem.
Inicialmente, observo que a divergncia proposta no se d em relao a todos os
planos do voto do relator pois, na linha do que sugerido pelo Min. Castro Meira, o voto
divergente tambm labuta em prol do contribuinte e tem por objetivo dar maior efetividade
jurisprudncia deste Tribunal que reconhece, no momento do protocolo dos antigos "Pedidos
de Compensao", a suspenso da exigibilidade dos crditos tributrios devidos pelo
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 3 0 de 37

contribuinte que se pretende compensar.


No entanto, ao dar total provimento ao recurso especial, considerou o eminente
relator que o cerne da discusso seria "definir se o art. 28, VII e XIII, da IN/SRF n. 210/2002,
ao fixar datas especficas a serem consideradas na compensao de crditos tributrios
inscritos em Divda Ativa e parcelados, extrapolou, ou no, o comando normativo contido no
art. 74 da Lei n. 9.430/96 ". A partir da transcreveu a atual redao do art. 74, da Lei n.
9.430/96 alterada pela Lei n. 10.637/2002, Lei n. 10.833/2002, Lei n. 11.051/2004, Lei n.
11.941/2009, Lei n. 12.249/2010 e Lei n. 12.844/2013, para entender pela aplicao ao caso
do art. 74, 2, da Lei n. 9.430/96 (inserido pela Lei n. 10.637/2002) e pelo afastamento do
art. 28, VII e XIII, da Instruo Normativa SRF n. 210/2002.
Ocorre que no exame dos autos verifiquei que os processos administrativos de
compensao datam todos de pedidos protocolados nos anos de 1999 e 2001. Tambm no h
informaes nos autos que permitam concluir que se tratavam de "Pedidos de Compensao"
pendentes em em 1.10.2002, o que chamaria a aplicao da redao nova do art. 74, 4, da
Lei n. 9.430/96. Sendo assim, a legislao aplicvel a redao original do art. 74, da Lei n.
9.430/96 (o 2 sequer existia) e o art. 13, alneas "g" e "n", da Instruo Normativa SRF n.
21/97, normativo que antecedeu a Instruo Normativa SRF n. 210/2002. De ver que tanto o
2, do art. 74, da Lei n. 9.430/96 quanto a Instruo Normativa SRF n. 210/2002
somente passaram a produzir efeitos em 1.10.2002, posteriormente ao protocolo dos
pedidos e prpria inicial do presente processo que data de 27.09.2002. A este respeito,
conhecida a jurisprudncia desta Casa firmada em sede de recurso representativo da
controvrsia no sentido de que o regime jurdico aplicvel compensao aquele da data do
ajuizamento da ao. Transcrevo:
TRIBUTRIO.
RECURSO
ESPECIAL
REPRESENTATIVO
DE
CONTROVRSIA.
ART.
543-C,
DO
CPC.
COMPENSAO
TRIBUTRIA. SUCESSIVAS MODIFICAES LEGISLATIVAS. LEI
8.383/91. LEI 9.430/96. LEI 10.637/02. REGIME JURDICO VIGENTE
POCA
DA
PROPOSITURA
DA
DEMANDA.
LEGISLAO
SUPERVENIENTE. INAPLICABILIDADE EM SEDE DE RECURSO
ESPECIAL. ART. 170-A DO CTN. AUSNCIA DE INTERESSE RECURSAL.
HONORRIOS. VALOR DA CAUSA OU DA CONDENAO. MAJORAO.
SMULA 07 DO STJ. VIOLAO DO ART. 535 DO CPC NO
CONFIGURADA.
1. A compensao, posto modalidade extintiva do crdito tributrio (artigo 156, do
CTN), exsurge quando o sujeito passivo da obrigao tributria , ao mesmo
tempo, credor e devedor do errio pblico, sendo mister, para sua concretizao,
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 3 1 de 37

autorizao por lei especfica e crditos lquidos e certos, vencidos e vincendos, do


contribuinte para com a Fazenda Pblica (artigo 170, do CTN).
2. A Lei 8.383, de 30 de dezembro de 1991, ato normativo que, pela vez primeira,
versou o instituto da compensao na seara tributria, autorizou-a apenas entre
tributos da mesma espcie, sem exigir prvia autorizao da Secretaria da Receita
Federal (artigo 66).
3. Outrossim, a Lei 9.430, de 27 de dezembro de 1996, na Seo intitulada
"Restituio e Compensao de Tributos e Contribuies", determina que a
utilizao dos crditos do contribuinte e a quitao de seus dbitos sero efetuadas
em procedimentos internos Secretaria da Receita Federal (artigo 73, caput ), para
efeito do disposto no artigo 7, do Decreto-Lei 2.287/86.
4. A redao original do artigo 74, da Lei 9.430/96, dispe: "Observado o disposto
no artigo anterior, a Secretaria da Receita Federal, atendendo a requerimento do
contribuinte, poder autorizar a utilizao de crditos a serem a ele restitudos ou
ressarcidos para a quitao de quaisquer tributos e contribuies sob sua
administrao".
5. Consectariamente, a autorizao da Secretaria da Receita Federal constitua
pressuposto para a compensao pretendida pelo contribuinte, sob a gide da
redao primitiva do artigo 74, da Lei 9.430/96, em se tratando de tributos sob a
administrao do aludido rgo pblico, compensveis entre si.
6. A Lei 10.637, de 30 de dezembro de 2002 (regime jurdico atualmente em
vigor) sedimentou a desnecessidade de equivalncia da espcie dos tributos
compensveis, na esteira da Lei 9.430/96, a qual no mais albergava esta
limitao.
7. Em conseqncia, aps o advento do referido diploma legal, tratando-se de
tributos arrecadados e administrados pela Secretaria da Receita Federal, tornou-se
possvel a compensao tributria, independentemente do destino de suas
respectivas arrecadaes, mediante a entrega, pelo contribuinte, de declarao na
qual constem informaes acerca dos crditos utilizados e respectivos dbitos
compensados, termo a quo a partir do qual se considera extinto o crdito tributrio,
sob condio resolutria de sua ulterior homologao, que se deve operar no prazo
de 5 (cinco) anos.
8. Deveras, com o advento da Lei Complementar 104, de 10 de janeiro de 2001,
que acrescentou o artigo 170-A ao Cdigo Tributrio Nacional, agregou-se mais
um requisito compensao tributria a saber:
"Art. 170-A. vedada a compensao mediante o aproveitamento de
tributo, objeto de contestao judicial pelo sujeito passivo, antes do
trnsito em julgado da respectiva deciso judicial."
9. Entrementes, a Primeira Seo desta Corte consolidou o entendimento de que,
em se tratando de compensao tributria, deve ser considerado o regime
jurdico vigente poca do ajuizamento da demanda, no podendo ser a causa
julgada luz do direito superveniente, tendo em vista o inarredvel requisito do
prequestionamento, viabilizador do conhecimento do apelo extremo,
ressalvando-se o direito de o contribuinte proceder compensao dos crditos
pela via administrativa, em conformidade com as normas posteriores, desde que
atendidos os requisitos prprios (EREsp 488992/MG).
10. In casu, a empresa recorrente ajuizou a ao ordinria em 19/12/2005,
pleiteando a compensao de valores recolhidos indevidamente a ttulo de PIS E
COFINS com parcelas vencidas e vincendas de quaisquer tributos e/ou
contribuies federais.
11. poca do ajuizamento da demanda, vigia a Lei 9.430/96, com as alteraes
levadas a efeito pela Lei 10.637/02, sendo admitida a compensao, sponte
propria, entre quaisquer tributos e contribuies administrados pela Secretaria da
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 3 2 de 37

Receita Federal, independentemente do destino de suas respectivas arrecadaes.


12. Ausncia de interesse recursal quanto no incidncia do art. 170-A do CTN,
porquanto: a) a sentena reconheceu o direito da recorrente compensao
tributria, sem imposio de qualquer restrio; b) cabia Fazenda Nacional
alegar, em sede de apelao, a aplicao do referido dispositivo legal, nos termos
do art. 333, do CPC, posto fato restritivo do direito do autor, o que no ocorreu in
casu; c) o Tribunal Regional no conheceu do recurso adesivo da recorrente, ao
fundamento de que, no tendo a sentena se manifestado a respeito da limitao ao
direito compensao, no haveria sucumbncia, nem, por conseguinte, interesse
recursal.
13. Os honorrios advocatcios, nas aes condenatrias em que for vencida a
Fazenda Pblica, devem ser fixados luz do 4 do CPC que dispe, verbis: "Nas
causas de pequeno valor, nas de valor inestimvel, naquelas em que no houver
condenao ou for vencida a Fazenda Pblica, e nas execues, embargadas ou
no, os honorrios sero fixados consoante apreciao eqitativa do juiz,
atendidas as normas das alneas a, b e c do pargrafo anterior."
14. Consequentemente, vencida a Fazenda Pblica, a fixao dos honorrios no
est adstrita aos limites percentuais de 10% e 20%, podendo ser adotado como
base de clculo o valor dado causa ou condenao, nos termos do art. 20, 4,
do CPC. (Precedentes da Corte: AgRg no REsp 858.035/SP, Rel. Ministro
HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 04/03/2008, DJe
17/03/2008; REsp 935.311/SP, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA
TURMA, julgado em 26/08/2008, DJe 18/09/2008; REsp 764.526/PR, Rel.
Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 22/04/2008, DJe
07/05/2008; REsp 416154, Rel. Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJ de
25/02/2004; REsp 575.051, Rel. Min. CASTRO MEIRA, DJ de 28/06/2004).
15. A reviso do critrio adotado pela Corte de origem, por eqidade, para a
fixao dos honorrios, encontra bice na Smula 07 do STJ. No mesmo sentido, o
entendimento sumulado do Pretrio Excelso: "Salvo limite legal, a fixao de
honorrios de advogado, em complemento da condenao, depende das
circunstncias da causa, no dando lugar a recurso extraordinrio ." (Smula
389/STF). (Precedentes da Corte: EDcl no AgRg no REsp 707.795/RS, Rel.
Ministro CELSO LIMONGI (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/SP),
SEXTA TURMA, julgado em 03/11/2009, DJe 16/11/2009; REsp 1000106/MG,
Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em
27/10/2009, DJe 11/11/2009; REsp 857.942/SP, Rel. Ministro HERMAN
BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 15/10/2009, DJe 28/10/2009;
AgRg no Ag 1050032/SP, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA,
julgado em 16/04/2009, DJe 20/05/2009)
16. O art. 535 do CPC resta inclume se o Tribunal de origem, embora
sucintamente, pronuncia-se de forma clara e suficiente sobre a questo posta nos
autos. Ademais, o magistrado no est obrigado a rebater, um a um, os argumentos
trazidos pela parte, desde que os fundamentos utilizados tenham sido suficientes
para embasar a deciso.
17. Recurso especial parcialmente conhecido e parcialmente provido, apenas para
reconhecer o direito da recorrente compensao tributria, nos termos da Lei
9.430/96. Acrdo submetido ao regime do art. 543-C do CPC e da Resoluo
STJ 08/2008 (REsp. n. 1.137.738 - SP, Primeira Seo, Rel. Min. Luiz Fux,

julgado em 9.12.2009).
Desse modo, com todas as vnias necessrias, considero que o Relator laborou seu
voto tendo por base premissas destoantes, pois partiu de normativos legais e infralegais
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 3 3 de 37

inaplicveis, no havendo que se discutir aqui a extino dos dbitos do contribuinte sob
condio resolutria, na forma do art. 74, 2, da Lei n. 9.430/96 (redao dada pela Lei n.
10.637/2002), pois no tinha ainda sido criada a DCOMP, nem na data do protocolo dos
"Pedidos de Compensao", nem na data do ajuizamento da presente ao.
Sendo assim, com toda a licena, observo que o relator julgou a compatibilidade
de instruo normativa inaplicvel (art. 28, VII e XIII, da IN/SRF n. 210/2002) com lei
ordinria federal tambm inaplicvel (art. 74, 2, da Lei n. 9.430/96).
Quanto ao argumento de que houve injustificada demora do Fisco em reconhecer o
crdito do contribuinte e que esta garante-lhe a possibilidade de retroagir a data parmetro do
encontro de contas para a data do pagamento indevido (fato gerador do indbito), considero,
com renovadas e justas vnias, tambm ter havido equvoco do eminente relator. Isto porque
no pode presumir o Fisco que o contribuinte queira compensar algo antes da existncia de
"Pedido de Compensao" devidamente formalizado onde o contribuinte manifesta a sua
vontade de usar a moeda reconhecida ou a ser reconhecida no "Pedido de Restituio" para
pagar dbitos seus.
Outrossim, de ver que no caso concreto o Fisco somente se recusou a reconhecer os
crditos escriturais de IPI decorrentes da aquisio de insumos isentos ou sujeitos alquota
zero, no perodo de julho de 1988 a julho de 1998, o que ensejou o ajuizamento do MS n.
98.0016658-0, onde foi reconhecido o direito pelo Poder Judicirio com trnsito em julgado.
Uma vez reconhecido o direito, o Fisco a ele no ops barreira quando instado
restituio no "Pedido de Restituio" (PA n. 10735.000001/99-18). Alis, convm
esclarecer que a recusa do Fisco a reconhecer os crditos escriturais de IPI decorrentes
da aquisio de insumos isentos ou sujeitos alquota zero (crditos objeto do MS n.
98.0016658-0) considerada legtima tanto pelo STF em repercusso geral quanto pelo
STJ em sede de recurso representativo da controvrsia (ver RE n. 566.819 - RS, Tribunal
Pleno, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 29.9.2010; RE n. 370.682, Rel. Ministro Ilmar
Galvo, julgado em 25.06.2007; RE n. 353.657, Rel. Ministro Marco Aurlio, julgado em
25.06.2007; e REsp. N 1.134.903 - SP, Primeira Seo, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em
9.6.2010). Desse modo, mais uma vez com as devidas vnias do Relator, considero descabida
qualquer analogia que se faa com o recurso representativo da controvrsia REsp
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 3 4 de 37

1.035.847/RS (Primeira Seo, Rel. Min. Luiz Fux, DJe 3.8.09) e Smula n. 411/STJ ("
devida a correo monetria ao creditamento do IPI quando h oposio ao seu
aproveitamento decorrente de resistncia ilegtima do Fisco") - casos onde foi reconhecida a
incidncia de correo monetria sobre crditos escriturais - a fim de se retirar os acrscimos
legais dos dbitos a serem compensados.
Quanto natureza declaratria do provimento jurisdicional, observo que o contedo
declaratrio o do direito ao creditamento escritural de IPI obtido no mandamus (MS n.
98.0016658-0) e no a declarao do direito s compensaes, pois estas, alm de no terem
sido sequer objeto do referido writ (comparando-se os nmeros dos processos verifica-se que
a data do protocolo dos "Pedidos de Compensao" posterior data do ajuizamento da
segurana), pressupem o reconhecimento do prprio indbito e no meramente de crditos
escriturais. De ver que os crditos escriturais de IPI podem gerar indbito proveniente da
impossibilidade de seu uso no momento oportuno, o que gerou pagamento a maior de IPI,
mas essa distoro somente pode ser corrigida pelo reconhecimento de correo monetria em
ao judicial prpria onde se verifica se o bice oposto pelo Fisco ao creditamento foi
ilegtimo ou no (j vimos que o bice foi legtimo). Nesse sentido, fica claro que o
reconhecimento efetivo do indbito no se deu na esfera judicial, mas sim na esfera
administrativa atravs do "Pedido de Restituio" (PA n. 10735.000001/99-18). Alis, do
"Pedido de Compensao" que resultou no PA n. 13746.000019/2001-73 colhe-se elucidativo
despacho da autoridade fiscal (e-STJ fl. 34):
Da anlise das disposies acima transcritas conclui-se que o referido
acrdo reconheceu ao contribuinte, no perodo de julho de 1988 a julho de 1998
(em sede de Embargos de Declarao em Embargos de Declarao em Apelao
em Mandado de Segurana, o relator Min Paulo Freitas Barata reconheceu o
alcance do direito compensao do crdito presumido do IPI pelo perodo de dez
anos, de julho de 1988 a julho de 1998), o direito de compensar, ou abater, o
credito presumido de IPI incidente sobre a aquisio de matrias-primas,
produtos intermedirios e materiais de embalagem isentos e de alquota zero
do dbito do IPI incidente sobre os bens produzidos ao final do processo
industrial, de acordo com o Princpio da No-Cumulatividade. Assim, o IPI a
Recolher seria a diferena entre o debito na sada e o crdito presumido na entrada.
O alcance do acrdo portanto no sentido de reconhecer a existncia de um
crdito presumido de IPI na aquisio de matrias-primas, produtos
intermedirios e materiais de embalagem isentos e de alquota zero, e isso j
foi feito por meio do Despacho Decisrio n 997/2001, no qual foi apurado um
crdito de R$ 62 235 433,54 (sessenta e dois milhes,duzentos e trinta e cinco mil,
quatrocentos e trinta e trs reais e cinqenta e quatro centavos), atualizados at
junho de 1999
Pode-se ver que o acrdo no determina a compensao do crdito
Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 3 5 de 37

presumido de IPI com dbitos tributrios, at porque isto no fez parte do


pedido inicial do Mandado de Segurana. Entretanto, o reconhecimento da
existncia de um direito de crdito presumido de IPI na aquisio de
matrias-primas, produtos intermedirios e materiais de embalagem isentos e de
alquota zero importa, por conseqncia, no reconhecimento de recolhimentos
indevidos de IPI, at o montante apurado, que podero ser utilizados na esfera
administrativa, para compensao tributria, na forma da Lei n 8.383, de 30/12/91
e da Lei n 9.430, de 27/12/96, esta ltima regulamentada pela IN SRF n 21/97,
alterada pela IN SRF n 73/97. No se confundem portanto o alcance do
acrdo transitado em julgado com o pedido administrativo de compensao
tributaria.

Por fim, reitero que no se pode presumir antes da manifestao de vontade do


contribuinte (solicitao de pagamento via compensao) que ele ir utilizar o valor obtido no
"Pedido de Restituio" para pagar dbitos seus. preciso aguardar o protocolo do "Pedido
de Compensao", que verdadeira forma de uso da moeda que lhe foi ou ser reconhecida.
Por isso que a data do protocolo do "Pedido de Compensao" a data a ser utilizada como
parmetro para o encontro de contas.
Ante o exposto, com todas as vnias possveis, DIVIRJO DO RELATOR e DOU
PARCIAL PROVIMENTO ao presente recurso especial apenas para reconhecer como
parmetro para o encontro de contas a data em que protocolado cada "Pedido de
Compensao".
como voto.

Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 3 6 de 37

CERTIDO DE JULGAMENTO
SEGUNDA TURMA

Nmero Registro: 2011/0061172-2

PROCESSO ELETRNICO REsp 1.245.347 / RJ

Nmero Origem: 200251100068991


PAUTA: 20/08/2013

JULGADO: 03/09/2013

Relator
Exmo. Sr. Ministro CASTRO MEIRA
Relator para Acrdo
Exmo. Sr. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES
Presidente da Sesso
Exmo. Sr. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES
Subprocuradora-Geral da Repblica
Exma. Sra. Dra. ANA BORGES COELHO SANTOS
Secretria
Bela. VALRIA ALVIM DUSI
AUTUAO
RECORRENTE
ADVOGADO
RECORRIDO
PROCURADOR

:
:
:
:

NITRIFLEX S/A INDSTRIA E COMRCIO


GISELA VELLOSO CAF E OUTRO(S)
FAZENDA NACIONAL
PROCURADORIA-GERAL DA FAZENDA NACIONAL

ASSUNTO: DIREITO TRIBUTRIO - Crdito Tributrio - Extino do Crdito Tributrio - Compensao

CERTIDO
Certifico que a egrgia SEGUNDA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso
realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
"Prosseguindo-se no julgamento, aps o voto-vista do Sr. Ministro Mauro Campbell
Marques, divergindo em parte do Sr. Ministro-Relator, a Turma, por maioria, deu parcial
provimento ao recurso, nos termos do voto do Sr. Ministro Mauro Campbell Marques, que lavrar o
acrdo. Vencido em parte o Sr. Ministro Castro Meira."
Votaram com o Sr. Ministro Mauro Campbell Marques os Srs. Ministros Humberto
Martins e Herman Benjamin.
No participou do julgamento a Sra. Ministra Eliana Calmon, nos termos do Art. 162,
2, do RISTJ.

Documento: 1213081 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 11/10/2013

Pgina 3 7 de 37