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1.

CONSTITUCION DE GARAN .
TIA MOBILIARIA SOBRE rfrULOS VALORES.

EI tema de la constitucion d

e garantias mobiliarias ha sido magistralmente expuesto
en el derecho nacional cor Rid
o an 0 Castellares Aguilar, con la experiencia y prestigio que
su trayectoria profesional y academ'IcaI h
d 1
e a otorga o.

EI articulo 40 de la Ley contiene varies incisos referidos a los bienes que pueden ser
objeto de garantia mohiliaria, entre ellos los titulos valores. Asi tiene al respecto los
siguientes inclsos;

U(... ) Pueden ser objeto de garantia mobiliaria:
Inciso 7) Conocimientos de embarque

Inciso 8) Las acciones

0

0

titulos de analoqa naturaleza.

participaciones en sociedades

0

asociaciones, aunque sean

propietarias de bienes inmuebles.

Inciso 11) Los titulos valores de cualquier clase incluyendo aquellos amparados con
hipoteca

0

los instrumentos en los que conste la titularidad de credltos

0

derechos

personales, excepto los cheques.

Inciso 22 ) En general, todos los bienes muebles, registrados

0

no registrados, excepto las

remuneraciones, el fonda de compet;lsacion por tiempo de servicios, los warrants y los
Certificados de Deposito.

Consideramos

que hubiera bastado con decir que pueden ser objeto de garantia

mobiliaria "los titulos valores de cualquier clase" y en esta frase ya esta incluidos todo el
I

genero de titulos valores, dentro de ellos los conocimientos de embarque, los de analoqa
naturaleza a ellos como la carta porte; senalando solamente las excepciones: los
cheques, los warrants y los Certificados de Deposito.

I Castellares

Aguilar, Rolando. Revista Athina No. I. Editorial Grijley. Pag. :!<) I y

Como se aprecia este numeral si hace referenda ambos. obligandonos a revisarlos y postular nuevas visiones y conceptos. situaci6n que la Ley de Garantias Mobiliarias. la sola mend6n a ·titulos valores" no alcanza a los valores con anotaci6non cuonta. prescindir del soporte papel. 2. para sustituirlo por otro que sea mas seguro y confiable. no ha tenido en cuenta). Las nue as corrientes y In legislacion haciendo comparada unanimemente admiten u vienen adoptando estos carnbios. asegurado con sellos y firmas aut6grafas. que hasta nace poco venia siendo utilizado con exc!usividad. de una u otra forma. . con las (micas excepciones del cheque. EI articulo 18° de 13 Ley senala sobre Ia constitucl6n de garantln mobiliaria sobre titulos valores Que: rcuenao se stecte en garantia mobiliarla tltulos representados mediante anotaciones ecuorao dispuesto en /a ley de la materia.. pcsible la desmaterializaci6n de los titulos valores. exrste una ornlsto teres con ono\~cI6n On do los va . Luna. n en ta Ley rcspecio De otro rado. La regia genera! es que todos los titulos valores y los valores representados con anotaci6n en cuenta. Nos dice la exposici6n de motivos de la Ley 27287 que la actualidad nos presenta grandes adelantos tegnol6gicos que. la garantla mobhierl« La presente sa 0 vatores constituira de Ley se epticere supletoriamente en 10 que sea pertinente". tanto a los titulos valores como a los valores representados mediante anotaciones en cuenta. Es decir. pueden ser objeto de garantla mobiliaria. warrant y del certificado de dep6sito (salvo segun el autor que este ultimo se haya ernitido como un valor unico y sin warrant adicional. 8 /0 vnloros en cuenta. . han incidido e incidiran en los conceptos juridicos tradicionales que han servido de sustento al derecho carnbiario. siguientcs. . aun cuando el soporte no sea necesariamente el papel sino el electr6nico 0 desmaterializado. sin atectar en su esencia los principios juridicos antes senalados. APLtCACI6N 0 VALORES SUPLETORIA DE LA LEY EN EL CASO DE TITULOS VALORES REPRESENTAOOS MEDIANTE ANOTACIONES EN CUENTA. 200~. Rolondo Cos\ollnrcs d blenes muebles y quo segun cusnta que no (Igufan en el usta da e I desmateriall2:ados 0 con anotocl6n en cuonlO• por 0 quo los t!tulos vatores no son va Iores .

. que den fe de ciertos hechos que deben ser reallzadol .: .. En otros campos ya se utiliza la voz. • de un mundo juridlco sustentado en P~~lt firm~a"~~IOIct': . y los titulos valores desmaterializados.. incorpora estos adelantos tegnol6gicos que constituyen la materia del Derecho lnformatico. hace necesario y a veces indispensable.: r... como la letra de cambio. Es mas.' . aseguren y generen mayor confianza. . los titulos valores tradicionales. a traves de huellas dactilares. que exlstan funclonarios fedatarios talea~~.. Can los adelantos de la tegnologia electronica y de la telernauca en general. .'J:~s~~menteesta inseguridad . • . La Ley 27287. En casos que se afecte en garantia mobiliarla tltulos valores y valares representados mediante teri anotacion en cuenta. resulta hoy sumamente facil determinar la ldcntldad documentos. 27287. 0 electr6nicos 0 virtuales. los capilares de la cornea y otros elementos unlcos y exclusivos de cada persona que aseguran la autenticidad de los actos y de la identidad de las personas. . claves secretas y personalizadas y otros elementos que revisten mayor seguridad.. . beneficiando asi a los operadores del mercado. Abarca pues la Ley de Titulos Valores No. codiqos de digitos 0 de barras.. :. com 0 puede ser la Ley de Titulos Valores No. la constituci6n de la misma se reqira par la ley de la ma ena.'. los notarios y jueces entre otros. que no constan en soporte papel y que se evidencian y controlan mediante anotaciones en cuenta y no necesariamente deb en tener siempre una representaci6n tangible 0 material..· T' . can su intervencion.='\i":. I. reiterandose 10 que en la practica ya acoge la legislaci6n comerciai que ya ha regulado los valores desmaterializados.1f • . por 10 que es de esperar que en un futuro no muy lejano. ya esta en estudio la lncorpcracion del microship en el cuerpo humano para lograr la identiflcaclon plena de cada quien. de las personas Y la autenticidad de los asi como la participacion de aquetlas en estes..."o:' .. Decreta Legislativo 861.. que son aquellos titulos valores electr6nicos. ~ . las huellas labiales. 27287 y la ley del Mercado de Valores.< • ¢ S: . y cuya negociaci6n se realiza a traves de la bolsa de valores electronica. manifestados en papel. . ~. la contrataci6n electronics y el uso de estos medios de seguridad en los valores negociables.

~ Ibid. esto es. Conforme 10 seriala maorstraimente Rolando Castellares Aguilar. conforme a las disposiciones de la presente Ley. EI certificado depositarias. (propiedad) de bienes muebles. de depositarios obligados a guardar determinados bienes y a entregar al depositante exactamente el mismo bien objeto de deposito y no otros equivalentes. en primer lugar tenemos: a. constituyen un solo bien. generandose una inmanencia o identidad entre ambos elementos. 297. p.3. Ley 27287. . Respecto de la garantia mobiliaria sobre titulos valores representativos del dominio de bienes muebles. no se podra constiluir la garantia mobiliaria directamente sobre los bienes muebles que dicho titulo valor representa". en el caso de estos valores. de modo que soporte materializado (papel). inmaterializado (registro 0 0 impulsos eletromagneticos) y derecho. GARANTiA MOBILIARIA SOBRE TiTULOS VALORES REPRESENTATIVOS DEL DOMINIO DE BIENES MUEBLES. el derecho es incorporado al titulo u otro soporte. el articulo go de la Ley sefiala que: "Cuando se afecte en garantia tnobiliaria. revisamos la Ley de Titulos Valores. tangibilizarse en el caso del titulo valor 0 Si quedar registrado en el caso del valor con anotacionen cuenta. WI titulo valor representative del dominio de bienes muebles. aun cuando el bien depositado fuera fungible. logrando asi el derecho (intangible) materializarse. entre los titulos valores que representan el dominio.. por 10 que el derecho y soporte pasan a constituir un solo bien. de deposito emitido por las almaceneras en su calidad de en una relacion de deposito ordinario. se trata de una disposicicn acertada pues por lIamado principio de incorporecion que rige el derecho cambiario y es aplicable al universe de los tltulos valores 0 valores con anotaci6n en cuenta.

3 de la Ley 27287 al referirse a las mercaderias en poder de una almacenera.Conocimiento de t!-b . cuya propiedad esta representada en el certificado de deposito emitido. saqun el caso.epresenta las mercaderlas que son objato de un contrato d e transporte terrestre ' . nos indica el numeral que no se podra constituir garantia mobiliaria directamente sobre los bienes muebles que dicho titulo valor representa. es clare que no as posible que un bien mueble ya representado en titulo valor.' .. sefiala que cereceren de eficacia 11as medides representadas dirigirse a par certificados los respectivos pongan en su conocimiento titulo resulte cautelares 0 embargos que se dicten sobre mercaderias de deposito ylo warrants. que constituyen. Asi.Conocimi~nto de Embarque: Et Conocimiento de Embnrque representa las rnercancla: que ~Qn objeto de un contrato de transporte maritimo. no se podra constituir garantia mobiliaria sobre los bienes depositados en la almacenera por ejemplo.. len es de la Ley 272873• I C. "' arque q I' de un contrat d ue representa a as mercadorlasque ton obteto o e transport . EI elmecen general enotere dichas medidas que e en el registro que /leve y eurure efecto s610 si el tenedor del ser /a parte afectada con dicha medida". Sa encuentra regulada por el articulo 2510 de la L 27 ey 287 Y son de apllcacl6n a ta carts de porte en todo aquello que corresponda a su naturaleza como titulo valor y no resulte incompatible con las disposiciones que rigen los respectivos contratos de transporte terrestre 0 aereo. En ese case. 2460 Y sigu' t e maritlmo. es decir. la via )Articulo 246. no siendo posibte afectar el bien representado por separado del titulo que 10 representa. lacustre a fluvial. . debiendo dichas medidas titulos. Todo 10 eual es eonsistente y coherente con esta naturaleza que tienen los titulos valores. y ello se explica porque el articulo 234°. debido a que en este caso soporte y dereeho son uno solo. Con referenda al certificado de deposito que es un titulo valor que por antonomasia representa la propiedad 0 dominio de bienes muebles. La carta de porte que r . Se encuentra regulada por 101 artlculos . . sea objeto de garantiJ mobiliaria. Lns normas de esia ley son de aplicacion a1 Conocimiento de Ernbarque en tcdo nquello qu~ corresponds a su naturalcza y alcances como tilulo valor y no resulte incompatible can las di_posicioncs que ngen al Contrato de Transporte Maritime de Mereancias. que representan. y en general a todos aquetlos titulos valores que representen el dominio sobre bienes muebles. y son los derechos en el expresados literalmente. 0 aereo.

y. 10 que explica la limitaci6n para su utilizaci6n como instrumento de garantia 0 respaldo de obligaciones de plazos variados y dilatados. articulo 178°. 10 que significa que deja de ser titulo valor. si un bien mueble ha dado lugar a la emisi6n de un titulo valor 0 a la creaci6n de un valor con anotaci6n en cuenta en el que ha quedado incorporado. mas no el cheque. desnaturalizando su finalidad esencial y unica de ser medio de pago. por constituir el cheque un instrumento de pago. Nos dice el maestro Rolando CastellaresAguilar al respecto 10 siguiente. quedando imposibilitado operar directamente con el bien ya incorporadoen el documento. . cuando el cheque es entregado en prenda 0 garantia. registrar necesariamente ta medida ante la Instituci6n de Compensaci6n y Liouldacion de Valores correspondiente. (de los valores respectivos). 10 que debe hacerse es entregar dinero representado en garantia. Queda asi clare que. Si se infringe esta prohibici6n. 294 y 5S. totalmente alejado de toda funci6n crediticia 0 de riesgo. se prohibe que sea emitido endosado 0 transmitido como valor en garantia. En su lugar. No pueden ser objeto de garantia mobiliaria el cheque. Como sefiala Ulises Montoya Manfredi. . la ley de la materia 10 sanciona con la perclda de sus efectos cambiarios. En cuanto al cheque estima Rolando Castellanes que es acertado que se Ie excluya como bien objeto de garantia rnoblliarla. 0. bajo sanci6n de perder sus efectos cambiarios. en el caso de los valores anotados en cuenta. debe hacerse a traves de ellos. 10 que se hace es desviarlo de su destine exclusivo de ser medio de pago. el warrant y el certificado de deposito.. por 10 que su uno es sumamente breve. p.j [bid.correcta seria afectar el titulo valor mismo. pues sequn la Ley 27287. cualquier acto que se haga respectoa dicho bien mueble representadoen dichos valores. TiTULOS VALORES EXCLUIDOS DE LA GARANTiA MOBILIARIA4. 4. deja de ser cheque. La funci6n del cheque es ser servir de instrumento de pago y liberaci6n de una obligaci6n. entre otros bienes.

representada . y el otra para "J: transferirlo en propiedad.. can la carga del gravamen. que en principio tiene toda 16gica y justificaci6n.. . de al' enomlnado certificado de deposito. _ .. \ "'7""'r'I~~ • 101 .. ~. de modo que para que el tenedor de este titulo valor pueda disponer plenamente del bien del que es propietario.. prapiedad sabre las' as ante la almacenera. ~ . que admite la ernisicn de uno solo de dichos titulos valores. (hoy garantia mobiliaria). exclulda del derecho de . . derecho este (de propiedad) que es par otrc titulo valor d . tal afectaci6n no es posible.3 de la Ley 27287. en el caso del warrant una prenda ya no podria ser afectada en prenda.. pues si bien ambos son bienes muebles. si el depositante de las mercaderias asi 10decide. no la tiene cuando revisamos la Ley 27287.. mientras que el endoso de ambos instrumentos a la misma persona faculta a este a disponer libremente de la mercaderia. garantia sabre mer d . al representar este titulo valor exclusivamente la propiedad. en cuyo caso ". " . mediante la ernlslon de estos dos tltulos valores el uno util . As(. esta exclusion tanto del warrant y del certificado de dep6sito como objeto de garantla mobiliaria. :- . mientras que el certificado de deposito representa exclusivamente el derecho de propiedad. En efecto.. ' Clona perfectamente. . enas. mediante el endoso del certificado de deposito con la carga de la garantfa. representa exclusivamente el derecho de prenda. separado del derecho real de garantla. cuya inexistencia en este titulo valor justamente impide hacer uso y afectaci6n de ese derecho inexistente sin el. . ' ' ca enas depositad . es posible que la almacenera emita s610uno de los instrumentos. Y un instrurnento que representa el derecho real de. mientras que en el caso del certificado de deposito. EI certificado de dep6sito es el derecho de propiedad. debera expresamente y en forma destaca en el unico titulo emitido con las cJausulas: . segun el articulo 229°. As! se puede concluir que en el caso del warrant..1.. as..0 ':' ':. debe adernas tener el warrant.... Con fines de su transferencia de propiedad y de a f ec t acton en garantia fun' ." mlsmas mercad . cOnstitu e .·' En cuanta al warrant _ -J. EI warrant es la prenda hecha titulo valor. para gravarlo mediante el endoso del warrant. excluido el derecho real de garantia. As! resulta totalmente justificado disponer que ninguno de estos tltulos valores pueda ser objeto de garantia mobiliaria. este sistema rnacenajs de mercaderi ..'\. Sin embargo.

." .itUld~a"traves . una constituida al amparo de /a presente Ley y otra derivada de la emisi6n y endoso de Warrants y Certificados de Deposito. con las unlcas excepcionesdel cheque.. por del warrant. aun cuando su ernrsron sea pos enor a a ~ Ibid . todos los titulos valores y los valores representados con anotaci6n en cuenta.una prenda. En estes casos la Ley de Garantias Mobiliarias. de afectar una prenda en prenda.• 298 Y 55. 8 . warrant y del certificado de deposito. se apllcara supletoriamente. '~ertiflcBdo de dep6slto sin warrant emltldo' 0 'warrant sin certlflcado de dep6slto emltldo" En cualquiera e estos casos. pueden ser objeto de garantia mobiliaria. no ha tenido en cuenta. "En el supuesto que I/egara a existir un conflicto de prendas. Asi. 5. el derecho de propiedad y el derecho real de garantia sobre las mercaderfas depositadas. Esta norma regula al conflicto de prendas como aquellos casas en los que puedan afectarse el mismo bien mueble una en garantia mobiliaria inscrita en el Registro y la otra en garantfa constituida a traves del endoso del warrant y del certiftcado de ~ep6sito q~e representen el mismo bien mueble. por encontrarse las cosas materia de la garantia posesion de un en Atmecen General de Deposito". dando preferencia a la garantia. 10 que se persigue evitar con esta exclusion del warrant como objeto de garantia mobiliaria. situacion que la Ley de Garantias Mobiliarias. e/ certificado de deposito sin warrant emitido. sf podria ser objeto de afectacion en garantia mobiliaria. CONFLICTO DE PRENDAS5• Sefiala la Segunda Disposicion Transitoria de la Ley de Garantias Mobiliarias. salvo que este ultimo se haya emitido como un valor unico y sin warrant adicional.que. en opini6n de Rolando Castellares. prendar. Estos es. el warrant sin certificado de deposito Sl tendria restricci6n de afectarse en garantia mobiliaria. . Por 10 que.. prirnere esta ultima..~o~st. el unlco titulo valor emitido conferira a su tenedor ambos derechos. terl I garantia rnobiliarla mscrtta. En cambio. debido a que adoleceria del mismo problema ya sefialado. .

.':'. hecho de h' s. cuyo gravamen ya se hubiera inscrito en el Registro Mobiliario de Contratos.. a endosarlos generara este conflicto y discusiones sobre la preferencia de ambas 9 ti . sin admitirse prueba en contrario". las que no pueden excluirse de esta presuncion de conocimiento de todo 10 inscrito en un Registro Publico. disponiendo que "/a inscripcion en el Registro correspondiente se presume conocida..t« . sin 0. que un bien mUebl h . Registro MobT . . aran las vahdamente constituidas sobre el mismo bien.: .. postenormente. e. -1. . las ~. resulta por dernas obvio que esa tnscripclon se considera como conocida por todos. . Esta misma regia la tenemos en el C6digo Civil.1. .. que trata este articulo. 't' certl'~/'cadode deposito ni warrants por mercaderias sujetas a gravamenes podra eml /(se n did t lares que /e hubieren sido notificadas previamente". Sequn la norma transitoria de la Ley de Garantias Mobiliarias. Sin embargo I ' . .). Pero aun cuando se tratase de una regia aplicable 5610a bienes muebles no inscribibles .POSI 0 a una almacenera. sin admitirse prueba en contrario.. 'I' un conflicto de prendes... La norma regula nada T menos qUe " ransltona de la Ley de Garantia Mobiliaria"]. pues no hace distingo alguno sobre los bienes." ¥'~I '! ~ ~ ~ -. (vehiculos).. La presuncion que o me I as ceu e . aprovechando su tenencia y el no aber srdo des 1 in it I p azado. que la misma Ley de Garantias Mobiliarias 10 recuerda en su articulo 38°. que loda persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones". el mismo constituyente de la garantia mobiliaria scn a 0 entregue en de ' lt rtif . Las almaceneras no pueden excluirse de esta regia. inclusive por las almaceneras. " - ..' . por 10 que con todo acierto.' encontrerse 'dep' 't " OSlO. err6neamente se da prioridad al warrant. obteniendo el respectlvo warrant y el ce I icado de deposito qu I .. mat ' '_''. . inscribibles 0 no en dicho Reqistro. en cuyo caso no tiene base ni sustento esta que dispone esta disposici6n transitoria. -. pues podria tratarse inclusive de un bien mueble inscribible en el Registro Juridicc preferencia de Bienes. articulo 2012° el cual seiiala que. es la posibilidad cierta y el riesgo de e aya sldo afe t d ' desplazamient '. no . "bajo responsabilidad del eimecen (. y. e tema esencial .. garantla en el Registro Juridico de Bienes 0 en el llano de Contrato ' . . ya la Ley 27287 en su articulo 228°. "se presume. dispone que. e mscnta dicha . c a 0 en pnmer lugar en garantia mobiliaria. ' . ena de I ' ' (Segunda Dis '" a garantia en poseston de un almacen gimera(de COSas POSICion .

por conocido de la existencia de dicho gravamen inscrito en el Registro. quien tiene inscrito su derecho de garantia en el registro. en fecha anterior a la ernlsion del warrant. En efecto. generando un efecto contrario al que buscaron quienes la inclusion de esta Segunda Dlsposiclon Transitoria de la Ley de Garantias Mobiliarias.. la almacenera exija al depositante que Ie solicite la smrsion de un . por 10 menos que IC 0 e . en lugar de en r h t . Pero. puede recurrir al juez para discutir en ese ambito esta prelacion de sus derechos. Lo correcto y acertado habria side senalar que. . : . que nosotros no estimamos es esta Disposicion Transitoria.:dis~o'ne nuestra legislacion. 0. Contraviniendo estas norrnas. .:.' . 10 que justamente establecen las garantias mobiliarias constituidas ya sea sobre bienes sujetos a inscripcion en el Registro Juridico de Bienes 0 en el Registro Mobiliario de Contratos. hace que a la almacenera se Ie te . as a procesos judiciales en los que discutira la real pertenencla e t e emitio un warran a con imprevisibles responsabilidades para la almacenera qu antia .. conforme senala el articulo 2280 de la Ley de Titulos Valores. t ba afectado en gar sabiendas que el bien mueble recibido en deposito ya es a I . que Ie presente un cartiflcado neqativo de mscnpcion sobre los bienes muebles que entrega en deposito con el fin de que se emitan el warrant cl h d positante presente una y/o certificado de deposito. . registral de alqun gravamen warrant. la Ley 27287 en su articulo 228°. n gravamen con 10 que dec1aracion jurada de que sobre dichos bienes no pesa ntngu f ascarse en eventuales salvaba la responsabilidad la almacenera..2 sefiala que "bajo responsabilidad del depositante no podra solicitar /a emisi6n de certificado de deposito ni de warrant por mercaderias que ester: sujetas a registro publico especial ylo gravamen con entrega juridica". que juicio de Rolando Castellares y nuestro. debiendo el juez aplicar la norma mas justa. ante la plena vigencia de las presunciones legales de conocimiento del contenido de las inscripciones registrales. d 1tenedor del warrant. .. tenemos ahora esta preferencia a favor del warrant.. si 10 sefialado no fuese 10 suficientemente clare. del conocimiento de las inscripciones registrales. tanto la Ley de Garantias Mobiliarias como el C6digo . por 10 que ya deberia emitir ninguno de los titulos valores y no considerar que esta falta de diligencia informacion a que esta obligada la almacenera sea premiada con la prioridad del warrant respecto a una garantia mobiliaria ya inscrita en el Registro respective.. puede ocasionar serios problemas de credibilidad y confianza postularon en el warrant..

. .. Igual descuido apreciamos Cuando en la Segunda Disposiei6n Transitoria hace ro. en principio.. dado que el certificado dep6sito.~. acert6... a conflicto de prendas con endoso del certificado de deposito... el unico supuesto que en el que podria darse ese endoso en garantia mobiliaria. pero que por cierto. moblliarla conforme a la inse' ~ .. imaginamos no puede ser endosado en garantla. npclon registral que data en fecha anterior a la emisi6n del warrant.. y. . es en un certificado de deposito sin warrant emitido. situaci6n en la que estimamos no estuvo ciertamente pensando el redactor de este articulo. no en prenda. ."'r"".