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INDICE JURISPRUDENCIA 01

CASACION N 3365-2002 LORETO.


CASACION N 449-2003 AYACUCHO
CASACIN N 1576-2001 PUNO
CASACION N 4959-2006
CASACION N 4394-2007
CASACION N 404-2008
CASACION N 1006-2007
CASACION N 4585-2007
CASACION N 4107-2008
CASACION N 4190-2008

FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
(Publicada: 03-11-2004)

CASACION N 3365-2002 LORETO.


Lima, primero de julio del dos mil cuatro.-

La Sala Civil Permanente de la Corte


Suprema de Justicia de la Repblica, vista la causa nmero tres mil trescientos
sesenticinco - dos mil dos, con los acompaados, en audiencia pblica de la
fecha y producida la votacin de acuerdo a ley, emite la siguiente sentencia: 1.
MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por
don Nstor Ruiz Zegarra contra la sentencia de vista de fojas doscientos
veintiocho, su fecha veintisis de agosto del dos mil dos, emitida por la Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Loreto que confirmando la apelada de
fojas ciento noventisis, su fecha diecinueve de abril del mismo ao, declara
fundada la demanda de filiacin extramatrimonial de fojas veinte; con lo dems
que contiene. 2. FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO
PROCEDENTE EL RECURSO: Por resolucin del veintinueve de mayo del dos
mil tres, esta Corte ha declarado la procedencia del recurso por la causal
prevista en el inciso 3 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil al haberse
acusado la contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido
proceso, con el argumento de que la pretensin de filiacin extramatrimonial
incoada seal que si el recurrente negaba la paternidad que se le atribua
deba procederse a la realizacin de la prueba del ADN, lo que no se efectu
por el juzgado a pesar de que jams asinti la paternidad, habindose
realizado la prueba de laboratorio de ABBO, que determina los grupos
sanguneos de las personas, incidencia que considera vulnera el debido
proceso. 3. CONSIDERANDOS: Primero.- Que toda persona tiene derecho a la
tutela jurisdiccional efectiva a travs de un proceso en que se de oportunidad
justa y razonable de probar los hechos que sustentan la pretensin demandada
y, que en contrapartida, de posibilidad al accionado de defenderse aportando
sus medios de prueba y argumentando lo que en su pro, de hecho o de
derecho pueda favorecerle; constituyendo vulneracin del debido proceso la
falta de respeto de dichos derechos de las partes. Segundo.- Que con la
demanda de fojas veinte doa Martha Mariela Orbe Ros persigue que
mediante sentencia de declaratoria de paternidad se reconozca al emplazado
Nstor Ruiz Zegarra como padre del menor Flavio Fernando; para lo cual se
esgrime como fundamentos de hecho la existencia de relaciones sexuales
desde diciembre del ao mil novecientos noventids, originadas en el cortejo y
ofrecimiento de matrimonio que pese a estar casado le efectu el accionado en
setiembre de ese ao; relaciones que afirma se mantuvieron hasta agosto de
mil novecientos noventicinco cuando le comunic de su embarazo; habindolo
requerido luego para la inscripcin del menor, lo que no hizo pues por el
contrario la demand por exclusin de nombres en un proceso que culmin por
abandono; siguiendo ella por su parte un proceso de alimentos en que obtuvo
sentencia favorable. Tercero.- Que para acreditar sus preces doa Martha Orbe
ofrece como medios probatorios la declaracin del demandado, as como la de
tres testigos, la partida de nacimiento de su hijo, la copia de la denuncia ante la
DEMUNA para el reconocimiento del menor, de la resolucin que decreta el
abandono en el proceso de exclusin de nombre y la de alimentos que les fue
favorable. Cuarto.- Que de otro lado aparece que, en el segundo otros del
escrito de demanda la actora solicit que, en caso de negativa del demandado
(se entiende de reconocer al menor) se practique la prueba de ADN, pedido

que recibi como provedo que se tenga presente en su oportunidad; lo que


motiv que en la audiencia conciliatoria cuya acta corre a fojas noventids al
ser admitidas las pruebas ofrecidas en el escrito de demanda, no se haya
admitido la prueba de ADN, aspecto ste que no fue cuestionado por ninguna
de las partes en tal oportunidad, de modo que no puede pretenderse sancin
de nulidad por su no actuacin en aplicacin de artculo 172, tercer prrafo, del
Cdigo Procesal Civil; advirtindose en cambio que el Juez de la causa, en la
audiencia de pruebas, cuya acta corre a fojas ciento setentiuno, a fin de
solucionar la litis conforme a los artculos III del Ttulo Preliminar y 194 del
Cdigo Procesal Civil orden como prueba de oficio la realizacin de la prueba
de ABBO, as como que se recaude el expediente de alimentos a que refiere la
actora; habindose realizado la prueba sangunea conforme a los trminos del
acta de fojas ciento ochentitrs en que se dice que tanto la actora, como el
demandado y el menor son del grupo O positivo; constituyendo pruebas
sustanciales en que se han basado las instancias para amparar la demanda las
testimoniales, la conducta del demandado en el proceso de alimentos (en que
no impugn la sentencia que acogi la demanda) y la prueba de ABBO.
Quinto.- Que, en ese sentido se tiene que los juzgadores al resolver la causa lo
han hecho valorando de manera conjunta los medios probatorios admitidos y
actuados en la audiencia, y es en base a su apreciacin razonada de la prueba,
coadyuvada con los sucedneos de los medios probatorios, con los que se
forma conviccin respecto a la paternidad del recurrente, todo lo cual es
conforme con el artculo 197 del Cdigo Procesal Civil; y en ese sentido no se
evidencia la afectacin al debido proceso que se denuncia, pues si el
recurrente pretenda que se acte la prueba de ADN debi ofrecerla en su
contestacin o impugnar su no admisin en la etapa correspondiente; lo que no
hizo. 4. DECISIN: Por tales consideraciones, de conformidad con el Dictamen
Fiscal Supremo y en aplicacin del artculo 397 del Cdigo Procesal Civil: a)
Declararon INFUNDADO el recurso de casacin de fojas doscientos
treinticuatro, interpuesto por don Nstor Ruiz Zegarra y, en consecuencia, NO
CASAR la sentencia de vista de fojas doscientos veintiocho, su fecha veintisis
de agosto del dos mil dos. b) CONDENARON al recurrente a la multa de dos
Unidades de Referencia Procesal, as como al pago de las costas y costos
originados en la tramitacin del recurso; en los seguidos por doa Martha
Mariela Orbe Ros sobre filiacin extramatrimonial. c) DISPUSIERON la
publicacin de esta resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo
responsabilidad; y los devolvieron.- SS. ALFARO ALVAREZ, CARRION LUGO,
AGUAYO DEL ROSARIO, PACHAS AVALOS, BALCAZAR ZELADA

IMPUGNACIN
DE
EXTRAMATRIMONIAL

RECONOCIMIENTO

CASACION N 449-2003 AYACUCHO.

DE

FILIACIN

Lima, veintiocho de agosto del dos mil tres.

VISTOS; y ATENDIENDO: Primero: El


recurso de casacin interpuesto cumple con las exigencias de forma
establecidas para su admisibilidad; as como con el requisito de fondo previsto
en el inciso 12 del artculo 388 del Cdigo Procesal Civil. Segundo: El
recurrente fundamenta su recurso alegando la incorrecta aplicacin e
interpretacin del derecho objetivo conforme lo seala el artculo 384 del
Cdigo adjetivo. Tercero: El impugnante sostiene que la sentencias de mrito
han declarado infundada su demanda fundndose en el hecho de no haberse
practicado la prueba del ADN durante el trmite del juicio de alimentos seguido
en su contra, adems de haber reconocido voluntariamente al menor; sostiene
asimismo, que el recurrente fue quien solicit la prueba de ADN y no la
demandada, quien a su vez no concurri a someterse a dicha prueba, debiendo
haberse aplicado la segunda parte del artculo 413 del Cdigo Civil, y en base a
sta declarar fundada la demanda. Al respecto debe sealarse que la denuncia
no puede ser amparada, toda vez que la fundamentacin no rene los
requisitos de claridad y precisin exigidos en el artculo 388 inciso 2 del Cdigo
formal; en ese sentido, se alega la incorrecta aplicacin e interpretacin del
derecho objetivo, causales que adems de no estar correctamente invocadas,
son excluyentes entre s al ser formuladas respecto de una misma norma. Por
las razones expuestas y en uso de la facultad prevista en el articulo 392 del
Cdigo adjetivo: declararon IMPROCEDENTE el recurso de casacin de fojas
ciento cuarentids, interpuesto por don Juan Loayza Chvez; en los seguidos
con doa Mara Matilde Mitma Quicao y otro, sobre impugnacin de
reconocimiento de filiacin extramatrimonial; CONDENARON al recurrente al
pago de la multa de tres Unidades de Referencia Procesal, as como de las
costas y costos originados en la tramitacin del recurso; DISPUSIERON la
publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo
responsabilidad; y los devolvieron. SS. ALFARO ALVAREZ; CARRION LUGO;
HUAMANI LLAMAS; CAROAJULCA BUSTAMANTE; QUINTANILLA QUISPE

FUNDADO. FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL. SE DESESTIMA EL


PRESENTE RECURSO AL CONCLUIR QUE SE APLICO UNA NORMA
VIGENTE AL MOMENTO DE CALIFICAR LA CONDUCTO PROCESAL

CASACIN N 1576-2001 PUNO


CAS. N 1576-2001. PUNO DICTAMEN N 307-2001-FSC-MP.
EXPEDIENTE N9 1576-2001. RECURSO DE CASACION. FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL. SALA CIVIL TRANSITORIA. Seor Presidente: Viene

para Opinin Fiscal, el Recurso de Casacin interpuesto a fojas 281 a 287, por
don JUAN HUGO ZAMATA AGUIRRE, contra la Sentencia de Vista de fojas
269 a 270, de fecha 2 de abril del 2001, expedida por la Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Puno, que Confirm la Sentencia Apelada de fojas 239
a 243, su fecha 30 de enero del 2001, que declar Fundada la demanda, en los
seguidos por doa Rosario Yolanda Castro Lujn, contra don Juan Hugo
Zamata Aguirre, sobre Declaracin Judicial de Filiacin Extramatrimonial. La
Sala de su Presidencia, mediante Resolucin de fecha 13 de julio del 2001, ha
declarado PROCEDENTE el Recurso de Casacin, por la causal prevista en el
numeral 1) del Artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, esto es, la contravencin
a las normas que garantizan el derecho a un debido proceso. I.
FUNDAMENTACION DEL RECURSO DE CASACION: El recurrente en este
sentido, fundamenta su Recurso de Casacin de fojas 281 a 287, sosteniendo:
1. Que, el Juzgado aplic el numeral 6) del Artculo 402 del Cdigo Civil,
referido a la prueba del ADN, a pesar que este numeral fue incorporado seis
meses despus de iniciado el presente proceso y por ello no poda ser
aplicado, por mandato imperativo del segundo prrafo del Artculo 103 de la
Constitucin Poltica, que prohbe expresamente la aplicacin retroactiva de las
leyes (salvo en materia penal). II. RESOLUCION EXPEDIDA POR LA SALA
CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE PUNO: A fojas 269 a 270,
obra la Sentencia de Vista que Confirm la Sentencia Apelada que declar
Fundada la demanda de Filiacin Extramatrimonial, por considerar que ha
quedado acreditado que en la poca de la concepcin las partes del proceso
trabajan en la misma institucin y mantenan una relacin de convivencia;
agregando que el demandado ha adoptado una conducta renuente a la
realizacin de la prueba pericial del Acido Desoxirribonucleico, solicitando la
nulidad de la resolucin, no depositando el cincuenta por ciento del valor que le
corresponda pagar, demostrando no tener la intencin de someterse a dicha
prueba, por lo que resultaba de aplicacin lo dispuesto en el numeral 6) del
Artculo 402 del Cdigo Civil para declarar judicialmente la filiacin
extramatrimonial. III. PUNTOS CONTROVERTIDOS: En el caso de autos,
conforme a lo solicitado, corresponde evaluar: A. La contravencin de las
normas que garantizan el derecho a un debido proceso. IV. ANALISIS Y
ESTUDIO DE LOS ACTUADOS: Del estudio y anlisis de los actuados y de la
legislacin sobre la materia, se ha llegado a determinar: 1. Que, el Recurso de
Casacin debe apoyarse en las causales descritas en el Artculo 386 del
Cdigo Procesal Civil, y, en el caso de autos, el recurrente invoca las causales
de aplicacin indebida de una norma de derecho material y contravencin de
las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, habiendo cumplido
con la exigencia prevista en el punto 2.3 del numeral 2) del Artculo 388 del
Cdigo Procesal Civil, esto es, con sealar en qu ha consistido la afectacin a
su derecho al debido proceso. 2. Que, existe contravencin a las normas que
garantizan el derecho a un debido proceso, cuando en el desarrollo del mismo,
no se han respetado los derechos procesales de las partes, se han obviado o
alterado actos: de procedimiento, la tutela jurisdiccional no ha sido efectiva y/o
el rgano jurisdiccional deja de motivar sus decisiones o lo hace en forma
incoherente, en clara transgresin de la normatividad vigente y de los principios

procesales. 3. Que, el accionante denuncia como contravencin del debido


proceso, la aplicacin retroactiva del apremio legal ante la negativa de
someterse a la prueba del ADN, contenido en el numeral 6) del Artculo 402 del
Cdigo Civil, el cual fue introducido en una modificacin posterior a la fecha en
la que ocurrieron los hechos y la interposicin de la demanda. En este sentido
cabe sealar que, mediante Ley N 27048 publicada el 6 de enero de 1999 se
agreg el numeral 6) al Artculo 402 del Cdigo Civil, esto es, con posterioridad
a la fecha en que ocurrieron los hechos que originan la presente demanda,
conforme se aprecia a fojas 2 y 6. 4. Que, en este sentido es improcedente
precisar que, la Sentencia de Vista de fojas 269 a 270, seala que el
demandado ha adoptado una conducta renuente a la realizacin de aprueba
pericial del Acido Desoxirribonucleico demostrando no tener la intencin de
someterse a dicha prueba; por consiguiente es de aplicacin lo dispuesto en el
inciso seis de/Artculo cuatrocientos dos del Cdigo Civil; por lo que es
procedente la declaracin judicial de paternidad extramatrimonial, de donde se
advierte que se aplic el apremio contenido en el numeral 6) del Artculo 402
del Cdigo Civil como lo sostiene el recurrente, pues dicha norma fue aplicado
retroactiva y expresamente en la Sentencia de Vista, lo que constituye una
transgresin al Principio de la Temporalidad de la Norma1 que constituye una
garanta al derecho a un debido proceso y contra lo expresamente dispuesto en
la Constitucin Poltica del Estado sobre aplicacin retroactiva de las leyes2,
razn por la cual el presente Recurso de Casacin debe ampararse. Por las
consideraciones antes expuestas, la Fiscala Suprema en lo Civil, estando a las
facultades previstas en el numeral 6) del Artculo 159 de la Constitucin Poltica
del Estado y en el Artculo 85 del Decreto Legislativo N 052, es de opinin
que se declare FUNDADO el Recurso de Casacin, interpuesto por don Juan
Hugo Zamata Aguirre, a fojas 281 a 287, en los seguidos por doa Rosario
Yolanda Castro Lujn con don Juan Hugo Zamata Aguirre, sobre Filiacin
Extramatrimonial; por lo que propongo que la Sentencia de Vista de fojas 269 a
270 sea declarada NULA, debiendo el rgano jurisdiccional, inferior expedir
nuevo fallo, de conformidad con lo dispuesto en el punto 2.1) del numeral 2) del
Artculo 396 del Cdigo Procesal Civil. Lima, 10 de setiembre del 2001.
HECTOR D. LAMA MARTINEZ, Fiscal Supremo (P), Fiscala Suprema en lo
Civil.FILIACION EXTRAMATRIMONIAL. Lima, nueve de noviembre del dos mil
uno.- LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPUBLICA; Vista la causa nmero mil quinientos setentisis - dos mil
uno, con los acompaados; en Audiencia Pblica de la fecha y producida la
votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL
RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto don Juan Hugo
Zamata Aguirre, mediante escrito de fojas doscientos ochentiuno, contra la
sentencia de vista emitida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
Puno, de fojas doscientos sesentinueve, su fecha dos de abril del dos mil uno,
que confirmando la apelada declar funda-da la demanda de filiacin
extramatrimonial; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que, concedido el recurso
de casacin a fojas doscientos ochentiocho, fue declarado procedente por
resolucin del trece de julio del dos mil uno, por la causal contemplada en el
inciso tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil,

sustentada en la contravencin al debido proceso, porque la causal prevista en


el artculo cuatrocientos dos inciso sexto del Cdigo Civil, no puede ser
aplicable al presente caso por mandato imperativo del segundo prrafo del
artculo ciento tres de la Constitucin Poltica del Per, que prohbe
expresamente la aplicacin retroactiva de las leyes, salvo en materia penal y el
texto primigenio del artculo cuatrocientos dos del Cdigo Civil, ha sido
modificado mediante el artculo dos de la Ley nmero veintisiete mil
cuarentiocho, vigente desde el da siete de enero de mil novecientos
noventinueve, esto es despus de iniciado el proceso; CONSIDERANDO:
Primero.- Que, la sentencia de vista en su considerando tercero, ha aplicado el
artculo cuatrocientos dos inciso sexto del Cdigo Civil, porque el recurrente
adopt una conducta renuente a la realizacin de la prueba pericial del Acido
Desoxirribonucleico (ADN), primeramente solicitando la nulidad de la
resolucin, para luego no cumplir con depositar el cincuenta por ciento del valor
que le corresponda pagar para la realizacin de la nombrada pericia,
demostrando no tener la intencin de someterse a dicha prueba; Segundo.Que, la sentencia de vista adems, ha reproducido los fundamentos de la de
primera instancia y tambin ha tomado en consideracin la copia de la historia
clnica de la demandante, en donde se consigna que el demandado era su
conviviente y fue el quien la llev al hospital, cuando esta padeca de amenaza
de aborto; Tercero.- Que, en consecuencia no constituye fundamento nico de
la sentencia el inciso sexto del artculo cuatrocientos dos del Cdigo Civil;
Cuarto.- Que, cuando el inciso sexto del artculo cuatrocientos dos del Cdigo
Civil establece que ante la negativa de someterse a la prueba de ADN u otras
pruebas genticas o cientficas con igual o mayor grado de certeza, luego de
haber sido debidamente notificado bajo apercibimiento por segunda vez, el
Juez evaluar tal negativa, las pruebas presentadas y la conducta procesal del
demandado, declarando la paternidad o al hijo como alimentista, se trata de
una norma de contenido procesal y no sustantiva; Quinto.- Que, las normas
procesales, son de vigencia inmediata y de carcter imperativas, de acuerdo
con lo establecido por el artculo noveno del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Civil; Sexto.- Que, cuando el juzgado dispuso de oficio se practique la
prueba pericial de ADN, por resolucin nmero veintitrs del quince de octubre
de mil novecientos noventinueve, ya se encontraba vigente el inciso sexto del
artculo cuatrocientos dos del Cdigo Civil, que fue comprendido en la Ley
veintisiete mil cuarentiocho promulgada el seis de enero de mil novecientos
noventinueve; Stimo.- Que, por ello, al aplicar la Sala Superior una norma
vigente al momento de calificar la conducta procesal del demandado, no ha
incurrido en contravencin al debido proceso; Octavo.- Que, el recurrente goza
de auxilio judicial, por lo que se encuentra exento de la condena de costas y
costos; Noveno.- Que, por las razones expuestas y no presentndose la causal
contemplada en el inciso tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo
Procesal Civil, con lo expuesto por la Fiscala Suprema, declararon
INFUNDADO curso de casacin interpuesto por don Juan Hugo Zamata
Aguirre, a fojas doscientos ochentiuno, NO CASAR la sentencia de vista de
fojas doscientos sesentinueve, del dos de abril del dos mil uno;
CONDENARON al recurrente al pago de la multa de dos Unidades de

Referencia Procesal; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin


en el Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por Rosario Yolanda Castro
Lujn con Juan Hugo Zamata Aguirre; sobre Filiacin Extramatrimonial; y los
devolvieron.- SS. ECHEVARRIA A,; LAZARTE H.; ZUBIATE R.; BIAGGI G.;
QUINTANILLA Q.

RECONOCIMIENTO DE PATERNIDAD EXTRAMATRIMONIAL

CASACION N 4959-2006
(FECHA DE EMISION: 14-08-2007)

CAS. N 4959-2006. LA LIBERTAD. Lima, catorce de agosto del dos mil


siete. LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPUBLICA; vista la causa nmero cuatro mil novecientos cincuenta y
nueve- dos mil seis, en audiencia pblica de la fecha y producida la votacin
correspondiente conforme a ley, emite la sentencia siguiente: 1. MATERIA DEL
RECURSO: Es materia del recurso de casacin interpuesto a fojas doscientos
noventa y nueve por doa Jenny Merly Sevillano Esquivel, la sentencia de vista
de fojas doscientos setenta y siete su fecha treinta y uno de agosto del dos mil
seis, que confirmando la resolucin apelada de primera instancia de fojas
ciento noventa y siete de fecha diecisis de mayo del dos mil seis, declara
fundada la demanda interpuesta por don Jaime Enrique Aparicio Arrieta sobre
Impugnacin de reconocimiento de paternidad extramatrimonial. 2.
FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL
RECURSO: Esta Sala Civil mediante resolucin de fecha doce de enero del
presente ao, ha declarado procedente el recurso de casacin por las causales
previstas por los incisos 1 y 3 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil,
denunciando la impugnante la interpretacin del artculo 395 del Cdigo Civil,
dado que la Sala Superior ampara la revocatoria del reconocimiento a pesar
que legalmente es imposible; y la contravencin de las normas que garantizan
el derecho a un debido proceso, al no darse cumplimiento al artculo 89-A de la
Ley Orgnica del Ministerio Pblico que obliga el dictamen fiscal previo a la
expedicin de la sentencia cuando en las causas existen intereses o derecho
de menores o incapaces. 2. CONSIDERANDO: Primero: Que, debe analizarse
en primer lugar la causal adjetiva, pues debido a su naturaleza y a los efectos
que produce, si mereciera amparo carecera de objeto pronunciarse respecto
de la causal sustantiva tambin propuesta. Segundo: Que, examinando el error
in procedendo denunciado, es del caso sealar que en materia casatoria si es
factible ejercer el control casatorio de las decisiones jurisdiccionales para
determinar si en ellas se han infringido o no las normas que garantizan el
derecho al debido proceso, tenindose en cuenta que ste supone el
cumplimiento de los principios y de las pruebas que regulan el proceso como
instrumento judicial, cautelando sobre todo el ejercicio absoluto del derecho de
defensa de las partes en litigio. Tercero: Que, en el caso de autos, conforme es
de verse del escrito de demanda corriente a fojas trece, el actor pretende la
impugnacin del reconocimiento de paternidad del menor Jaime Arturo Aparicio
Sevillano, por cuanto que dicha paternidad ha quedado desvirtuada mediante la
prueba ADN que adjunta como medio probatorio y cuya conclusin seala que
el reconociente no es el padre biolgico del citado menor. Cuarto: Que, el
Ministerio Pblico es el organismo autnomo del Estado que tiene como
funciones principales la defensa de la legalidad, los derechos ciudadanos y los

intereses pblicos; la representacin de la sociedad en juicio, para los efectos


de defender a la familia, a los menores e incapaces y el inters social, as como
para velar por la moral pblica, la persecucin del delito y la reparacin civil.
Quinto: Que, para el debido cumplimiento de sus funciones y atribuciones, el
Fiscal de la Nacin y todos los Fiscales ejercitarn las acciones o recursos y
actuarn las pruebas que admiten las legislaciones administrativa y judicial.
Sexto: Que, el artculo 96 inciso 2 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico,
aprobada mediante Decreto Legislativo nmero 52 de fecha dieciocho de
marzo de mil novecientos ochenta y uno, determina como atribucin del Fiscal
Provincial en lo Civil, el emitir dictamen previo a la resolucin que pone fin a la
instancia en los casos a que se refiere el artculo 89 de dicha ley. Stimo: Que,
el artculo 89 inciso 1 concordante con el artculo 85 inciso 2 de la propia ley
orgnica antes referida, dispone que el Fiscal Provincial en lo Civil emitir
dictamen previo a la resolucin que pone fin a la instancia en los juicios y
procedimientos en los que tengan derechos o intereses morales o econmicos
los menores o incapaces. Octavo: Que, de otro lado, el artculo 154 del Texto
Unico Ordenado del Cdigo de los Nios y Adolescentes, establece como
obligatorio el dictamen en los casos que proceda, el que ser debidamente
fundamentado y emitido despus de actuadas las pruebas y antes de que se
expida la sentencia. Noveno: Que, siendo esto as, la actuacin de los jueces
de mrito contravienen lo previsto en los dispositivos legales antes referidos,
afectando el derecho al debido proceso de la demandada, por lo que la causal
examinada debe ser amparada. Dcimo: Que, en consecuencia,
configurndose la causal prevista en el inciso 3 del artculo 386 del Cdigo
Procesal Civil de conformidad con lo dictaminado por la Seora Fiscal Supremo
en lo Civil; y en aplicacin del acpite 2.3 del inciso 2 del artculo 396 del
Cdigo Adjetivo y artculo 155 del Cdigo de los Nios y Adolescentes. 4.
DECISIN: a) Declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas
doscientos noventa y nueve por doa Jenny Merly Sevillano Esquivel; y, en
consecuencia NULA la sentencia de vista nmero veintiocho, corriente a fojas
doscientos setenta y siete a doscientos setenta y ocho de fecha treinta y uno
de agosto del dos mil seis expedida por la Segunda Sala Especializada en lo
Civil de la Corte Superior de Justicia de La Libertad; e INSUBSISTENTE la
sentencia apelada de fojas ciento noventa y siete a doscientos uno su fecha
diecisis de mayo del dos mil seis expedida por el Tercer Juzgado de Familia
de dicha Corte. b) DISPUSIERON que el A quo renueve el acto procesal
afectado, pronunciando nueva resolucin conforme a las consideraciones
precedentes y conforme a ley, previo dictamen del Ministerio Pblico. c)
ORDENARON se publique la presente resolucin en el diario oficial El
Peruano, bajo responsabilidad; en los autos seguidos por don Jaime Enrique
Aparicio Arrieta sobre impugnacin de reconocimiento de paternidad;
interviniendo como Vocal Ponente el seor Mansilla Novella.

SS.
ROMAN SANTISTEBAN

CAROAJULCA BUSTAMANTE
MANSILLA NOVELLA
MIRANDA CANALES
MIRANDA MOLINA

(*) Fuente : Poder Judicial


(**) Sumilla: Spij- Minjus

FILIACION EXTRAMATRIMONIAL

CASACION N 4394-2007
(FECHA DE EMISION: 13-12-2007)

CAS. N 4394-2007

LIMA.

Filiacin Extramatrimonial.

Lima, trece de diciembre del dos mil siete.-

VISTOS: con el acompaado; y, CONSIDERANDO: Primero.- Que, el


recurso de casacin interpuesto por Roberto Caldern Ortega a fojas
trescientos sesentitrs, cumple con los requisitos de forma para su
admisibilidad, conforme lo exige el artculo trescientos ochentisiete del Cdigo
Procesal Civil; Segundo.- Que, como sustento de su recurso, el demandado
invoca la causal contenida en el inciso tercero del artculo trescientos
ochentisis del acotado Cdigo Procesal, denunciando la contravencin de las
normas que garantizan el derecho a un debido proceso, pues sostiene que la
actora no ha presentado ninguna prueba ni testigo alguno que acredite su
pretensin, siendo falso que el demandado haya sostenido una relacin
sentimental con la demandante, adems afirma que la prueba de cido
Dexoxirribonuclico (ADN), es un medio probatorio nico e indispensable en la
actual legislacin sobre materia de filiacin; pero este proceso se ha tramitado
con la legislacin anterior, por lo que dicha prueba no puede ser considerada
como definitoria y nica para demostrar un probable entroncamiento familiar;
Tercero.- Que, as fundamentado el recurso, se advierte que el mismo no
puede prosperar, no slo porque en autos no se merita como nica prueba el
examen biolgico de cido Dexoxirribonuclico (ADN), -el cual nunca se
practic- sino, como sucedneo de esa prueba, se valora la reiterada negativa
del demandante de someterse a ella; as como la existencia de un proceso
anterior, seguido entre las mismas partes sobre alimentos para un menor no
reconocido ni declarado; y si bien la Ley veintiocho mil cuatrocientos
cincuentisiete entr en vigencia el nueve de enero del dos mil cinco, esto es,
con posterioridad a la demanda de filiacin que data del veintiocho de enero del
dos mil cuatro, sin embargo, en su Cuarta Disposicin Complementaria se
estableci con claridad, que los procesos en trmite deban adecuarse a lo
dispuesto en la citada Ley; Cuarto.- Que, siendo as, de conformidad con lo

normado en el artculo trescientos noventids del Cdigo Procesal Civil,


declararon IMPROCEDENTE el recurso de casacin interpuesto por Roberto
Caldern Ortega mediante escrito de fojas trescientos sesentitrs, contra la
sentencia de vista de fojas trescientos cincuentuno, su fecha veintisis de junio
del dos mil siete, corregida por resolucin de fojas trescientos cincuentinueve,
del primero de agosto del dos mil siete; CONDENARON al recurrente al pago
de una multa ascendente a tres Unidades de Referencia Procesal, as como al
pago de las costas y costos derivados de la tramitacin del presente recurso;
DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El
Peruano; bajo responsabilidad; en los seguidos por Marina Soledad Melo
Calhua (en representacin de su hijo Sebastin Joel Caldern Melo), contra
Roberto Caldern Ortega, sobre filiacin extramatrimonial; y los devolvieron;
interviniendo como Vocal Ponente el Seor Ticona Postigo.-

SS.
TICONA POSTIGO
SOLS ESPINOZA
PALOMINO GARCA
CASTAEDA SERRANO
MIRANDA MOLINA

(*) Fuente: Poder Judicial


(**) Sumilla: SPIJ- MINJUS

ACTUACION DE PRUEBA DE ADN ES DETERMINANTE PARA PROBAR LA


PATERNIDAD

CASACION N 404-2008
(FECHA DE EMISION: 21-01-2009)

LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA


DE LA REPUBLICA; vista la causa nmero cuatrocientos cuatro - dos mil ocho,
en Audiencia Pblica de la fecha, y producida la votacin con arreglo a ley, de
conformidad con el dictamen de la seora Fiscal Suprema en lo Civil, emite la
siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de
casacin interpuesto por Elizabeth Sabina Navarro Huertas mediante escrito de
fojas ciento cuatro, contra la sentencia de vista emitida por la Primera Sala Civil
de la Corte Superior de Justicia de Piura, de fojas cien, su fecha nueve de
noviembre del dos mil siete, que confirma la sentencia apelada de fojas
sesenta y seis que declara fundada la demanda interpuesta por Santos Isabel
Huamn Valle y ordena que se excluya su nombre como padre del acta de
nacimiento del menor Joseph Fabin Huamn Navarro; FUNDAMENTOS DEL
RECURSO: Que, el recurso de casacin fue declarado procedente por
resolucin del treinta de abril del dos mil ocho, por la causal prevista en el
inciso tercero del artculo trescientos ochenta y seis del Cdigo Procesal Civil,
en virtud de lo cual la recurrente denuncia la contravencin de las normas que
garantizan el derecho a un debido proceso, toda vez que la sentencia de vista
carece de una debida motivacin al no fundamentarse en norma material
alguna, pues si bien cita el artculo veintiocho del Cdigo Civil, ello ha sido para
aludir a una jurisprudencia, pero de ninguna manera para sustentar el fallo;
asimismo, no se ha realizado una apreciacin razonada de todos los medios
probatorios conforme al artculo ciento noventa y siete del Cdigo Procesal
Civil, ya que en la recurrida se establece como conclusin que la emplazada
no ha probado de manera fehaciente e indubitable que el actor sea el padre del
menor, sin reparar en que fue el propio A quo quien no admiti la prueba de
ADN ofrecida tanto por el actor como por la recurrente, por lo que la Sala
Superior debi declarar nula la sentencia apelada y disponer que el Juez de
Primera Instancia admita y acte la prueba de ADN con arreglo al segundo
punto controvertido fijado en autos; y, CONSIDERANDO:

Primero.- Que, conforme aparece de la revisin de los autos, Santos


Isabel Huamn Valle ha interpuesto demanda de usurpacin de nombre, al
amparo del artculo tercero de la Ley veintiocho mil setecientos veinte, para
efectos de que se excluya su nombre y apellidos del acta de nacimiento
correspondiente al menor Joseph Fabin Huamn Navarro, los cuales
ilegtimamente y sin su consentimiento han sido utilizados por la demandada
Elizabeth Sabina Navarro Huertas;

Segundo.- Que, la sentencia de primera instancia declar fundada la


demanda interpuesta y, en consecuencia, orden que se excluya del acta de
nacimiento del menor Joseph Fabin Huamn Navarro el nombre del
accionante como padre, por cuanto: i) el reconocimiento de un hijo es un acto
jurdico unilateral, y segn lo dispuesto en el artculo veintiocho del Cdigo
Civil, nadie puede usar un nombre que no le corresponde, y quien es
perjudicado por la usurpacin de su nombre tiene accin para hacerla cesar,
siendo que en diversas ejecutorias supremas se ha establecido que el uso
ilegtimo del nombre de una persona por quien no es titular del mismo se da de
forma indirecta cuando se usa un nombre ajeno para consignarlo en
documentos o se le cita para atribuirle una manifestacin de voluntad o una
situacin jurdica inexistente o an no determinada; ii) en el caso de autos la
demandada ha consignado el nombre del demandante en el acta de nacimiento
del menor Joseph Fabin Huamn Navarro, pese a que aqul no ha expresado
su voluntad en el sentido de aceptar la paternidad del menor; iii) el hecho de
que la demandada haya consignado el nombre del demandante como padre
del referido menor constituye una usurpacin de nombre, por lo que la
demanda deviene en fundada; y si bien conforme a lo dispuesto por el artculo
veintiuno del Cdigo Civil, modificado por Ley veintiocho mil setecientos veinte,
cuando la madre efecte separadamente la inscripcin dando a conocer el
nombre de la persona con quien hubiera tenido su hijo, sin que tal supuesto
establezca vnculo de filiacin, sin embargo ello no impide que la madre pueda
acudir al Juez de Paz Letrado para obtener la declaracin de paternidad, en
aplicacin la Ley veintiocho mil cuatrocientos cincuenta y siete, limitndose el
presente al uso indebido del nombre del demandante y no aspectos referidos a
la relacin filial. Apelada que fuera esta decisin, la Sala Superior la confirma,
sealando que: i) en reiteradas y uniformes jurisprudencias de la Corte
Suprema de Justicia se ha establecido que Debe interpretarse que la
usurpacin a que se refiere el artculo veintiocho del Cdigo Civil consiste en el
uso que del nombre pueda hacer otra persona distinta del titular, esto es,
cuando se consigne el nombre en un documento sin contar con autorizacin
para hacerlo. (Casacin tres mil ciento cuarenta y nueve- noventa y ocho
Huaura); ii) la emplazada no ha probado de manera fehaciente e indubitable
que el actor sea el padre del menor, pues el hecho de que el aquel haya
admitido haber sostenido relaciones sexuales con la emplazada no justifica de
manera alguna que se le haya permitido usar a sta el nombre del actor, siendo
indebida la consignacin de su nombre en la partida de nacimiento del menor,
lo que no limita el derecho de la emplazada para iniciar acciones legales
pertinentes para determinar la paternidad del menor, como es la declaracin
judicial de filiacin extramatrimonial; iii) en tal sentido, existe afectacin al
derecho del actor por la consignacin de su nombre en la partida de nacimiento
del menor, toda vez que ste no lo ha reconocido ni mucho menos ha
intervenido o autorizado la inclusin de su apellido en la referida partida, por lo
que su nombre ha sido utilizado ilegtimamente;

Tercero.- Que, es preciso dejar en claro, como oportunamente lo hizo el


Juez de la causa, que la presente demanda de usurpacin de nombre no est
destinada a establecer ni descartar la filiacin paterna de un menor;
bsicamente, el proceso se circunscribe a determinar si la madre del menor ha
empleado o utilizado legtimamente el nombre del presunto progenitor de su
hijo inscribindolo en el acta de su nacimiento como padre, sea porque ha
mediado el consentimiento expreso del presunto progenitor o porque la filiacin
paterna ha sido previamente declarada en la va judicial; de all que la parte in
fine del primer prrafo del artculo veintiuno del Cdigo Civil, modificado por el
artculo primero de la Ley veintiocho mil setecientos veinte, refiera que la
consignacin del apellido del presunto progenitor no establece vnculo de
filiacin, siendo que el artculo tercero de la citada Ley modificatoria faculta a
quien se considere afectado por la consignacin de su nombre en la partida de
nacimiento del nio que no ha reconocido, a iniciar proceso de usurpacin de
nombre;

Cuarto.- Que, la demandada denuncia en el primer extremo de la causal


procesal que la sentencia recurrida carece de motivacin en normas de
derecho material, y que la cita del artculo veintiocho del Cdigo Civil se ha
hecho a travs de una jurisprudencia. Sin embargo, debe tenerse en cuenta
que la resolucin de vista es una que confirma la sentencia de primera
instancia, la cual se ha sustentado a su vez en los artculos veintiuno y
veintiocho del Cdigo Civil, as como en la Ley veintiocho mil setecientos
veinte, siendo que al motivar su decisin el Colegiado Superior incide en la
necesidad de la aplicacin del citado artculo veintiocho del Cdigo Civil,
ilustrando su criterio con una jurisprudencia casatoria que interpreta sus
alcances, reforzando as la posicin en el sentido que la demanda de
usurpacin de nombre tiene lugar cuando se consigne el nombre de su titular
sin contar con autorizacin de ste, y que dicho proceso es distinto al de
filiacin extramatrimonial a que se refiere el artculo cuatrocientos dos del
mismo cuerpo normativo. Este razonamiento ha dado lugar a la expedicin de
una sentencia debidamente motivada, acorde con lo dispuesto en el inciso
tercero del artculo ciento veintids del Cdigo Procesal Civil, pues se advierte
que la misma contiene los fundamentos fcticos y jurdicos suficientes para
sustentar la posicin del Colegiado Superior, por lo que el primer extremo de la
causal procesal referido a la motivacin indebida debe ser desestimado;

Quinto.- Que, en cuanto al segundo extremo de la causal procesal, la


recurrente sostiene que debi declararse nula la sentencia de vista porque el A
quo no admiti la prueba de ADN que acreditara que el actor es padre del
menor. Sin embargo, conforme se advierte del acta de la Audiencia de
Saneamiento Procesal y Conciliacin obrante a fojas treinta y tres, realizada
con la asistencia de ambas partes acompaadas de sus abogados defensores,
en la etapa de admisin de los medios probatorios el Juez de la causa deneg
la actuacin de la prueba de ADN ofrecida tanto por el demandante como por la

demandada, en razn a que el presente proceso no persigue determinar la


relacin paterno filial que pudiera existir entre el demandante y el hijo de la
demandada, decisin que no fue apelada por ninguna de las partes en el acto
de la audiencia, ni menos fue materia de cuestionamiento por la demandada al
momento de apelar la sentencia de primera instancia, quedando por ello
consentida; razn por la cual no puede ser materia de revisin a travs del
presente recurso de casacin;

Sexto.- Que, por lo dems, si bien es cierto que la Sala Superior afirma
que la demandada no ha acreditado que el demandante sea padre del menor,
pese a que en el proceso de usurpacin de nombre no persigue acreditar la
relacin filial entre el presunto progenitor y el menor inscrito con su nombre,
sino la ausencia de autorizacin (voluntaria o judicial) para utilizar dicho
nombre, este Supremo Tribunal procede a corregir ese extremo de la
motivacin de la sentencia de vista, y aplicando lo dispuesto en el segundo
prrafo del artculo trescientos noventa y siete del Cdigo Procesal Civil, no
casar la misma por el slo hecho de estar errneamente motivada, pues su
parte resolutiva se ajusta a derecho; sin embargo, hace la correspondiente
rectificacin en el sentido que la demandada no ha acreditado contar con
autorizacin expresa del presunto progenitor del menor para inscribirlo con su
nombre, y menos acredita que exista proceso judicial en el que se hubiera
declarado la filiacin extramatrimonial del demandante respecto del aludido
menor, por lo que la demanda deviene en infundada;

Stimo.- Que, finalmente, si bien en la Audiencia de Saneamiento


Procesal y Conciliacin se fij como segundo punto controvertido: Determinar
si la consignacin del nombre ha sido efectuado indebidamente por la
demandada, ello no quiere decir que para absolver tal premisa el juez de la
causa necesariamente deba actuar la prueba de ADN, pues este proceso no
est destinado a establecer la paternidad del menor, sino el uso ilegtimo de un
nombre por quien no es su titular;

Octavo.- Que, siendo as, al no configurarse la causal procesal


denunciada, en virtud a los fundamentos sealados en los considerandos
precedentes, el recurso de casacin debe desestimarse, procediendo conforme
a lo dispuesto en los artculos trescientos noventa y siete y trescientos noventa
y ocho del Cdigo Procesal Civil; en consecuencia, declararon INFUNDADO el
recurso de casacin interpuesto por Elizabeth Sabina Navarro Huertas
mediante escrito de fojas ciento cuatro; en consecuencia, NO CASARON la
sentencia de vista de fojas cien, su fecha nueve de noviembre del dos mil siete;
CONDENARON a la parte recurrente al pago de una multa de dos Unidades de
Referencia Procesal; DISPUSIERON se publique la presente resolucin en el
Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por Santos Isabel Huamn Valle

contra Elizabeth Sabina Navarro Huertas sobre usurpacin de nombre; y los


devolvieron; interviniendo como Vocal Ponente el seor Ticona Postigo.-

SS.
TICONA POSTIGO
SANTOS PEA
MIRANDA MOLINA
MAC RAE THAYS
ARANDA RODRIGUEZ

(*) Fuente: Poder Judicial


(**) Sumilla SPIJ-MINJUS

EL DERECHO A LA IDENTIDAD Y DECLARACION DE PATERNIDAD SE


INTERPONE INCLUSO CONTRA LOS HEREDEROS DEL PRESUNTO
PADRE

CASACION N 1006-2007
(FECHA DE EMISION: 05-05-2008)

CAS. N 1006-2007 LIMA

Tenencia y Custodia de Menor.

Lima, Cinco de Mayo del ao dos mil ocho

LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA


DE LA REPUBLICA: vista la causa nmero mil seis guin dos mil siete; en el
da de la fecha, expide la siguiente sentencia. MATERIA DEL RECURSO.- Se
trata del recurso de casacin interpuesto a fojas trescientos setentiuno, por
Elvis Stick Rivera Carrillo contra la sentencia de vista de fojas trescientos
sesentitrs, su fecha veintiuno de noviembre del ao dos mil seis, expedida por
la Sala Permanente de Familia de la Corte Superior de Justicia de Lima, que
confirma la sentencia apelada de fojas doscientos noventinueve, su fecha
veintids de agosto del ao dos mil seis, que declara fundada la demanda de
tenencia interpuesta por Karen Viviana Castillo Sols contra Elvis Stick Rivera
Carrillo. FUNDAMENTOS DEL RECURSO.- Esta Sala Suprema, mediante
resolucin de fecha cinco de julio del ao dos mil siete, obrante a fojas
veintitrs del cuadernillo formado en esta sede, ha declarado procedente el
recurso de casacin por las causales previstas en los incisos primero y
segundo del artculo trescientos ochentiseis del Cdigo Procesal Civil, relativas
a la aplicacin indebida de una norma de derecho material y la inaplicacin de
una norma de derecho material, bajo las siguientes alegaciones: i) La
aplicacin indebida del numeral noventisiete del Cdigo de los Nios y
Adolescentes, sosteniendo al respecto que la recurrida habra aplicado
indebidamente el artculo noventisiete del Cdigo de los Nios y Adolescentes,
en atencin a que al aplicar la norma citada, le causa agravio, toda vez que ha
inaplicado la norma correspondiente, siendo que la impugnada considera que
la declaracin del menor de vivir con su padre, sus posibilidades materiales y el
informe sicolgico favorable de fojas doscientos veintiuno, en nada enervan la
hiptesis de la norma denunciada, razonamiento que abiertamente discrepa
con el bienestar del menor; y, ii) La inaplicacin del numeral IX del Ttulo
Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes, sosteniendo que el juzgador

no ha aplicado al hecho acreditado con la prueba aportada la norma que


corresponde, soslayando el juzgador la norma citada que contiene principios de
inters superior del nio y el respeto a sus derechos; en cuanto a las pruebas
aportadas, como la declaracin de la menor que desea vivir con su padre, las
posibilidades materiales del recurrente, el informe psicolgico favorable de
fojas doscientos diecinueve practicado a su hija, concluye la pertinencia de
mantener a la menor con el padre, ms an si se tiene en cuenta la opinin del
Ministerio Pblico en el mismo sentido; agrega que se pretende una
regularizacin de una situacin de hecho lo que permite establecer que en
funcin del inters superior del nio, resulta preponderante tener presente
sobre cualquier disposicin que inhiba el legtimo derecho, el inters superior
del nio. CONSIDERANDO: Primero.- La causal de aplicacin indebida de una
norma de derecho material se presenta generalmente cuando existe error en el
diagnstico de los hechos obrantes en el proceso materia de juzgamiento,
aplicndose por tanto una norma impertinente y dejndose de aplicar la norma
correspondiente. En ese sentido, habr aplicacin indebida de una norma de
derecho sustantivo cuando se presenten los supuestos siguientes: i) Cuando se
aplica al caso una norma que no lo regula, dejando de observar la norma
verdaderamente aplicable, la cual es violada lgicamente por inaplicacin. Es
decir, se aplica una norma impertinente en vez de la que jurdicamente
corresponde; ii) Cuando se aplica al caso materia del litigio una norma
derogada en sustitucin de la vigente; iii) Cuando no se aplica una norma
jurdica nacional por entender que la norma aplicable es la extranjera; y, iv)
Igualmente, dentro de esta causal se inscribe la consistente en la aplicacin
indebida del principio relativo a la jerarqua de las normas, contenido en el
artculo ciento treintiocho de la Constitucin Poltica del Estado. Segundo.- Por
su parte, la causal de inaplicacin de una norma de derecho material se
configura cuando: a) El Juez, por medio de una valoracin conjunta y razonada
de las pruebas, establece como probado ciertos hechos alegados por las
partes y relevantes del litigio; b) Que estos hechos guardan relacin de
identidad con determinados supuestos fcticos de una norma jurdica material;
y, c) Que no obstante esta relacin de identidad (pertinencia de la norma) el
Juez no aplica esta norma (especficamente, la consecuencia jurdica) sino otra
distinta, resolviendo el conflicto de intereses de manera contraria a los valores
y fines del derecho y, particularmente, lesionando el valor justicia. Tercero.- Es
del caso sealar que la presente controversia radica en determinar a quien
correspondera la tenencia y custodia de la menor Ana Claudia Rivera Castillo,
esto es, si le corresponde a la madre, doa Karen Viviana Castillo Sols, o al
padre, Elvis Stick Rivera Carrillo. Cuarto.- Para tal efecto, a fin de determinar si
en el presente caso las instancias de mrito han incurrido en error in iudicando,
es del caso hacer las siguientes precisiones: i) La demandante, Karen Viviana
Castillo Sols, mediante escrito postulatorio obrante a fojas dieciocho, pretende
se le reconozca el derecho a la custodia y tenencia de su menor hija, Ana
Claudia Rivera Castillo, de siete aos de edad; ii) Entre las preces de su
demanda, expresa que con el padre de la menor, Elvis Rivera Carrillo,
celebraron un acuerdo respecto del ejercicio de la patria potestad, conviniendo
que la tenencia y custodia de la menor estara a cargo de la madre, acordando,

adems, el rgimen de visitas, consistente en que el padre podra visitar a la


menor los das viernes y sbados en el horario de cuatro de la tarde a diez de
la noche y los domingos de dos de la tarde a siete de la noche; sin embargo,
segn refiere, el demandado jams cumpli con dicho acuerdo, toda vez que
cuando se llevaba a la menor a su vivienda jams la regresaba a su domicilio
en las fechas ni horas pactadas, devolvindola a veces despus de dos das;
adems, seala que el demandado no cumple con pasar una pensin
alimenticia a favor de la nia, precisando que aqul desde el veintiuno de
diciembre del ao dos mil seis, se llev a la nia; iii) Por otra parte, el padre de
la menor, Elvis Rivera Carrillo, interpone demanda de tenencia y custodia
dirigida contra la madre de la menor, reclamando la tenencia de su hija; iv)
Mediante resolucin obrante a fojas noventicinco, su fecha diecinueve de enero
del ao dos mil seis, se acumularon los dos procesos judiciales; v) En el
desarrollo del proceso, se constata que se efectuaron los respectivos informes
sociales del padre y la madre de la menor, los cuales son favorables para
ambas partes; vi) Por otra parte, obran los informes psicolgicos del padre y la
madre, cuyas conclusiones tambin son favorables a ambas partes; vii)
Asimismo consta el informe psicolgico de la menor, desprendindose las
recomendaciones que por el momento se respete las condiciones personales y
emocionales de la menor, sin dejarla que se relacione ante la figura que ella
elegir visitar con frecuencia, esto debido a que se hace necesario la
comunicacin y el afecto que debe recibir de ambos padres; asimismo, aparece
la declaracin de la menor obrante a fojas doscientos cuarentitrs, quien refiere
su deseo de vivir con la figura paterna; viii) El Juez, mediante resolucin
corriente a fojas doscientos cincuentinueve, dicta sentencia, amparando la
demanda interpuesta por la madre de la menor, fijando un rgimen de visitas
para el padre; declarando infundada la demanda del mismo; ix) Apelada dicha
resolucin, la Sala Superior confirma dicha decisin, sosteniendo que en virtud
de los resultados del informe psicolgico practicado en la persona del padre de
la menor, por el momento no es recomendable que ste ejerza la tenencia, ms
an cuando conforme ha quedado establecido en autos el mismo se encuentra
demandado por alimentos a favor de su hija, por lo que est impedido de iniciar
proceso posterior de tenencia a tenor de lo dispuesto por el artculo
noventisiete del Cdigo de los Nios y Adolescentes. Quinto.- Para resolver
este tipo de procesos que inciden sobre asuntos de menores, debemos tener
en cuenta el principio denominado inters superior del nio. La Convencin
sobre los Derechos del Nio aprobada por la Organizacin de Naciones Unidas
(ONU) en mil novecientos ochentinueve y ratificada por el Per en mil
novecientos noventa declara el Principio del Inters Superior del Nio, que
significa que cualquier medida que se tome a nivel pblico o privado deber
contemplar en primer lugar el cuidado de que no dae ni ponga en riesgo el
cumplimiento de ningn derecho de nias, nios y adolescentes. Tal principio
tambin es recogido por el numeral IX del Ttulo Preliminar del Cdigo de los
Nios y Adolescentes segn el cual En toda medida concerniente al nio y al
adolescente que adopte el Estado a travs de los Poderes Ejecutivo,
Legislativo y Judicial, del Ministerio Pblico, los Gobiernos Regionales,
Gobiernos Locales y sus dems instituciones, as como en la accin de la

sociedad, se considerar el Principio del Inters Superior del Nio y del


Adolescente y el respeto a sus derechos. Sexto.- En virtud de lo expuesto
precedentemente y habindose examinado lo actuado en el presente caso,
esta Sala Suprema llega a la conclusin que las instancias de mrito no
habran valorado en forma conjunta y razonada las pruebas, de acuerdo a lo
ordenado por el numeral ciento noventisiete del Cdigo Procesal Civil, en
concordancia con el principio referido al Inters Superior del Nio, puesto que,
en primer trmino, la Sala se limita a desamparar la demanda, en virtud del
anlisis del informe psicolgico elaborado al recurrente y adems en virtud de
lo dispuesto en el numeral noventisiete del Cdigo de los Nios y Adolescentes,
segn el cual el demandado por alimentos no puede iniciar un proceso
posterior de tenencia, salvo causa justificada; sin embargo, si bien dicho
numeral establece tal disposicin, no se tiene en cuenta que no es imperativa
pues en la parte in fine prev una excepcin a dicha norma, lo que no ha sido
evaluado por la Sala; en segundo termino, el Juez de la causa para amparar la
pretensin de la madre de la menor considera que existe un apego exagerado
al padre y rechazo hacia la madre, y teniendo en cuenta que es una nia de
ocho aos, su decisin no puede resultar determinante para definir su custodia,
teniendo en cuenta su gnero y por la edad de la menor requiere de la
presencia insustituible de la progenitora para brindarle los cuidados propios de
su edad. Sptimo.- En tal sentido, esta Sala Suprema concluye que dicha falta
de valoracin de las pruebas en forma conjunta y utilizando la apreciacin
razonada no permite determinar si existe error in iudicando en el caso en
concreto, toda vez que no se han analizado los resultados y conclusiones del
informe psicolgico de la nia, del que se aprecia que la menor se muestra
reacia y rechaza a la figura materna, recomendando que por el momento se
respete las condiciones personales y emocionales de la menor, lo que se
corrobora con la entrevista practicada a la misma, en la que expresa su deseo
de vivir con su padre; por tanto, el juzgador, mediante las facultades que le
franquea la ley (artculo ciento noventicuatro del Cdigo Procesal Civil), debe
determinar el porqu de la actitud de dicha menor respecto de su progenitora,
valorando en forma conjunta y utilizando su apreciacin razonada respecto a
las pruebas que se han actuado ya en este proceso. Octavo.- Por las razones
anotadas, se constata que la omisin antes advertida no permite que se pueda
expedir un pronunciamiento vlido respecto del fondo de la controversia; por lo
que considera que en esta oportunidad, excepcionalmente, se reenve la
presente causa hasta primera instancia para que se efecte el anlisis
correspondiente por el juzgador teniendo presente la naturaleza de la materia y
el inters superior del nio. Por las razones anotadas y en aplicacin de lo
dispuesto por el acpite dos punto tres del inciso segundo del artculo
trescientos noventisis del Cdigo Procesal Civil: declararon FUNDADO el
recurso de casacin interpuesto a fojas trescientos sesentiuno por Elvis Stick
Rivera Carrillo, en consecuencia, NULA la sentencia de vista de fojas
trescientos sesentitrs, su fecha veintiuno de noviembre del ao dos mil seis; e,
INSUBSISTENTE la apelada de fojas doscientos cincuentinueve, su fecha
veintids de agosto del ao dos mil seis, que declara fundada la demanda de
tenencia interpuesta por la madre de la menor, doa Karen Viviana Castillo

Sols; ORDENARON que el Juez de la presente causa expida nueva sentencia


teniendo en cuenta lo expuesto en la presente resolucin; DISPUSIERON la
publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo
responsabilidad; en los seguidos por Karen Viviana Castillo Sols contra Elvis
Stick Rivera Carrillo, sobre tenencia y custodia de menor; y los devolvieron;
Vocal Ponente seor Castaeda Serrano.-

S.S.
TICONA POSTIGO.
PALOMINO GARCA.
CASTAEDA SERRANO.
MIRANDA MOLINA.
VALERIANO BAQUEDANO.

(*) Fuente: Poder Judicial


(**) Sumilla SPIJ-MINJUS

EL DEMANDADO POR ALIMENTOS NO PUEDE INICIAR UN PROCESO


POSTERIOR DE TENENCIA SALVO CAUSA JUSTIFICADA PUES PREVE
UNA EXCEPCION

CASACION N 4585-2007
(FECHA DE EMISION: 16-07-2007)

CAS. N 4585-2007 ICA. Lima, diecisis de julio del dos mil ocho.- LA
SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
REPUBLICA; vista la causa nmero cuatro mil quinientos ochenta y cinco - dos
mil siete; en audiencia pblica de la fecha y producida la votacin
correspondiente conforme a ley, en discordia; con el voto del Vocal dirimente
seor Vocal Supremo Pajares Paredes, emite la siguiente sentencia: 1.
MATERIA DEL RECURSO: Es materia del presente recurso de casacin la
sentencia de vista de fojas cuatrocientos sesenta y uno, su fecha diecisiete de
julio del dos mil siete, expedida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior
de Justicia de Ica, que confirmando la sentencia de primera instancia de fojas
trescientos cincuenta y cuatro, su fecha catorce de noviembre del dos mil seis,
declara fundada la demanda interpuesta por doa Mirtha Alida Rubini Espinoza
con lo dems que contiene, sobre filiacin extramatrimonial. 2.
FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL
RECURSO DE CASACION: Mediante resolucin de fecha diecinueve de
octubre del dos mil siete, corriente a fojas treinta y cuatro del cuaderno de
casacin, se ha declarado procedente el recurso de casacin propuesto por la
codemandada doa Graciela Piccone Gotuzzo Viuda de Rubini por las
causales relativas a la interpretacin errnea y contravencin a las normas que
garantizan el derecho al debido proceso. 3. CONSIDERANDO: Primero.- Que,
debe analizarse en primer lugar la causal adjetiva, pues debido a su naturaleza
y a los efectos que produce, si mereciera amparo careca de objeto
pronunciarse respecto a la causal sustantiva. Segundo.- Que, examinado el
error in procedendo denunciado, es del caso sealar que en materia casatoria
si es factible ejercer el control casatorio de las decisiones jurisdiccionales para
determinar si en ellas se han infringido o no las normas que garantizan el
derecho al debido proceso; tenindose en cuenta que ste supone el
cumplimiento de los principios y de las garantas que regulan el proceso como
instrumento judicial, cautelando sobre todo el ejercicio absoluto del derecho de
defensa de las partes en litigio. Tercero.- Que, la impugnante en su escrito de
casacin denuncia la contravencin a las normas que garantizan el derecho a

un debido proceso, manifestando que la prueba del ADN no est prevista ni


autorizada por el artculo 402 del Cdigo Civil, denunciando tambin que dicha
prueba no fue ofrecida por la demandante con respecto a doa Graciela
Piccone Gotuzzo viuda de Rubini, a quien oficiosamente se comprendi en el
apercibimiento. Cuarto.- Que, al respecto, cabe sealar que el artculo 402,
inciso 6 del Cdigo Civil determina que la paternidad extramatrimonial puede
ser judicialmente declarada, cuando se acredita el vnculo parental entre el
presunto padre y el hijo a travs de la prueba del ADN u otras pruebas
genticas o cientficas con igual o mayor grado de certeza. Quinto.- Que, de
otro lado, aparece de la audiencia de saneamiento y conciliacin de fojas ciento
sesenta y siete a ciento setenta que la prueba de ADN ofrecida por la
demandante fue admitida por el A-quo disponindose su actuacin;
apareciendo tambin de la propia audiencia que se declar infundada la
oposicin formulada por las demandadas respecto del citado medio de prueba,
habindose asimismo declarado improcedente la apelacin interpuesta por los
fundamentos que aparecen del acta en cuestin. Sexto.- Que, en lo que se
refiere a lo dispuesto por el juzgador de primera instancia para que la prueba
del ADN comprenda a doa Graciela Piccone Gotuzzo viuda de Rubini, es del
caso sealar que el artculo 194 del Cdigo Procesal Civil autoriza al Juez
ordenar de oficio la actuacin de los medios probatorios adicionales que
considere convenientes; debiendo tomarse en consideracin en el presente
caso, que a fojas ciento ochenta y cuatro el laboratorio Bio Links requiri al
Juzgado tomar las muestras biolgicas de la madre de las emplazadas.
Stimo.- Que, a mayor abundamiento, resulta de aplicacin en el caso de autos
la previsin que contiene el artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Civil que determina que el Juez deber atender a que la finalidad concreta del
proceso es resolver un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre,
ambas con relevancia jurdica. Octavo.- Que, la sentencia de primera instancia
ha sido confirmada por sus propios fundamentos por la Sala Civil Superior, por
ello es un hecho establecido por las instancias de mrito los fundamentos
puestos por la actora en su escrito de demanda, concluyendo ambas que la
demandante es hija de don Gino Guido Rubini Drago. Noveno.- Que, siendo
esto as, es evidente que no existe contravencin de las normas que garantizan
el derecho a un debido proceso, toda vez que las demandadas no han
cumplido con asumir la carga de la prueba respecto de los hechos que
sustentan su contradiccin. Dcimo.- Que, por lo anteriormente expuesto, no se
ha evidenciado la causal casatoria adjetiva propuesta, advirtindose que el
Colegiado Superior al expedir la recurrida se ha ceido a los principios de
congruencia procesal, motivacin de las resoluciones judiciales, valoracin
conjunta de los medios probatorios y carga de la prueba habindose aplicado
correctamente las reglas de la sana crtica y resaltndose el valor justicia.
Dcimo Primero.- Que, en lo que respecta a la interpretacin errnea del
artculo 402, inciso 6 del Cdigo Civil denunciado por las demandadas, es de
advertir que el mencionado dispositivo legal no establece que la prueba del
ADN est referida especficamente a las huellas genticas del presunto padre
para compararlas con las huellas de quien reclama la paternidad; no existiendo
dispositivo legal alguno que prohba la comparacin de las huellas genticas de

la actora con las demandadas, teniendo en cuenta que los restos mortales del
presunto padre han sido cremados como es de verse del acta de fojas noventa
y seis. Dcimo Segundo.- Que, igualmente el artculo 406 del Cdigo Civil,
tambin denunciado por las demandadas, dispone con claridad que la accin
de declaracin de paternidad se interpone contra el padre o contra sus
herederos si ste hubiera muerto, por lo que la causal denunciada resulta
inamparable. Dcimo Tercero.- Que, este dispositivo seala que en caso de
fallecimiento del padre se emplazar a los herederos, ya que la pretensin no
se extingue con el fallecimiento del presunto padre. Dcimo Cuarto.- Que, cabe
mencionar tambin que existe reiterada y uniforme jurisprudencia que
determina que si el presunto padre ha fallecido, se puede ordenar la
exhumacin del cadver para realizar la prueba del ADN, diligencia que de ser
imposible actuar por haber sido cremados los restos del padre presunto, podr
llevarse a cabo con sus herederos, tomndose en consideracin que el ADN es
trasmitido de padres a hijos en los cromosomas del vulo y del
espermatozoide; todo el ADN que tiene una persona proviene de sus padres, la
mitad del padre y la otra mitad de la madre. Dcimo Quinto.- Que, no habiendo
prosperado ninguna de las causales esgrimidas por las emplazadas, el
presente recurso deviene en infundado y estando a las conclusiones que
preceden de conformidad con lo dispuesto por el artculo 397 del Cdigo
Procesal Civil, 4. DECISION: Con lo expuesto en su dictamen por la seora
Fiscal Supremo en lo Civil: a) Declararon INFUNDADO el recurso de casacin
interpuesto a fojas a cuatrocientos sesenta y seis por doa Graciela Piccone
Gotuzzo viuda de Rubini; b) En consecuencia, NO CASAR la sentencia de vista
de fojas cuatrocientos sesenta y uno a cuatrocientos sesenta y cuatro, de fecha
diecisiete de Julio del dos mil siete, expedida por la Segunda Sala
Especializada en lo Civil de la Corte Superior de Justicia de Ica. c)
CONDENARON a la parte recurrente a la multa de dos Unidades de Referencia
Procesal, as como al pago de las costas y costos originados en la tramitacin
del presente recurso. d) DISPUSIERON la publicacin de la presente
resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad; y los
devolvieron.- SS. PAJARES PAREDES, CAROAJULCA BUSTAMANTE,
MANSILLA NOVELLA, VALERIANO BAQUEDANO

EL SECRETARIO DE LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE


SUPREMA QUE SUSCRIBE CERTIFICA: Que los seores Vocales Supremos
Caroajulca Bustamante, Mansilla Novella y Valeriano Baquedano, vuelven a
suscribir su voto que fuera firmado con fecha once de marzo del ao en curso,
el mismo que corre de fojas ochenta a ochenta y siete; de lo que doy fe. Lima,
diecisis de julio del dos mil ocho.-

EL VOTO DE LOS SEORES SANCHEZ- PALACIOS PAIVA Y


MIRANDA CANALES, ES COMO SIGUE: Y CONSIDERANDO: Primero: Segn
la copia certificada de la partida de nacimiento extendida por mandato judicial
en el Registro del Estado Civil de la Municipalidad de Pisco, corriente a fojas

tres y repetida a fojas cuatrocientos cincuenta, la demandante naci en dicha


ciudad el dieciocho de enero de mil novecientos cincuentiseis, e interpuso su
demanda de declaracin judicial de paternidad el veintiocho de enero del dos
mil cuatro, segn el sello de Mesa de Partes de fojas dieciocho, treinta aos
despus de haber adquirido la mayora de edad y trece aos despus de la
muerte del presunto padre, ocurrida el tres de marzo de mil novecientos
noventa y uno, segn resulta de los documentos de fojas noventa y tres a
noventa y seis, los que acreditan la cremacin de sus restos mortales.
Segundo: La sentencia de primera instancia ha declarado fundada la demanda
considerando la declaracin de la propia demandante (sexto considerando) la
testimonial de doa Bertha Adelina Cornejo Hernndez (sptimo considerando),
una declaracin suscrita por Mara Rebeca Altamirano Sotelo (octavo
considerando) la partida inscrita por mandato judicial (Noveno considerando), y
el hecho que las demandadas, esposa e hijas del imputado padre no se han
sometido al examen de ADN (dcimo considerando), razonando a continuacin
que el ADN del padre puede ser reconstruido con muestras de sus parientes
cercanos. La sentencia superior se sustenta en la libre valoracin de la prueba,
incide en la negativa de las demandadas de someterse a la prueba de ADN y
confirma la apelada. Tercero: En aplicacin de las legislaciones civiles de mil
ochocientos cincuenta y seis y en la de mil novecientos treinta y seis, los
Tribunales, uniformemente, para declarar la paternidad extramatrimonial,
exigan la presentacin de prueba escrita indubitable emanada del presunto
padre, siendo insuficientes las testimoniales. Ninguna otra prueba hacia mrito
suficiente. Cuarto: Con la legislacin civil actual y el reconocimiento de los
avances cientficos en materia de gentica, se ha incorporado la prueba del
cido desoxirribonucleico, denominada de ADN que es el elemento qumico de
que estn compuestos los genes de la persona humana, prueba cientfica de
valor determinante en la investigacin de la paternidad, que en su aplicacin ha
dejado de lado el viejo aforismo romano pater semper incertus, y la negativa a
su prctica por el presunto padre demandado, origina una presuncin de la
relacin paterno filial. Esta, presuncin es de aplicacin cuando el emplazado
es el presunto padre, y cuando quien se niega a someterse a la prueba es el
presunto progenitor, pues en ese caso prima el derecho que tiene el actor a su
identidad y a conocer su origen biolgico. Quinto: La primera cuestin bajo
examen es si tal presuncin tambin es aplicable a las hijas y a la esposa viuda
del finado presunto padre, que no han concurrido a la diligencia de toma de
muestras de sangre para la prctica de la prueba de ADN. Tratndose de
personas distintas al presunto padre, frente al ya sealado derecho a la
identidad que tiene la parte actora, surge en oposicin el derecho de las
demandadas a la intimidad personal y familiar y a la libertad, reconocidos en
los incisos 7 y 24 a) del artculo 2 de la Carta Poltica, pues nadie esta obligado
a hacer lo que la ley no manda. Sexto: El inciso 6 del artculo 402 del Cdigo
Civil, agregado por la Ley 27048 publicada el seis de enero de mil novecientos
noventa y nueve, textualmente se refiere al presunto padre, de tal manera que
por interpretacin literal, es el obligado a someterse a dicha prueba en caso de
ser emplazado de filiacin y su reiterada negativa es evaluada por el Juez. La
interpretacin sistemtica de dicha norma, que es la que busca el sentido que

debe tener para armonizar orgnica y lgicamente con el resto del


Ordenamiento Jurdico lleva a la misma conclusin, pues hoy en da, en virtud
de la Ley 28457, se puede ocurrir a un Juez de Paz Letrado para que se
declare la filiacin en base a la prueba de ADN y la negativa del padre
emplazado a someterse a dicho anlisis, produce presuncin de jure de la
paternidad extramatrimonial. Esto es distinto de la accin, la que conforme al
artculo 406, en caso de fallecimiento del presunto padre, se emplaza a sus
herederos. Stimo: Si bien el laboratorio Bio Links a fojas ciento ochenta y
cuatro requiri se tome muestras a la madre de las hermanas Mara Graciela y
Ana Palmira Rubini Piccone, como se ha sealado, dicha peticin no encuentra
sustento en la ley, siendo de advertir que en dicho oficio se expresa que tal
anlisis permitira resolver dicha pregunta con mayor certeza, lo que
evidencia que no se trata de una prueba concluyente. Octavo: Con relacin a la
segunda causal casatoria, como ya se ha fundamentado, la prueba de ADN no
corresponde con relacin a la viuda del presunto padre, pues no est prevista
en la ley y es un exceso ordenarla de oficio, y como se ha sealado se afecta la
libertad y la intimidad de la persona emplazada. Noveno: La sentencia de
Primera Instancia, cuyos fundamentos recoge la de vista, establece la
convivencia de la seora madre de la demandante y el presunto padre, en base
a la respuesta dada por una sola testigo, (sptimo considerando), cuya edad no
se consigna, con infraccin del artculo 224 inciso 1 del Cdigo Procesal Civil y
quien declara sobre hechos que conoci cuando tuvo veinte aos de edad, y
expresa que han convivido aunque no en la misma casa, y si bien la
apreciacin probatoria es libre, esta debe efectuarse con sindresis,
respetando las reglas de la lgica y del buen pensar. Estos fundamentos han
sido recogidos por la sentencia de vista la que subjetivamente, por la conducta
procesal de una de las partes, ampara la pretensin. Por estos fundamentos,
de conformidad en parte con el dictamen Fiscal Supremo, NUESTRO VOTO es
porque se declare FUNDADO el recurso de casacin de fojas cuatro cientos
sesenta y seis, interpuesto por doa Graciela Piccone Gotuzzo Viuda de
Rubini, en consecuencia NULA la sentencia de vista de fojas cuatrocientos
sesenta y uno a cuatrocientos sesenta y cuatro, de fecha diecisiete de julio del
dos mil siete; ORDENANDOSE a la Segunda Sala Especializada en lo Civil de
la Corte Superior de Justicia de Ica, emita nuevo pronunciamiento. En los
seguidos por doa Mirtha Alida Rubini Espinoza con doa Graciela Piccone
Gotuzzo Viuda de Rubini y otros sobre filiacin extramatrimonial. Lima, once de
marzo del dos mil ocho.

SS.
SANCHEZ- PALACIOS PAIVA
MIRANDA CANALES

EL SECRETARIO DE LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE


SUPREMA QUE SUSCRIBE CERTIFICA: Que los seores Vocales Supremos
Snchez - Palacios Paiva y Miranda Canales, vuelven a suscribir su voto que
fuera firmado con fecha once de marzo del ao en curso, el mismo que corre
de fojas sesentitres a sesenta y seis; de lo que doy fe. Lima, diecisis de julio
del dos mil ocho.-

LOS FUNDAMENTOS ADICIONALES DEL VOTO DEL SEOR VOCAL


SUPREMO
MIRANDA
CANALES
SON
LOS
SIGUENTES:
Y
CONSIDERANDO: Primero: Concuerdo con el voto del seor Snchez
Palacios, pero adems, agreg a dicha posicin los siguientes argumentos.
Segundo: La filiacin vincula a una persona con todos sus antepasados y sus
descendientes y, ms restringidamente, vincula a los padres con sus hijos, en
ese sentido, desde el punto de vista del derecho es un vnculo jurdico que une
a un hijo con su madre o con su padre, y consiste en la relacin de parentesco
establecida por la Ley entre un ascendente y descendente de primer grado.
Encuentra su fundamento en el hecho fisiolgico de la procreacin. Tercero: En
la filiacin se dan tres clases de elementos, a saber: a) elemento biolgico, es
el presupuesto bsico, significa que el hijo haya sido engendrado o concebido
por quienes aparecen o figuran como sus padres; b) elemento psicolgico, en
la filiacin matrimonial, es consecuencia de la voluntad anticipada del marido
de aceptar como propios los hijos que tenga su mujer durante el matrimonio; en
cambio, en la filiacin extramatrimonial, la voluntad se patentiza en el momento
del reconocimiento del hijo; c) elemento jurisdiccional, que se da con la
intervencin del funcionario pblico, ya sea el registrador -si el reconocimiento
es voluntario- o el juez -en el emplazamiento forzado-. Cuarto: La filiacin
extramatrimonial, es el vnculo que existe entre el hijo y su madre o entre el hijo
y su padre, cuando los padres no estn casados ni para la poca de la
concepcin del hijo, ni para la fecha de su nacimiento. No es un vnculo
simultneo. La prueba de la filiacin se da de dos maneras: el reconocimiento
voluntario que puede ser por inscripcin en el registro de nacimiento, por
escritura pblica, por testamento o por mandato judicial, en ste caso, la
investigacin judicial de paternidad, se admite cuando se da algunos de los
casos previstos en el artculo 402 del Cdigo Civil, hechos que deben ser
probados con pertinentes e idneos medios probatorios, por tanto la filiacin
debe legalmente ser probada, jurdicamente no puede hablarse de filiacin si
no existe prueba de ella. Quinto: En el caso que nos ocupa, se plantea la
filiacin extramatrimonial de una persona mayor de edad, que luego de ms de
cuarenta aos de haber nacido reclama vnculo jurdico de paternidad de una
persona fallecida, cuyos restos no existen, pretensin incoada contra la
cnyuge y las hijas matrimoniales de la persona fallecida. Sexto: De lo actuado
en el proceso, se puede extraer tres caractersticas singulares que hacen que
el presente caso sea diferente a los que generalmente se plantean sobre esta
materia, a saber: a) la que reclama la paternidad es una persona mayor de
edad; b) no se puede realizar la prueba del ADN sobre los restos del presunto
padre, pues, fueron incinerados; c) la negativa de los sucesores del presunto

padre ha someterse a la prueba de ADN, amparados en su derecho a la


libertad e intangibilidad de la persona. Stimo: De lo expuesto, considero que
no es razonable que una persona despus de tanto tiempo -de adulto- pretenda
atribuirse filiacin con otra persona que ha fallecido, si bien, el Cdigo Civil no
ha establecido un plazo para iniciar esta accin, no debe perderse de vista el
lapso de tiempo transcurrido, que cuanto ms largo, la investigacin de la
filiacin debe ser ms rigurosa, debiendo recurrirse a medios de pruebas
certeros e idneos. Octavo: Que, finalmente, si bien la aplicacin de pruebas
biogenticas, como el ADN, no transgreden derechos fundamentales (libertad,
dignidad, intimidad, integridad, etc), por lo que nadie puede refugiarse en la Ley
ni en sus derechos para negarse al sometimiento de una prueba, mxime si
est de por medio un derecho superior como es el de la identidad de una
persona; tambin debe tenerse en cuenta que la negativa a someterse a dichas
pruebas solo tiene un valor indiciario que debe ser complementada con otras
pruebas idneas, certeras, concretas y directas a efectos de admitirse la
filiacin, en suma la negativa no es una confesin ficta. Por lo que MI VOTO es
porque se declare FUNDADO el recurso de casacin de fojas cuatrocientos
sesenta y seis, interpuesto por doa Graciela Piccone Gotuzzo Viuda de
Rubini. Lima, ocho de abril del dos mil ocho. S. MIRANDA CANALES

EL SECRETARIO DE LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE


SUPREMA QUE SUSCRIBE CERTIFICA: Que el seor Vocal Supremo
Miranda Canales, vuelve a suscribir su voto que fuera firmado con fecha ocho
de abril del ao en curso, el mismo que corre de fojas sesenta y siete a sesenta
y nueve; de lo que doy fe. Lima, diecisis de julio del dos mil ocho.-

(*) Fuente: Poder Judicial


(**) Sumilla: Spij - Minjus

CONYUGE PERJUDICADA SUFRIO DAO MORAL POR RELACIONES


EXTRAMATRIMONIALES E HIJOS FUERA DEL MATRIMONIO

CASACION N 4107-2008
(FECHA DE EMISION: 31-10-2008)

CAS. N 4107-2008 CALLAO. Lima, treinta y uno de octubre de dos mil


ocho.- VISTOS; verificado el cumplimiento de los requisitos de admisibilidad del
recurso interpuesto por la demandada Liberata Margarita Ponce Salcedo; y
ATENDIENDO: Primero.- La impugnante no consinti la resolucin de primera
instancia que le fue desfavorable, lo que satisface el requisito de procedencia
previsto por el inciso 1 del artculo 388 del Cdigo Procesal Civil. Segundo.- La
recurrente invoca como causales de su recurso las previstas en los incisos 1 y
2 del artculo 386 del Cdigo Procesal citado. Tercero.- La impugnante
denuncia casatoriamente la aplicacin indebida de los artculos 302 inciso 2 y
316 inciso 7 del Cdigo Civil, ya que la Sala Superior considera que el
inmueble ubicado en la calle treinta y nueve, Manzana N-tres, Lote ocho,
Urbanizacin Ciudad del Pescador - Callao, es un bien propio del demandante.
Agrega, que resulta de aplicacin al caso de autos lo dispuesto en el artculo
310 del citado Cdigo, ya que se cancel el precio del mencionado bien en la
vigencia del rgimen de gananciales. Cuarto.- Examinada la fundamentacin
propuesta, se constata que la misma est orientada a que se reexaminen los
medios probatorios aportados en el desarrollo del presente juicio con el claro
propsito de que esta Sala Casatoria vare la decisin emitida en la instancia
de mrito, lo que resulta inviable en casacin. Es que, los argumentos en que
se apoya la denuncia casatoria han sido evaluados por la Sala Superior al
dirimir la controversia, tal como se verifica del cuarto considerando de la
resolucin impugnada, determinndose, indefectiblemente, que la causa de
adquisicin del referido inmueble se produjo antes de la celebracin del
matrimonio materia de autos. Por consiguiente, las normas materiales antes
mencionadas resultan ser las pertinentes para la solucin de la litis. Siendo as,
no se cumple en rigor con lo dispuesto en el apartado 2.1 del inciso 2 del
artculo 388 del Cdigo Adjetivo, por lo que la causal invocada debe
desestimarse por improcedente. Quinto.- En cuanto a la denuncia casatoria
relativa a la inaplicacin de los artculos 345-A y 351 del Cdigo Civil y de la

doctrina jurisprudencial, la recurrente seala que no est acreditado en autos


que el demandante a la fecha de interpuesta la demanda haya cumplido con
sus obligaciones alimentarias. Aade, que es la cnyuge perjudicada con la
separacin, ya que ha sufrido dao moral y personal, ms an si el
demandante sigue manteniendo relaciones extramatrimoniales y ha tenido
prole fuera del matrimonio. Sexto.- No obstante, el cumplimiento de la
obligacin alimentaria entre ambos cnyuges ha sido evaluado por la Sala
Superior al resolver el proceso, siendo que tal aspecto no puede ser materia de
debate casatorio porque implicara reexaminar un hecho que ya ha sido
debatido por las instancias de fallo. En cuanto a que la recurrente ha sido la
cnyuge perjudicada con la separacin, debe tenerse en cuenta que tal
alegacin no ha sido probada en el desarrollo del proceso y en casacin
tampoco es factible la revaloracin de la prueba, en atencin a la naturaleza de
iure del recurso extraordinario. Es mas, la Sala Superior evalu la pertinencia
para el caso sub judice de la primera norma citada, concluyendo en desestimar
la reconvencin interpuesta, razn por la cual mal puede alegarse su
inaplicacin. En cuanto a la denuncia casatoria relativa a la inaplicacin de la
doctrina jurisprudencial, no puede prosperar en razn que sta, respecto al
tema materia de litis, an no se ha producido en los trminos previstos en el
artculo 400 del Cdigo Adjetivo. Por las razones anotadas y en aplicacin de lo
preceptuado por el artculo 392 del Cdigo Procesal Civil: Declararon
IMPROCEDENTE el recurso de casacin interpuesto por doa Liberata
Margarita Ponce Salcedo, obrante a fojas quinientos setenta; CONDENARON a
la recurrente a la multa de tres Unidades de Referencia Procesal, as como al
pago de las costas y costos del recurso; DISPUSIERON la publicacin de esta
resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos
por don Vctor Maximiliano Alayza Snchez, sobre divorcio por causal de
separacin de hecho; actuando como Vocal Ponente el seor Valeriano
Baquedano; y los devolvieron.-

SS.
SANCHEZ-PALACIOS PAIVA
CAROAJULCA BUSTAMANTE
MANSILLA NOVELLA
MIRANDA CANALES
VALERIANO BAQUEDANO

(*) Fuente: Poder Judicial


(**) Sumilla: Spij - Minjus

CONTESTACION DE PATERNIDAD - NO SE DEMUESTRA LA


CONDUCTA DESHONROSA

CASACION N 4190-2008
(FECHA DE EMISION: 12-11-2008)

CAS. N 4190-2008 CUSCO. Lima, doce de noviembre de dos mil ocho.VISTOS; con los acompaados; y, ATENDIENDO: Primero.- Que el recurso de
casacin interpuesto por el demandante don Luis Mamani Condori cumple con
las exigencias de forma que para su admisibilidad exige el artculo 387 del
Cdigo Procesal Civil. Segundo.- Al recurrente no le es exigible el requisito de
procedencia a que se refiere el inciso 1 del artculo 388 del Cdigo Procesal
Civil; Tercero.- Se invoca en casacin las causales previstas en los incisos 1, 2
y 3 del artculo 386 del referido Cdigo Adjetivo; relativos a la aplicacin
indebida o interpretacin errnea de una norma de derecho material o de la
Doctrina Jurisprudencial; la inaplicacin de una norma de derecho material o de
la Doctrina Jurisprudencial, y la contravencin a las normas que garantizan el
derecho aun debido proceso o la infraccin de las formas esenciales para la
eficacia y validez de los actos procesales, respectivamente. Cuarto.- Que, el
impugnante denuncia en primer lugar la causal por error in procedendo, relativa
a la contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido
proceso, al haberse vulnerado los incisos 3 y 5 del artculo 139 de la
Constitucin Poltica del Estado, hacindola consistir en que la indebida
apreciacin de las pruebas que establecen en este caso la conducta
deshonrosa de la demandada afectan gravemente el debido proceso y la
motivacin de las resoluciones. Agrega que la minimizacin y distorsin de las
pruebas que demuestran la conducta deshonrosa incluso la existencia de una
hija adulterina comprobada afectan el debido proceso al concurrir la falta de
una debida motivacin en la sentencia objeto del presente recurso de casacin.
Quinto.- Que, analizado el agravio denunciado por error in procedendo, es del
caso advertir que la argumentacin respectiva conlleva a cuestiones
probatorias y a un cuestionamiento a la conviccin del juzgador, sobre los
extremos resueltos en la sentencia recurrida, lo que no procede en esta sede
jurisdiccional extraordinaria. Adems, si dichas alegaciones han sido resueltas
por la Sala Superior en los tems respectivos del tercer considerando, se colige

que este extremo del recurso de casacin tambin deviene en improcedente.


Sexto.- Que, con relacin a la primera causal por error in iudicando, el
impugnante denuncia la interpretacin errnea del artculo 361 del Cdigo Civil
y de la Doctrina Jurisprudencial, hacindola consistir lo que considera su
agravio que, en el considerando segundo, tercero y cuarto de la sentencia de
vista se sustenta solo en la pretensin impugnatoria propuesta por la
demandada, pretendiendo capitalizar una prueba relativa al documento de
fecha siete de octubre de mil novecientos ochenta y seis consignando el
nombre de Herminio Condori, persona que no tiene nada que ver en el
presente proceso, elemento que demuestra que no se ha analizado
adecuadamente el quinto prrafo de dicho documento que corre a fojas nueve.
Aade que no se ha valorado adecuadamente la demanda sobre contestacin
de paternidad de la menor Luz Sandra Huacasi. Stimo.- Que, analizados los
fundamentos del agravio reseado en el considerando precedente, no resultan
amparables, en primer lugar, porque la norma sustantiva denunciada, no ha
sido aplicada por el Colegiado Superior ni por el a-quo, por lo que mal puede el
recurrente denunciar su interpretacin errnea, habiendo concluido el
Colegiado Superior en el cuarto considerando de la sentencia recurrida, que:
del anlisis conjunto de los medios de prueba aportados por las partes, se
advierte de modo claro que ninguno de los hechos contenidos en ellos pueden
ser calificados como demostrativos de conducta deshonrosa () de otro lado,
el demandante con medio probatorio actual no ha acreditado que la
demandada haya inferido en la persona del demandante actos deshonestos
que hagan que la vida en comn sea insoportable, por lo que el recurso de
casacin as glosado resulta inestimable. Octavo.- Que, el impugnante
denuncia como segunda causal por error in iudicando la inaplicacin del
artculo 188 del Cdigo Procesal Civil, hacindolo consistir en que no se ha
aplicado los alcances de la norma denunciada, pues no se hace una valoracin
real de las pruebas y el sentido y las consecuencias que se han dado a ellas se
distorsionan, contraviniendo lo establecido por la Suprema Corte de la
Repblica en numerosa Ejecutoria uniforme que estima que las pruebas deben
ser estudiadas en sus elementos comunes, en sus conexiones directas e
indirectas, ninguna prueba deber ser tomada en forma asilada, tampoco en
forma excluida sino en su conjunto (Casacin nmero novecientos ochenta y
seis - noventa y cinco). Agrega que el cuarto considerando de la sentencia de
vista contiene un argumento fuera del contexto, pues no se ha tomado en
cuenta que el hecho de cohabitar la demandada con el padre de la menor es
un hecho de insalvable deshonra pblica. Noveno.- Que, analizados los
fundamentos del agravio que anteceden, son manifiestamente improcedentes,
pues no existe precisin ni claridad en la fundamentacin, siendo que adems
la norma denunciada es de naturaleza procesal, la cual no puede ser recurrida
a travs de una causal sustantiva; ms an si conforme es de verse del quinto
considerando de la sentencia de mrito, el Colegiado Superior ha determinado,
que: por el tiempo de sucedido los hechos y el contenido de los medios de
prueba aportados por las partes y el tiempo de interposicin de la demanda,
propiamente no llevan a la conviccin de que los hechos demandados se
hayan producidos en la forma como se detallan en la demanda. Con relacin a

la doctrina jurisprudencial a que se hace referencia an no existe con las


formalidades previstas en el artculo 400 del Cdigo Adjetivo. Por ende en
casacin no corresponde cuestionar el criterio jurisdiccional, por lo que el
recurso de casacin deviene en inestimable. Por tales razones, y de
conformidad con el artculo 392 del Cdigo Procesal Civil: Declararon
IMPROCEDENTE el recurso de casacin interpuesto a fojas trescientos
sesenta y tres a trescientos setenta, por don Luis Mamani Condori;
CONDENARON al recurrente a la multa de tres unidades de referencia
procesal, as como al pago de las costas y costos del recurso; DISPUSIERON
la publicacin de esta resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo
responsabilidad; en los seguidos con doa Gernima Sofa Mamani de
Mamani, sobre divorcio absoluto; actuando como Vocal Ponente el seor
Caroajulca Bustamante; y los devolvieron.-

SS.
SANCHEZ-PALACIOS PAIVA
CAROAJULCA BUSTAMANTE
MANSILLA NOVELLA
MIRANDA CANALES
VALERIANO BAQUEDANO

(*) Fuente: Poder Judicial


(**) Sumilla: Spij Minjus