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Repblica Bolivariana de Venezuela.

Universidad Bicentenaria de Aragua.


Vicerrectorado Acadmico.
Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas.
Escuela de Derecho

Contrato de Franquicia y Comisin de Mandato

Autores:
* Douglas Sandoval C.I: 21.098.345
* Maria Garay C.I: 23.793.931
* Feryeni Macedo C.I: 21.425.090

San Joaqun de Turmero, Noviembre del 2014

Introduccin
En este trabajo daremos a conocer las caractersticas fundamentales del Contrato de
Franquicia qu es una franquicia?, qu derechos y obligaciones genera?, quines son las partes
del contrato?, qu ley las rige? Y sobre las caractersticas principales de la Comisin de Mandato.
Con el propsito de dar a conocer a nuestros compaeros y miembros del profesorado todos los
aspectos importantes del tema para poder comprender comparar y establecer una idea que nos
permita conocer a fondo de que se trata.

Desarrollo
Nos preguntan: qu es una franquicia?, qu derechos y obligaciones genera?, quines son
las partes del contrato?, qu ley las rige?, cunto vale una franquicia? Las franquicias son
convenios redactados por una de las partes, lase el que otorga la franquicia: el franquiciante.
Mediante el contrato de franquicia, el franquiciado adquiere el derecho de explotar o comercializar
las marcas de comercio o nombre comercial, marcas de servicio, logotipos, lemas, publicidad u otro
smbolo comercial, todos registrados ante el Servicio Autnomo de Publicidad Intelectual (SAPI).
Precisamos que en Venezuela las franquicias estn sometidas a la voluntad de las personas que
suscriben estos contratos.
El contrato de franquicia es un documento privado suscrito por dos partes, el franquiciante y el
franquiciado, en el que se recoge por escrito el acuerdo de franquicia.
Por dicho acuerdo, una empresa (el franquiciante) cede a otra (el franquiciado) el derecho a la
explotacin de un determinado sistema para comercializar ciertos productos y/o servicios, todo ello
a cambio de una contra-prestacin econmica.
En Venezuela, el contrato de franquicia es una convencin que no est regulada en forma
expresa por la ley. Esto significa que el contrato de franquicia establecer las obligaciones y
derechos del franquiciante y el franquiciado. El contrato de franquicia es una suma de contratos, a
saber: convenios de distribucin, permisos o licencias de usos de marcas, acuerdos o pactos de
confidencialidad, pagos de regalas, entre otros. El Cdigo Civil venezolano prev disposiciones
aplicables en la materia de franquicias, no obstante, persisten las normas consagradas en la "Ley
para Promover y Proteger el Ejercicio de la Libre Competencia", conocida como la Ley de
Procompetencia.
En la prctica profesional, hemos constatado que uno de los problemas ms recurrentes en relacin
a las franquicias es que existen franquicias nacionales y franquicias extranjeras. En efecto, los
contratos de franquicias nacionales que van a ser explotadas dentro del territorio venezolano, deben
ser diseados respetando las normas nacionales vigentes. Mientras que respecto a las franquicias
extranjeras, por lo general, estas sealan la escogencia de la ley extranjera, vale decir, se impondr
para la resolucin de las disputas o conflictos el domicilio del franquiciante y su rgimen legal
respectivo. Para el franquiciado o comprador de la franquicia es importante conocer los riesgos y
ventajas del contrato de franquicia.
La clusula arbitral incluida en el contrato de franquicia permite a las partes resolver sus
controversias; es la intervencin de los rbitros privados. Para que pueda emplearse el arbitraje en
lugar del sistema de justicia ordinario, debe firmarse una clusula compromisoria plasmada en el
contrato de franquicia. Por ltimo, el mejor modelo de contrato de franquicia es el que se dan o
aprueban las partes interesadas. Sea un contrato verbal o escrito, deber contener los derechos y
obligaciones del franquiciante y el franquiciado. El xito de la franquicia depende de la correcta
tcnica legal en la redaccin del contrato que la contempla.
El Know-How (del ingls saber-cmo) o Conocimiento Fundamental es una forma de transferencia
de tecnologa. Es una expresin utilizada en los ltimos tiempos en el comercio internacional para
denominar los conocimientos preexistentes no siempre acadmicos, que incluyen: tcnicas,
informacin secreta, teoras e incluso datos privados (como clientes o proveedores).
Un uso muy difundido del trmino suele utilizarse en la venta de franquicias, ya que lo que se vende
es el "saber como". Las franquicias generalmente son vendidas por pases o empresas "avanzadas"
que "ya lo han hecho", casi siempre en el campo de los negocios, el saber como hacerlo a personas
que saben poco del tema se convierte en un patrimonio de muchos aos de madurez y una ventaja

comparativa muy valiosa frente a la competencia.


Se puede definir esta frase como "saber cmo hacer algo fcil y eficientemente, con experiencia"
Las partes del contrato
Por un lado se encuentra el franquiciante, a quien le corresponde transmitir o ceder el uso del Know
how y de su propiedad intelectual dentro del rea geogrfica determinada; y por el otro, el
franquiciado a quien le corresponde pagar el precio por el uso del Know how y propiedad
intelectual cedida, para explotarlo econmicamente en su negocio o empresa.
Elementos del contrato
La doctrina internacional ha definido o ha agrupado los elementos del contrato de Franquicia as:
"La propiedad, por parte de una persona, de un nombre, una idea, un proceso o procedimiento
secreto, una pieza de equipo especializado y el Know how asociado e involucrado en todos ellos.
Tambin se adiciona a todos estos elementos la popularidad (good will) de que gozan en su
medio, algo as como el valor de un fondo de comercio.
La cesin de una licencia por parte de un propietario de, a nombre de otra persona, permitiendo
el uso de tal nombre, idea, proceso o equipo, y el Know how y la popularidad involucrados en
estos conceptos. Esta licencia implicar necesariamente la existencia de una relacin contractual.
La inclusin en el acuerdo de cesin de licencia de regulaciones y controles por parte del
licenciatario relacionados con la operacin del negocio.
El pago de una regala por los derechos cedidos y otras contraprestaciones por todo servicio que
el licenciatario proveer al licenciado; o an el pago por abastecimiento de mercancas o
productos en exclusividad".

Caractersticas legales del contrato


1. Bilateral: porque las partes se obligan recprocamente, la una a transmitir su Know how, a
prestarle asistencia tcnica, permitir el uso de la marca y compartir y propiedad intelectual, y
la otra paga un precio por ello, a cumplir con los manuales que se le entreguen y a no revelar
el secreto empresarial transmitido.
2. Oneroso: porque existe utilidad para ambos contratantes, donde cada uno se graba en
beneficio del otro.
3. Conmutativo: porque genera obligaciones equivalentes para ambas partes.
4. Consensual:"los contratos de franquicia nacional e internacional se perfeccionan por el
simple acuerdo de voluntades" y por ello, nacen a la vida jurdica con el simple consenso.
Sin embargo, para ser oponibles a terceros deben cumplir ciertos requisitos de publicidad.
4. Innominado y atpico: porque no se encuentra regulado especficamente en una norma
jurdica.
6. Adhesivo: porque sus clusulas son impuestas por el franquiciante en su mayora sin que
puedan ser modificadas unilateralmente por el franquiciado.
7. De ejecucin sucesiva: porque las obligaciones de las partes se deben cumplir
continuamente en el tiempo de duracin.
8. Las obligaciones son de resultado: porque las obligaciones deben cumplirse
indefectiblemente.

9. De colaboracin empresarial: porque las partes persiguen un mismo fin que es propender
por el xito comercial del negocio.

Obligaciones de las partes


DEL FRANQUICIANTE:

1. Transferir el uso de los derechos de know


how y la propiedad intelectual de su
negocio en un rea determinada.
2. Garantizar al Franquiciado la tenencia, el
uso, la explotacin econmica y el disfrute
pacfico de dichos derechos frente a terceros
durante la vigencia del contrato.
3. Proporcionar la capacitacin, el
entrenamiento y los manuales tcnicos y
operativos del negocio al franquiciado.

DEL FRANQUICIATARIO:
1. Pagar el precio o contraprestacin por la
transmisin de los derechos de uso sobre el
know how y propiedad intelectual.
2. Usar dichos derechos para explotar
comercialmente el negocio bajo las
condiciones fsicas y geogrficas
contratadas sin atentar contra los derechos
del franquiciante.
3. Informar al franquiciante de cualquier
afectacin o vulneracin que pueda sufrir el
know how concedido con el fin de hacer
valer sus derechos ante terceros.
4. Permitir auditoria fiscal, financiera y
contable al franquiciante y la inspeccin del
negocio, para que ste supervise y controle
que el objeto del contrato y sus obligaciones
estn siendo debidamente ejecutados por el
franquiciado.

Diversas clases de franquicia


1. Franquicia Maestra, es la que corresponde a la suscripcin del acuerdo de voluntades por la
cual el franquiciante otorga exclusividad al franquiciado para desarrollar la franquicia en
una determinada regin (pueblo, provincia, etc.) otorgndole a la vez, la opcin de subfranquiciar el modelo de negocio entre los interesados locales.
2. Franquicia Individual: es el clsico contrato entre un comerciante independiente que
adquiere los derechos de explotar el modelo del empresario en una sola unidad.
3. Franquicias mltiples: es el caso anterior, agregada la facultad de abrir un nmero
determinado de locales dentro de un rea acordada. Se debe tener en cuenta que este
contrato no acepta la posibilidad de sub-franquiciar.
4. Franquicia corner: son aquellas que se instalan en pocos metros cuadrados y forman parte
integrante de un mega espacio o mega evento, como por ejemplo, un supermercado o
meramente un discurso poltico o evento de disciplina deportiva. Estas pueden ser corner
fijo o corner mvil.
5. Franquicia de productos: se trasmite la posibilidad de vender dentro de un local,
determinados productos del franquiciante.
6. Franquicia de servicios: se trata del franquiciante otorgando su transferencia del saber hacer
en la prestacin de un determinado servicio como inmobiliaria, capacitacin, asesoramiento
contable, jurdico, etc.
7. Franquicia de distribucion: si hablamos de tornillos, no franquiciamos la fbrica de tornillos,

si no su distribucin, el contrato lleva inserto y delimitada perfectamente la extensin zonal,


permitida al franquiciado.
El precio del contrato
Se encuentran dos variables o elementos:
1) Canon mensual o Regalia: Denominado en ingls royalty. Se tasa o se determina con base en un
porcentaje de las ventas brutas del mes que vara de acuerdo con el negocio, en porcentajes que
pueden ir desde el 2% hasta el 25% en promedio.
2) El precio del Contrato: Es el mismo precio de la franquicia, que consiste en el pago de un solo
contado al momento de perfeccionar el mismo, comprende el valor econmico del negocio e
incluye el precio de la asistencia esencial que otorga el franquiciante al franquiciado para que ste
emprenda su negocio, la capacitacin bsica del personal, la entrega de manuales tcnicos y
operativos del negocio, las especificaciones tcnicas y fsicas del local o locales comerciales donde
va a funcionar el negocio, la instalacin de equipos y muebles y la entrega de material publicitario
para la inauguracin del negocio.
En el contrato de franquicia internacional ambos componentes se incluyen dentro del precio del
contrato, mientras que en contratos de franquicia local o nacional puede no incluirse el segundo
componente de asistencia especializada lo que crea desconfianza en la viabilidad del contrato.

mandato comercial:
Concepto: es un contrato por el cual una persona, el mandante, encomienda a otra, el mandatario, la
administracin de uno o ms negocios comerciales que el primero le encarga. Cuando el mandato es
representativo, se lo denomina especialmente mandato. Cuando el mandato no le confiere
representacin, se lo denomina comisin, en cuyo caso el mandatario realiza los actos a su propio
nombre sin dar a conocer el de su mandante.
Mandato y Representacin: La representacin no es esencial en el mandato comercial, puede o no
estar presente. El mandato implica encomendar la realizacin de uno o ms negocios y su atencin,
que normalmente puede incluir la representacin, pero no necesariamente
Comisin y Consignacin
Concepto: Constituyen dos formas especiales del mandato comercial. Se define la comisin o
consignacin cuando quien realiza negocios por otro, lo hace actuando en nombre propio y sobre
negocios perfectamente individualizados.
Base Legal: Artculos 376 al 409 del Cdigo de Comercio vigente.
Elementos necesarios:
Actuacin en nombre propio por el comisionista
Negocios individualmente determinados
La consignacin se caracteriza por ser un contrato en el que el consignatario recibe del consignante
un bien mueble, con el objeto de que lo venda a su propio nombre y le rinda luego los resultados de
su operacin.
Comisin comercial La hay cuando una persona realiza a su propio nombre negocios comerciales
por cuenta de otro. Esta especie no admite que se contrate con carcter general, sino solamente

sobre negocios determinados.


Forma. No tiene forma tasada alguna
Derechos y obligaciones de las partes: Siendo la comisin una especie de mandato, cabe remitirse
a los mismos mencionados en l, con algunas excepciones:
El comisionista tiene la facultad de aceptar o rechazar el encargo, pero con la obligacin de avisar
al comitente dentro de las 24 horas, so pena de pagar daos y perjuicios y con la obligacin
adicional de conservar los efectos y evitar para ellos todo peligro hasta tanto el comitente le
transmita sus rdenes. Si las rdenes no le llegan a un tiempo proporcional a la distancia, tiene
derecho a solicitar el depsito judicial de los bienes y venderlos en cantidad suficiente para cubrir
los gastos que hubiere debido realizar para recibo y conservacin de ellos. Esta libertad de rehusar
no es absoluta, el comisionista tiene que aceptar obligatoriamente cuando se le encargan diligencias
sin las que el crdito u otro derecho se perderan. S puede rehusar el encargo si cumplindolo fuera
a sufrir un dao grave, o si su cumplimiento fuere imposible.
Si el comisionista acepta el encargo, esto implica la obligacin de cumplirlo ntegramente y tiene la
obligacin de concluir todo el negocio.
Cumplimiento del contrato:
El comisionista debe cumplir la comisin conforme a las instrucciones y rdenes que le imparta su
comitente, y, faltando ellas, cumplirla del mismo modo que atendera un asunto propio. Ello importa
actuar dentro de los lmites del mandato, aunque si cuando se extralimitara en sus facultades el
contrato hubiera sido ventajoso, no se le considerar as.
No puede:
Comprometer en rbitros a su comitente
Percibir el precio de la venta hecha a plazos
Demandar aun teniendo poder para cobrar
Los apartamientos y excesos del comisionista le obligarn a resarcir daos y perjuicios, salvo que
los mismos resultaran ventajosos para su comitente, cuando la operacin encomendada no admitiera
demora o pudiera devengarse dao de la tardanza y el comisionista haya actuado conforme a la
costumbre

Comitente
Derechos Exigir que el contrato se cumpla como
se convino y que se le indemnice por la
venta realizada en infraccin de las
instrucciones recibidas (por ejemplo, a
un precio ms bajo que el que le fue
indicado)

Comisionista
Cobrar la remuneracin. Si mediare
muerte o separacin del comisionista se
debe pagar slo proporcionalmente a lo
trabajado. Si la revocacin del mandato es
injustificada, la comisin no podr ser
menor a la mitad de la comisin ntegra,
independientemente del tiempo trabajado.

Aceptar o no el contrato cuando se hizo


Se reduce su comisin a la mitad cuando
por un precio mayor
el comisionista adquiere los bienes que le
Debe ser informado dentro de las 24 hs. fueron entregados, siempre que estuviese
De haberse concluido la negociacin
autorizado para ello. De no estarlo, pierde

el derecho a la comisin.
Rehusar el mandato

Que se le haga la correspondiente


rendicin de cuentas

Pedir depsito de mercaderas

Reivindicar los bienes que estuvieren en Otorgar para el pago los plazos usuales
poder del comisionista
Percibir los importes de gastos y
desembolsos efectuados

Relaciones que engendra el contrato:


Las relaciones entre comitente y comisionista son las mismas que mandante y mandatario.
El comisionista queda directamente obligado con las personas con quienes contrata y estas
no tienen accin alguna para actuar contra el comitente, ni el comitente contra ellos,
Los bienes que adquiere el comisionista hasta tanto los transfiere, son de su titularidad, si bien
habiendo sido adquiridos en virtud de su mandato, tiene la obligacin de transferirlos a quien le dio
la comisin.

Conclusin
La franquicia en Venezuela pese a todo el atractivo que representa, nos encontramos que
nuestra legislacin no posee instrumentos especiales que regulen la materia, el contrato de
franquicia es prcticamente desconocido en el mundo empresarial, o por el contrario se tiene una
visin borrascosa del mismo, razn por la cual, luego de efectuar un minucioso anlisis documental
de dicho instrumento, se ha desentraado su esencia, se ha explicado su naturaleza, fortalezas y
debilidades, as como el amplio mundo de posibilidades que representa esta modalidad de negocios
para la compaa annima venezolana.
En cuanto a la Comisin de Mandato, siendo la comisin mercantil una forma de mandato
mercantil, muy parecido al mandato civil ya que sabemos que un mandato se puede referir a varias
actividades, pero las principales son comprar o vender por cuenta ajena por esto en la comisin
mercantil el comisionista mantiene en su poder fondos y valores del comitente, de los cuales solo
puede disponer apegndose a las instrucciones de este, incurriendo en accin penal en caso de
destinarlos a sus propios negocios.
Tambin es preciso tener en cuenta lo que es la definicin de mandato civil, para tener una idea de
la esencia del contrato de comisin mercantil entonces quedara:
Por el mandato el mandatario (comisionista) se obliga a realizar uno o mas actos jurdicos, por
cuenta y en inters del mandante (comitente)
Teniendo en cuenta esto puede decirse que el contrato de comisin es un contrato de gestin de los
intereses de otro, por el cual una persona denominada comitente encarga a otra denominada
comisionista la conclusin de un negocio a su nombre o en representacin del comitente pero
siempre a cuenta de este, a cambio de un premio o comisin.