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FILOSOFIA DO DIREITO

1 Aula (22/05/13)
2 Aula (24/05/13)
Razo e deciso no direito: o lugar da subjetividade Tpicos de Estudo:
- O surgimento da valorizao da razo na tradio ocidental
- Os gregos e seu legado
- Razo e f no perodo medieval
- Modernidade e racionalidade: as origens do individualismo
- Modernidade e direito: pensamento dogmtico e organizao de padres decisrios
- Pensamento jurdico moderno e teorizao do direito como compromisso arbitral
- A contemporaneidade: diferena e multiculturalismo como desafios
- O neoconstitucionalismo e o novo constitucionalismo latino-americano
- Um direito ps-moderno?

A razo algo que emerge da natureza ou fruto de um processo de construo, suscetvel a


economia, poltica, etc? Depende, pois, do contexto histrico, cumprindo um papel ideolgico
importante.
Formas de pensamento surgidas no contexto do pensamento grego, trabalho com os prsocrticos. Scrates proporcionou uma virada no pensamento, um marco. Plato e
Aristteles, seguidores de Scrates.
Discusso de Santo Agostinho, So Toms de Aquino
A busca da eliminao da subjetividade e da criao de um padro de generalizao O que
modernidade e seus vnculos com o individualismo
Como se constri o pensamento jurdico na modernidade
Formas de pensamento moderno, contribuio da Teoria Pura do Direito A validade, por
exemplo.
Problemas hoje no reconhecimento da diferena, diante do horizonte de fragmentao e a
fora do direito em manter essa pretensa uniformidade Diferentes concepes de bem, de
justia, questes sociais, instituies.
Neoconstitucionalismo Ps-positivismo a partir da 2 guerra mundial
Novo Constitucionalismo Latino-americano A grande novidade. Afinal, tudo vinha da europa
- Autores: Habermas para o pensamento moderno, embora ele considere problemas da
diferena e da incluso do outro; Michel Foucault; Robert Alexy para o Neoconstitucionalismo;
Rawls; Charles Taylor; etc.

jpallain@hotmail.com ou jpallain@gmail.com
Bibliografia da parte inicial: qualquer livro de histria da filosofia, em especial, o livro de
Manuel Garcia Morente: fundamentos de filosofia; Will Duran: histria da filosofia; Danilo
Marcondes: introduo a histria da filosofia; Wayne Morrison: filosofia do direito
J a 2 parte fragmentada, com textos, etc.

3 Aula (29/05/13)
O que filosofia? Que tipo de conhecimento esse? O que a torna diferenciada?
Ela exige um certo rigor e tambm um certo estranhamento do mundo.
Se acha tudo natural, no h filosofia. A atitude pueril, de uma criana que estranha
absolutamente tudo.
Uma certa tentativa de controlar e dominar.
Qual a postura de um filsofo? Permanente dvida, questionamento.
Contexto grego: At o sculo V A.C. no havia explicao para nada. As primeiras narrativas
nada tinham de filosficas. Aparecimentos dos mitos. O papel da mitologia to importante
quanto o da filosofia, papel explicativo, destinando-se a pacificar espritos inquietos. Revelao
dos medos e das angstias que o ser humano possui, como envelhecimento e morte. Papel
pacificador da mitologia. Elemento fundamental do medo e desejo inerente a condio humana
de controlar o acaso e de tudo que ameaador.
Mitologia cumpre uma funo relevante no processo de pacificao, at o momento em que
ela perde fora. Ela declina enquanto narrativa explicativa pacificadora sobre o que acontece
com o mundo, em razo do contexto das colnias de pescadores do mar jnio. Portanto, a
filosofia nasce a. Nessas colnias, que se tornaram polos comerciais. Com o declnio da
mitologia, nasce a filosofia, forma de pensamento completamente diferente no sentido de
trazer o rigor e uma certa busca por explicaes universais. A conscincia de universalidade da
mitologia era fundada em crena, diferentemente da filosofia que tenta demonstrar. Pontos
em comum: origem diante do medo, das angstias, de um entorno ameaador. Os caminhos
percorridos que so diferentes. Narrativas atravs de crenas pela mitologia; j na filosofia, a
pretenso de universalizao e demonstrabilidade.
Os primeiros filsofos, conhecidos como pr-socrticos (Scrates um divisor de guas, pois
introduz uma reflexo tica, preocupada com virtude, justia, embora ainda de modo
ocasional). At Scrates a preocupao era com o mundo fsico, natural, por isso os prsocrticos eram chamados de fisilogos. Por que chove? Parmnides, etc. Todas as coisas
possuiriam um determinado elemento, para uns o fogo, para outros a terra, para outros ar ou
gua. A combinao entre eles. Busca de qual o ser das coisas.

- Tentativa de introduzir uma forma de pensamento que s se legitima enquanto puder rejeitar
crenas, misticismos, fruto de uma busca pela explicao do ser das coisas. Certa noo de
causalidade, da causa e efeito que at hoje orientam nossa forma de pensamento.
- Discusso j a entre Herclito e Parmnides. Herclito acreditava na impossibilidade de
conhecer o verdadeiro ser das coisas, afinal tudo flui, h uma constante variao. Constante
fluxo. Da a impossibilidade de captar a essncia das coisas, algo incontrolvel. J Parmnides
acreditava em algo que apesar das mudanas permanece. E isso que permanece a base e
fundamento de tudo que conceito das coisas e pode ser apreendida. Herclito pois
mobilista, enquanto Parmnides monista. Esse debate tem mobilizado filsofos at hoje. A
ps-modernidade, a crtica ao potencial emancipatrio da modernidade, a inspirao em qual
desses filsofos. H uma reedio desse debate, entre o relativismo ou o ceticismo. Busca pela
solidez insinuado por Parmnides. A articulao entre fragmentao e unidade, a ideia est
sempre presente em qualquer desses debates. Independentemente de quem maneja, vai obter
o mesmo resultado, isso o que se almeja.
Obs: discusso dos direitos humanos ps-segunda guerra mundial.

4 Aula (31/05/13)
Recordando a aula anterior, a filosofia aparece em sua vertente natural, a priori. A partir das
angstias do ser humano.
A filosofia poltica, discutindo justia, bem comum, virtude, comeam a aparecer em virtude de
mudanas na forma de organizao dos gregos, antes orientados pela tirania e com as reformas
de Pricles se implanta a democracia. Em uma tirania, o pode ser justifica por ele mesmo, no
h por que explicar. Mas, com a implantao de uma estrutura democrtica, passa a ocorrer a
discusso. A pauta aparece pois pode ser discutida e fundamentada. Grande divisor de guas:
Scrates. Filosofia poltica nas cidades-estados. Transformaes polticas, institucionais
ocorridas nesse contexto. Scrates, grande filsofo, mesmo sem ter escrito uma linha sequer.
A grande importncia de Scrates no sentido de trazer uma grande preocupao sobre o que
a verdade do ponto de vista tico. Embora, um sistema filosfico s tenha sido sistematizado
a partir de Plato. Scrates percebia uma grande diferena entre Doxa (opinio que qualquer
um possa ter, ocasional sobre os diversos temas da vida humana) e o conhecimento fruto de
uma preocupao ordenada rigorosa (Episteme algo que se possa confiar).
Scrates caiu em desgraa, terminando como um dos maiores inimigos da cidade. Ento,
condenado a morte com cicuta. Pesava contra ele o fato de ser um perturbador da ordem
pblica e profanador dos deuses da cidade, com a prtica de progressivo questionamento.
Texto chamado Apologia de Scrates retrata esses ltimos momentos dele. A filosofia de
Scrates se confunde com a prpria histria de vida. Ele no oferece um sistema organizado,
mas uma inquietao de reconhecer a prpria ignorncia (S sei que nada sei), um universo
inacessvel de modo a alcanar a Episteme. Ao consultar o orculo de delfos questionou quem
seria o homem mais sbio, que respondeu: ele, Scrates. O reconhecimento da ignorncia a
maior grandeza possvel para o conhecimento.

1 ideia: o surgimento da filosofia confunde-se na tradio ocidental com as transformaes


econmicas observadas nas vilas de pescadores do mar jnico. Transformadas em importantes
entrepostos comerciais, nestes espaos conviveram at o sculo V antes de cristo, pessoas de
diferentes contextos sociais e distintas localidades do mundo antigo. Esta convivncia permitiu
a relativizao da mitologia, primeira manifestao explicativa para os fenmenos da natureza.
A mitologia assim como a filosofia nasce de uma necessidade existencial de dar sentido aos
fenmenos naturais explicando suas origens e calculando suas consequncias. A filosofia, ao
contrrio da mitologia, tem como proposta a universalizao de um saber que orientado por
um rigor metodolgico na construo de seus argumentos. As primeiras manifestaes desta
filosofia no cenrio grego destinavam-se a explicar a sucesso de eventos tpicos de um mundo
natural ou fsico, da estes primeiros filsofos serem tambm conhecidos como fisilogos. Um
dos grandes debates verificados nesse perodo refere-se a oposio entre Herclito e
Parmnides, cujos desdobramentos permanecem at os dias de hoje. Para Herclito
impossvel conhecer a essncia do ser j que tudo de todo ser est em permanente
transformao; Parmnides, ao contrrio, acredita na possibilidade de conhecer a essncia de
todo ser utilizando-se das ferramentas trazidas pelo intelecto. Esta uma questo fundamental
para a filosofia antiga e que marca os primrdios das discusses metafisicas.
A histria moderna privilegiou os filsofos gregos que defendem algo que permanea. PLATO:
tinha uma vivncia da filosofia socrtica. Ao contrrio de Scrates que fazia filosofia em
pblico, resolve-se fechar em quatro paredes. Se Scrates vivia na rua e isso causou a ira dos
poderosos, Plato decidiu reserva-se em espao fechado, fundando a sua academia, onde
recebia pessoas que tambm queria aprender. Ele era obcecado por geometria. Existem dois
mundos para Plato, avanando na leitura de Scrates que tinha apenas angstia. Devemos nos
libertar de tudo aquilo que informado pelos sentidos, diz Plato. Todos os males se do em
decorrncia do corpo, inveja, raiva, guerra, tudo em decorrncia do mundo material, sensvel.
Da a necessidade de desenvolver formas de compreenso da verdade, a partir do intelecto,
mundo supra-sensvel. Oposio por entre mundo supra-sensvel e sensvel (este pode trazer
grandes iluses). O supra-sensvel s se alcana com abstraes, esforo do conhecimento, o
mundo perfeito das ideias. Ele reitera isso vrias vezes, voltando sempre a esse assunta. Mito
da reminiscncia, da linha dividida e mito da caverna.
Mito da Reminiscncia - Processo de aprendizagem processo de relembrar, rememorar,
ningum aprende o que no sabe. Num momento celestial, as pessoas j sabiam de tudo, mas
no momento que ela encarna, ganha corpo, sua mente fica turva, veja a diferena entre mundo
material e das ideias. Portanto, o processo de reativao do conhecimento que ficou turvo
pelas exigncias do corpo. Numa discusso com Meno, ele tenta provar isso por meio da
seguinte ideia: um escravo capaz de demonstrar o teorema de Pitgoras, d a ele um
quadrado e pea a ele que obtenha um outro quadrado com rea em dobro do quadrado
original. Pea para ele olhar fixamente para a figura, um ponto de partida para a formao, com
o seu seccionamento. As pessoas so treinadas para mobilizar os conhecimentos que elas
prprias j tem, buscando um aperfeioamento. Dificuldade de Plato com o mundo dos
sentidos, com a matria. Obsesso de afastar as exigncias do mundo da matria, se libertar da
inveja, gula, luxria, para contribuir para a compreenso da realidade. Existiriam diferentes
estgios mentais: ver o mundo no conhecimento para Plato. Conhecimento se d com as

abstraes, geometria. E o conhecimento perfeito aquele que s pode ser alcanado por meio
da dialtica. Numa famosa passagem da Repblica: alegoria da caverna.
Alegoria da Caverna: pessoas amarradas, focados para olhar o fundo de uma caverna, at que
um dia, um deles consegue se libertar e perseguir um espao orientado pela luz, conseguindo
sair da caverna. Quando ele olha pela primeira vez para o sol, fica cego, no enxerga nada, at
que os olhos vo se acostumando e tudo aquilo que ele via antes, v agora com mais cores e
intensidade. Analogia entre o mundo sensvel da caverna e a real manifestao, em outro
plano, em ver a luz. Ele ento volta. Talvez esse homem seja Scrates. Voltando para a caverna,
os demais matam ele. Reflexo sobre qual o papel do filsofo, que v a luz. guardar para si
ou compartilhar esse conhecimento? Discusso que pode ser apreendida a partir da.
A filosofia nasce como rejeio da mitologia. Em Plato, duas formas diferentes de
argumentao que so tipicamente mticas: reminiscncia e alegoria da caverna. Embora a
filosofia ganhe espao com a perda de fora do mito, ele tem ainda importncia como
narrativa, ilustrao, mas no o de dar sentido por si s a realidade. Diferentes, pois, dos prsocrticos que esgotavam o conhecimento na mitologia.
Confirmao do caminho inaugurado por Scrates. Metfora do ver a luz, fundamental para a
formatao da sociedade. De ver algo permanente, que no transitrio. Plato um dos
grandes pilares da modernidade.
Obs: sexta pela manh no haver aula!
Prxima aula: Teoria da justia platnica e Aristteles.

5 Aula (19/06/13)
Scrates No tinha pretenso cientificista, mas preocupao com objetividade,
universalizao, tendendo a um compartilhamento, o que levaria na modernidade a um projeto
cientificista.
Diferena fundamental entre Scrates (compromisso com a verdade, o que lhe custou a prpria
vida) e os demais, os sofistas. Embora ambos mestres da retrica, h algo que diferencia. Para
os sofistas, no h compromisso com a verdade, estabelecida dentro do contexto
comunicativo. Para Scrates, essa coerncia precisa ser universalizada, o ideal de verdade no
pode ser abandonado, mas buscado. Para os sofistas, algo irrelevante. A prtica socrtica
compromisso com a coerncia; para os sofistas, a falta de compromisso com a verdade permite
que eles vendam essa tcnica do bem falar, da argumentao, viajando pelas cidades,
oferecendo servios. Diferenas, pois, acentuadas entre as duas prticas. Em comum, ambas
manejam com argumentao, oratria, etc. Os gregos cultivavam bastante essa ideia de
desempenho, lembrar dos jogos olmpicos.
Sintetizando, Scrates no oferece um sistema filosfico, ele traz uma angustia, que viria a ser
desenvolvida pelos seus seguidores. Diferena grande entre a aparncia e aquilo que
efetivamente o verdadeiro conhecimento. Distino entre doxas e epistheme j aparece em
Scrates, embora Plato tenha acentuado.

Plato Preocupao no apenas em registrar Scrates, mas foi profundamente influenciado.


Teoria da Justia em Plato o que justo, bom, desejvel? A justia vista como uma virtude,
tanto da cidade, como de cada uma das pessoas que integram a cidade. Quanto mais virtuosas,
justas, felizes as pessoas, mais virtuosas, justas e felizes sero as cidades. Projeo da ideia de
justia da pessoa para a cidade (plis). Usa a palavra pessoa, no indivduo, pois indivduo no
existe at a modernidade, foi criado pela modernidade. No mundo do grego no h concepo
de um ser, fora da realidade, do mundo, como fazemos agora. Para os gregos, as pessoas
integram uma unidade csmica, tudo faz parte desse todo.
Existncia de sbios, artesos e guerreiros.
Sbios sabedoria;
Artesos temperana
Guerreiros coragem
Plato ento afirma: se existirem pessoas na cidade dotadas de coragem, ento haver justia.
Igualmente em relao as demais categorias. Quanto mais sabedoria, temperana e coragem,
maior a virtude e justia da cidade. Projeo da virtude da pessoa para o todo.
Projeto de poder na filosofia platnica, alguns dizem que existe Ele diz que quem deve
governar a cidade so os sbios. Mas, para o professor, isso no existe. Plato quer trazer a
presena de Scrates em sua vida, os sbios precisam ser reabilitados, consultados. Por qual
motivo Scrates foi condenado a morte? Plato no tem a inteno de exercer o poder, mas de
contribuir para a virtude e justia da cidade.
1 ideia: Scrates e os sofistas esto prximos medida em que as prticas por eles enunciadas
assemelham-se intensamente, dentre essas prticas podemos destacar a argumentao em
torno de ideias que vo sendo formadas em um contexto discursivo. Contudo, apartam-se
radicalmente a prtica socrtica e a sofstica a partir do compromisso com a verdade que
assume tonalidades diferentes em Scrates e nos sofistas. Para Scrates, o compromisso com a
verdade levado a um grau extremo, custando-lhe inclusive a prpria vida. Para os sofistas, a
verdade contextual. Para os sofistas, a prtica da argumentao pode ser aprendida e por
isso, ofereciam suas tcnicas para aqueles que se dispusessem a pagar.
Qual das duas vertentes a tradio moderna aposta? Scrates ou sofistas? Modernidade como
projeto de emancipao pela razo, via iluminismo. SCRATES! Mas, na contemporaneidade,
parece que os sofistas lembram mais, com as possibilidades de relativizao.
2 ideia: encontramos na filosofia platnica uma preocupao em torno da justia e essa
preocupao permite a visualizao de caminhos para o estabelecimento de uma cidade justa.
Para Plato, uma cidade justa uma cidade virtuosa e feliz, contudo, a virtude da cidade
depende da virtude cultivada em cada uma das pessoas que integram a cidade, em seus
afazeres. Temos assim, uma projeo das virtudes pessoais, em direo a construo da virtude
grupal e assim, quanto mais sabedoria tiver o sbio, quanto mais coragem tiver o guerreiro e
quanto mais dotado de temperana forem os artesos, mais virtuosos e justos sero eles, mais
virtuosa, justa e feliz ser a cidade.

6 Aula (21/06/13)
Aps Scrates e Plato, agora o 3 filsofo grego do mundo antigo: Aristteles, talvez o maior
deles. Ambio de dar conta de todos os debates de seus antecessores. Presena marcante em
todos os interesses da humanidade at aquele momento. tica, botnica, lgica, matemtica,
etc.
Dado biogrfico: ele conviveu com Alexandre da Macednia, isso fez com que ele fosse
praticamente o pensador oficial do poder, encontro importante para ambos.
Possibilidade de acesso a uma grande variedade de espcies do mundo animal, vegetal,
percepo pois de uma universalidade. Obsesso por classificao, taxonomia, colocar as coisas
em gnero e espcie. Isso nasce da experincia aristotlica. Ideia do que essencial, do que
acidental. Grande sistematizador, organizador de uma forma de pensamento que se estabelece
antes de sua produo, mas que com ele ganha uma organicidade. Introduo do movimento,
da mudana, algo problemtico antes dele. Aristteles: as coisas so e no so ao mesmo
tempo. Como explicar que uma criana seja a mesma pessoa que um idoso? O tempo opera de
modo a produzir modificaes relevantes. O mesmo semente x rvore. Algo impensvel para
Herclito e Parmnides.
Ideia de ato x potncia. Todo ser tem uma perfeio em ato, mas traz consigo uma perfeio
em potncia. Uma cadeia de potencialidades. Diferena grande em relao a Plato. Plato
privilegia o mundo das ideias. J Aristteles valoriza aquilo que efetivamente est no mundo
real. Idealismo platnico x realismo aristotlico. Representao do quadro clssico da Escola de
Atenas, de Rafael.
Teoria da Justia em Aristteles aparece em tica a Nicnoma. A justia uma virtude sim, mas
precisa do equilbrio, algo fundamental. Para Aristteles, existe prejuzo para a virtude tanto
com a falta, como com o excesso. A virtude est no meio; Ponderao Concepo
aristotlica de virtude. Se para Plato, quanto mais coragem para os guerreiros melhor, para
Aristteles preciso ter cuidado, excesso gera prejuzo. Excesso de coragem pode ser
temeridade. A virtude est no equilbrio entre a falta e o excesso, no uma virtude, pois,
unidirecional.
Justia deve ser compreendida de 3 formas diferentes, cada uma atuando de forma distinta nos
relacionamentos:
A) Legal
B) Distributiva
C) Comutativa
O bom e o mau dependem da contextualizao. Justo e injusto dependem disso. Bom para
qu?
Leitura triangular da ideia de justia.

A forma como as pessoas devem se relacionar com a sociedade dada pela justia legal,
obedecendo as leis para serem justas. Mas algo recproco, a sociedade deve ser justa, justia
distributiva, tema em voga, relao com cotas, reas sociais. Por fim, justia comutativa, das
pessoas entre si, origem da prpria noo de direito privado, que os romanos desenvolveram a
posteriori.
Leitura bem mais sofisticada que a de Plato.
Aristteles foi importante, mas depois dele houve um declnio do pensamento grego, embora
com algumas escolas posteriores, ceticismo, epicurismo, etc.
O prprio ceticismo demonstra essa descrena. Por qual motivo houve depois um perodo
medieval com um reencantamento do mundo? Aps uma curva ascendente, entra em declnio,
por qual motivo? O cristianismo promove uma mudana importante, expanso do imprio
romano tambm, ideia de f regenerativa, basta acreditar em deus, etc. Mudana importante
na agenda do pensamento. Se para ser feliz, deveria estar em praa pblica discutindo, como
na Grcia, agora o ideal a vida recolhida em mosteiros, ideal monstico. Presena da igreja no
cotidiano. Tudo isso era dotado de grande legitimidade, as pessoas realmente acreditavam
naquilo.
Todo o pensamento passava pela igreja catlica, vide O nome da Rosa.
Processo de apropriao seletiva de todo o pensamento antigo, tudo anterior foi apropriado
pela igreja de forma seletiva, o que interessava era divulgado, o restante escondido.
Cristianizao dos clssicos. Plato foi o primeiro deles, pela sua dualidade, favorvel a esse
tipo de interpretao.
Santo Agostinho foi o 1 deles.
Aristteles era um dos proibidos, durante largo tempo, mas mesmo dificilmente foi
domesticado por So Toms de Aquino.
Patrstica de Santo Agostinho, crena na palavra revelada, ele dizia que Plato mesmo antes de
cristo j era cristo. Aquilo que eterno, do que mutvel, leva a construo da oposio entre
corpo e alma. Dimenso espiritualizada de interpretao do pensamento platnico. O que
perene, o que mutvel.
Da Santo Agostinho distinguir a Cidade dos homens (temporariedade, transio, imperfeio,
pecado) e a Cidade de deus (perfeio, eternidade). Para merecer um lugar na cidade de deus,
deveria reconhecer sua condio de pecador, a igreja conduziria a perfeio. Forma de
legitimar a presena permanente das pessoas junto a igreja e da igreja junto as pessoas.
A forma de apropriao de Aristteles foi mais complicada. Presena dos rabes na Europa
colocou em contraste a tradio matemtica, lgica dos rabes a uma tradio idealista do
restante da Europa. Os rabes foram depositrios de uma cultura aristotlica. Mudana no que
se refere a astronomia, matemtica, j na Europa isso no foi chancelado pela igreja. Os rabes
demonstraram a superioridade tcnica e esse terreno da tcnica levava a Aristteles. Coube
ento a So Toms de Aquino a fuso do pensamento aristotlico ao ideal da igreja catlica.
Fuso entre teologia e filosofia. Dificuldade at hoje entre tcnica e religio. A religio ganha

espao exatamente naquelas reas em que a tcnica no d conta. So Toms de Aquino:


ambas so caminhos possveis para a verdade, mas a teologia teria um poder que a filosofia no
tem. A capacidade de dar nitidez a forma de pensamento que a filosofia no alcana. Pela
filosofia, ex: Recife uma cidade da amrica do sul. Para a teologia, Recife uma cidade que
fica no nordeste do Brasil, dentro da amrica do sul.
Ele considera ambas, mas demonstra uma superioridade da teologia, pois a verdade dela seria
mais clara, ntida, devendo se impor. Se a resposta entre elas for contraditria, a filosofia tenha
se perdido, ento a teologia est l como padro de correo.
Estrutura de subordinao da filosofia pela teologia.
Prova da existncia de deus: ato x potncia de Aristteles. As pessoas em ato so pessoas, mas
em potncia so deus. Afirmao da f como padro de vida.
A forma de pensamento consagrado pela idade mdia imps uma forma de encantamento com
o mundo, desprestgio da razo enquanto demonstrao. Afinal, como demonstrar a f?
Na modernidade que houve um novo desencantamento. Ceticismo na modernidade, mas
lembrar da presena dos livros de auto-ajuda.
1 ideia: o perodo conhecido como antigo traz como ltimo grande pensador a figura de
Aristteles, que conhecido pela sua capacidade de sistematizao e organizao de todas as
formas de pensamento anteriores a ele. Sua convivncia com Alexandre da Macednia permitiu
uma percepo bastante diferenciada da diversidade existente no mundo fsico e natural. Uma
das maiores contribuies do pensamento aristotlico refere-se a explicao do movimento a
partir da doutrina do ato e potncia.
Na Teoria da Justia Aristteles compreende a justia como uma virtude relacional e, portanto,
a contextualizao da virtude exige que a justia seja vista de 3 formas diferentes, por isso
podemos pensar em justia legal, justia distributiva e justia comutativa, como formas
distintas de justia que variam em funo dos diferentes e possveis modelos de
relacionamento na polis. Aps Aristteles, o pensamento grego entra em declnio e
encontramos a partir da, algumas modificaes na sociedade grega que viriam a favorecer
novas agendas de pensamento, dentre essas modificaes, encontramos o advento do
cristianismo e a expanso territorial romana, que associados viriam a introduzir o padro da f
como determinante para as explicaes fsicas e ticas.
O perodo medieval assim representa um novo momento de encantamento do mundo, tendo a
f na palavra revelada a sua mais importante manifestao de pensamento. Pode-se considerar
que o perodo medieval caracterizou-se tambm por um processo de apropriao seletiva do
pensamento grego, destacando-se nesse contexto Santo Agostinho, responsvel pela
cristianizao de Plato e So Toms de Aquino, com notvel esforo de compatibilizao da
filosofia aristotlica com a teologia medieval.

7 Aula (Dia 26/06/13)

O ideal de vida ativa grego foi substitudo pelo ideal de vida contemplativa.
O que determinou, aps, o ltimo processo de desencantamento?
Aconteceram transformaes no apenas no campo religioso, mas tambm no esttico, da
tcnica, cada um contribuiu para a redefinio de um ideal de verdade/felicidade em uma
direo oposto aquela consagrada pela idade mdia.
Esttico Renascimento, a prpria denominao sugere algo interessante, resgatando algo que
j apareceu na histria e foi esquecido; se a idade mdia tem como padro a reproduo de
trechos bblicos, com o renascimento isso muda, retratando uma natureza humana no seu dia a
dia, singelas, de um arteso, comerciante, vide a Monalisa, Davi de Michelangelo (valorizando a
perfeio da forma humana). No perodo medieval somos dignos enquanto filhos de Deus. No
Renascimento, o valor por ele ser um ser humano perfeito nas formas, digno de respeito em
si mesmo, buscando resgatar toda a cultura grega e romana. Carga humanista e antropomrfica
do Renascimento, isso marca o processo.
Religioso Reforma Protestante, releitura das escritas sagradas, afastamento de todo e
qualquer intermedirio, f como atributo do indivduo e no de uma estrutura de poder. Por
isso, a rejeio de santos, da estrutura de poder da igreja catlica. O esprito do capitalismo e
a tica protestante, de Weber, busca explicar isso a. Emancipao, felicidade, trabalho como
algo que dignifica o homem no mbito do protestantismo.
Tcnica Revoluo tcnica, cientfica, da a fogueira da inquisio buscando repreender isso.
Esses trs aspectos revelam um ponto de crtica a estrutura de poder fundada na crena, na
palavra revelada pela igreja catlica, anunciando algo de novo. Todas tem um ponto em
comum: a noo de indivduo, o individualismo, ser que no se fragmenta, fundamental na
lgica da modernidade. O renascimento valoriza o indivduo como forma; a reforma
protestante mostrando que a f passa pelo indivduo; a revoluo tcnica pela percepo que a
razo atributo do indivduo.
Qual o correspondente do individualismo na poltica? O liberalismo enquanto estrutura que
valoriza o indivduo. E na forma econmica? O capitalismo. No direito? O constitucionalismo,
pois mesmo as sociais nasceram enquanto compromisso fundamental com os direitos
fundamentais, a liberdade e tudo que interessa ao indivduo. E a noo de verdade?
Cientificismo. Tudo corresponde a acontecimentos histricos, a partir de transformaes
sociais, polticas, econmicas. Tudo isso fruto de uma verdade que no se questiona, mas
fruto de uma construo histrica, genericamente aceita pelo senso comum, enquanto verdade
que no se pe em xeque. Fukuyama: anunciou o fim da histria com a queda do muro de
Berlim. O que talvez revele algo: a ausncia de alternativas, de modelos que rompam com
sucesso com tudo isso a.
1 Ideia: O processo de desencantamento do mundo que resultou na formatao da
modernidade decorre de um conjunto de transformaes verificadas em pelo menos 3 planos
distintos. O primeiro deles verificado no plano esttico, o segundo no plano religioso e o
terceiro no plano tcnico-cientfico. No plano esttico o renascimento responsvel pela
introduo de uma pauta humanista, cujo efeito viabilizou a valorizao do ser humano em sua

dimenso especificamente existencial. No plano religioso, a reforma protestante contribuiu


para a percepo de que a f uma manifestao eminentemente individual, no dependendo
de intrpretes nem de intermedirios, para o seu exerccio. Por fim, a revoluo tcnica que
consagra a razo como atributo de um indivduo capaz de conhecer o seu entorno. Essas 3
manifestaes de pensamento possuem em comum alm da crtica a igreja catlica e as formas
de pensamento por ela consagradas a valorizao do individualismo, categoria fundamental
para a compreenso da modernidade.
Filmes indicados: Scrates O nome da Rosa Lutero

8 dia (03/07/13)
Referncia terica: pai da modernidade o Rene Descartes. A contribuio dele muito
importante, prximo a revoluo tcnica e cientfica. poca de incerteza e transio, qual seria
o ponto de apoio para construir um pensamento consistente, digno de confiana? Os gregos
rejeitaram o mito; a igreja disse que o caminho da felicidade era a f; e agora? nfase na razo,
a partir de uma lgica de compartilhamento de informaes. Ele viveu uma transio do
perodo medieval para o perodo moderno, contribuindo no sentido de tentar incorporar a
prpria dvida e incorporando-a a forma de pensar. Livro discurso do mtodo. Anlise da forma
de pensamento mais segura entre tantas. Podemos imaginar que tudo que vivemos no passa
de um sonho ou que aquilo que percebido sensorialmente uma iluso, ento no que se
pode confiar? Ainda, pode-se imaginar que um gnio maligno controla nossas vidas,
justificativas para um deus onipresente e onipotente. Esses argumentos revelam uma grande
inquietao. Construindo a ideia do penso, logo existo, desconfiana, conscincia que duvida
de tudo isso. A conscincia que se individualiza o caminho para a construo da verdade,
graas a isso afirma-se a importncia da subjetividade, sujeito que no se confunde com o
objeto. Sujeito x objeto instncias separadas e a conexo entre eles se d por meio do
mtodo. A cincia moderna define o objeto (delimita o campo de investigao), o sujeito
(conscincia racional) e a forma de acesso desse sujeito ao objeto com a escolha/definio de
mtodo prprio de investigao (rigor). Tira a pessoa do contexto investigado. Ex: mdico ao
estudar o corpo humano no estudo o prprio corpo. Reflexos no apenas nas cincias
naturais, mas tambm nas humanas/sociais. Descartes foi fundamental para a construo de
um novo referencial, ficando o ser humano fora da prpria histria, o resultado seria o mesmo,
sendo o mtodo seguido. Desenho fundamental do sentimento de cientificidade da era
moderna. Leitura iluminista do que seria a felicidade, a verdade. Enciclopedismo, outro
movimento importante da poca, desejo de reunir todas as informaes do mundo em uma
nica obra.

9 dia (10/07/13)
Origens e evoluo do Estado

Estado criao da modernidade, o que ele tem em comum com as formas pr-modernas o
fato de ser um modelo de organizao poltica e econmica, semelhante nesse ponto as tribos.
Existe poder tambm.
A forma de organizao da modernidade, tida como exemplar, o Estado, conceito em crise e
que no ad eternum.
Como surgiu o Estado e o que ele representa para esse projeto moderno?
Ao final da idade mdia, diferentes reinos, mas um Rei sem fora e sem poder, tendo em vista
que o poder era exercido pelos senhores feudais. A funo do Rei era decorativa, o exrcito
fragmentado. A funo do Rei era dar uma certa unidade territorial, nada mais. Havia uma
pretenso de ingerncia para formar uma autoridade nica em todos os territrios cristos,
objetivo do papa. Diante disso, o Rei se fortalece e consegue fundar o Estado moderno,
desenvolvendo uma luta dentro e fora do seu territrio, aliado a incipiente burguesia e contra a
nobreza feudal (dentro) e contra o sacro-imprio Romano-germnico (fora).
Questo da soberania, que pode ser decomposta em interna e externa (embora a soberania
seja nica). No plano interno, sentido afirmativo, poder incontrastvel, que se afirma sobre os
demais. No plano externo, poder capaz de neutralizar instncias que no passam por sua
vontade, as ingerncias do sacro-imprio romano-germnico. Plano interno, subordinao e
hierarquizao. Plano externo, horizontal, nenhum Estado mais soberano que o outro.
Soberania qualidade que o Estado tem ou no, no admite graus. Plano interno, mecanismos
de subordinao; plano externo, mecanismos de coordenao.
Um Estado soberano quando consegue, internamente, pr sua vontade. Ex: exigir Imposto de
Renda. Executar. Persecuo criminal. Imposio de suas diretrizes.
Um Estado soberano quando consegue, externamente, reagir, afastar ingerncias externas.
Nascimento de outras categorias desse momento a.
Qual a novidade institucional trazida pelo Estado? A diferena est na unidade que se pretende
estabelecer entre os elementos constitutivos, costurados pela soberania. Domnio sobre espao
territorial e obedincia de um povo. Povo, territrio e governo (qualificado pela soberania).
Ideia de nacionalidade decorre do povo; territorialidade, do territrio (ideia falida, Estado no
consegue dominar todos os assuntos que interessam a ele com base na territorialidade, vide a
internet).
Se a ideia promover uma racionalizao do poder, um esprito que busca explicar o que est
no nosso entorno com padres universalizveis, o Estado vem para construir o arcabouo
necessrio. O Estado nasce como absoluto e incontrastvel, no chegou a a era do
constitucionalismo. Como as CFs contribuem ainda mais para a racionalizao de poder e aos
compromissos individuais e liberalistas.
1 prova at aqui -------------------------------------------------------------------------------------------Estudar por Danilo Marcondes ou Will Duran ou outro

Essa parte final, com TGE

Aula Dia 17/07/13 Apenas amarrando o contedo da 1 prova


1- Caracterize a atitude filosfica
2- Que fatores contriburam para o desenvolvimento da filosofia no contexto grego
3- Que relaes existem entre filosofia e mitologia
4- Como caracterizar a filosofia desenvolvida pelos pr-socrticos
5- Qual a relevncia do debate monistas x mobilistas
6- Qual o significado do conhece-te a ti mesmo na filosofia socrtica
7- Caracterize a dimenso socrtica da filosofia platnica
8- Qual a relevncia das oposies e dualidades na construo do pensamento platnico
9- Caracterize os elementos da reflexo platnica no que se refere a justia
10- Qual a contribuio de Aristteles para a compreenso da justia
11- Como caracterizar a transio do perodo antigo para o perodo medieval
12- Quais os compromissos fundamentais da filosofia medieval
13- Em que consiste o processo de cristianizao dos clssicos empreendido pelos filsofos
medievais
14- Caracterize a fuso do pensamento platnico com a teologia medieval empreendida por
Agostinho
15- Qual a contribuio de Toms de Aquino quanto ao resgate do pensamento aristotlico
16- Que fatores contriburam para o esgotamento da lgica medieval
17- Em que sentido o renascimento promove uma ruptura com a tradio medieval
18- Qual o papel da reforma protestante no que se refere a formatao da modernidade
19- Em que sentido podemos compreender o Estado enquanto expresso tpica da modernidade

Aula dia 26/07/13


Temas da aula:
Ruptura do Estado Liberal para o Estado Social?
O que o pensamento jurdico no horizonte desse nosso Estado moderno.
Linha evolutiva que nos permite ver transformaes nos modelos de Estado, com algo em
comum: sempre o privilgio do modelo estatal, em torno de pessoas, territrio, uma jurisdio,
isso permanece desde o Estado absoluto at o neoliberal
Mudanas respostas dadas diante das transformaes sociais, o que gerou um esforo
institucional.
Antes do Estado Liberal, modelo absolutista. Depois, o social, em seguida o neoliberal.
O Estado social nada mais do que um modelo do prprio Estado liberal, no h uma ruptura.
A ideia legitimar o modelo liberal, com alguns elementos sociais.

A partir das reivindicaes dos movimentos operrios, proletariado, passagem do modelo


liberal para o modelo social. A ideia de propriedade privada Direito fundamental no Estado
liberal, isso permanece at os dias de hoje, integrando a noo de dignidade humana. No
Estado social, ela permanece, propriedade privada, mas com outra leitura, outra cara,
permanece como categoria relevante, mas sobretudo funo social. No se fala mais em algo
absoluto, mas sim em funo social da propriedade. O Estado chancela esse direito, desde que
exercido de acordo com os seus interesses. Se exercer de forma contrria, o Estado d a
destinao que achar interessante. A propriedade passa por uma acomodao, uma limitao
em seu exerccio. O Estado que determina o tipo de utilizao que convm.
Liberdade no sentido de liberdade contratual, no Estado liberal, pode do jeito que quiser, nas
condies que quiser, desde que haja o encontro de vontades. A autonomia da vontade
plena, desde que o outro contratante tambm o queira. Essa ideia desaparece no Estado
Social? No. Continua existindo, mas assim como acontece com a propriedade, no pode a
pretexto da autonomia da vontade fazer tudo do modo que bem entender. O Estado passa a
fixar, delimitar, balizar, dirigir a autonomia da vontade. Da a noo de dirigismo contratual. A
liberdade cede a interesses outros que no os privados.
Separao de Poderes No Estado liberal, apareceu para manuteno da burguesia no poder,
objetivando exatamente a fragmentao dos poderes. Ela rgida, bem marcada, no Estado
Liberal. No Estado Social, passa a ser capacidade normativa de conjuntura Os poderes se
especializam, mas tambm fazem coisas de outro poder. O Judicirio legisla, tambm, por
exemplo.
Normas programticas Fenmeno tpico do Estado social, no do Liberal (que no tem meta
ou objetivo a ser observado). Decorre de um modelo de Estado que se prope a interferir na
dinmica social, selecionando uma rota ou caminho a percorrer. No faz sentido falar nisso em
um Estado Liberal. O Estado Liberal mais honesto, pois no promete nada. O Social cnico,
voltado para a manuteno do poder, do capitalismo.
Ao colocar isso a, houve mudana efetiva entre o Estado Liberal para o Social? No, no houve
ruptura, a burguesia passa de mercantil para industrial e, no neoliberal, para a financeira. As
relaes de poder no foram substantivamente alteradas. Apesar das mudanas de leitura, algo
essencial permanece intacto, que o funcionamento e organizao social a partir dos aspectos
polticos e econmicos. O acordo fundamental de como a sociedade deve funcionar
economicamente, no muda. Sistema econmico continua capitalista e individualista. O que
explica coisas como reserva do possvel, disponibilidade oramentria, etc. Direito a sade
e educao tidos como caros, dependeriam de prestaes positivas. Mas isso verdade? No.
Direito a segurana caro tambm. Custo para a liberdade existe tambm.
H uma estratgia de legitimao, a partir dessa mudana de discurso, convertendo o liberal
em social. A ruptura grande s existe do Estado Absoluto para o Liberal. Desde esse ltimo, a
estrutura econmica e poltica a mesma. Pacto econmico, liberal, burgus, consagrado
desde a Revoluo Francesa, se mantm.
No Estado Liberal, nascem as Constituies, a Teoria Jurdica Moderna, surgindo com uma cara
de organizao e racionalizao de normas jurdicas colocadas por deciso. E a cara da

dogmtica jurdica no Estado Liberal eminentemente privatistas. O Marco fundamental o


Cdigo Civil Francs, o de Napoleo, que deu origem as escolas jurdicas hermenuticas, de
como o Direito deve ser interpretado (impossvel pensar nisso, sem considerar que elas nascem
a partir de um projeto de poder).
Quando funda-se o Estado Liberal Clssico, fixao dos Direitos de Liberdade, propriedade, etc,
finalmente fixados em um texto: Cdigo de Napoleo.
Teorias, como interpretar o direito?
1 Exegese: conservar a integridade do texto, assim a funo do intrprete arrancar o
sentido que j est expresso no texto, a partir de uma anlise literal, gramatical. No cabe
poder de criao do juiz ou estabelecer algo que no esteja no texto legal. Essa era a nica
forma de assegurar a sedimentao das conquistas da revoluo francesa, pois muitos juzes
eram simpticos a causa monrquica, como impedir que eles buscasse um retrocesso? Amarrlos. Parlamento como legtimo representante do poder, a servio da burguesia, dando fora
grande ao texto. Um dos mitos era de que o direito era pleno, traz resposta para tudo. Direito,
leia-se texto, lei. Para isso, o Cdigo deveria ter resposta para tudo. Cabia ao intrprete
procurar a resposta que estava ali. Contudo, isso no simples, muitas situaes fticas no
tem correspondncia textual. Progressivamente associao das noes de direito, lei, texto,
positividade. E naqueles casos em que realmente no haja previso? O reconhecimento disso
s foi possvel graas a percepo de que existem lacunas no direito, que precisam ser
enfrentadas. Diante de uma lacuna, o juiz no pode se eximir, no responder por falta de lei,
um dos princpios fundamentais: proibio do non liquet. O problema do prprio Estado, no
do jurisdicionado.
2 Livre Investigao Cientfica - Nesses casos de lacuna e somente neles, o Juiz estaria
autorizado a criar o direito, margem do texto, eventualmente. Abrandamento na rigidez da
escola da exegese, com estabelecimento da livre investigao cientfica, que pressupe a
presena de lacunas. Em nome da manuteno de um parmetro de decidibilidade de conflitos.
Autorizao da criao do direito, ganha fora em 1906 com a escola do direito livre.
3 Escola do Direito Livre (1906) compromisso no com a interpretao fiel do texto, mas
com a realizao da justia. Lei no referencial vinculante.
Obs: existe uma diferena entre essas 3 escolas? Sim. Diferena no plano da separao de
poderes, h por trs disso a uma disputa de poderes, envolvendo o legislativo e o judicirio. A
quem cabe a prerrogativa de definir o contedo do direito? Atualmente, h essa disputa. O
processo de criao do direito curioso. Considerao de subjetivismo, sem uma ideia de
justia delimitada, algo problemtico, pois; diferena do ponto de vista das fontes do direito,
ora valorizando lei, ora costume; diferena nos valores consagrados pelo direito, ora prestgio
da segurana, ora da justia. Talvez essa ltima seja uma falsa dicotomia segurana x justia. A
ideia de justia no est ausente no referencial da escola da exegese, extrem-los algo
drstico em demasia. A maior expresso de justia seria respeitar a prpria lei. Diferenciao de
interesses sociais, passando por um processo de no mais homogeneidade, a a necessria
incorporao no discurso de legitimao. Mesmo nesse caso, a ideia de justia no est to
dissociada da segurana, pois aquela seria alcanada com esta.

Obs: costume fonte formal, embora mais prximo da materialidade. A fonte formal tanto
quanto a lei. Na lei a vigncia sempre vem antes da eficcia. Na lei a eficcia deriva da vigncia.
No costume, exatamente o oposto. A diferena est na fora existente nos diferentes
sistemas. A ideia de costume como fonte material ou que no fonte, vem da exegese, como
se o direito se resumisse lei. Associao com a teoria das fontes nessas escolas. Na escola da
exegese, o costume o secundum legis, de acordo com a lei. Na 2, fala-se no costume praeter
legem, para suprir a lacuna da lei, como formas de soluo de conflito. Na 3, o contra legem.
Costuma-se pensar o direito a partir do binmio segurana (previsibilidade) x justia, essa
tenso uma obsesso. Quem quer que pense o direito no horizonte da modernidade,
preocupa-se com essa discusso.
A funo do direito garantir quais valores? Qual o sentido em pedir justia?
difcil pensar o direito afastado da noo de segurana, a segurana como previsibilidade
fundamental. Mas a tenso grande. Quanto mais segurana, menos justia. Afinal haveria a
necessidade de um padro de deciso. E vice-versa. A grande obsesso talvez tenha sido de
conciliar esses dois ideais na modernidade, vide Teoria de Alexy, que diz ser possvel controlar
decises, fundamentando valores. Emblemtico falar em livre investigao cientfica, desde que
obedea um referencial controlado, vnculo com segurana de um lado, com justia de outro.
Se a justia no tem contedo, no passa de uma bandeira de legitimao.
possvel pensar o direito sem segurana? S se preocupa com segurana, controle, quem tem
algo a perder.
A justia a palavra mgica, difcil de ser precisada, apenas para legitimar discursos. Direito
trabalha com conservao, no com emancipao. Quando ela entra no direito, negao do
direito.
Obs: se existem diferenas nos poderes, fontes, valores, existe algo em comum entre as 3
escolas? Sim. O caminho utilizado, uma ideia de racionalidade. Tudo em nome da razo. Todas
as 3 trabalham com um modelo axiomtico-dedutivo, encadeando premissas. Premissa maior,
premissa menor, concluso. Premissas encadeadas que levam a um resultado, extraindo um
dever-ser concreto, uma deciso. A despeito das diferenas ideolgicas, papis diferentes de
Estado, das fontes, h esse contato. Por qual motivo elas no abrem mo da racionalidade?
Ser que essa racionalidade cumpre tambm um papel poltico, para blindar o argumento? Em
nome dela pode dizer que a lei melhor que o costume, vice-versa. Que o poder legislativo
mais importante que o judicirio, vice-versa. A funo do argumento racional o de esconder
ou ocultar essa dimenso subjetiva de todo o ato de decidir, blindando o argumento de modo
que ningum discuta o que racional. No se discute o que natural, evidente, e essa uma
forma de naturalizar o debate.
Aula dia 31/07/13
Existe uma constante no pensamento jurdico consagrado pela modernidade. Isso se explica a
partir de uma diferena muito clara entre propsitos jurdicos que a teoria apresenta. Existem
propsitos polticos na base de cada uma das teorias acerca da importncia das fontes, etc.

Tenso entre 2 valores segurana x justia


Todas as elaboraes so tributrias da ideia de racionalidade
Ser que possvel pensar o direito desconectado da racionalidade? Questo.
Problema das lacunas no direito e forma que ns temos de lidarmos com elas. Se existe uma
lacuna, o juiz precisa decidir. Tem que criar, integrar o direito:
- Princpios gerais do Direito Algo que orienta o Direito. No contexto das lacunas, so
princpios reconhecidos principalmente pelo direito privado, no se confundem com a ideia de
princpios no plano constitucional (que representam verdadeiras normas). Os daqui, so
princpios que servem para eliminao das lacunas, impossibilidade de deciso. No so
positivados, so encontrados por meio de uma induo e depois via deduo, uma dupla
operao. Depois de encontrado, deve ser aplicado na situao X. Esse processo racional?
Sim. Mas, h espao para a subjetividade? Sim. O Juiz poder encontrar outro.
- Costume Fonte formal do Direito, involucra, traz a frmula de um dever ser. A lei, lembrar,
no a norma, apenas o texto por meio do qual encontramos a norma. O mesmo acontece
com o costume. o invlucro por meio do qual encontramos um juzo do dever-ser.
Conjugao de 2 elementos: objetivo (prtica reiterada de atos) e subjetivo (convico de que
aquele ato precisa ser praticado). Para ser mecanismo de integrao do direito, precisa desses 2
elementos. Lei, no se prova a existncia; Costume, sim. Quantas vezes precisa praticar, para
ser reiterado? No existe fixao disso. E a convico, como demonstra? H uma iluso de que
o direito por ser legislado mais seguro quanto a existncia de direitos, enquanto o do
Common Law seria mais voltil. Contudo, o direito costumeiro precisa ser reconhecido pelos
tribunais, logo mais difcil de ser modificado. Aqui, basta uma canetada. Amplo espao para a
subjetividade no costume, seja pelo elemento objetivo no quantitativo de vezes ou no
subjetivo. Espao pois de criao do direito.
- Analogia Norma N previu situao X, aplicada a Y, no prevista por N. Para isso, X e Y
precisam ser anlogas, prximas, semelhantes. Mas, qual a medida da proximidade?
Depender dos elementos essenciais. E quem vai dizer quais so os essenciais? Busca-se
construir uma argumentao reforando a presena desses elementos. Trabalho de construo,
que demanda deciso no final. O processo que parece ser objetivo, envolve ampla possibilidade
de manifestao de subjetividade, no imune a preferncias pessoais. Por isso mesmo,
expressamente proibida em campos do direito, como o Direito Penal.
- Equidade Juzo de justia, juzo de igualdade, equivalncia, ponderao. Pura e
simplesmente, possibilidade de decidir de acordo com sentimento de equiparao. Abandono
muito claro do referencial de objetividade.
Todas essas formas envolvem um processo de manifestao da subjetividade, pois.
Diante de uma lacuna, qual dessas formas o juiz deve utilizar? Existe ordem? No. O Juiz
escolhe livremente.
Outra coisa: o fato de encontrar uma lacuna em si mesmo subjetivo. Um outro Juiz pode
identificar uma lei para regular e no identificar a lacuna. Manifestao da subjetividade a

prpria visualizao da lacuna. Mais, a forma de integrao discricionria. E ao escolher,


espao de subjetividade, novamente. um processo poltico. Embora o discurso do direito, seja
no sentido de controlar, um esforo intil. A prpria teoria subjetividade.
Talvez o direito tenha uma pretenso muito grande de ser uma razo, objetividade, que ele
mesmo no d conta. Direito manifestao poltica, embora com pretenso maior.
Sntese: As formas de integrao do direito geralmente utilizam mecanismos destinados ao
controle de decises, diante das lacunas, dentre essas formas podemos destacar os princpios
gerais do direito, o costume, a analogia e a equidade. Percebemos contudo, que cada uma
dessas formas permite a subjetividade do intrprete, da mesma forma que a prpria
identificao de uma lacuna e de um mtodo de integrao, revelem a subjetividade do
intrprete.
- Percepo do direito como cincia Direito cincia?

Aula dia 02/08/13


Quando se fala em cientista, pensamos em algum que faz experincias, no necessariamente
ele est resolvendo os problemas da humanidade. A funo dele observar e descrever o
resultado de seu universo escolhido, a partir de um mtodo. Um Juiz faz cincia quando decide
um caso concreto? Sentena produo cientfica?
Quando se chega na modernidade, preza-se pela cientificidade, logo o Direito s teria valor, se
houvesse uma leitura cientfica. Cabe a pergunta: o direito conseguiu fazer isso? Consegue se
estabelecer como cincia? Um socilogo descreve um fenmeno, historiador, fsico, qumico,
todos descrevem. Mas, ns no direito temos um problema srio: trabalhamos com prescries,
no descries, o que dificulta o desenvolvimento de uma cultura cientfica nessa rea.
Obs: monografias de Direito cunho muito mais persuasivo do que descritivo.
No horizonte do pensamento contemporneo, algum se preocupou muito intensamente com
esse debate de Direito como Cincia. Lembrar de Kelsen, Teoria pura do direito, padro de
cientificidade para o direito. Kelsen continua influenciando o pensamento contemporneo, se
se quer super-lo, precisa de um outro referncia.
Teoria Pura do Direito Preocupao de pensar o direito como cincia. Kelsen quer distinguir
direito como cincia e direito positivo. Estudar direito no significa estudar metodologicamente
um objeto. Cincia do direito x direito positivo. Se insurgir contra um sincretismo metodolgico.
Pureza, depurar a teoria. Teoria pura do direito, no teoria do direito puro. Referencial
metodolgico cientfico para o direito, esse foi o objetivo de Kelsen. Ideia fundamental que
perpassa todos os captulos de Kelsen, embora no seja ideia dele, a distino entre ser e
dever ser. Em todos os captulos, essa ideia fundamental, essa oposio estar. O argumento
principal de que no h comunicao entre o mundo do ser e o mundo do dever ser. Todo
dever ser fundamenta-se em outro dever ser. O mundo do ser refere-se ao mundo dos fatos; o
do dever ser, das normas; no mundo do ser, trabalhamos com descries; no mundo do dever
ser, trabalhamos com prescries; no mundo do ser, tudo que fazemos descrever fatos e se

isso verdade, o olhar que algum tem no igual ao olhar das normas, uma descrio poder
ser verdadeira ou falsa, mundo do ser trabalha com juzos de verdade; no mundo do dever ser,
no se fala em verdadeira ou falsa, o juzo o de validade. Direito obedece a uma estrutura
piramidal, o que indica tanto do ponto de vista quantitativo, quanto qualitativo. Ordenamento
como pirmide, do ponto de vista quantitativo quer dizer que em cima tem menos normas e
em baixo mais normas, evidente. Mas, existe uma consequncia qualitativa: normas em menor
nmero so diferentes das que esto em maior nmero na base da pirmide. H um grau de
abertura maior dessas normas em cima dos que esto na base. Quanto mais para cima, mais
abertas, mais abstratas. Mais para baixo, mais concretas, especficas. Sentena em quanto
norma, precisa ter um fundamento de validade, uma outra norma. Em poca de
neoconstitucionalismo, ps-positivismo, no h incompatibilidade de aplicao de princpios,
pois ele est obedecendo a pirmide, aplicando diretamente a CF. A obedincia hierrquica
resta intacta. Onde est o fundamento da CF? Por qual motivo precisamos obedec-la. fruto
do poder constituinte, do ponto de vista jurdico, nos atende, mas na teoria pura, esse
argumento no cabe, pois o poder constituinte apesar de jurgeno um poder de fato, no
um poder de direito, no qualificado por nenhuma norma, ele simplesmente existe no mundo
dos fatos. O dever ser estaria fundamentado em um ser, o que implodiria toda a teoria pura do
direito, pois tudo poderia ser fundamentado em um fato, uma vontade ftica. Kelsen, ento,
termina criando a teoria da norma fundamental. Existe um dever ser alm da CF, que
fundamenta a prpria CF. Podemos pensar a CF no sentido jurdico-positivo (posta) e no
sentido lgico-jurdico (pressuposta). Tem que ser a norma pressuposta, porque se for posta,
quem que ps essa norma e se existe autoridade existe outra norma que conferiu a
autoridade, ento conduziria ao infinito. Acima do direito posto, da CF, o que existe uma
norma pressuposta que afirma: obedea ao direito posto. Nenhuma preocupao com o
contedo do direito. Isso explica o funcionamento de uma ordem liberal, nazista, socialista,
qualquer contedo cabe a perfeitamente. A nica exigncia uma adequabilidade formal da
norma aos preceitos superiores. Crtica: Kelsen no introduziu nada de contedo, mas
apressado dizer que ele no se preocupa com justia, ele escreveu trs livros sobre justia. A
concluso dele que no se diz o que justia, logo ir pelo caminho da forma, do contedo.
Kelsen diz que todos os momentos da pirmide so criao e aplicao do direito. Lei ordinria
criao em relao as inferiores e aplicao das superiores e isso vale para qualquer norma,
inclusive sentena, etc. Salvo em dois momentos, na extremidade da base, onde se tem uma
pura aplicao do direito e l em cima onde a constituio em sentido lgico-jurdico, pura
criao do direito, sem aplicao. Abaixo da sentena, atos de mera execuo, est s
aplicando, cumpra-se. Kelsen subverte a lgica tradicional de quais as funes do Estado. Ele
diz que s existem duas funes no Estado, pois ele se confunde com o prprio direito, a
pirmide representao do prprio direito: criao e aplicao, independente de poderes,
vale para o executivo na funo administrativa; no legislativo que cria e aplica; no judicirio,
que cria e aplica direito. No so poderes substancialmente diferentes. Kelsen promoveu um
esvaziamento do contedo do direito. Falar em validade a partir de critrios materiais,
contedo, bobagem. Comparao entre direito e moral. Direito e moral so ambos formas de
expresso de sistemas normativos, operando com dever ser, juzos prescritivos, no campo da
tica. A diferena que a moral incoercvel, diferente do direito. Direito pode ser exigido,
fora, apenas tem que cumprir. Diferentes mecanismos de derivao normativa,

encadeamento, relao entre as normas: direito do tipo dinmico; moral, opera do esttico. A
diferena est nos mecanismos de derivao normativa de um e outro, direito dinmico; moral,
esttico. Na derivao normativa de tipo dinmico existem relaes de fundamentao
diferentes das do ponto de vista esttico; esttico oferecem fundamentao tanto no plano
formal quanto moral; na dinmica, s no plano formal. Preceitos morais, ex: no mentir, no
fraudar princpio de que a pessoa deve ser honesta, ideia de veracidade, ponto em comum
entre esses preceitos
No ferir, no matar. amar ao prximo
E existe algo em comum entre o princpio de amor ao prximo e o de veracidade, para Kelsen
seria o princpio da harmonia universal, norma fundamental desse sistema moral.
Portanto, oferece fundamentao formal e material, todo o contedo do sistema est
anunciado na prpria norma fundamental. Tudo fundamentado no princpio da harmonia
universal, forma e contedo. Por isso esttico, no h variao de contedo.
No Direito, os filhos devem obedecer aos pais como norma fundamental de os filhos devem
dormir cedo. A norma fundamental no se altera quando saia do sof. Sistema normativo de
tipo dinmico, porque aqui existe um processo de criao, de alterao do contedo que no
est anunciado na norma fundamental. Direito cria uma autoridade e o contedo irrelevante,
diferentes tipos de derivao normativa. No direito, tipo dinmico, demanda um processo de
criao, que d essa fundamentao formal.
Trabalhamos com a dimenso interna da validade, de obedincia a normas superiores. E as
ordens jurdicas com pretenso de validade em mesmo tempo e espao? Dimenso exterior de
validade. Ex: crime organizado, mfia, ordens paralelas, dificuldade de decidir qual ordem a
seguir.
No h comunicao de ser e dever ser, momento crtico da teoria pura do direito.
Aula dia 07/08/13
Kelsen - incomunicabilidade do ser e do dever ser todo dever ser da norma se fundamenta em
outro dever ser, da o artifcio lgico da norma fundamental hipottica
Irredutibilidade do ser ao dever ser
Concesso sociolgica a esse argumento. Validade externa, algumas dificuldades quanto a
fundamentao do prprio direito. Identificar qual a ordem jurdica vlida quando existirem
duas ou mais ordens com pretenso de validade no mesmo tempo e espao. Tema do
pluralismo jurdico, leitura sociolgica. Mais de uma ordem com pretenso de vigncia no
mesmo tempo e espao. Se tempo e espao so diferentes, no existe conflito. Ex: CF de 88 e
1891 ordens distintas, no h conflito, o tempo distinto. Tambm no h conflito entre
ordem do Brasil e da Alemanha, mbitos espaciais diversos. O problema quando tempo e
espao coincidem. Itlia, questo da mfia, organizao articulada do ponto de vista formal e
material, existe uma ordem semelhante quela da oficialidade, Estado paralelo, s no h o
reconhecimento oficial das suas disposies. Colmbia, as FARC. Crime organizado no Brasil,
favelas. Fenmenos semelhantes. A partir da Teoria Pura, que resposta seria dada a isso? Qual

seria vlida? Aqui o que quer saber no a validade interna, mas qual das ordens aquela a ser
aplicada, vlida, do ponto de vista externo? No conformidade com a CF, mas por qual motivo
a norma fundamental, a CF, deve ser obedecido em lugar de outro? Pergunta difcil de ser
respondida. Kelsen no trabalha com contedo, com ideia de justia. No se pode dizer que
essa ou aquela com base em critrio material. At porque o critrio de justia varia, no sendo
recepcionado por Kelsen. A ordem jurdica que deve ser considerada vlida a capaz de se
estabelecer enquanto ordem jurdica globalmente eficaz. O que ele diz que a validade deriva
em certa medida da eficcia. E isso significa dizer que aquela separao inicial entre ser e dever
ser talvez no seja to rgida assim. Eficcia questo de fato, mundo dos fatos. Validade, de
direito, mundo das normas. O dever ser se fundamenta em alguma medida no mundo do ser,
dos fatos. Isso mais crtico que o problema da norma fundamental. Ele reconhece que ser e
dever ser no esto to separados assim. Kelsen parece jogar fora a coerncia da teoria pura do
direito. At recuper-la a posteriori. O que ele diz que uma norma vlida se pertencer a
ordem jurdica globalmente eficaz. Como se as normas tivessem como espelho a totalidade de
todas as normas do sistema. Independentemente de ser eficaz ou no, a ordem jurdica que
precisa ser eficaz. A norma se olha no espelho e v por trs dela uma ordem globalmente
eficaz, ento vlida. A eficcia necessria no pontual, daquela norma em si, mas da ordem
jurdica. Ex: ao sentenciar e condenar algum por homicdio, o Juiz fundamenta no Cdigo
Penal, mas ele est confirmando a ordem jurdica, reafirmando a eficcia global daquela norma
jurdica, em todo e qualquer ato praticado por ele. Todo o procedimento confirmado,
confirma sua autoridade de juiz, reafirma a validade do concurso de juiz, reafirma regras
diversas. O mesmo serve para autoridade do executivo, legislados. Todos criam e aplicam
direito. Existem pontes, passagens entre ser e dever ser, mas isso no suficiente para colocar
o aspecto ftico acima da validade do direito. A ordem jurdica vlida aquela mais forte.
Bobbio: o direito tal como ele , expresso dos mais fortes, to melhor se os mais fortes
forem mais justos. O problema fora, autoridade. No dia que os chefes do trfico
conseguirem se organizar e amealhar certa simpatia popular, a ordem a ser obedecida a
instituinte, seja l o contedo que ela tenha. Isso tpico das revolues. Texto de Lourival
Vilanova Teoria da revoluo, anotaes margem de Kelsen. 2 guerra mundial, Frana
ocupada, mas nunca deixou de ser Estado, nunca perdeu sua personalidade jurdica, porque o
poder insurgente nunca se estabeleceu como ordem jurdica globalmente eficaz. Houve
resistncia, enquanto houver essa tenso, no possvel dizer que existe a ordem jurdica
globalmente eficaz. 1 guerra do golfo, Iraque pretendeu anexar o Kuwait, resistncia interna e
externa. O poder insurgente no se estabilizou. No h critrio de ordem justa, injusta, o
critrio formal prevalece, a validade mais importante. A nica concesso eficcia que Kelsen
faz de uma ordem globalmente eficaz. As disfuncionalidades do sistema no representam
perda da validade, a eficcia global persiste e imuniza eventuais normais ineficazes.

Aula dia 09/08/13


preciso que o conhecimento seja traduzido para um carter cientfico na modernidade, para
que seja reconhecido. possvel pensar o direito a partir de uma dimenso cientfica, diz
Kelsen.

Aula passada, possibilidade de construir pontos de contato entre ser e dever ser, algo que
Kelsen tentou colocar em mundos distintos. Fatos e normas.
Qual a diferena entre direito como cincia e direito como norma? Como norma, est falando
do direito positivo, um conjunto de prescries que tem nas fontes do direito suas maiores
expresses: lei, costume e jurisprudncia, juzos do dever ser. Preocupao em prescrever
condutas, algo que no funo da cincia, pois. O cientista est preocupado com a descrio,
descrever fatos, metodolgica e ordenadamente. O cientista experimenta e descreve. No
direito a postura diferente, mesmo enquanto cientistas. No direito trabalhamos no plano
prescritivo, preocupado em enfatizar essa dimenso prescritiva e no a descritiva da cincia.
Linguagem prescritiva, tpica do mundo do dever ser, de todas as fontes, lei, costume e
jurisprudncia.
Obs: lei no dever ser, o texto onde encontramos o dever ser. A norma o dever ser.
Norma o juzo que extramos aps a observao dos elementos textuais.
Direito como cincia, preocupao com descries, para o cientista do direito, linguagem
descritiva, a norma nada mais do que um fato a ser descrito. Ele no olha para a norma com
um sentido de prescrio. Isso fazer poltica em nome da cincia, pois ele s pode descrever.
Campo do ser na cincia do direito. A distino a forma como utilizamos da linguagem,
construo lingustica. A da cincia uma metalinguagem, acima da linguagem do dever ser,
tpica do direito positivo. Kelsen ento constri a partir da a imagem da moldura, para justificar
a interpretao do direito, dentro de limites estabelecidos pela cincia. O juiz e o advogado
devem preencher esse quadro, preencher a moldura. A cincia no vai dizer qual a melhor
intepretao, ela s diz que existem decises variadas possveis e o operador deve selecionar
uma delas, apontando qual a desejada para aquele caso concreto. Juzo prescritivo, de como
deve ser pintado o quadro. O cientista diz a moldura esta e dentro dela todas so possveis.
Mas, Kelsen ignora que a prpria linguagem prescritiva possa interferir nos limites da moldura.
Sempre que o juiz decide de uma forma, ou outro poder cria e aplica o direito, a gente tem
novas possibilidades de arranjos que interferem nos limites da moldura. A moldura pode ser
maior, diferente, daquela apontada pela cincia inicialmente. Excesso de zelo na separao de
ser e dever ser, que acabam se relacionando. Funo da cincia: como as coisas so. No direito
positivo: como devem ser. Quem est investindo de poder que vai dizer qual o contedo do
direito. Assim, nos coloca em uma situao sem qualquer definio de contedo, o desafio
kelseniano apontado por Trcio Ferraz. No h critrio para ir alm desses limites,
estabelecendo contedo para o direito. Revela que o ato de decidir um ato de vontade ou um
ato de conhecimento? Quando ele decide, est decidindo porque sabe que melhor, ou
porque ele quer? Ela se estabiliza por ser fruto de conhecimento que a legitime ou por ser fruto
de uma autoridade legitimada pelo sistema? Oposio entre saber/conhecer e querer. Decidir
ato de conhecimento ou de vontade? Toda e qualquer deciso envolve sobretudo um ato de
vontade, de um querer e essa passagem a mais em sintonia com os debates atuais do
funcionamento do poder judicirio. Reconhecimento de Kelsen de que h um voluntarismo.
Consciente ou inconscientemente h a influncia de fatores outros.

O esforo de Kelsen de criar registros diferentes para o conhecimento jurdico, desfazendo


alguns mitos anteriores de que todo ato de decidir envolve uma cientificidade. Aquilo no
cincia. H conhecimento, mas h uma necessidade prescritiva na resoluo de conflitos.
Compromisso com prescrio.
O custo disso foi precisamente o esvaziamento do direito de qualquer contedo. No h
qualquer critrio para dizer que uma ordem democrtica ou liberal ou nazista melhor ou pior
que as demais, so todas ordens, desde que obedecendo as diretrizes das normas superiores e
em ltima instncia de uma norma fundamental, representante de uma ordem jurdica
globalmente eficaz. Critrio formal de validade introduzida pela teoria pura do direito.
As melhores tentativas de superao da teoria pura do direito aconteceram a partir do final da
2 guerra mundial pensamento jurdico contemporneo. Marcos fundamentais, com esse
perodo. Ps-positivismo, direito enquanto valor. Novo desenho das preocupaes que o direito
deve agora obedecer. Isso influencia o direito interno e o internacional. A partir da, nascem
aqueles acordos internacionais em matria de direitos humanos, ONU, Tribunais importantes.
Internamente, criao dos tribunais constitucionais, a partir do modelo germnico-austraco,
europeu. Novidade: reaproximao entre direito e moral. A diferena entre o positivismo
clssico e o ps-positivismo a necessidade de um contedo tico, compromisso com valores,
dignidade humana, para evitar, por exemplo, o advento do nazismo. Para o positivismo, o mais
importante a lei, que se expressa com a nfase na supremacia do cdigo civil. Outra
caracterstica do positivismo clssico, o poder mais importante o legislativo, que elabora a lei.
Decises no positivismo so tomadas a partir do princpio majoritrio, dissenso se resolve com
o voto. Ps-positivismo, mudana, pois a aposta no modelo anterior fez com desaguasse no
nazismo. A expresso ps-positivismo interessante porque ela diz aquilo que ele contra,
aquilo que ele no , no indica o que ele . Hoje, novos parmetros: a lei no a expresso
mais relevante, que hoje passa a ser a constituio, no apenas como texto, mas como espao a
tutela de valores inerentes a condio humana, como o princpio da dignidade da pessoa
humana. A lei passa a ser submetida a CF, vitria fundamental dos gregos sobre os romanos,
segundo Gustavo Tepedino, pois o pensamento publicista tpico dos gregos volta com muita
fora. Toda a leitura do direito civil hoje publicista, como contratos com base na funo social.
Outra: o poder legislativo que era a base cede espao ao judicirio, legtimo intrprete da CF.
Supremacia do Judicirio, desenvolvimento da jurisdio constitucional, dando configurao de
importncia a prpria CF, uma anttese ao princpio majoritrio, pois a contrariedade a algo
que seria vontade da maioria. Ao declarar a inconstitucionalidade, est derrubando algo que foi
votado pela maioria dos parlamentares, representantes do povo. Desenvolvimento da
jurisprudncia de valores nesse contexto de valorizao da CF, funo do intrprete a de
identificar os valores mais importantes da CF e zelar por eles. Essa foi a barreira de conteno a
eventuais ideais autoritrios. Nem toda norma formalmente vlida vlida se no cumprir
determinados aspectos sociais. Com a recuperao tica e moral do direito, uma disposio
adequada formalmente invlida juridicamente se no se adequa a preceitos sociais. Kelsen
agora recuperado, com o excesso de se tudo dignidade humana, resgata-se a questo da
moldura, para dar maior segurana.

Essa resposta ps-positivista foi alem, mas similar de outros, como Itlia, Espanha e Portugal,
levando ao pensamento jurdico nacional. A soluo foi prxima, todos convergindo para uma
estrutura semelhante. O Brasil, a partir de 88, sobretudo, discurso em torno da efetividade da
CF. A CF passa a ser no apenas uma declarao de boas intenes, passa a ser uma norma que
deve ser concretizada socialmente.
K. Hesse a fora normativa da constituio debate com Lassale, pois diz que a CF tem uma
fora normativa prpria, o direito tambm pode condicionar esses fatores de poder.
P. Haberle
Friedrich muller
Robert Alexy
Todos defendem um compromisso com a efetivao da CF. Alexy, distino entre regras e
princpios, sendo um princpio mandado de otimizao, precisando de aplicao no maior modo
possvel, otimizados. Assim como Muleer quando diz qual o povo e a sua participao. Haberle
CF interpretada no apenas pelos tribunais, mas pelo povo, vide amicus curiae, audincias
pblicas.
Portugal Canotilho, que trabalho com Hesse.
Cenrio a tudo ser recebido no Brasil, sobretudo com a democracia. Referncias aqui, embora
no se coloquem como ps-positivistas, Bonavides quando defende um Estado no de direito,
mas de justia. Jos Afonso da Silva, quanto a aplicabilidade das normas constitucionais,
normas de eficcia plena, contida, limitada. Nos anos 90, alguns defenderam a dignidade
humana, etc, como nico modo de se resolver conflitos, vide Barroso.
Obs: cuidado com as importaes de experincias que no so nossas, a pretexto de realizao
de democracia e cidadania no pas. At porque so seletivas, decisionismo, subjetivismo
consagrado a pretexto de uma valorizao do conhecimento jurdico.
1 ideia: O chamado ps-positivismo representa um momento de crtica do pensamento
jurdico e de rearticulao de seus fundamentos. Se no positivismo encontramos um
compromisso evidente com a valorizao da lei, bem como, a atribuio de importncia ao
poder legislativo e a adoo do princpio majoritrio como critrio de deciso, o pspositivismo traz para a Constituio e a sua interpretao realizada pelo poder judicirio, a
responsabilidade pela definio dos critrios juridicamente vinculantes, da mesma forma
desenvolvem-se tcnicas contra majoritrias de deciso sobretudo no mbito da jurisdio
constitucional. Este processo resulta na valorizao de uma dimenso valorativa do direito em
decorrncia de uma reaproximao entre direito e moral. A Constituio passa assim a ser o
centro de gravidade moral e tico de um ordenamento jurdico ao mesmo tempo em que
desenvolve-se uma jurisprudncia de valores. Esse processo experimentado inicialmente na
Alemanha reproduzido em pases vizinhos, recm sados de experincias autoritrias ou
totalitrias e chega ao Brasil, a partir da CF de 88.

Aula dia 16/08/13


Rawls 1971 Uma teoria da Justia Como se pode pensar uma sociedade marcada pela
diversidade? Oferecendo um modelo institucional em que seja possvel compreender pessoas
livres e iguais. Experincia de uma filosofia poltica respondendo aos grandes dilemas da
sociedade contempornea. Dcada de 70, guerra do Vietn, renncia de Nixon, crise nas
prestaes sociais do Estado Americano, influenciam Rawls. Ele um liberal norte-americano. O
pensamento dele estaria esquerda da mdia americana, embora com manuteno da esfera
privada, proteo de direitos individuais, etc. Ele est mais prximo de uma social-democracia
europeia do que do conservadorismo. Teria que imaginar uma situao hipottica, ele um
neocontratualista, reeditando aquela noo de contrato social de Rousseau, Hobbes, etc. Essa
dimenso contratual do pensamento liberal-clssico reeditada, imaginando pessoas as mais
diversas possveis reunidas, com misso de trabalho o seguinte: digam para voc o que uma
sociedade justa? Quem deve ser tratado de modo diferente? Essa situao inicial aconteceria a
partir de um vu da ignorncia, essas pessoas no saberiam que posio ocupariam nessa
sociedade, o branco no saberia se seria branco ou negro, o empresrio se seria rico ou pobre,
operrio ou empresrio. As pessoas ento seriam cautelosas, comedidas, ao estabelecer um
tratamento diferenciado, pois no criaria situao vantajosa para um ou outro, pois poderia dar
sorte de ser bem sucedido ou no. Assim, ele no saberia se teria benefcios. O vu da
ignorncia uma condio preliminar para se imaginar uma sociedade justa, sem saber que
status, cargo, condio tero na sociedade que se projeta. Debaixo desse vu da ignorncia,
estariam os princpios da justia, formulados em decorrncia da razo, princpios que
consagrariam: igualdade e a diferena. Eles so formulados de forma interessante, no apenas
reconhecem a igualdade nos moldes clssicos. A formulao dele mais sofisticada,
reconhecendo que existe um pluralismo tico, diferentes concepes de vida, entendimentos
sobre o que bom ou ruim, isso uma caracterstica da sociedade contempornea, cada vez
tendo menos apoio em deus, religio, etc.
Rawls vai dizer que o princpio da igualdade : todos tem iguais possibilidade de ter seu projeto
individual de vida, de bem comum, desde que cada um desses projetos seja compatvel com
todos os demais. Dando resposta para todo e qualquer fundamentalismo, as pessoas que
querem se colocar como donos da verdade ou centro nico da verdade, no cabe no projeto de
justia como equidade. Limite que Rawls impe. Devemos ser tolerantes com quem
intolerante? No. A tolerncia tem limite, que a preservao da prpria tolerncia. Essa ideia
de Rawls, que bastante debatida, acabou sendo recuperada por Bush filho na implementao
de Guerra contra o Terror, combatendo o fundamentalismo islmico. Igualdade como
consagrao de um pluralismo, enquanto concepes individuais e no grupais de bem comum,
do que justo. Todos tem a possibilidade de um projeto individual de vida, desde que no
destrua a pluralidade. Ele introduz o elemento diversidade j quando fala da igualdade e depois
trabalha no livro uma teoria da justia, diferenas em sociedade podem ser legitimadas, desde
que se percebam 2 situaes alternativas: quando a todas as pessoas tiverem oferecidas as
possibilidades de uma sociedade (ento o fato de uma pessoa ser pobre, no ruim, as
diferenas no so ruins, mas para que isso seja legtimo e de acordo com uma sociedade justa,
em um ponto inicial todos tenham iguais oportunidades, condies de alcanar). Ento estamos
falando de diferena enquanto igualdade de oportunidades, ex: se uma pessoa rica, essa

condio legitimvel na medida em que o indivduo se lanou e se fez vencedor. Devemos ter
cuidado ao transportar a teoria de Rawls para o Brasil, as condies so muito distintas. Se
houver um favorecimento, ento est violando o princpio. Ideia de Ao vencedor, as batatas
de Quincas Borba. Outra possibilidade de diferena quando a diferena representar o maior
benefcio para os menos favorecidos, reconhecendo que o modelo de igualdade de
oportunidades pode causar excluso, ento ideia tpica do Estado social, ideia de que o Estado
deve compensar, fundamento da justia distributiva, sistema de quotas, atuao positiva do
Estado, trazendo para uma situao de equiparao os que mais necessitam. Crticas a Rawls:
da vertente comunitarista (so norte-americanos), como Michael Sandel, Charles Taylor, todos
criticam Rawls a partir do seguinte argumento: para Rawls justia vem antes de bem comum,
modelo essencialmente racional, exagerado, ento ele cria uma abstrao racional,
desconsiderando a dimenso histrica do bem comum. Dizem os comunitaristas: as pessoas
precisam antes definir o que bem comum, para depois se falar em Justia.
Habermas 3 vertente: caminho articulao entre justia e bem comum, enquanto
procedimento, democracia deliberativa, etc.
1 IDEIA: o modelo de justia como equidade em Rawls pressupe uma reflexo em torno das
sociedades contemporneas, estas sociedades so marcadas pelo pluralismo, que se reflete na
ausncia de parmetros metafsicos universais e tambm pela diversidade de concepes de
vida. Para Rawls, temos assim como desafio a construo de uma sociedade na qual as pessoas
sejam ao mesmo tempo livres e iguais. Para isso, Rawls cria a imagem do vu da ignorncia
reeditando o argumento do contrato social. O vu da ignorncia assim uma situao
hipottica na qual as diferentes pessoas so chamadas a deliberar sobre os princpios que
devem orientar uma sociedade justa, importante que essas pessoas sejam diferentes entre si
nos diversos aspectos possveis, seja no plano tico, tnico, seja na dimenso do gnero,
religiosa, econmica, etc. Sob o vu da ignorncia, Rawls acredita que as pessoas chegaro
naturalmente a 2 princpios de justia, esses princpios seriam resultado de um certo
comedimento, cautela, no momento do estabelecimento de tratamentos diferenciados para os
atores sociais, j que o vu da ignorncia impede o conhecimento da real condio a ser
ocupada por cada um na sociedade. O 1 princpio formulado nos seguintes termos: todos
tm direito a manifestar e a implementar projetos de vida de acordo com a sua concepo de
bem, desde que cada projeto seja compatvel com todos os demais, esse princpio conhecido
como o princpio da igualdade em Rawls. J a diferena, formulada a partir de 2 subprincpios:
1 - como igualdade de oportunidades no qual as diferenas so admitidas desde que sejam
resultado de uma concorrncia, cujas condies so igualmente admitidas a todos, com
paridade de armas; 2 - formulado a partir da consagrao do maior benefcio para os menos
favorecidos, poltica que inspira prticas estatais de justia distributiva.
- Livro sobre teoria do Estado evoluo Dallari; Bonavides - Livro Margarida Lacombe Camargo
Hermenutica e argumentao uma contribuio ao estudo do direito
- Kelsen: teoria pura do direito
- Rawls: uma teoria da justia
- Sandel vdeo: Justia o que fazer a coisa certa