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TEORA POLTICA
de la
CONSTITUCIN
TEORA POLTICA
de la
CONSTITUCIN
1996
ANA O
Asociacin Nacional de Abogados Democrticos
CLASiF.
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Primera edicin
A Miranda Constanza
Un amor muy grande
para una mujer muy chiquita.
CONTENIDO
Pgs.
Prlogo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Presentacin: Cul es el problema del Estado de Derecho y la
Constitucin en Mxico? . . . . . . . . . . . . . . . . . .
"XV
1
CAPTULO PRIMERO
Aproximaciones sucesivas
P!uME.RA PARTE
. . . . . . . . .
7
7
8
9
9
9
9
ANEXOI
13
ANEXO II
Epilogo general .
17
ANEXO III
19
ANEXO IV
33
IX
SEGUNDA PARTE
39
39
41
42
43
44
46
47
48
51
ANEXO II
54
Consideracin poltica de la legitimidad y legalidad del sistema de mandato para la formacin de la ley y el gobierno
J. La legitimidad de origen de la ley. . . . . . . . . . . . . .
61
61
ANEXO 1
La modalidad de la Constitucin
2. Legitimidad de ejercicio de la ley .
65
67
ANEXO 11
70
CAP1ULO SEGUNDO
83
83
84
87
89
91
ANEXO
101
CAPTULO TERCERO
Anlisis del texto constitucional
Introduccin. .
103
PiuMERA PARTE
Criterios rectores
Introdu~wn
105
105
105
108
112
SEGUNDA PARTE
115
115
115
TERCERA PARTE
129
129
129
132
133
136
144
147
153
160
ANEXO I
Comentarios adiciona/es
161
XI
ANEXO
II
III
171
167
IV
175
CAPTULO CUARTO
183
PARTE NICA
XII
184
184
186
200
209
211
217
226
230
235
242
PRLOGO
Adalberto Saldaa, como buen estudioso del Derecho que es y
no simple dialoguista de la reformaburocrtica del Estado, no se
limita a las observaciones originales de un problema ni a las
conclusiones primarias quede ellassurgen. Investiga porfiadarnente, afina los resultados iniciales y de esamaneraalcanzapostulados
que significan una contribucin importante no slopara la doctrina
jurdica, sino tambin -y tal vez ms profundamente- para la
vivencia normativa de nuestro pas, cuyo cuadro jurdico no se
integra slo con leyesa veces legtimamente expedidas y sistemticamente violadas, sino tambin con mandamientos autoritarios,
contrarios a la Constitucin o con silencios destinados a proteger
la impunidad de los funcionarios delincuentes. El conjunto de
disposiciones jurdicas vigentes en el Mxico de 1996, nos ha
colocadoen unasituacin detalmaneraincompatible conunestado
de derecho, que cuando el presidente Zedillo afirma que en el
Mxicoactualprevaleceunestadode derecho, no sabemossi pone
en evidencia una manifiesta ignorancia, un espritu burln o un
propsitode inocultable mendacidad.
Mxico, en 1996, esunpasdeleyes queadems desercontrarias,
en muchos aspectos a la Constitucin, sufren un alto gradode incumplimiento y, paracolmo,losfuncionarios que lasincumplen disfrutan, en la mayor parte de los casos, de una poderosa coraza de
impunidad, que "los malosos" califican como "encubrimiento" y
los bondadosos como "agradecimiento",aunque ambos grupos se
unifican para calificarla conductavergonzosa del procurador.
Pero ante esa situacin, resultade enorme inters la reiterada
preocupacin del seor licenciado Saldaa para dar vida real y
eficacia a un recurso de reclamacin social que, fundado en la
Constitucin, entraeun eficazy fcilremedio que puedan invocar
xv
XVI
Ante la imposibilidad de seguir, en todos sus detalles, el interesante sendero jurdico que nos abre el libro, me permito recalcar
un punto:
Tanto el presidente de la Repblica como los Ministros de la
Corte, al asumir sus puestos, protestan guardar y hacer guardar
la Constitucin (artculo 87 y 97 de la Constitucin), en ambos
casos, la protesta es complementada con la afirmacin de que si no
lo hicieren "que la Nacin se los demande".
Sin embargo, no existe medio jurdico alguno, expresamente
establecido, para exigir al Presidente y a los Ministros de la Corte
las responsabilidades en que hubieren incurrido, en frente y en
perjuicio de los ciudadanos. De esa manera, la demanda que pudiera
ejercer la Nacin se queda en pura bufonera; lo que se vuelve an
ms evidente en el caso del Presidente, contra el cual, segn el criterio
de los "juristas forestales" no procede a la accin de responsabilidad poltica, por estar excluido dicho funcionario, con alevosa
intencin, de la lista de funcionarios que, de acuerdo con el artculo
110 de la Constitucin, estn sujetos al juicio poltico.
Pero la verdad pura es que, en nuestro sistema de responsabilidad de los funcionarios de alto nivel, por violaciones flagrantes a
la disposiciones constitucionales, no existe ningn camino para
restaurar lanorma infringidani medio para resarcir a los ciudadanos
perjudicados.
Es, pues, este caso, y muchos otros ms, los que estn dando
plenajustificacin a la necesidad de crear un recurso o un conjunto
coordinado de ellos, de reclamacin de la sociedad o de sus integrantes, que coadyuven a una verdadera defensa de la Constitucin
y de todo el cuadro jurdico que en ella debe fundarse.
La cuidadosa lectura del libro del seor licenciado Saldaa
constituye -y all est uno de sus mritos- un panorama de cmo
el auto llamado neo-liberalismo salino-zedillista, de tufo harvardiano y sabor monetarista (o crematstico?), ha daado a nuestro
sistema jurdico, que hoy nos vemos en la inaplazable urgencia de
restablecerlo, con fundamento en tres principios esenciales:
Primero, la obligatoriedad del derecho para todos, incluyendo
los titulares de los ms altos rganos del Estado, segundo, que el
cumplimiento de las funciones pblicas es un deber ciudadano y no
y, tercero, que las funciones pblicas
una fuente de lucro
Personal
XVII
XVIII
PRESENTACIN
Cul es el problema del Estado de Derecho y la Constitucin
en Mxico?
y la soberana popular se compone de 2 elementos complementarios: voluntad general, y beneficio del pueblo. Los dos juntos, ya
que son insuficientes por separado, pues es injustificable una voluntad general como ejercicio de la arbitrariedad y el capricho, o
sin sentido elevado de finalidad. Considerando que la ley, como el
poder pblico, deben ser medios para el fin ltimo: la felicidad y
beneficio general. Sin democracia poltica no hay ley legtima. Esta
es la teora poltica de la ley." Y slo con legitimidad previa el
derecho tiene sentido.
sistema de gobierno de una supuesta representacin semi-autnoma y en realidad unilateral y discrecional, sino condicionada por
trminos concretos de fin, de medios y de procedimientos. Todos
ellos establecidos para la legalidad del mandato.
As que una vez que se. replantea la teora poltica de la
constitucin, y de toda ley, bajo los 2 principios rectores y complementarios, de soberana nacional del pueblo, y su derivacin y
medio del mandato poltico-jurdico, lo primero que procede, es
revisar la congruencia de todo el texto constitucional con ellos. Para
apreciar si cada precepto es tan justo, como el principio rector de
voluntad general para el beneficio colectivo. Considerando laJusticia como deber ser axiolgico dentro de la sociedad.
y despus revisar si estn bien establecidos los trminos del
mandato poltico-jurdico.
En-tercer lugar replantear que todo el texto constitucional, por
las mismas razones anteriores, tiene un comn denominador de ser
derechos constitucionales del pueblo y el individuo, y obligaciones
correlativas del mandatario pblico, que slo detenta el poder
pblico como medio auxiliar para el desempeo de sus funciones,
pero que no es un poder pblico, sino un servidor.
En cuarto lugar, revisar la funcionalidad de la exigibilidad de
los preceptos constitucionales, para apreciar la necesidad urgente
del derecho de reclamacin.
y en quinto lugar reformar el artculo 135 para evitar que las
reformas constitucionales se hagan tan fcilmente, y que si el
principio general para la reforma de una leyes "observar los
mismos trmites establecidos para su formacin", cmo se justifica que para el caso de la Ley Suprema se concedan ms "facilidades", a pesar que trata de las cuestiones fundamentales?
En sexto lugar, debe llegarse a la conclusin de la necesidad de
un replanteamiento de la Constitucin, de acuerdo a su teora
poltica de ley justa, pero slo a travs de un nuevo congreso
constituyente; que confirme o corrija el proyecto nacional producto
del pacto social actual (de 1917 y sus 400 reformas no pactadas),
que tiene que renovarse o ratificarse peridicamente, para expresar
4
CAPTULO PRIMERO
Aproximaciones Sucesivas
PRIMERA PARTE
I. La Constitucin Incumplida
1. La constitucin incumplida (por el poder pblico)
12
ANEXO 1
INTRODUCCINl
l. Al estudiar la Constitucin surge la diferencia que hay entre
la norma y la realidad. Cmo puede el jurista explicar el fenmeno
mexicano del gran distanciamiento entre la ley y la realidad?
Hay varias hiptesis:
1.1 El subdesarrollo cultural y poltico que permite al gobernante establecer la ley que quiera y no cumplirla, y al ciudadano no
hacerla valer. La cultura poltica del no acatamiento de la ley se
atribuye a metas muy elevadas y resultados que en consecuencia
son muy inferiores.
1.2 La cultura mestiza de sobreposicin de la espaola a la
indgena, que estableca una dualidad, una ambivalencia, tanto en
trminos religiosos como artsticos y tambin polticos: se importaba la ley con los ltimos adelantos mundiales como medio para
educar y elevar la condicin de los primitivos. Normas modernas
para una poblacin pre-moderna. Las mejores constituciones hechas por la lite extranjera dominante, para una poblacin indgena
y mestiza a la que quera hacer a su imagen y semejanza. Asimismo,
la prctica colonial de "obedzcase pero no se cumpla".
1.3 La corrupcin generaly poltica para ejercer impunemente
el poder pblico paralelamente a la ley (seleccionando normas),
como en las constituciones de 1824 y especialmente la de 1857. Y
cuando despus de la guerra civil de 1910 viene el Congreso
Constituyente de 1917, se requiere un pronunciamiento poltico
I Adalberto Saldafta Harlow. "La Constih:in IncumpUrJa", pg. S, Instituto de
Estudioade la Revolucill Dentocr*ica, Mxico, 1993.
13
elevado. Despus viene el pragmatismo en el ejercicio del gobierno, que deja a un lado los ideales democrticos que se consideraban
impracticables, y opera un sistema de hombre fuerte indiscutido
para estabilizar al pas; entonces se da prioridad al crecimiento
econmico y al capital privado sobre los anhelos de justicia de las
mayoras pobres. Combinando las ms altas intenciones con un
sentido prctico de la realidad, en que las primeras quedan en la ley
y las segundas en la operacin gubernamental; se deja aquellas
como factor de referencia para la accin que algn da pudieran
acatarse. Lo ms singular es la dualidad, que puede verse como
esquizofrenia poltica tipo Dr. JekyU y Mister Hyde, o como perversin para la dictadura perfecta y la corrupcin de la ley por la
poltica,o como la lucha entre lo deseabley lo posible,entre los anhelos
y la cruda realidad. Y as la lite gobernante desarrolla un sistema
poltico para eludir encubiertamente el cumplimiento de la Constitucin, sin cambiarla, sino cuidando las formas para mantener su
imagen. Pero deja otra vez la conciencia social ambivalente de que
el pueblo debe obedecer al poder de la autoridad ms que a la ley,
pero que tal poder no tiene autoridad moral por no cumplir la ley. Y
tampoco se cumple la norma de que el pueblo est sobre la autoridad
pblica.
2. As, el modelo de gobierno mexicano logra disociar forma
de fondo, organizacin de operacin, y establece la apariencia de
un rgimen de derecho que postula una democracia semi-directa
(la soberana nacional que el pueblo ejerce por medio del poder
pblico, artculos 39 y 41, y que condiciona el ejercicio del Poder
Ejecutivo en sus mltiples facultades), en pos de los valores sociales
superiores de justicia, libertad, dignidad y de constante mejoramiento de vida de las grandes mayoras. Todo ello ligado a una
realidad contrapuesta de realpolittk, de hombre fuerte presidencial,
de absolutismo propenso al autoritarismo, que maximiza la actuacin del poder pblico, sin provenir de ni rendir 'cuentas al pueblo,
sin contrapesos funcionales o regionales. Existe el propsito de
conservar el monopolio del poder usando como estrategia la prioridad de la estabilidad social que sustenta el crecimiento econmico, que depende de los incentivos al gran capital privado local y
14
16
ANEXO JI
EPLOGO GENERAV
En las dos partes de este trabajo se ha argumentado que la
Constitucin no se cumple o se cumple parcialmente en muchas de
sus disposiciones. Pero queda la pregunta: qu debe hacerse para
que se cumpla la Constitucin en su letra y espritu?
Por un lado debe considerarse que, ms que un problema
jurdico, se trata de un problema poltico. Mientras exista un rgimen de gobierno de un solo hombre, la ley ser obra de la soberana
presidencial en su promulgacin y reformas, y el Presidente la
cumplir a su discrecin. No ser un mandato poltico general del
pueblo para ejercer la soberana a travs del poder pblico, ni
existirn condiciones para hacer valer su obligatoriedad, pues para
17
soberana. En consecuencia se requiere que el poder pblico devuelva la soberana nacional al pueblo voluntariamente o que ste
se la quite. Y entonces restaurar la supremaca de la legalidad y que
el pueblo haga valer la obligatoriedad de su voluntad soberana.
La democracia poltica es prerrequisito de un rgimen de
derecho que declara la soberana popular.
La legitimidad es previa a la legalidad democrtica.
Por otro lado, la alternativa de convertir en ley la soberana
presidencial actual es legalizar la inconstitucionalidad poltica de
que un solo hombre imponga su voluntad a todo el pueblo.
En conclusin, el cumplimiento de la Constitucin se aprecia
muy dificil, porque requiere de democracia poltica que no se tiene
en la sociedad. Pero el nico camino es precisamente alcanzar la
democracia, pues la soberana popular es su esencia, y debe existir
polticamente antes de reflejar la voluntad del pueblo en la ley.
ANEXO III
Para leer las disposiciones constitucionales de la soberana
nacional, forma de gobierno y divisin de poderes (Ttulo segundo,
captulo 1y Ttulo tercero, captulo 1. Articulos 39, 40, 41 y 49). 1
1
19
1. El artculo 39 es el fundamento filosfico de toda la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Y su interpretacin debe ser inapelable.
20
Interpretacin:
La legitimidad de cualquier poder pblico proviene de la voluntad del pueblo y de que acte para beneficio de ste. Tales son
las dos condiciones sine qua non de la democracia: autodetenninacin y autointers.
Si un poder no dimana del pueblo o no se instituye para su
beneficio, entonces carece de la condicin existencial del poder
pblico. No es un poder pblico de facto; aunque ilegtimo o ilegal,
sino que ni siquiera es poder pblico.
Texto: El pueblo tiene en todo tiempo el inalienable derecho de
alterar o modificar la forma de su gobierno.
Interpretacin:
La voluntad popular soberana es la variable dominante y el
gobierno es la variable subordinada.
Interpretacin de la correlacin de los tres textos.
Como el pueblo es el soberano, es quien decide el gobierno y
le da un mandato para su beneficio. Y tiene el derecho inalienable
no slo de "alterar o modificar la forma de gobierno", sino de todo
lo dems que tenga que ver con dicho gobierno (elegirlo y darle
mandato, adems de organizacin, procedimientos y maneras de
actuar). De ah se desprende que el pueblo puede cambiar cualquier
otro precepto, pues si puede modificar lajorma de gobierno, es
necesario que antes de eso pueda elegirlo o cambiarlo. Y si puede
modificar lo relacionado con el gobierno, la misma soberana
puede alterar las dems disposiciones aunque no tengan que ver con
el gobierno.
La soberana del pueblo es inalienable. Y es suprema al.crear
el poder pblico para su propio beneficio y cambiarlo a su discrecin. El poder pblico es un medio subordinado a la voluntad del
pueblo, con un poder derivado del poder originario que es el
soberano nico.
Interpretacin:
Si al final del artculo 39 se dice que el pueblo puede cambiar
la forma de su gobierno, con mayor razn "el pueblo tiene en todo
tiempo el inalienable derecho", .. de decidir voluntariamente su
forma de gobierno, Ello en razn de la soberana popular, corno
derecho natural de autodeterminarse.
Pero si bien se expresa que la forma de gobierno se deriva de
la "voluntad del pueblo mexicano", debe recordarse la segunda
oracin del artculo 39 de que "todo poder pblico... se instituye
para beneficio" del pueblo. Y sta es la segunda condicin necesaria del poder pblico que dispone la soberana del pueblo: voluntad
general e inters comn, autodeterminar su voluntad e-inters.
Texto: Constituirse en una Repblica, representativa, democrtica,
federal, compuesta de Estados libres y soberanos en todo lo
concerniente a su rgimen interior; pero unidos en una
Federacin establecida segn los principios de esta ley fundamental.
Interpretacin:
Esta forma de gobierno especfica proviene de la voluntad soberana del pueblo, que puede modificarla a discrecin, y debe servir para
su beneficio. El rasgo fundamental es que seademocrtica.
La organizacin de Repblica en contraposicin a monarqua
radica en quelas autoridades sean electas, temporales y cambiantes.
y se liga can representativa JXlrD que actenpormandatodelpueblo.
22
que se enfatizael carcterindependiente de los Estados al calificarlos como "libres y soberanos" en cuanto a su rgimen interior.
Tomado en su contexto, en realidad el nico soberano es el
pueblo, por lo que no pueden serlo el gobierno ni las entidades
federativas. Pero la soberana del pueblo se puede ejercer en dos
mbitos: el total(o federal en cuanto al rgimen nacional) y el parcial
(o de los Estados en cuantoa surgimen interior). La interpretacin
correcta en este caso debe ser que el pueblo de los Estados es
soberano para decidir en su rgimen interior, pero no el gobierno
de los mismos, que es slo el medio para ejercer la soberana
popular como se dice a continuacin en el artculo 41.
3. El artculo 41 constitucional trata el aspectopoltico detrs
de la relacin del pueblo y gobierno.
Texto: El pueblo ejerce su soberana por medio de los poderes de
la Unin,en los casos de la competencia de stos, y por los
Interpretacin:
Se dispone que el pueblo ejerza su soberana por medio de los
poderes federales y de los Estados de acuerdo a sus competencias.
Esto confirma lo sealado antes respecto a que el pueblo soberano
puede participar como elemento del todo y tambin de las partes
correspondientes. El soberano no es el gobierno, ni los Estados --en
lo concerniente a su rgimen interior (artculo 40)-, sino el pueblo,
pero en dos niveles: como parte del todo nacional, a travs de los
poderes federales, y como parte de una seccin del todo (por as
decirlo), a travs de los poderes de los Estados, segn su competencia.
Entonces no son los "Estados libres y soberanos", sino que es
el pueblo soberano, que acta por medio de los poderes federales
(en lo nacional), ya travs de los poderes de los Estados "en todo
lo concerniente a su rgimen interior".
Interpretacin:
Se seala que las estipulaciones del pacto federal, establecidas
en la Constitucin, no podrn ser contravenidas por las de las
constituciones particulares de los Estados, lo que parece indicar una
restriccin al propsito de la Federacin "compuesta de Estados
libres y soberanos en todo lo concerniente a su rgmen interior".
Pero hay que recordar que la soberana nacional reside en el
pueblo, y no en la Constitucin federal, y que el pueblo puede
cambiar en cualquier momento la forma de gobierno establecida en
la Constitucin. Por ello lo mportante es que la organizacin del
Pacto Federal, como forma de gobierno, sea adecuada para permitir
que el pueblo ejerza su soberana a travs de la combinacin de los
poderes pblicos federales y estatales.
25
Interpretacin:
Aqu se explica cmo es que el pueblo ejerce su soberana, por
medio del poder pblico, en una formade gobierno (de Repblica
representativa federal): El proceso poltico detrsdelgobiernoque
permite el ejerciciode la soberana popular.
Eltextoutilizacorno conducto paralademocracia a lospartidos
polticos, pero en realidad los partidos sonmediospara el ejercicio
de la soberanapopular, corno lo sonlos poderes pblicos. Por ello
la secuenciams clara sera: la soberana del pueblo -se ejerce a
travs del poder pblico- que dimana del pueblo y se instituye
para su beneficio -al que por voluntad propia se le da una forma
de gobierno- y se elige mediante el proceso electoral --con el
sufragio universal, libre, secreto y directo- auxiliado por los
partidos polticos -que promueven la participacin del pueblo en
la vida democrtica- parael accesode los ciudadanos al ejercicio
del poder pblico -integrando la representacin nacional- con
posibilidad de usar los partidos de oposicin como contrapesos al
poder pblico.
O de manerasimplificada: elpueblosoberano -elige integrantes del poderpblico- establecidos en una formade gobierno -a
travsde procesos electorales de sufragio directo paraejercer a travs
de ellos su soberana.
O ms simplificado an: la voluntad soberana del pueblo se
manifiestaeligiendolos integrantes del poder pblico, para actuar
a travs de ellos, para beneficio de s mismo.
ejercer susoberana.
27
....
.1fT1lI lE IIGU.rIT."
2358-'
'
Comentario:
Sorprende que haya cinco prrafos dedicados a los partidos
polticos (con los ya sealados antes), cuando hay dos para la
soberana nacional (artculos 39 y 41). Esta clara desproporcin
seguramente indica la preocupacin del legislador por apoyar su
funcin para alcanzar la democracia, en un rgimen de partido
virtualmente nico, en que ni siquiera se alcanza a cumplir lo
elemental.
4. El artculo 49 constitucionalse refiere a la divisin de poderes
e integra por s mismo el captulo 1 del Ttulo Tercero. En realidad
podra haberse incluido en el artculo 40, que trata de la divisin de
poderes territoriales del federalismo, dentro de la forma de gobierno.
O al revs: si se quera enfatizar el principio de divisin de poderes,
podan haberse integrado las disposiciones de la 'divisin territorial
de poderes a la divisin funcional del artculo 49. O por lo menos
hacermencin asu relacin como modalidades del mismo principio
de dividir el poder pblico, para que hayacontrapesos y lmites que
aseguren que no se integre en uno solo para doblegar al pueblo.
30
pblico,requierequesteseapropicioparaelloyportantoleconviene
dividirlo porfuncin y por"rritorio,pues latendenciadelpoderes
31
32
ANEXO IV
LA CONSTITUCIN INCUMPLIDA 1
La cuestin del incumplimiento de la ley en Mxico es de
primera impresinsorpresiva: En primerlugartoda nuestrahistoria
muestrala bsqueda delsustento en la leyde losmovimientos sociales
desde la Independenciade 1810. Despus de los planes polticos
han venido siempre las constituciones para plasmarlas intenciones
e ideologas avanzadasen una obligacin formal. Las constituciones eran consideradasel marcopolticonormativo de losgobiernos,
pero no como promesas polticas sino como leyes, que deban
cumplirse, an a costa de guerras, como en el caso del restablecimiento de la Constitucinde 1857, o de los delitos contra el orden
constitucional y contra el gobiernoconstitucionalista de febrero de
1 Comentario del autor en la presentacill del libro: "La Constitucin /ncwmpllda '.
12 de enero de 1994.
33
1913 (artculos dcimo y dcimo quinto transitorios de la Constitucin de 1917), o para hacer valer el predominio de la Constitucin, o establecer una nueva, o para facultades extraordinarias, en
sustitucin del orden legal, como sucede con Venustiano Carranza,
el primer jefe del ejrcito constitucionalista, "encargado" del poder
ejecutivo de la Unin, segn el artculo noveno transitorio, en que
"queda facultado para expedir la Ley Electoral, conforme a la cual
debern celebrarse, esta vez, las elecciones para integrar los Poderes de la Unin". Todo movimiento revolucionario buscaba institucionalizarse en constituciones, ya fueran nuevas o restauradas.
En segundo lugar el texto constitucional de 1917 es explcito y
reiterativo sobre el basamento social y poltico de la legalidad. La
legitimidad de la ley.
El artculo 39, fundamento de la filosofa poltica de toda la
Constitucin, basada en la soberana popular, de la que proviene
todo poder poltico, e implcitamente toda ley, los que puede
cambiar en cualquier momento. El artculo 40 constitucional implica que la voluntad del pueblo mexicano se expresa en los principios
de esa ley fundamental (al establecer su forma de gobierno). Y que
el pueblo ejerce su soberana por medio de los poderes en los
trminos establecidos por las constituciones federal y las particulares de los Estados (artculo 41). Y el artculo 26 declara que los
fines del proyecto nacional que determinan los objetivos de la
planeacin estn contenidos en la Constitucin.
No es un mero formulismo el principio de laprotesta de ley del
artculo 128: "Todo funcionario pblico sin excepcin alguna,
antes de tomar posesin de su encargo, prestar la protesta de
guardar la Constitucin y las leyes que de ella emanen". Al que se
aade en los artculos 87 y 97, la obligacin de "hacer guardar la
Constitucin, desempeando leal y patriticamente el cargo, mirando en todo por el bien y prosperidad de la Unin, y si no lo
hiciere, que la Nacin (que debe interpretarse como el pueblo
nacional), se lo demande". O de la supremaca legal de la Constitucin del artculo 133, que no podrn contravenir las leyes locales.
O del principio "fresco" en 1917 de la inviolabilidadde la Constitucin, con el que terminan sus preceptos (artculo 136): La Cons34
35
37
38
SEGUNDA PARTE
7. Por lo que la constitucin debe invariablemente interpretarse en favor del pueblo mandante. Toda vez que dicha constitucin
debe estar hecha por el pueblo para su propiobeneficio.
1.9 Caractersticas adicionales.
Con esta introduccin se aprecia que: 1) por arriba de la ley,
slo est la voluntad general para el bien comn.
2) y que cuando sta se expresa formalmente en un proceso
democrtico, adquiere una permanencia o fijacin.
3) y que para modificarla es necesario utilizar el mismo proceso formal que se dio para establecerla.
4) Y que no puede de otra manera ser desconocida, desobedecida, abrogada, ni prescrita.
2. La Correlacin Jurdica
2.1 En la constitucin, como en toda ley, se establece una
correlacin de obligaciones y derechos. Cada norma implica una
parte con derechos y otra parte con obligaciones.
Pues para cada obligacin hay un derecho,y para cada derecho
hay una obligacin.
2.2 Lo que implicaque debe existir un responsable de cumplir
con la obligacin, y un beneficiario de un derecho.
2.3 y as como el beneficiario del derecho debe poder reclamarlo, el responsable de la obligacin debe tener forma de hacrselo cumplirforzosamente.
2.4 El responsable debe tener sancin a su incumplimiento,
para que el derecho-habiente obtengasu satisfaccin.
*2.5 y como no es conveniente hacerse justiciapor s mismo, es
a todas luces necesario que el derecho-habiente reclame su derecho,
en la procuracin de justicia, frente a untercero (artculo 17).
41
*3.5 Por otro lado, debe apreciarse que todos los preceptos de
la constitucin, se refieren directa o indirectamente, a las relaciones
entre gobernados y gobernantes (en la terminologa tradicional pero
equivocada porque denota la opuesta relacin de dominio de la que
debe haber entre pueblo mandante y mandatario).
3.6 Y que si bien, en el caso del Captulo lo. del Ttulo Primero
se hace explcito el deber ser de la relacin del poder pblico con el
individuo, y de ello se deriva la garanta que tiene el individuo, de
cual debe ser el comportamiento del poder pblico.
3.7 Igualmente en todos los preceptos que tratan del funcionamiento de los poderes pblicos, se deriva un inters poltico-juridico del individuo y la sociedad, de que cumplan tal nonnatividad.
*3.8 Tanto porque son las instrucciones del mandato que les
seala la decisin poltica de la voluntad general, como porque
42
44
4S
6.1 Una vez que se acepta que los 136 artculos de la constitucin significan garantas constitucionales (considerando que cada
uno implica varias y diversas garantas);
6.2 puede apreciarse que deben existir cerca de 400 garantas
constitucionales en total.
6.3 Sobre todo, hay dos comentarios a considerar de pasada.
Uno que dice, que con tal de que se respetaran las contenidas en el
Captulo 1del Ttulo Primero sera suficiente, y otro que seala que
las actuales garantas sociales son inalcanzables, por lo que deben
abolirse del texto constitucional.
En ambos casos la respuesta debe ser, que se trata de una ley
en vigor, una realidadjurdica que ya existe y que debe ser cumplida
en sus trminos, hasta el caso de reformarse.
6.4 En los ltimos aos, se hadado el peligro de que la facultad
del ejecutivode reformar la constitucin lo ha llevado, precisamen46
7. Consideraciones finales
7.1 Debe ante todo reconocerse, que la constitucin es una ley
suprema enfavor delpueblo.
7.2 Que representa una defensa del pueblo frente al poder
pblico, estableciendo los derechos de los gobernados frente al
gobierno. (si bien tal terminologa debe cambiarse por la de la
relacin entre soberano y servidor).
7.3Que el pueblo es el mandante, y el poder pblico,el mandatario. Y que es un mandato limitado a actos de administracin, y no
abierto y sobre actos de dominio y disposicin"
7.4 Por lo que el pueblo tiene todos los derechos, y el poder
pblico todoS las obligaciones.
47
ANEXO 1
LA DIVISIN DE PODERES
Y EL DERECHO DE RECLAMACIN)
El principio de la divisin de poderes est fundamentado en la
necesidad de que el poder pblicodel gobierno no est tan plenamente concentrado que avasalle y subordine al pueblo; y que de
encontraruna forma de dividiral mismo, sus partes puedan actuar
comocontrapesos entreellas, conel propsito de permitirle al pueblo
encontrar apoyos en una de las partes, en relacin a otra. De esta
manera, el poder legislativo debe ser independiente y no parte del
poderejecutivo,paraqueel primeroseael conductodel pueblo para
determinarlas leyes,y el segundo sea quien las aplique.Y el poder
judicial debe ser independiente de ambos, para poder juzgar de
manera objetivae imparcial, "sin ser juez y parte".
As,el articulo 49 de la constitucin dice: "El Supremo Poder de
la Federacin se divide, para su ejercicio, en Legislativo, Ejecutivo y
Judicial".
I
48
De tal manera, que casos como el de las demandas indgenascampesinas del FZLN, las de democracia y de cambio de modelo
econmico neo-liberal, del Ejrcito en Chiapas y la seguridad
49
pblica as como muchasotras, puedan ser ventiladasjudicialmente. Y tratndose de cuestiones fundamentales, se hagan frente a la
Suprema Corte de justicia, sobre controversias constitucionales
adicionales a las que establece el Artculo 105, y acciones excepcionales como las del Artculo 97, entre rganos de gobierno. Y
seguramente estableciendoque los sujetos con el derecho de reclamacin, sean verdaderos representantes sociales, pero no los que
refieren los propios artculos 97 y 105,puesto que no se trata de un
asunto intra-gobierno, sino de la relacin de la sociedad y el poder
ejecutivo.
El comentarioresultacrucialpara el sistemajurdico mexicano:
las controversias polticas, incluyendo las electorales, de la sociedad con el poder ejecutivo, podran llevarse directamente entre
estas 2 partes, con la intervencin de los partidos polticos, como
instituciones de inters pblico (artculo 41), Y los organismos
civiles que al efecto se establezcan; pero siempre contando con el
recurso jurdico-poltico de reclamacin ante tribunales que administren justicia, en el caso de la violacin de garantas constitucionales de tipo colectivo (corrigiendo la exclusin del artculo 105 Y
de la CNDH). Sin olvidarla necesidadde hacer funcional el Ttulo
Cuarto constitucional, para complementar el derecho de reclamacin social con la posibilidad real y practica de sancionar el incumplimiento de las responsabilidades de los servidores pblicos. Pues
una obligacin no exigible, y sin sancin, es ms que una imperfeccin jurdica, una inconsistenciaaberrante que deforma y hace
inoperante un rgimen legal. y mientras el pueblo no pueda reclamar al poder pblico el cumplimiento de la ley, y exigir su castigo
por incumplimiento, y lograr susjustas demandas en ambos casos,
no puede haber un verdaderorgimen y Estado de derecho. En que
la base de la democracia se exprese al hacer valer la voluntad
general sobre el biencomn,frenteal mandatariodel gobierno. Este
es el control constitucional ms relevante: garantizar tal cumplimiento.
so
4. Tambin tradicionalmente se ha considerado que la Constitucin establece como garantas sociales las de los articulos 30.,
40., Y 123, incluyendo preceptosdel 27.
5. Aqu se ha argumentado que desde el punto de vista de la
lgica y funcionalidad del derecho, debe reapreciarse la interpretacin constitucional en favor de la facultad de reclamacin:
5.1 Bajo el principio elemental de correlacin jurdica, de que
a cada derecho corresponde una obligacin, y a cada obligacin
corresponde un derecho.
5.2 Y en ambos casos, el que tiene el derecho debe estar
facultado para reclamarlo.
5.3 Frente a unjuez que haga cumplir tal derecho, y no en una
"peticin" frente a quiennocumplesu correspondiente obligacin,
para evitar que acte como juez y parte en tal reclamo.
51
'2
funciones y acciones; y de acuerdoa la correlacin jurdica representan derechos del pueblo, individuales y sobre todo sociales.'
70. Se tiene entoncesuna garanta generalde legalidad, en que
el pueblo mandanteotorgaun mandato a travs de unaconstitucin
poltica, al poderpblico quecreaporsu voluntad y parasu beneficio
(artculo39).Y en laconstitucin establece losderechos del pueblo,
quesonobligaciones delgobierno; y lasobligaciones delgobierno, que
son derechos del pueblo. Por lo que la sociedad tiene todos los
derechos y el poder pblicotodas las obligaciones.
80. En consecuencia, todos lospreceptos constitucionalesrepresentan garantas jurdicas del pueblo.
90. y el pueblo, como colectividad y como individuos tienen
el inters jurdico para poder reclamarlas, y exigir la sancin por
incumplimiento, al poder pblico.
100. No puede exigrsele al mandante que para reclamar su
derecho tenga que cumplir formalidades inaccesibles, sino hacer
que sea operativo el derecho de reclamacin.
7. En suma lo. todas las normas constitucionales (y legales en
general) establecen obligaciones al poder pblico, 20. todas las
normas constitucionales ' legalesengeneral) establecenderechos
al pueblo mandante. 30. Por lo que todas las obligaciones legales
del poder pblico, son garantas legales del pueblo. 40. El pueblo
tiene la facultad de reclamar sus derechos. 50. Frente al poder
judicial, como derecho a que se le administrejusticia (artculo 17).
Para que elpoder ejecutivo no acte comojuez y parte en el derecho
de peticin (artculo 8). 60. Y cualquiera puede ejercerel derechode
reclamacin, al expresar su inters jurdico en la forma que lo
afecta directamente, o como coadyuvante del inters general. 70.
Como una garanta de legalidad de la sociedad, como exigencia al
poderpblico. 80. Complementado conelderechoa exigirla sancin
del incumplido.
2 Existe una intensa relacin entre derechos individull1es y socales, pues los usdividuales son sociales y los sociales son indiv~, segn el inters del su,jetojuridico, por
lo que su nica diferenciacin radica en el grado de intensidad de una u otra caracteristica.
y la clasificacin tnadicional separatista ~ s\llJPtuirse por una integradora.
53
ANEXOI/
ANLISIS DE CASO)
Para ejemplificar las cuestiones citadas, se toma el caso actual
del EZLN.
l. El levantamiento armado del Ejrcito Zapatista de Liberacin Nacional, es un "ya basta" fundamentalmente a la violacin
de las garantias individuales y sociales de una poblacin indgena
de los Altos de Chiapas.
2. El levantamiento armado es unamedida extrema, fuera de la
ley.
3. La opcin legal que tena el EZLN era "una asamblea o
reunin que tenga por objeto hacer una peticin o presentar una
protesta por algn acto a una autoridad, si no se profieren injurias
contra sta, ni se hiciere uso de violencia o amenazas para intimiI
5. Pero no podan "excitar" a la SupremaCortepara que "averige algn hecho o hechos(ydespusqu se hace?)que constituyan
una grave violacin de alguna garanta individual" (artculo 97),
porque carecan de inters jurdico, que supuestamente slo lo
tendran en la materia, el EjecutivoFederal, alguna de las Cmaras
del Congreso o el gobernador de algn Estado.
6. y tampoco tendran derechoa participaren una controversia
constitucional sobre acciones de inconstitucionalidad por tambin
carecerde tnters jurldico, que supuestamente slotendrane133%
de la Cmara de Diputados o del Senado o de los rganos legislativos estatales o de la Asamblea del D. F. o el Procurador General
de la Repblica (artculo 105).
7. Debido a su probada inoperancia, muy dificilmente, "cualquier ciudadano" indgena podra "formular denuncia ante la Cmara de Diputados" sobre la responsabilidad de las conductas de
servidores pblicos que acten en perjuicio de los intereses pblicos fundamentales para un juicio poltico (artculo 109), entre los
que destacan "las violacionesgraves y sistemticasa las garantas
individuales o sociales", o infraccin u omisin a la Constitucin
que cause perjuicios o motive "trastorno en el funcionamiento
normal de las instituciones" (artculo 70. fracciones I1I, VI y VII
de la Ley Federal de Responsabilidades).
independiente del ejecutivo y representante verdadero de la soberana popular). Aqu se encuentra el mejor recurso para obtener
justicia, a que todos tienen derecho. Reclamar su derecho sin
hacerse justicia por s mismo ni ejercer violencia (artculo 17).
El caso complementario se refiere a la actuacin del Poder
Ejecutivo Federal:
l. Un levantamiento armado, es indudablemente una "perturbacin grave de la paz pblica" y puede poner a la sociedad "en
grave peligro o conflicto", pero el Presidente no promueve la
suspensin de garantas "en lugar determinado", "que fueren
obstculo para hacer frente rpida y fcilmente a la situacin",
segn el artculo 29.
2. Ni la legislatura de Chiapas o su ejecutivo excitan a los
poderes de la Unin, para proteger al Estado contra una "sublevacin o trastorno interior", segn el artculo 119.
3. Esto implica que dicha perturbacin de la paz pblica, si
bien es grave, no lo es tanto como una invasin, segn el artculo
29, ni el trastorno interior es tan grave como cualquier invasin o
violencia exterior del artculo 119. Por lo que no hay lugar a ellos.
4. El caso previsto de "rebelin" que interrumpa la observancia
de la Constitucin, o que por cualquier "trastorno pblico" se
establezca un gobierno contrario a sus principios, establecido en el
artculo 136, tampoco se da.
5. Ni es el caso de "atentar contra la independencia de la
Repblica, su soberana, su libertad o su integridad territorial" al
formar parte de grupos armados dirigidos o asesorados por extranjeros (artculo 123-fraccin III del Cdigo Penal). Ni de "abolir o
reformar la Constitucin" (artculo 132 fraccin 1 del Cdigo
Penal).
6. por otra parte, el presidente tiene la facultad de disponer del
ejrcito para la seguridad interior y defensa exterior de la Federacin (artculo 89-FracciD VI).
57
14. Tanta que para el empleo del ejrcito dentro del pas, s sera
conveniente que se diera el trmite de la suspensin de garantas o
de la proteccin de los Estados. Para evitar que el uso delas fuerzas
armadas se hiciera a4i$Cl'ecin slo del presidente.
S8
59
TERCERA PARTE
Veamos.
1
Ley". 1'9.
61
1.3Primeras conclusiones.
Si los legis~res no son electos legtimamente por el pueblo,
no tienen la autoridad poltica para ser conductos de la voluntad
63
ANEXO!
LA MODALIDAD DE LA CONSTITUCIN!
l. La Constitucin corno ley suprema tiene 2 variables en su
origen y contenido: 1) Congreso Constituyente. En los 3 casos que
se han dado (1823-24, 1856-57, 1916-17), se eligen legisladores
con el mandato expreso de elaborar o revisar la carta magna. Es una
eleccin por obra determinada. Sin embargo, se da un poder para
tratar todas las materias propias de una constitucin, por lo que el
mandato, por necesidad, no puede ser tan especfico; cuando mucho, obliga a una determinada "lnea", pero no a soluciones o
proposiciones concretas.
hablapor elpueblo.
As, mientras no se presente a consulta del pueblo, como en un
referndum, la constitucin ser una ley fundacional y fundamenI
65
y como esto no sucede, puede argumentarse que las Constituciones Mexicanas han sido las leyes que ms se aproximan a la
voluntad general, pero no lo hacen plenamente. Carecen de una
completa legitimidad poltica-social. Y pueden llegar en muchos
preceptos a reflejar ms bien la voluntad de los presidentes, de la
lite gobernante, de los factores reales de poder, o de algunacombinacin de stos.
66
69
ANEXOIl
1. LA CONSTITUCIN INCUMPLIDA:
COMPLEJIDAD DELA LEGITIMIDAD!
Introduccin: Las caractersticas aetua1es de la Constitucin
incumplida permiten apreciar las dimensiones crticas de la problemtica de legitimidad en Mxico. Aqu se har slo una exposicin
esquemtica demostrativa.
1. El deber ser.
1.Teora poltica de la constitucin.
1.1 La constitucin poltica es un pacto social, de amplio consenso poltico, que expresa la voluntad general, sobre el proyecto de
nacin.
I
70
n. El ser.
l. La realidad actual es:
1.1 La constitucin incumplida.
1.2 La ley fundamental no es positiva.
1.3 En consecuencia, como es ley suprema, el poder pblico es
necesariamente ilegtimo de ejercicio.
III. Cuestionamientos.
l. La Constitucin de 1917.
1.1 Los diputados constituyentes tuvieron plena legitimidad
de origen?
1.2 Y recibieron un mandato especfico?
1.3 Qu tan legtima es la Constitucin original de 1917?
1.4 Qu tanto consenso tuvo?
2. Opinin.
2.1 Si bien es discutible la plena legitimidad de representacin
legislativa, aunque fue mayor a la usual;
2.2 Aparentemente se dio un amplio consenso;
2.3 Por lo que efectivamente hubo la decisin poltica de un
pacto social de proyecto nacional;
2.4 y as la Constitucin poltica de 1917 fue una buena
aproximacin de la voluntad general sobre el bien comn.
3. El incumplimiento constitucional.
3.1 A pesar de lo anterior, la Constitucin de 1917 nunca se
cumpli plenamente.
3.2 En parte por la ilegitimidad de origen y ejercicio tradicional
del poder pblico en Mxico.
72
3.3 Pero tambin por una peculiar cultura constitucional mexicana, de tradicin de poner los mejores y ms altos propsitos en
la constitucin, ms como los mandamientos de una religin;
3.4 Pero no como los trminos contractuales obligatorios de un
contrato social.
3.5 Con el agravante de la forma de gobierno acostumbrada de
"hombre fuerte", que subordina la ley y administra su aplicacin;
3.6 Y con una poblacin acostumbrada a no reclamar plenamente la ley.
3.7 Y tambin a no cumplirla, en parte como defensa de un
rgimen opresivo de control.
4. Pacto social no cumplido.
4.1 Qu tanto consenso tuvo, que su cumplimiento nunca se dio
plenamente, es un cuestionamiento crucial.
4.2 Si bien siempre se mantuvo como un catlogo no slo de
buenos propsitos, sino del deber ser.
4.3 Conservando una ambivalencia poltico-social.
5. Reformas constitucionales.
5.1 Se sealan cerca de 300 ocasiones de varias reformas;
5.2 Lo que es indicativo de que no se consider como un pacto
social de pleno consenso;
5.3 O de que el poder presidencial cambi el pacto social;
5.4 O de que lo fue adaptando a travs de los aos, sin consulta
directa al pueblo, sino va la aproximacin relativa de su interpretacin personalsima.
6. El cambio de proyecto nacional.
6.1 Desde el gobierno de De la Madrid empieza un cambio del
proyecto nacional, para cambiar el establecido en la Constitucin,
basado en un intervencionismo social del Estado en la economa
para el bienestar general (mismo sistema que se consider inviable
mantener. debido a su presunto fracaso); y volver al modelo capitalista-conservador, ms extremo que en el porriato, como una
73
colonia subordinada y explotable, modernizado por la globalizacin de la estructura econmica de predominio de las empresas
transnacionales, los capitales especulativos internacionales, y el intervencionismo de las autoridades financieras mundiales y los intereses de seguridad nacional ampliada del gobierno unipolar de E.V.
y de sus capitalistas y poblacin.
6.2 Esto se aprecia ms claramente a partir de la firma del Tratado
de Libre Comercio, que virtualmente reforma la Constitucin.
6.3 Se dan otras reformas constitucionales formales en tiempos
del expresidente Salinas, particularmente con la privatizacin del
ejido, y la privatizacin y venta de las empresas pblicas, lo que
cambia el modelo econmico; siguiendo la reprivatizacin de la
banca, con comunicaciones, petroqumica, ferrocarriles, puertos,
aeropuertos, carreteras, telfonos y otras. Llegando hasta el sector
de seguridad social.
6.4 Pero sobre todo, se establece una sustitucin informal del
proyecto nacional constitucional, para dejar vigente una realidad
de programa de gobierno neo-liberal, extraa descripcin del neoconservadurismo, sin tener que reformar la constitucin,
6.5 y as el modelo econmico y social neo-liberal prevalece, sin
tener alternativa viable segn afirmaciones de los presidentes Salinas y Zedillo, sustentados en el capital externo, regido por las normas
del Fondo Monetario Internacional, sobre los indicadores macroeconmicos de estabilidad financiera, y excluyendo a las grandes
mayoras de pobres de un pas subdesarrollado.
IV. Anlisis de proposiciones:
l. Cumplir la constitucin.
1.1 Si el problema es la constitucin incumplida,
1.2 Parecera normal arreglarlo cumpliendo la constitucin;
1.3 Pero siempre y cuando la constitucin siga siendo el consenso amplio de la decisin poltica del pacto social parael proyecto
de Nacin;
1.4 Lo que no es necesariamente cierto, en parte por tantas
reformas constitucionales,
14
77
78
80
81
CAPTULO SEGUNDO
Teora Poltica de la Constitucin
l. Introduccin:
Resulta indispensable tener plena claridad respecto de la concepcin poltica del significado de la constitucin, pues si no hay
precisin en la finalidad se provocanconfusiones en el proceso de
aplicacin y en los efectos de la misma. O dicho de otra manera, la
lgica de origen debe condicionartoda lgica posterior, as como
los fines deben condicionara los medios,considerandoobviamente
a la constitucin como un medio de la ms alta importancia. A
continuacin se expondr la lnea de argumentacin elemental del
deber ser poltico-jurdico, como un ensayo inicial y sinttico, producto de las aproximaciones sucesivas del Primer Captulo.
l. La soberana nacional
1.4 Legitimidad.
Para la validez de la voluntad general, sta debe expresarse
mediante un proceso formal de consulta popular, tradicionalmente
de elecciones, y de ser posible de plebiscitos y referendums.
y para la legitimidad de la apreciacin del bien comn, debe
tratarse de valores que con toda claridad, adems del consenso de
la voluntad, representen una perspectiva razonable de una mejora
de las condiciones generales de la poblacin.
2. Mandato Poltico
Introduccin:
Una vez que se tiene el consenso de la voluntad general para
el bien comn, sobre un proyecto de nacin para la vida en sociedad, debe advertirse que no simplemente se plasma la decisin
poltica de autodetenninacin en una ley; pues la constitucin no
es una simple declaracin y exposicin de fines colectivos, sino
que a stos se les aade la dimensin de establecer Jos sujetos a
84
quienes se les encarga llevar a cabo dichos fmes, junto con los
medios y los procedimientos que se establecen al efecto. Todo
dentro de un marco de obligaciones y derechos.
2.1 Catlogo de fines.
La voluntad general determina los fines, a manera de lo que se
ha llamado "el espritu del legislador", en trminos jurdicos. Lo
que significa un error conceptual, pues no se trata de la "intencin
del legislador", sino que se trata de la intencin de la sociedad
soberana, de la cual el legislador sera slo un medio menor.
Adems, al utilizar el medio jurdico de la ley, con el propsito
de dar obligatoriedad a la obtencin de tales fines, resulta indispensable establecer la relacin de responsable-obligado. Pues de otra
manera, pierde cualquier posibilidad de obligatoriedad el precepto.
2.2. Contrato social y mandato poltico.
Si bien el pacto social debe verse como un acuerdo de voluntades entre los individuos integrantes de un grupo social, la relacin
entre dicho pueblo y el poder pblico debe verse como la de un
mandato poltico. La diferencia es fundamental, pues en el primer
caso se habla de una relacin entre iguales, en que cada individuo
tiene una igualdad bsica respecto de las dems personas fsicas,
mientras que en el mandato existe una relacin imperativa, de orden,
entre partes desiguales, en que el pueblo soberano, da instrucciones
a un empleado, para la prestacin de un servicio, que permita
ejecutar ciertas actividades, como medios para alcanzar los fines
establecidos por el mandante.
2.3 La constitucin como mandato.
Por lo tanto, ms que un catlogo de fines, al utilizar la va
jurdica para darle obligatoriedad a los mismos, se establece un
catlogo de instrucciones al mandatario, que representan sus obligaciones.
2.4 Las relaciones sui generis del mandato poltico.
La sociedad mandante, dentro del deber ser, le establece fines
alpoderpblico. Pero adems le establece medios y procedimientos para llevar a cabo dichos fines.
85
2.5 La constitucin.
Pero estos fines y medios no los establece en un contrato entre
partes, sino en una ley constitucional, y las relaciones jurdicas son
especiales.
2.6 Como mandato.
El pueblo acta como mandante y el poder Pblico como
mandatario, por lo que el pueblo tiene derechos y el deber pblico
(ms que poder pblico) tiene obligaciones.
Sin embargo, el poder pblico tiene facultades y autoridad,
otorgadas por el mandante, para realizar diversas acciones, utilizando el ejercicio de tal poder pblico.
2.7 Facultades y obligaciones del poder pblico.
Debe advertirse que la correlacin anterior significa que el
mandatario est autorizado para actuar en cierta forma, en cuanto
a los medios y procesos, para el cumplimiento de sus obligaciones,
frente a la bsqueda de las finalidades establecidas por el mandante.
Por lo que el pueblo tiene el derecho correspondiente a la obligacin
del poder pblico de cumplir con su mandato; y frente a la facultad
autorizada de accin al poder pblico, no existe sin embargo, la
correlacin de que el pueblo deba obligarse a que el mandatario
acte en ejercicio de sus facultades, que la misma voluntad general
le concedi. Esto es debido a que el mandato popular debe interpretarse siempre en favor del mandante, como un medio de cumplimiento de sus fmes, pero sin obligarlo a tener que soportar el
ejercicio de las facultades que le dio en principio al mandatario.
Mismas que puede revocar o retirar. Pero es ilgico que el soberano
tenga que "pagar sus errores", con el dao que le haga el mandatario, en vez de corregirtales errores. Pues el inters del mandatario
no debe condicionar la libertad del pueblo soberano para promover
su bienestar. El mandato es liberador, no opresor.
2.8 La Constitucin como ley.
Al poner un mandato en la ley, el mandante, en la prctica
mexicana, no aparece tan claramente como debiera, y procede a
hacerlo ms patente en una reforma constitucional. Pero la obliga86
88
91
92
93
98
100
ANEXO
GOBIERNO REPRESENTATIVO O MANDATO?
Los partidos no son slo "entidades de inters pblico" sino
que tienen como funcin ser medios de la soberananacional del
puebloparahacer ofertaspolticas, derivadas de la voluntad general
y con el propsito de precisar sta. Para que el pueblo elija entre
alternativas y el que gane sea el que ms se acerque a la voluntad
generalsobreel beneficio generalpor suofertapolticade programa
y persona. Y una vez electa por la mayora, la oferta poltica se
convierte en mandato y el candidato en mandatario.
Por lo que el sistema tradicional de gobierno representativo,
como el de escoger un presidente para que durante los 6 aos de su
encargo, decida a su leal saber y entender, como gobernante, es
equivocadoporquevaen contrade la soberana nacionaldelpueblo.
Misma que obliga al mandato limitado a actos de administracin y
no de disposicin, y especfico en cuanto a cumplirciertas finalidades con procesos y medios condicionados. Es obvio que no se
puede especificaren tal mandato todas las decisiones a tomar,pero
s los parmetros en que deben hacerse. Los artculos 25, 26, 27 Y
28, son un buen ejemplo de establecimiento de fines sociales para
intervenciones econmicas, con medios administrativos, y los-2 segundosdebenconsiderarse comovariables derivadas de la primera.
As que el mandatario no es un gobernante, y la autoridad y
poder que tienen son delegados parcialmente para su encomienda
de mandato, que puede ser revocado. Es tan slo un encargado, un
servidor, ms que pblico (en el sentido de abierto a cualquiera),
de la soberana del pueblo.
101
102
CAPTULO TERCERO
Anlisis del texto constitucional*
Introduccin:
Este libro se comenz con las aproximaciones sucesivas a una
teora poltica de la Constitucin Mexicana. El segundo captulo,
de manera esquemtica plantea los principios de tal teora poltica,
mismos que aqu se buscaran "aterrizar" al utilizarlos como esquemas valorativos del vigente texto constitucional. Bajo la consideracin de que toda la constitucin debe ser congruente internamente, ajustando todos sus preceptos a los principios rectores de los que
se parte, que son precisamente la base de una teora poltica.
El texto vigente de la Constitucin, a la fecha, puede clasificarse segn varios criterios sobre si es una ley (precepto): 1) Proveniente de la soberana del pueblo. Cumpliendo las 2 condiciones de
voluntad general y de beneficio general, como medio y fin ltimo
indiscutibles. 2) Si es justa. En el sentido del deber ser sobre los
valores superiores, de la razn y el bien, de que corresponde a cada
quien, en la equidad del caso concreto. 3) Si est expresado adecuadamente el mandato poltico-jurdico, como forma adecuada de
organizacin y operacin. 4) Si, en consecuencia, debe cambiarse
o reformarse, o no. 5) Y aqu, la calificacin neta o juicio de valor
final respecto de si la norma es buena (positiva), regular o mala. 6)
y por otro lado, si la norma se cumple. 7) Y como hacerla exigible.
Para efectos prcticos la clasificacin que se usar a continuacin tomar los tres elementos ms importantes: Evaluar su cum El texto constitucionalutilizadoes el publicadopor Coleccin Leyes y Cdigos de
Anaya Editores, S. A. de 23 de octubre de 1995,en Mxico. D. F.
103
plimiento, porque este es un aspecto central de la cuestin: La constitucin incumplida. En segundo lugar, se considerar que recursos
existen para hacer exigible la obligacin de que se trate, refirindose a su relacin con la organizacin del mandato poltico-jurdico.
Yen tercer lugar se har un juicio de valor, argumentado, sobre la
bondad de lo preceptuado, utilizando, segn corresponda, las consideraciones de acto de soberana y justicia dentro de la sociedad.
104
PRIMERA PARTE
Criterios rectores
Introduccin:
Despus de establecerlos tres criterios de evaluacin poltica
de toda ley, se procedera analizarel texto constitucional. Advirtiendo que la Teora Poltica Democrtica de la Constitucin se
fundamenta en ellos.
ACTODE SOBERANA
1. Criterio de evaluacin
lOS
Condiciones necesarias en lo individual, son la voluntad general y el beneficio general. Y slo cuando se dan juntas, adquieren
el carcter de condicin suficiente de la soberana.
Esto es, la soberana popular no es la voluntad general sola, ni
el beneficio general slo, sino las dos variables juntas.
1.4 El soberano es el pueblo.
y lo que viene del pueblo es un acto de soberana, en general,
pero no todo. Slo lo que tiene un carcter formal y un propsito
de finalidad superior.
107
permanente", y por los grandes legisladores presidenciales (grandes por el nmero de incitativas, ms que por su nivel de creacin
legislativa).
En Mxico, la tradicin ha sido que los mandatarios, debido a su
enorme poder que los convierte en gobernantes y hasta en soberanos, en un "ensayo de iluminacin", por un lado buscan interpretar
la voluntad general, pero por otro buscan ilustrarla, y an favorecerla, y se establecen preceptos del ms alto nivel de logros. Y
extraamente se da la combinacin de los ms elevados anhelos,
con el ms acentuado incumplimiento de los mismos. Pero los
ideales son plasmados en ley obligatoria, y quedan como monumentos civiles a las buenas intenciones, pero tambin como espadas
de Damocles por las obligaciones legales incumplidas, que producen responsabilidades jurdicas adems de polticas y sociales.
Por lo tanto, se har ms nfasis en el aspecto del juicio de
beneficio general como condicin sine qua non, que en el de
voluntad general formal, porque sta no se dio realmente, y cuando
mucho se interpret y la cuestin entonces es si se interpret bien
o mal en 1917 y como se interpreta ahora en 1996.
MANDATO
2. Criterio de evaluacin
Adems del criterio de acto de soberana, referido a la voluntad
general, pero ms al beneficio general, como condicin sine qua
non, relativa al fondo, contenido, propsito y finalidad; se debe
incluir el criterio de mandato, referido a la utilizacin de medios,
resaltando la importancia que tiene la cuestin instrumental y
formal.
2.1 Del pacto social al mandato poltico.
Recordando la secuencia formal debida, se parte de un pacto
social, de alto consenso poltico, sobre un proyecto nacional, para
el que se establece un mandato, que se inserta en la constitucin,
de la que se derivan leyes secundarias, se elige mandatario, y se le
108
transfiere poder pblico, por medio de asignarle autoridad, y recursos materiales, financieros y humanos.
2.2 Las partes polticas.
Las partes son el pueblo soberano y el mandatario. En el deber
ser el soberano popular es muy fuerte, compuesto por toda la
sociedad, frente a un "encargado" seleccionado por eleccin popular para cumplir un mandato (aun cuando el mandato sea la oferta
poltica que propuso el candidato a mandatario, y que al elegirla la
mayora electoral la convierte en mandato temporal, dentro del
mandato general del rgimenjuridico).
Ya en la prctica, el pueblo soberano est desintegrado en
individuos, que al dispersarse quedan en elevado grado de indefensin, mientras que el mandatario se va auto-fortaleciendo incrementalmente, hasta quedar como el poderoso frente a la dbil
sociedad, y ms dbil individuo.
Y entonces quedan como partes, el poderoso mandatario, especialmente el ejecutivo presidencial, con todo un aparato administrativo, con las fuerzas armadas y del orden, y dominando al judicial
y legislativo, frente al individuo slo.
2.3 La relacin poltica.
El principio sigue siendo entre el mandante y el mandatario. El
pueblo es el mandante y el electo popularmente es el mandatario.
Es el empleado pblico, el servidor pblico, frente al soberano
nacional, en su caso.
2.4 Obligatoriedad legal del mandato.
El artculo 41 seala que es el propio pueblo el que ejerce su
soberana por medio de los poderes pblicos, por lo que el concepto
de "repblica representativa" del artculo 40 debe considerarse
slo dentro del mandato. Y slo el mandato permite que sea el
mismo pueblo el que ejerza su soberana, va un mandatario, y no
que el pueblo deje un representante que decida por l.
Si bien es obvio que en un contrato de mandato, las partes se
obligan voluntariamente, y adquieren compromisos que tienen que
109
2.14 Conclusiones.
Toda ley, gobierno y acto de autoridad debe evaluarse en razn
de su funcionalidad al mandato de la soberana popular, y de las
facilidades que existen para reclamar su cumplimiento. Y mientras
no se reaprecie la relacin entre las partes, como una de unos que
manden, los mandantes, y otros que obedecen, que son los mandatarios., y no una relacin entre gobernantes y gobernados, no puede
operar la democracia y la justicia. Y por otro lado, el pueblo
soberano debe participar socialmente en calidad de mandante frente
al gobierno, y no de coadyuvante del mismo. Participar como jefe
y no como gobernado.
JUSTICIA
3. Criterio de evaluacin
3.1 Adems de los criterios de acto de soberana y de mandato
es indispensable aadir el de justicia, que si bien puede no coincidir
con la voluntad general y el bien comn, debera hacerlo si se
considera que el hombre reconoce el bien y lo acepta; por lo que el
bien comn buscar la justicia, pues no es procedente que el bien
de todos se base en la injusticia. De tal forma que dentro del deber
ser, el valor de la justicia, estarloincluido en el de bien comn, y
consecuentemente dentrodel actode soberania. Sin embargo es de
112
de constatarla.
3.2 El trmino de justicia, a pesar de su uso comn, es ms
difcil de precisar que conceptos como la libertad. Porque justicia
tiene elementos del deber ser, dejuicios morales, que alguien debe
tener autoridad para definir. Pero tambintiene elementos de razn,
de lgica, que sin embargo, incluyen juicios de valor. Y tambin
tiene elementos distributivos de justicia social, o de dar a cada quien
lo suyo o jurdicos de respetar un derecho, pero qu es lo suyo de
cada quien? cmose adquiere o pierdeun derecho, o comoconsiderar el derecho de todos frente al derecho de uno, o el derecho de los
ms frente al derecho de los menos?Justiciacomo derechonatural,
casi derivado de la justicia divina del bien o mal? Justicia de los
valores absolutos, como la verdad o igualdad? Justicia por arriba
y aun en contra del pueblo y del hombre, o justicia dentro y para
la sociedad? Justicia mixta para el resultado neto de la razn y el
bien,junto con valores filosficosy derechos legtimos, y aceptable
para y por el individuo y la sociedad? Probablemente se requiere
una combinacin acertadade lo anterior, pero siemprebaio la condicin de que se trata de justicia dentro de y para la sociedad, y no
por fuera y a pesar de la sociedad.Es un medio superiorde lo bueno,
lo correcto, lo debido, pero el fin ltimo de la sociedad es: su
felicidad y bienestar dentro del bien. La complementaridad de
principios superiores y funcionalidad social. Que la utilidad social
sea tica. Que el beneficio del pueblo tenga como condicin sine
qua non al bien. Por lo que casi podra quedar la justicia incluida
en el beneficio general que es parte de la soberana.
A continuacin se analizar el texto constitucionalen razn de
los criterios de evaluacin de acto de soberana popular, de formalizacin y funcionalidad del mandato, y de justicia.
113
SEGUNDA PARTE
El texto constitucional de 1917, debera comenzar por el principio pero no toma el enfoque del pacto social ni del mandato
poltico, y slo en las reformas del "captuloeconmico"de 1982,
introduce el de proyecto nacional en el artculo 26, sealando que
sus fines estn contenidos en la constitucin (aunque tambin los
medios lo estn, por lo menos en principio y en lneas generales
pero explcitas hasta cierto nivel).
1.1 Pacto social.
La Constitucin debera comenzar diciendo: "nosotros, todos
los mexicanos, convenimos que la voluntad general para el bien
comn es perseguir estos fines..." y a continuacin sealar los
fines.
1.2 Proyecto nacional.
"Los fines del pacto social conforman un proyecto de vida
nacional de los mexicanos..."
1.3 Mandato poltico.
E inmediatamente despus de exponerlos fines, el texto constitucional debera decir: "Para alcanzar tales fines, los mexicanos
le damos un mandato poltico al poder pblico que creamoscomo
115
medio colectivo, con las caractersticas y parmetros de organizacin y actuacin que a continuacin se expresan... " y a continuacin sealar mandato, y caractersticas de ejecucin del mandato,
y del propio mandatario.
1.4 Ley suprema.
"Y al formalizar en una ley suprema el pacto social para un
proyecto nacional y el mandato poltico para alcanzarlo, se establecen tambin las relaciones de obligatoriedad legal para la seguridad jurdica del pueblo soberano. . . ".
1.5 Soberana nacional (artculo 39).
El texto original de la Constitucin de 1917, acierta en la
redaccin del fundamento de filosofia poltica del artculo 39, pero
debera ponerlo como artculo lo. del cual partir y derivar todos
los dems. La interpretacin es que: 1) La soberana nacional reside
en el pueblo. 2) En ejercicio de esta soberana del pueblo viene el
poder pblico. Esto es, el pueblo lo crea. 3) Y lo crea, para beneficio
del pueblo. 4) Y corno consecuencia, el pueblo "tiene el derecho" de
cambiar "lajorma de su gobierno ", que en realidad incluye tambin su fin y fondo, y por supuesto toda ley. Pero veamos ms en
detalle.
1.5.1 Soberana nacional.
Efectivamente debe partirse de la cuestin de soberana, para
sealar que no existe nada por arriba del pueblo, que lo mande o
condicione, por lo que es supremo, libre e independiente para
autodeterminarse; adems de poderoso, en trminos de contar con
el poder para ejercer tal facultad, y de no ser impugnado. Su poder
es indiscutible y aceptado por todos.
1.5.2 Y si es inalienable el derecho del pueblo, de modificar la
forma de su gobierno, a mayora de razn es inalienable la soberania nacional del pueblo. Este es un principio crucial: 1) El pueblo
es soberano. 2) Su soberana es irrenunciable e inalienable. No
puede cambiar o perderse. 3) El pueblo fue, es y ser siempre el
soberano. 4) Y tambin son irrenunciables las facultades constitucionales de la soberana, como las de sealar y modificar mandatos.
116
Frente a un acto de autoridad, el pueblo presuntamente soberano, slo puede protestar, o pedirle respetuosamente, o protegerse
de su ilegalidad con el amparo. O pedirle al legislativo que 'juzgue" responsabilidades. Pero ninguno de estos expedientes funciona: ni las marchas y manifestaciones de protesta (tan comunes ahora
y antes tan reprimidas); ni las protestas de minora en la Cmara de
Diputados, que slo registran la historia de la oposicin pero no
tienen consecuencias frente al "mayoriteo" de los representantes
del presidente en el legislativo; las peticiones por escrito o por
asamblea, son un recurso en realidad inexistente, sujeto totalmente
al arbitrio del mismo poder que agravia; la peticin de sealar
responsabilidades, no ha tenido ningn efecto real, otra vez con el
control oficial del legislativo; y el amparo tiene un resultado francamente insuficiente y defectuoso, impedido por la aplicacin
arbitraria del poder judicial, sobre la "falta de inters jurdico" y
las limitaciones legales de ser individual y no modificar la ley (que
han llevado a crear las comisiones de derechos humanos). A esto
se le tiene que aadir que el artculo 97 de intervencin de la
Suprema Corte en averiguacin de violacin de garantas y cuestiones electorales, no da inters jurdico al pueblo y al ciudadano,
igual que el artculo 105 del supuesto control constitucional, al que
slo tiene acceso los rganos pblicos. Todo esto es un monumento
de incongruencia frente a la regla de la soberana popular.
El pueblo soberano debe tener derecho de exigirel cumplimiento de la ley al mandatario, con todo y su poder pblico. Cuando la
Constitucin nicamente establece "la protesta de ley" de los
articulos 87,97 Y 128, en que la Nacin es la que debe demandar
el cumplimiento de guardar y hacer guardar la constitucin y las
leyes que de ella emanen, desempear leal y patriticarnente el
cargo... mirando en todo por el bien y prosperidad de la Unin".
Slo que en la Constitucin, la Nacin est representada por el
propio mandatario y su poder pblico (artculos 51,80,94).
Esto es crucial. Pero hay que aadir que "todo mandato viene
y se instituyeparabeneficiodel pueblo,y en consecuencia,el poder
pblicoque le transmiteel puebloparatal efecto". El poder pblico
obtiene su propsito de finalidad del mandato del pueblo, y este a
su vezde la voluntad general parael bienestar general,'de la soberania
popular. As que en orden secuencial, primero esta el mandato y
luego el mandatario, y luego el poder pblico como medio, por lo
que: todo mandato poltico y todo mandatariopoltico, se instituye
para beneficiodel pueblo,y todo poder pblico,ms que instituirse,
se transmite al mandatarioresponsablede ejercerlo limitadamente
como medio para su funcin.
4) El puebloconserva siempreel derechode modificar laforma
de su gobierno. Estetextoes el que msajustesrequiere: 1)primero,
el pueblo conserva siempre su soberana, que es irrenunciable e
inalienable; 2) el pueblodecide su auto-gobierno (va un sistema o
rgimen de mandato de gobierno semi-directo no representativo);
3) lo hace como producto de un pacto social; 4) polticamente
consensado; 5) para un proyecto de nacin; 6) estableciendo un
mandato; 7) en una ley suprema constitucional, para darle obligatoriedad; 8) eligiendo los mandatarios; 9) y transmitindoles parte
de su poder pblico; 10)organizandola forma de su gobierno y 11)
y sus procedimientos y parmetros de operacin; 12) para fijar
responsabilidades, 13) rendicin de cuentas; 14)recursos de reclamacin; 15) que aseguren el cwnplimiento del mandato; 16) y
eviten los excesos y abusos del ejercicio del poder pblico por el
mandatario; 17) para la seguridad poltico-jurdica del soberano;
18)que garanticeno sloque no perjudiqueel beneficiodel pueblo,
sino que lo promueva. En cuanto a objetivos y a proceso.
Pero sobre todo enfatizar que el derecho del pueblo es de
decidir su gobierno y llevarlo a cabo. Y si puede elegirlo, tambin
puede cambiarlo. Y puede cambiar la constitucin y al presidente
123
El texto del artculo 40 es congruente con el principio fundamental de soberana del pueblo. Y slo le falta precisar que laforma
de su auto-gobierno se hace para organizar el desempeo de los
mandatos que se le encomiendan a los mandatarios. Y los artculos
39 y 40 son seguramente los principales monumentos representativos
del incumplimiento de la Constitucin, junto con el41 y el 49.
1.7 Artculo 41.
Este artculo ha sido reformado y extendido de manera exagerada, conteniendo una variedad de temas.
1.7.1 Congruencia.
La primera parte del texto es totalmente congruente con el
artculo 39. Y si la soberana nacional reside en el pueblo, el pueblo
ejerce su soberana por medio del poder pblico. Slo falta precisar
que el pueblo ejerce su soberana por medio de los mandatarios
electos para cumplir con el mandato ofrecido en su oferta poltica,
y en el cumplimiento del mandato general de la ley; y que para el
efecto, el pueblo les transmite a los mandatarios el poder pblico.
Lo que es congruente con el artculo 39 en que "todo poder pblico
dimana del pueblo" pero ms que "se instituye para beneficio de
ste", lo que se instituye es el mandato poltico, y slo como consecuencia se transmite el poder pblico del pueblo. As que "se instituye" el mandato ms que el poder pblico, mismo que se transmite
como medio.
Despus de esta precisin en trminos, que se retomar al
revisar el articulo 49, queda entonces que "el pueblo ejerce su
soberana por medio de los mandatarios por funcin, de la Unin y
de los Estados" (por funcin y pornivel de organizacin territorial).
Cuando el texto del artculo 41 se refiere al "pacto federal", se
implica que existe un pacto social, para el proyecto de nacin a que
se refiere el artculo 26.
El tercer prrafo del artculo 41, sin embargo, requiere' de
adecuaciones importantes, pues para ser congruente con el principio de soberana popular, debe considerar que el fin de los partidos
polticos es la mejor determinacin del pueblo a travs de sus
124
128
TERCERA PARTE
1. Libertades individuales
Libertad frente a la esclavitud (artculo 20.), de estudiar, de
ensear, de investigar (artculo 30.), libertad familiar (artculo 40.),
libertad de ocupacin (artculo 50.), libertad irrenunciable (artculo
50.), libertad de manifestacin de las ideas (artculo 60.), libertad
de escribir, imprimir y publicar (articulo 70.), libertad de poseer
129
1.3 Ms libertades.
A las anteriores se deben aadir las libertades polticas de
auto-determinacin, expresin de la voluntad general, de elegir
entre alternativas, de definir el mandato, de elegir mandato y
mandatarios, de supervisar al mandatario y pedirle cuentas, de
reclamacin social, de participacin como mandatario. O lo que el
artculo 35 denomina "prerrogativas del ciudadano" de votar, ser
votado, tomar parte en los asuntos polticos del pas, tomar las
armas y ejercer el derecho de peticin. . . (El privilegio de poder
pedir, olvidando que "pedir no cuesta nada, el dar es lo que
aniquila").
131
2. Garantias procesales
Prohibicin de ser juzgado por leyes privativas o tribunales
especiales, y de fueros (artculo 13), prohibicin de dar a la ley
efectos retroactivos (artculo 14), prohibicin de ser privado de la
vida, de la libertad, de sus propiedades,posesiones o derechos sino
mediantejuicio (artculo 14),prohibicinde tratados de extradicin
de reos polticos (artculo 15),ni tratados que alteren los derechos
establecidos constitucionalmente (artculo 15), prohibicin de ser
molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones,
sino en virtud de mandamiento escrito de autoridad competente,
que funde y motive la causa legal del procedimiento (articulo 16),
prohibicinde que alguien fuerade la autoridadjudicial libre orden
de aprehensin (artculo 16), prohibicin de retencin por ms de
48 horas (artculo 16), prohibicin a inspeccionar ms de lo establecido por la orden de cateo (artculo 16), prohibicin de que en
tiempo de paz se aloje un militar en casa particular contra la
voluntad del dueo (artculo 16),prohibicina hacerse justicia por
uno mismo (artculo 17), prohibicin de prisin preventiva sin
delito que merezca pena corporal (artculo 18),prohibicin de detencin ante autoridadjudicial por ms de 72 horas, sin auto de formal
prisin (artculo 19), libertad provisionaly dems garantas procesales (artculo 20), prohibicin de que la imposicin de penas sea
por alguien distinto a la autoridad judicial, y la persecucin de
delitos por alguien diferente al Ministerio Pblico y a la polica
judicial (artculo 21),prohibicinde penasinfamantes (artculo 22),
prohibicin de que los juicios penales tengan ms de 3 instancias
(artculo 23).
2.1 Garantas corno protecciones ala formalidad del procedimiento.
Son derechos derivados de tnninos del mandato, para la
ac1UaCn del mandatarioen fimcionesejecutivas y judiciales que
132
tengan que ver con los individuos que integran la sociedad, pero
fuera de su calidad de integracin del mandante de la soberana
popular, y ms bien como receptores de tales actuaciones y en las
relaciones conlas autoridades y/oentre losparticulares. Por loque se
enfatiza el principio de facultades expresas al mandatario, que d
seguridadjurdica a los particulares.
2.2 Amparo.
Lasgarantasprocesales soninsumos tpicosparasuutilizacin
va el recursode amparofrente a actosde autoridad quenocumplen
con el procedimiento.
2.3 Bienestargeneral.
Las formalidades de procedimiento dan seguridadjurdicaa los
individuos frente a los mandatarios pblicos, y su existenciaestablece un ambiente y realidad de seguridad jurdica social. Adems,
cuando no se cumple con la forma por parte de la autoridad en su
actuacin,se abre la posibilidad de que no tenga sustento el fondo,
llevando a consideraciones mayores y ms graves.
2.4 Conclusiones.
A pesarde su importancia, basadaen la importancia de laforma
y la formalidad jurdica, deben considerarse en principio como
trminos de procedimiento del mandato. Y si bien tambinaqu a
veces "la formaes fondo", debenversecomomenosrelevantes que
las libertades. En parte porque son reglas de orden del mandato,
ms que contenido delpropio mandato o pacto social sobrederechos.
Su casi permanente expresin a manera de prohibiciones, es
indicativa de que son protecciones sobre el ejercicio del poder
pblico para evitar excesoso abusos en la formadel cumplimiento
de los mandatos pblicos, msque en el fondolegalde la actuacin
pblica del mandatario, y a la falta mismadel mandato.
3. Derechos sociales
Todo individuotienederechoa recibireducacin (artculo 30.).
La educacin ser democrtica, considerando a la democracia
como WI sistema de vida fundado en el constante mejoramiento
133
110 nacional. 12) Derecho de asociacin para defensa de sus intereses o del inters general de trabajadores o cooperativistas. 13)
Derecho de las necesidades pblicas a ser consideradas por el
mandato legal, para derogar dichas autorizaciones. 14) Derechos
de autor. 15) Mandato para concesionar servicios pblicos para
beneficiar el inters general, o 16) la explotacin de bienes del
dominio de la Federacin. 17) Derecho y mandato de utilizacin
social de los bienes, 18) y la eficacia de la prestacin de servicios.
19) Mandato y derecho de subsidiar actividades prioritarias. 20)
Mandato para evaluar los resultados de subsidios, que no afecten
las finanzas de la nacin.
4.1 Comn denominador de mandatos.
Los articulos 25, 26 Y28 se refieren a un mandato de participacin directa en la economa, en materia de rectoria del desarrollo
nacional, planeacin democrtica del mismo, manejo exclusivo de
las reas estratgicas, intervencin en reas prioritarias, fomento
econmico, proteccin del consumo y regulacin del mercado de
consumos necesarios y para el propio desarrollo.
Los mandatos econmicos y sociales son diversos y completamentarios de la produccin y el comercio, y el uso de recursos,
bienes y subsidios. El fomento del crecimiento econmico y el
empleo, una ms justa distribucin del ingreso y la riqueza. Concurrencia mixta con responsabilidad social. Imponer las modalidades que dicte el inters pblico, conservacin de recursos y medio
ambiente. Imprimir solidez, dinamismo, permanencia y equidad al
crecimiento.
Mandato de proteccin al consumidor. Mandato para actuar exclusivamente en reas estratgicas y actuar en reas prioritarias, etc.
4.2 Comn denominador de fmalidad social.
Se establecen derechos sociales y derechos individuales de
bienesjurdicos protegidos que son los fmes del proyecto nacional:
El pleno ejercicio de la libertad Y la dignidad del individuo y la
sociedad. A un desarrollo nacional integral, que fortalezca la soberana de la nacin y su rgimen democrtico. Responsabilidad
138
140
El proyectosocialconstitucional si bien se deriva de la revolucin social que comienzaen 1910 y se plasma en la Constitucin
de 1917, noes retomado, a pesarde suobligatoriedad, por el sistema
poltico post-revolucionario; que promueve regmenes de gobierno
moderado en imagen, con demagogia de populistas, y realidad
encubiertade un conservadurismo en favordel capital,en trminos
generales, salvo el periodode Lzaro Crdenas, que fue un ensayo
de "revolucin implementada". Mientras queantesse buscla pacificacin para la estabilidad, y despus la preservacin de la estabilidadpolticay social, parala seguridad econmica(elcontrol poltico
para la paz social y la inversin pblica para el desarrollo econmico). De lo cual fue ejemplo el desarrollo estabilizador.
Todo gobierno, del mismo sistema poltico reelecto sin interrupcin, practicabael honrar a la revolucin social. El Partido de
la Revolucin Institucionalizada mantena en alto las banderas
sociales, para que nadie pudiera tomarlas, pero en el mejor de los
casos, las segua a discrecin, y en el peor, las usaba de parapeto
para podervolver al caucecapitalista-liberal tradicional (devirtualmente todos Jos presidentes salvo Crdenas y en mucho menor
medida Echeverra); o se usaba para mediar, dando un gasto social
para comprar la estabilidad polticaque requerael "clima favorable de inversin".
y nunca se ha podidoresolver.
Porque el recurso de amparo se ha dirigido a la proteccinde
libertades individuales y no a la defensa de las garantas sociales.
El poder lo ha dirigido haciacuestiones individuales y no sociales,
por su menorcostopoltico, msque porunnfasisen el liberalismo
individualista. Pulverizando lasdemandas. Desintegrando la sociedad.
4.10 Recursos individuales.
En estos casos, los derechos individuales no son fcilmente
reclamables vael recurso de amparo. Y denuevose hace la pregunta
de qu pasara si todos los mexicanos buscaran ampararse frente
al incumplimiento de los artculos 30., 40., 123 Y 25, 26, 27 Y 28
por los mandatarios pblicos?
4.11 Recursos sociales.
El problema mayor es que no existen recursos para que la
sociedaddemande el cumplimiento de tales derechos sociales.No
son exigibles. No existe el derecho de reclamacin social.
4.12 El derechode reclamacin social.
Es indispensable reformar la Constitucin para establecer el
recurso paraque el pueblosoberanohaga exigible la obligacinde
toda autoridad-mandatario de cumplirtodaley, y muy especialmente la constitucin, y dentrode sta, su proyectosocial.
No existe el recurso adecuado para la sociedad. Pero para que
pueda demandar las protestas de legalidad, propias de un mandato
poltico-jurdico, debe establecerun recursofcil y funcional.
4.13 El derechoms importante de todos los derechos.
Si no se puede hacer exigible una obligacin, no se puede
ejercer su correlativo derecho. Y sin esto no puede haber un Estado
de derecho. Ms importante anque el derechoindividuala la vida,
142
145
estado constitucional.
5.5 Cambio de mandatos.
En virtud del cambio de sus mandatos, que nunca fueron
suficientemente cumplidos, en especial en materia del fomento a la
agricultura y la garanta del bienestar campesino y su integracin
al desarrollo del pas, se hareducido su significacin en el beneficio
social. Pero la advertencia es que el cambiode mandato no fue un
acto de soberania de la voluntadgeneral. Y puede anularse.
5.6 Beneficio social.
Sus posibilidades actuales, si bien reducidas, siguen siendo
muy favorables al beneficio social:
5.7 Constitucin incumplida.
Todos los fines sociales de que se hace gala en la redaccin del
texto constitucional no son realmente perseguidos por el mandatario pblico, o no lo son en trminos prioritarios. Y la mejor muestra
es el desastre de la agricultura nacional, la miseria campesina y su
146
6. Conclusin de cumplimiento
148
cuestin crtica. Pareceria ser elemental y parte integral del concepto de ley, pero cuando sta no se cumple, entonces se vuelve un
aspecto ms importante que la misma ley, que su contenido, y la
aceptabilidad de sus preceptos. Pues de qu sirve una ley justa,
una ley buena, si no se cumple?
redundan en el "buen despacho" de los intereses pblicos fundamentales. Pues los intereses de la soberanapopular no se "despachan" sino que se cumplensus mandatos. Y los intereses pblicos
no son los del gobierno y su operacin, sino los del pueblo. Los
intereses fundamentales del pueblo.
de quejas en contrade actos u omisiones de naturaleza administrativa provenientes de autoridad pblica. Lo que obviamente los
160
ANEXO!
COMENTARIOS ADICIONALES
l. Lo primero que sobresale es el "tono" de lostrminos utilizados,puestoquegarantas serefiere aseguridades msquea derechos,
y se especifica que son individuales cuando debieran ser tambin
del pueblo. Esto es, la soberanadel pueblo debe hacer que sea el
mismo pueblo el que tenga las seguridades, y no nicamente los
individuos, y ms quegarantas, el pueblodebetenerderechos. Esto
se apreciamayormente, al considerarel recursodejuicio de amparo
del artculo 107, que denotauna referencia a una proteccin por un
acto de actode autoridaddelque se queja,cuandoel soberano ms
que proteccton tiene derechos, y el soberano es el pueblo y no el
individuo, aunque est integrado por stos.
De tal forma,que el Captulo deberallamarse "de losderechos
del pueblo soberano y de sus integrantes individuales".
2. Para el mandatopolticodel pueblo, es tan importante el fin
y el fondo, como el medio y la forma, toda vez que los excesos y
abusos en el ejercicio del poder del mandatario, que perjudican el
bienestar del pueblo, provienen de las dos causas. Pero tambin
tiene el pueblo derechoscomo soberano nacional y no slo por ser
mandante.Derechospor ser (por loquees) y no slopor su funcin
en una correlacin jurdica. Y comoderecho del soberano, todos los
dems deben reconocerle supremaca y respetarlo. Y tal respeto le
proporcionaseguridadjurdica.
Por lo que pueden considerarse como las garantias para el
ejercicio de los derechos del pueblosoberano, que ste le impone
a los mandatarios. .
161
3.6 Alarma,
Cuando se advierte el nivel de indefensin de los mexicanos
frente a los actos de autoridad, cualquiera que stos sean, se
desarrolla una gran preocupacin social. Pues qu recursos tenemos frente a la decisin presidencial de nacionalizar o privatizar
los bancos, privatizar el petrleo, privatizar el sector paraestatal,
cambiar el proyecto de nacin, cambiar la constitucin, firmar las
condiciones desventajosas del TLC, las del crdito de 51 mil
mlIones de dlares, las de no hacer la reforma electoral, las del
fraude de Madrazo en Tabasco y el gasto de campaa de 70 millones
de dlares, las de las matanzas de TIaltelolco o Aguas Blancas, las de
la conspiracin para asesinar a Colosio? Si el presidente decidiera
vender a los japoneses la Pennsula de Baja California, cmo
podran los mexicanos impedirlo mediante recursos legales? No
existen. Esto ms que escndalo es la tragedia poltica y social de
Mxico.
3.7 Exigibilidad.
La cuestin se clarifica. lo. se requiere la aceptacin de que
toda la constitucin es un compendio de garantas, 20. para el
pueblo soberano y sus integrantes individuales, 30. y cuando veamos que los mexicanos tienen, digamos unas 500 garantas contenidas en 136 preceptos, 40. entonces debernos reformar la constitucin para hacer que todos los artculos sean consistentes con los
principios rectores constitucionales de la soberana popular y el
165
166
ANEXOIl
CASO EJEMPLIFICATIVO:
LA VENTA DE LAS PETROQUMICAS
El presidente Ernesto Zedillo lleva a cabo el proceso para la
venta de las plantas petroqumicas en marzo de 1996, bajo el
argumento de que son petroqumica secundaria, que no protege
expresamente la constitucin.
La verdad es que si el artculo 27 establece que "el petrleo y
todos los carburos de hidrgeno slidos, lquidos o gaseosos" son
del dominiodirecto de laNacton', que es inalienable e imprescriptible, y sobre el que no se otorgarn concesiones ni contratos y la
Nacin llevar a cabo directamente su explotacin; el artculo 28
determinaquejunto con los citados"petrleo y dems hidrocarburos", se aada la petroquimtca bsica, como rea estratgica que
el Estado ejerzade manera exclusiva, para lo cual segn el artculo
25, mantendr siempre el Gobierno Federal la propiedad y el control
sobre los organismosqueseestablezcan, y que segnel artculo28,
requiera para el eficaz manejodel rea estratgicaa su cargo.
I Dominio de la Nacin (dominiodirecto):
No slo significa que "la Nacin llevara cabo la explotacinde esos productos", en
exclusiva y por lo tanto no se otorgaranconcesionesa los particulares.Esta es tan solo una
posibilidad. Pero tambin pueden darse concesiones a los particulares y seguir siendo de
dominio de la Nacin. Asi que el sentido especificodel trmino de dominio de la Nacin
ms bien tiene que ver con que ciertos recursoe naturalesson de competencia,jurisdiccin,
control e imperiopermanente de la Nacin.O ms biendel pueblonacional Aunquea unos
de ellos los explota directamente y otros DO. Por Jo que hay solo un nivel de rgimen de
dominio directo de la NaciII, aunquehaya 2 nivelesde operacine intervencin directa del
gobierno.
167
te el trmino constitucional de petroqumica bsica, y discrecionalmente le va cambiando el contenido, mediante un proceso administrativo de "reclasificacin". En forma tal que pasa de una lista de
ms de 70 productos a otra de 8.
Dicha interpretacin, y su consecuente reclasificacin, es claramente anti-constitucional. Porque es obvio que los trminos
constitucionales no son modificables en su contenido, a discrecin
del poder en turno, sino que representan conceptos relativamente
absolutos no sujetos a la libre interpretacin (y slo sujetos a la
interpretacin jurdica en una controversia constitucional).
La petroqumica bsica se define como los productos obtenidos
de la primer reaccin qumica importante de los hidrocarburos del
petrleo. Y si la defmicin es cerrada, los productos posibles
dependern del adelanto tecnolgico, por lo que su lista es abierta.
A diferencia de la utilizacin de esta definicin tcnica, reconocida mundialmente, la autoridad del sector de energticos ha
empleado consideraciones econmicas, financieras y de otro tipo,
para hacer su reclasificacin, con el propsito eventual de privatizar y vender particularmente a la inversin extranjera, y entonces
ha puesto como petroqumica secundaria privatizable a lo que en
realidad es petroqumica bsica no privatizable.
La cuestin es elemental: una autoridad administrativa mal
interpreta la disposicin constitucional. Slo que en este caso tiene
la trascendencia de tratarse de que debido a la diferencia en interpretacin, sea legal o no la venta de 61 plantas petroqumicas.
Se trata claramente de una controversia constitucional, por la
contradiccin entre una norma de carcter general, si as puede
considerarse la reclasificacin, y la Constitucin.
Entonces lo lgico es que se pudiera acudir al nuevo artculo
105 de control constitucional, que se supone que precisamente se
encarga de las controversias entre normas en su fraccin 11.
Pero sucede que slo conoce de las normas nuevas, que en 30
das naturales sean impugnadas. Y todava ms, slo tienen "inters
jurdico" en solicitar la intervencin de la Suprema Corte, las
minoras legislativas de por lo menos 33%.
169
170
ANEXOIll
LAS GARANTAS Y EL EZLN
1. El levantamiento armado del Ejrcito Zapatista de Liberacin Nacional fue un ltimo recurso, frente a la falta de recursos
jurdicos. Fue una transgresin a la ley.
Pero fue tambinun derecho a la revolucin:
- Unos consideran el derecho naturala la revolucin frente al
mal gobierno.
- Otrosconsideran que el artculo 136otorgaun derecho a la
rebelin, contra un gobierno contrario a los principios de la Constitucin o que interrumpa su observancia. Y el Gobierno Federal
no cumple la Constitucin. Los artculos sobresoberana nacional,
divisinde poderes,federalismo y garantas sociales, son la prueba
ms patente.
2. El levantamiento armado fue un ltimorecurso.
Una protesta armada, frente a la violacin de garantas. Las
once demandasde la primeradeclaracin de la SelvaLacandona se
refieren a garantas individuales: educacin, techo, salud, trabajo,
tierra, paz, libertad, justicia, democracia, libertad de mo- 'imiento,
de no ser molestado.
Todasestnestablecidas en la Constitucin, particulannente en
el Captulo1del Ttulo Primero.
3. Pero el levantamiento annado fue porque el gobierno no
cumplecon acatar lasgarantas individuales de losindgenas de Los
Altos de Chiapas (como tampoco con otros indgenas. y tampoco
con el resto de los mexicanos).
171
las obligaciones.
6. Slo hasta que la sociedad tenga el derecho a reclamarle al
gobierno la obediencia a la constitucin, podr haber un rgimen
de derecho. Si no puede la sociedad reclamar el cumplimiento de
la ley al gobierno, la ley carece de sentido.
7. y si bien por protesta de ley de los artculos 87,97 y 128, la
Nacin puede demandar el cumplimiento de la ley al gobierno, es
necesario que los individuos puedan hacer uso de ello. Ya sea por
inters propio y particular, tanto como coadyuvante del inters
general (si existe coadyuvancia al ministerio pblico para la persecucin de delitos, corno no podr darse para promover el beneficio
colectivo como derecho de la soberana).
8. Nunca fue aceptable que la sociedad y el individuo no tengan
"inters jurdico" en el amparo para exigirle al gobierno que
cumpla la constitucin.
Las reformas constitucionales recientes de un supuesto control
constitucional, no le dan en el artculo lOS de las controversias
constitucionales inters jurdico al pueblo soberano de hacer intervenir a la autoridad judicial suprema. Slo a los rganos legislativos, aunque sean de minoras.
Y en el artculo 97 son rganos de gobierno los que pueden
pedir al poder judicial las investigaciones de violaciones de garantas individuales o de violaciones del voto pblico. O dejar que la
Suprema Corte decida libremente si interviene.
172
173
ANEXO IV
emJMlOl'llda.
175
176
La voluntad general no tiene libre albedro sino que tiene que estar
a favor del beneficio del pueblo y del bien contenido en la justicia.
La primera conclusin es que en toda lgica, la soberana
nacional no puede, no slo no debe, eliminar, suspender o restringir
los derechos humanos y sus garantas. Lo que se confirma en el
texto constitucional, al sealarse la generalidad de la regla del goce
de garantas, que no pueden limitarse, salvo en las excepciones que
la propia soberana popular establece en la misma Ley Fundamental.
Una segunda conclusin es que, como un acto de voluntad
poltica de la soberana popular, se considera a las garantas individuales mandatadas en la Constitucin, como un derecho mnimo
reconocido, que slo puede ampliarse pero nunca restringirse y
menos eliminarse. Es un derechos fundamental al que se le da
permanencia para evitar cualquier riesgo de alteracin futura.
En segundo lugar, tambin es obvio que si ni siquiera la
soberana nacional directa puede limitar las garantas individuales,
menos puede hacerlo un congreso constituyente (como mandatario-representativo). y mucho menos un aberrante "constituyente
permanente", por simple mayora calificada de presentes de un
congreso ordinario.
8. La reforma de la Constitucin.
El texto constitucional del artculo 135 es inaceptable. El
principio general constitucional para la iniciativa y formacin de
las leyes establece en el artculo 72-fque en la reforma o derogacin
de las leyes se observarn los mismos trmites establecidos para su
formacin. Pero en vez de ser consistentes con esto y establecer el
procedimiento de un nuevo congreso constituyente para reformar
la constitucin, el artculo 135 establece a manera de un recurso
econmico y administrativo, que en el caso de la ley fundamental
(que debiera ser ms formal que el de la ley ordinaria), cualquier
congreso ordinario puede convertirse en congreso constituyente, y
no slo reformar la Constitucin sino hasta adtcionarla.
182
CAPTULO CUARTO
Garantas Constitucionales de la Forma
y Operacin de Gobierno
Introduccin
El terna que se ver a continuacin es el relativo a la forma de
gobierno, su organizacin y operacin. A su incumplimiento relativo se aade elcuestionarniento a sucongruencia con losprincipios
rectoresde soberananacional del pueblo, mandato poltico-jurdico y justicia. Pero es representativo de otra gran incongruencia: lo
importante verdaderamente es el mandante, y como derivado, el
mandato (que aqu se han visto),y no el mandatario en su organizacin, funcionesy procedimientos (lo que a su vez es una variable
derivada del mandato).
Lo prioritariode una constitucin es la expresin de la soberana nacional del pueblo, en cuanto a la voluntad general sobre el
beneficio general. La expresin del pacto social sobre el proyecto
de nacin. Es la auto-determinacin del pueblo. Una declaracin de
preferenciade fines, y de su consagracin en leyes. Es lafinalidad
de la sociedad.
y como derivado natural y necesario, aparece la orden, el
mandato para lograr tales fines. El mandato como lo que se tiene
que hacer, incluido los elementosbsicos para llevarlo a cabo.
Fines y mandato son los principios rectores. junto con la
justicia.
y despus viene el aspecto instrumental: quin y cmo. Como se
designa mandatario. y comose organiza y acta el mandatario para
183
184
y lo mismo sucede con los senadores, que no son representantes de los Estados sino mandatarios del pueblo de los Estados
que los eligi.
Para el caso de la eleccin por representacin proporcional,
estos diputados y senadores son mandatarios indirectos, pues asumen el mandato que su partido toma como oferta poltica.
186
soberano.
190
Mal comienza la Constitucin cuando le da el "supremo poder" a un solo hombre, frente a la soberana nacional del pueblo,
mismo que debe ejercer tal soberana a travs del anterior, como
primer mandatario, o primer obligado, y no como "Supremo Poder". Por lo que se da una contradiccin crtica entre el principio
rector del artculo 39 y 41 con la instrumentacin que se establece
en el artculo 80.
2.5.2 Tampoco sera indispensable que los preceptos sobre la
eleccin y organizacin de la funcin ejecutiva y su mandatario
estuvieran en la Constitucin,aunque tal vez por su importancia estratgica fuera polticamente conveniente en el pasado. Pues no en
balde se trata de un solo hombre con toda la funcin y el mandato.
2.5.3. Pero s sera importante dejar las reglas generales de
origen, fin y conducta, del artculo 87 de protesta de ley, con su 1)
obligacin primera de cumplir y hacer cumplir la constitucin y las
leyes, 2) desempear leal y patriticamente el cargo, 3) que el
pueblo le confiere, 4) mirando en todo por el bien y prosperidad de
la Unin, 5) y si no lo hiciere, que la Nacin se lo demande.
Slo que se requieren ajustes para hacerlo exigible. Pero si se
confirma que 1) el pueblo lo confiere, 2) aunque no es un "cargo",
si no ms bien una funcin con un mandato, 3) y que debe cumplir
la ley ante todo, 4) y desempear su mandato, e implcitamente
aplicar la ley, con la condicin del bien y prosperidad, 5) pero no
de la Unin, sino ms bien del pueblo soberano de tal Unin, 6) y
si no lo hace, debe enfrentar responsabilidades, 7) y se le debe
reclamar para hacer exigible, 8) ms que por la Nacin, por el
soberano de tal Nacin, el pueblo, 9) y para hacerlo funcional, por
los individuos integrantes de tal soberana, pues si no, se carece de
desenlace prctico, y no se trata de una declaracin de intencin,
sino de una obligacin legal, de la ley mxima.
El artculo 87 podra ser fundamental para la Constitucin, y
con las pequeas adecuaciones (pues as debera interpretarse),
sera muy congruente con los principios rectores de los artculos 39
y 41, Ycon las garantas constitucionales del Captulo 1 del Ttulo
Primero. Sus caractersticas de democracia en la voluntad general
191
Tambin debe incluirse en la constitucin un artculo 89, clarificando los mandatos del pueblo, para que acte apegado a los
fines del artculo 87, y estableciendo los parmetros de accin y sus
medios y procedimientos, para evitar el abuso y exceso en el
ejercicio del poder. Este artculo 89 requiere una reformulacin
considerable, adems porque no representa un acto de soberana del
pueblo, en cuanto a que no es expresin de la voluntad general para
el bien general; y tampoco se aprecia como una ley justa, sino
propiciadora de un presidencialismo autoritario.
El problema en este apartado no radica tanto en que no se cumpla
la constitucin, y que no se tengan recursos para hacerla cumplir,
sino en que el tratamiento no tiene el contenido y la forma adecuada.
Sobre todo deben precisarse los mandatos de la soberana al presidente, y los medios que debe usar no cometer excesos, para permitir
el auto-gobierno del pueblo. Y tambin establecer un conveniente
rgimen de responsabilidades por el que rinda cuentas polticas,
administrativas y penales.
2.6 Poder judicial-mandatario judicial.
El tratamiento constitucional tambin es inadecuado por la
falta de claridad del mandato y mandante, y en cambio prolifera
el detalle del mandatario y su innecesaria inclusin en la Ley
Fundamental.
2.6.1 La protesta de ley (artculo 97).
De aqu debe partir el mandato al mandatario judicial, igual que
en el caso del ejecutivo (artculo 87) y del legislativo (que extraamente no tiene un artculo de protesta similar). La frmula usada,
es acertadamente la misma del presidente, salvo unas pocas diferencias indicativas del error conceptual que rige sus principios: 1)
El orden de las protestas es diferente, pero parece ms conveniente
empezar por lo de "guardar y hacer guardar la Constitucin... " y
las leyes.
2) Para el mandatario judicial este mandato es el ms importante porque su especializacin por funcin, con su capacitacin
jurdica, lo hace el idneo para todo lo que tiene que ver con el
194
tos de la voluntad general para el beneficio colectivo. Y el mandatario est obligado a cumplir tal mandato permanente, a riesgo de
que se le haga exigible mediante apremio, se rindan cuentas, se
encuentren responsabilidades, se sancione y se revoque el mandato,
en su caso.
Es desde esta ptica del mandato como debe verse el concepto
de responsabilidades de servidores pblicos, o ms bien de mandatarios.
3.1 Responsabilidad presidencial.
En un sistema politico de gobierno de un solo hombre, si el
presidente no tiene responsabilidades, entonces todos los dems
miembros tampoco las tendrn. Si tanto Y tantos dependen del
presidente y ste no responde por sus actos, todo el esquema de
responsabilidades se viene abajo. Porque es el presidente, en un
solo individuo, en quien "se deposita el ejercicio del Supremo
Poder Ejecutivo de la Unin" (artculo 80), y el que manda, designa
y remueve a todos los funcionarios y empleados del ejecutivo,
incluyendo las fuerzas armadas, los ministerios pblicos y los
policas, as como todo el sector central y paraestatal.
Si el presidente, durante su encargo, slo puede ser acusado por
los delitos de traicin a la Patria y delitos graves del orden comn
(artculo 108), sorprende que el articulo 111 se refiera a los trminos
del artculo 110, que trata del juicio poltico. Se acusa ante la
Cmara de Senadores, que asume funciones judiciales y resuelve
con base en la legislacin penal aplicable. Donde el artculo 123
del Cdigo Penal tipifica el delito de traicin a la Patria en su
fraccin 1 como la realizacin de "actos contra la independencia,
soberana o integridad de la Nacin mexicana con finalidad de
someterla a persona, grupo o gobierno extranjero" (de lo que podra
acusarse al ex-presidente Salinas en relacin a la negociacin y
firma del TLC, por sus condiciones tan desfavorables a los mexicanos). Recordando que en caso de guerra extranjera, al traidor a
la Patria puede, como excepcin, imponrsele hasta la pena de
muerte (artculo 22). Y los delitos graves del orden comn, que
incluyen delitos contra la vida e integridad corporal, pero tambin
202
204
206
mientos muy diferentes a los sealados en el Ttulo Cuarto constitucional,para que en vez de involucrar al mandatario legislativoen
funciones judiciales, se utilice al propio mandatariojudicial. Pero
que se le d una especialidad sobre el tema, sin que esto signifique
fuero ni tratamiento que vaya contrael principiode generalidadde
la ley. Sino que tenga unaespecializacin por materia, a lo que hay
que aadir la regla de que los ciudadanos participen en su carcter
demandante (oauxiliardelmandante) y nodeauxiliardelmandatario.
Para lucharcontrala ilegalidad y la corrupcin, contrael abuso
del poder, se requieren muchos recursos (como el amparo modificado y las comisiones de derechos humanos), pero sobre todo el
derecho de reclamacin social para que participela sociedaden su
auto-defensay ladel intersgeneral,y de tribunalescon unmandato
sobre la funcin pblica,que acaten la obligacinde hacer cumplir
la ley (especialmente a los mandatarios ejecutivos), y de desempearse para el beneficio colectivo de acuerdo a la voluntad general.
Junto con el derecho de denuncia, para que investigue la persecucinde delitos un ministerio pblico especializado, y en casosexcepcionales de gravedad, hastala Suprema Corte de Justicia.
y tambin la autoridad administrativa que evaleregularmente.
An considerando que si los mandatarios cumplieran sus mandatos,
no habranecesidad de tantos controles externos, y en principio debe
promoverse la responsabilidad de arribapara abajo,con el propsito
de que los mandos superiores controlen a los mandos medios, y stos
a los mandosinferiores y al resto de los empleados-servidores.
Recordando que sin un rgimen de responsabilidades, no se
puede dar la exigibilidad de las obligaciones legales, que formalizan los mandatos de la soberana popular. Y si se afirma que una
norma que no tiene sancin es imperfecta, cuanto ms una norma
que no se puede hacer cumplir, que-es mucho peor que imperfecta.
Es sin sentido. Es slo un engao poltico.
El rgimen de responsabilidades es un medio indispensable
para permitir la operacindel mandato poltico-jurdico, y hacerlo
exigible. El derecho de reclamacin social, clave para hacer cumplir la ley a la autoridad, no tiene sustento sin tal rgimen.
208
Por lo que en la constitucin deben establecerse conjuntamente: el artculo 17 modificado para incluir el derecho de reclamacin,
a lo que se ajuste el articulo 107 del amparo, el control constitucional del artculo 105, Yla investigacin del 97, Yel Ttulo Cuarto de
responsabilidades, subrayando el derecho de denuncia, junto con
las protestas de ley de los artculos 87, 97 y 128.
La posibilidad de la corrupcin pblica impune, en un abuso y
desviacin de poder, y de consecuente .incumplimiento legal, es
causa y origen principal del critico mal gobierno, y de un rgimen
de ilegalidad (de un gobierno fuera de la ley), que adems viola
garantas. Junto con la causa poltica de la falta de democracia, en
el gobierno de un solo hombre.
5.1 Seguramente es discutible una lista, pero no deja de sorprender la dimensin e importancia de las materias y facultades.
Indicando un exceso en las facultades de excepcin, que definitivamente no responden a la soberana nacional del pueblo y su
beneficio, ni estn organizadas adecuadamente como mandatos
poltico-jurdicos, ni son disposiciones justas en su mayora. Afortunadamente se ejercen muy espordicamente, pero de manera
insuficientemente regulada, por lo que contienen una gran discrecionalidad e impunidad.
5.2 Agrupaciones.
5.2.1 La suspensin de garantas (29), declaracin de desaparicin de poderes (76), solucin de problemas polticos entre poderes de un Estado (76), nombramiento de jefe del D. F. (76),
proteccin del centro a los Estados (119), y an en la interrupcin
de la constitucin (136), denotan como comn denominador el
dominio centralista 'en contra del federalismo y la soberana del
211
212
214
_te
derecho.
21S
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222
nacional debe entenderse como la seguridad de la soberana nacional del pueblo y no del gobierno, presidente, o sistema poltico ni
del pas como un ente por fuera del pueblo. Que la seguridad
pblica (artculo 21) debe entenderse como la seguridad comn de
la sociedad, del pueblo. Y que la seguridad interior (artculo 89-VI)
debe entenderse tambin como la seguridad interior del pueblo
soberano, y la defensa exterior, no es de la Federacin (artculo
89-VI), sino del mismo pueblo soberano. Y que a las fuerzas
armadas les corresponde al mandato, puesto en la constitucin de
la seguridad interior del pueblo (proporcional a lo que representa
la defensa externa), diferenciada de la seguridad comn del pueblo,
en cuanto a que la primera debe poner en riesgo la seguridad de
todo el pueblo nacional, y la segunda corresponde a la polica,
porque pone en riesgo la seguridad pblica del pueblo local y ms
bien de sus integrantes individuales. Este parece un criterio diferenciador por amplitud y significacin ms adecuado que simplemente guardar el orden. Y se le debe aadir la diferencia de materia,
entre combatir el delito y el crimen, por la polica, y combatir los
ataques a la totalidad y la esencia de la sociedad nacional. Lo que
es consustancial para garantizar la soberana del pueblo.
La polica es el medio para combatir el crimen, aun el organizado, y el ejrcito es el medio para combatir las amenazas nacionales internas a la seguridad de todo el pueblo.
La polica es una fuerza del orden y debe enfatizar la prevencin y no la represin. Las fuerzas armadas se usan para la defensa
externa del pueblo, y en lo interior slo en los casos excepcionales
de que se ponga en peligro, a todo el pueblo, de manera tan grave
como el caso de la guerra externa o invasiones. Pero no para
reprimir la soberana popular sino para defenderla.
Si el esfuerzo por delimitar competencias no es suficiente, tal
vez fuera mejor simplemente asignar el mandato interno a la polica
y el externo a las fuerzas annadas, de guardar la seguridad del pueblo
sOberano, ms que del pas, y no del gobierno, Estado, presidente o
sistema politico. Para lo cualdeber cambiarse la redaccin actual del
223
y de este medio legal supremo, se desprenden medios intermedios, que son las leyes inmediatamente derivadas de la Constitucin, y otros medios intermedios como los tratados internacionales,
que son variables dependientes y derivadas de la variable principal que es la Constitucin.Y como medios sucesivos de los anteriores, se establecen leyes secundarias.
Pero la regla bsica es que los fines condicionan y determinan
a los medios, y que estos no son autnomos sino derivados. Que
existe una sujecin a la lgica de consistencia de un valor superior
a un valor intermedio, instrumento para alcanzar el primero, de la
que se deriva la relacin de fines a medios.
Sobre lo que no debe haber duda es de que la Constitucin es
la nica ley suprema. Y debe condicionar a todo lo dems, en una
cadena de establecer medios para el objetivo inmediato superior.
y establecer tambin la limitacin de los tratados internacionales, para que estos no puedan cambiar la Constitucin, sino
subordinarse a ella, como el espritu del artculo 15, yen contra de
lo que sucedi con el TLC, que en vez de seguir los principios
del articulo 89-X, en realidad signific un proyecto de nacin
distinto al formalizado en la Constitucin, por 10 que de hecho
derog o reform esta, o por 10 menos dej 2 cauces legales
paralelos, aparentemente del mismo nivel jerrquico, dejando una
apariencia de validez de ambos, a pesar de su clara contradiccin.
Con la claridad de jerarquizacin propuesta, existira una controversia constitucional, entre la Ley Suprema y el TLC, que podra
ser llevada ante el Tribunal ms alto, para que juzgaraque preceptos
225
7. Conclusiones Generales
l. La primer gran aproximacin comprueba una Constitucin
incumplida. El shock del estudiante de derecho es ver un profuso
226
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228
dico, cuyo espritu manifiesta el artculo 41, del ejercicio de la soberana popular a travs de las funciones pblicas, ms que poderes.
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234
EPLOGO
La deduccin final de este anlisis es que existe una considerable falta de comprensin de la naturaleza poltica de la cuestin
jurdica y de su complejidad. Olvidando que la leyes, y debe ser,
ante todo, una decisin poltica, en su fondo y su forma. Simplemente recordemos que la Ley Suprema se refiere a un proyecto
nacional derivado de un pacto social de amplio consenso poltico:
un proyectopolticode auto-determinacin. Y por eso, la ley debe
ser expresin de la voluntad general. As que la cuestinjurdica
propiamente debe ser una variable derivada de la decisin poltica
como variable principal y casi independiente, considerando las
causasde y efectosen la sociedad. Y resultaindispensable precisar,
que toda la cuestinpolticaactual se ve dominadapor la ausencia
de democracia, y que entonces la carenciademocrtica produceuna
legalidadno slopara-legtima sinotambinpara-legal su generis.
El anlisisconstitucional muestraun panoramacomplicado:
1. La Constitucin no se cumple por el gobierno.
1.1 No se cumpleen sus aspectos fundamentales de soberana
popular, divisin de poderes, formade gobierno, federalismo, garantasindividuales y sobretodo sociales, responsabilidades, legalidad
y justicia.
2. El incumplimiento constitucional del poder pblico.
2.1. No es una situacin jurdica sino poltica.
2.2. Todo gobierno post-revolucionario ha tenido el poder
jurdico y sobre todo el "poder legislativo"como consecuenciade
una dictadura de sistema poltico, comprobadaporque ha durado
de 1911a 1996(casi 80 aos).
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237
Constitucin.
con el mismo.
242