Unidad 17: Delitos contra el orden pblico

17.1. El Bien jurdico protegido. Sistematizacin

En el ttulo VIII del Libro Segundo del Cdigo Penal se tratan los delitos contra el orden
pblico. El ttulo comprende cuatro captulos dedicados a prever la instigacin a cometer delitos, la
asociacin ilcita, la intimidacin pblica y la apologa del crimen, delitos que se encuentran
comprendidos en los art. 209 a 213.
Son delitos de alarma colectiva; en este ttulo se amalgaman infracciones que bien podran
ser actos preparatorios, o figuras accesorias con respecto a la comisin de otros hechos
El bien jurdico protegido es el orden pblico, una de las expresiones mas usadas en
Derecho.
El objeto de proteccin del presente ttulo es una situacin de naturaleza subjetiva, que es
la tranquilidad pblica

Esto es el sosiego espiritual de las personas en general

17.2. Instigacin a cometer delitos.

ARTCULO 209. - El que pblicamente instigare a cometer un delito determinado contra una
persona o institucin, ser reprimido, por la sola instigacin, con prisin de dos a seis aos, segn
la gravedad del delito y las dems circunstancias establecidas en el artculo 41.
ARTCULO 40.- En las penas divisibles por razn de tiempo o de cantidad, los tribunales fijarn la
condenacin de acuerdo con las circunstancias atenuantes o agravantes particulares a cada caso
y de conformidad a las reglas del artculo siguiente.
ARTCULO 41.- A los efectos del artculo anterior, se tendr en cuenta:
1. La naturaleza de la accin y de los medios empleados para ejecutarla y la extensin del dao y
del peligro causado;
2. La edad, la educacin, las costumbres y la conducta precedente del sujeto, la calidad de los
motivos que lo determinaron a delinquir, especialmente la miseria o la dificultad de ganarse el
sustento propio necesario y el de los suyos, la participacin que haya tomado en el hecho, las
reincidencias en que hubiera incurrido y los dems antecedentes y condiciones personales, as
como los vnculos personales, la calidad de las personas y las circunstancias de tiempo, lugar,
modo y ocasin que demuestren su mayor o menor peligrosidad. El juez deber tomar
conocimiento directo y de visu del sujeto, de la vctima y de las circunstancias del hecho en la
medida requerida para cada caso.

Materia: Derecho Penal II

Profesora: Lorena Elbaum

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17.2.1 El tipo penal. Aspecto protegido del bien jurdico.

Autor de este delito el que pblicamente instiga a otro a cometer un delito.
El que instiga pblicamente, atenta contra la tranquilidad general, excitando las pasiones o
tendencias criminales de un nmero indeterminado de personas, entre los cuales puede haber
muchas a quienes la instigacin los mueva a delinquir.
Se trata de una instigacin a los efectos de determinar dolosamente a otro. Se requiere la
voluntad de inducir a cometer un delito determinado, y ese delito debe estar delimitado en cuanto
a alguna figura delictiva, y deben estar sealadas la persona o institucin contra quien han de
dirigirse los hechos.

17.2.2. Diferencia con la instigacin como forma de participacin

criminal.
La instigacin pblica es una excitacin a la comisin de un delito individualizado, dirigida
en forma ostensible a la generalidad de las personas.

Difiere de la instigacin como forma de participacin, no slo porque es pblica, sino

tambin porque no es una determinacin al delito directamente dirigida a persona determinada.
Adems, su criminalidad y castigo no depende de la tentativa o consumacin del delito instigado.

17.2.3. Momento consumativo.

Este delito:
- Se consuma con el acto de instigacin.
- No admite tentativa.
- Imputable a ttulo de dolo: el autor adems de la intencin directa que su finalidad exige, debe
tener conciencia de la naturaleza del hecho a cuya comisin instiga y de la publicidad de su
acto.

17.3. Asociacin ilcita.

Bajo este acpite vamos a estudiar el discutido tipo penal de asociacin ilcita, en sus
diferentes aspectos, y sealando sus caractersticas principales.

Materia: Derecho Penal II

Profesora: Lorena Elbaum

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17.3.1. El tipo penal.

ARTCULO 210. - Ser reprimido con prisin o reclusin de tres a diez aos, el que tomare parte
en una asociacin o banda de tres o ms personas destinada a cometer delitos por el solo hecho
de ser miembro de la asociacin. Para los jefes u organizadores de la asociacin el mnimo de la
pena ser de cinco aos de prisin o reclusin.
Bien jurdico protegido el delito lesiona el orden pblico por la inquietud social que
produce la existencia de asociaciones de individuos cuyo objetivo es la comisin de delitos.
Este delito pone en peligro el orden social sin el cual no es posible la convivencia y vulnera los
sentimientos de seguridad y tranquilidad indispensables para le libre y completo desarrollo de las
actividades humanas y tiende a dar proteccin a la seguridad, la vida, la libertad y el patrimonio de
los particulares, de tal manera que aqulla es el presupuesto necesario de los delitos que se van
perpetrando en cumplimiento del criminal acuerdo, y stos son consecuencia lgica.
El objeto de tutela es el orden pblico, entendindose por tal la seguridad y confianza social, y es
una proteccin mediata de bienes jurdicos primarios, no afecta de modo real, especial, singular y
directo a persona laguna en particular, presupuesto para la deduccin vlida de la pretensin
punitiva.
La figura se constituye con tres elementos:
La accin de tomar parte en una asociacin o banda.
Un determinado numero mnimo de personas para constituir la asociacin.
El propsito de todos y cada uno de sus miembros de cometer.

Anlisis:
-

Asociacin: es el acuerdo entre varias personas para dedicarse a cierta actividad; requiere
cierto grado de organizacin. No implica que estn reunidos materialmente y ni siquiera
que se conozcan sus miembros entre s.
Pluralidad de autores: Se trata de un delito con una forzosa pluralidad de autores, por el
requisito de las tres personas para la existencia de la asociacin; y ese mnimo de tres
debe estar constituido por sujetos imputables.
Destinada a cometer ilcitos: es un acuerdo que comprende una pluralidad de planes
delictivos, que conllevan una cierta permanencia. Lo caracterstico es que la asociacin no
se agota con la realizacin del plan delictivo.
El propsito de delinquir debe ser perseguido por la asociacin;

Existir una asociacin ilcita o banda, si tres o ms personas acuerdan, expresa o

implcitamente, obrar concertadamente para cometer delitos.
La opinin dominante requiere que el acuerdo se refiera a delitos indeterminados, pues de
otra manera, estaramos ante un caso de participacin criminal.
Si todos o algunos de los asociados a la banda ilcita, comenten uno de los delitos
comprendidos en el acuerdo, sin perjuicio de su castigo por el solo hecho de ser miembro de la
asociacin, merecern el correspondiente a su participacin en el delito cometido.

Ambos hechos concurriran materialmente.

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Profesora: Lorena Elbaum

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Son punibles

No son punibles

Todos los que tomaren parte en la asociacin.

Los que no formando parte de la misma como

asociados o integrantes, la auxilian en alguna
forma desde afuera, mediante actos
independientes.

Estar en el concierto delictivo, ya sea,

desde su formacin o en cualquier momento
posterior.

La pena que corresponde a esta figura se aplica con independencia de la que pueda
corresponder al autor por los delitos cometidos como miembro de la banda: por los cometidos por
l, sea como autor o como participe; pero no todos los cometidos por la agrupacin.
La responsabilidad por el delito de asociacin ilcita no se extiende a los delitos cometidos
por la misma, para los que habr de determinarse la responsabilidad individual en cada caso.
La asociacin ilcita es un delito autnomo.
Este delito:
- Es permanente.
- No admite tentativa.
- Comienza a consumarse para cada integrante desde el momento en que toma parte de la
asociacin.
- Imputable a ttulo de dolo: cada integrante debe conocer que la integra y cuales son los
objetivos.

17.3.2. Agravantes.
ARTCULO 210 bis. - Se impondr reclusin o prisin de cinco a veinte aos al que tomare parte,
cooperare o ayudare a la formacin o al mantenimiento de una asociacin ilcita destinada a
cometer delitos cuando la accin contribuya a poner en peligro la vigencia de la Constitucin
Nacional, siempre que ella rena por lo menos dos de las siguientes caractersticas:
a) Estar integrada por diez o ms individuos;
b) Poseer una organizacin militar o de tipo militar;
c) Tener estructura celular;
d) Disponer de armas de guerra o explosivos de gran poder ofensivo;
e) Operar en ms de una de las jurisdicciones polticas del pas;
f) Estar compuesta por uno o ms oficiales o suboficiales de las fuerzas armadas o de seguridad;
g) Tener notorias conexiones con otras organizaciones similares existentes en el pas o en el
exterior;
h) Recibir algn apoyo, ayuda o direccin de funcionarios pblicos.

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La primera agravante la encontramos en el mismo art. 210, en cuyo ltimo prrafo se dispone que
para los jefes u organizadores de la asociacin, el mnimo de la pena ser de 5 aos de presin o
reclusin.
Es decir que la escala penal prevista para estos autores es de reclusin o prisin de 5 a 10 aos.
El nuevo art. 210 bis castiga al que toma parte, coopera o ayuda a la formacin o al
mantenimiento de una asociacin ilcita destinada a cometer delitos cuando la accin contribuya a
poner en peligro la vigencia de la Constitucin Nacional, siempre que rena determinadas
caractersticas.
Si bien la accin se amplia con relacin a la figura bsica, pues reprime no solo el tomar parte en
la asociacin sino tambin la cooperacin o ayuda para su formacin o mantenimiento, para la
configuracin del delito es necesario que concurran los elementos subjetivos y objetivos de la
figura bsica, con las modalidades de este tipo penal.
El dolo requerido por el tipo agravado exige el conocimiento o la representacin, tanto de las
circunstancias agravantes concurrentes como del peligro que significa para la vigencia de la
Constitucin Nacional el accionar de la asociacin ilcita o banda y la voluntad de cometerlo.
La accin es la de cooperar o ayudar a la formacin o al mantenimiento de una asociacin
ilcita destinada a cometer delitos cuando la accin de sta contribuya a poner en peligro la ley
fundamental del pas.
No se refiere a cualquier tipo de ayuda, sino a la que incide en la organizacin o en la
permanencia de la asociacin ilcita de ese tipo.
Cooperan o ayudan a la formacin de la sociedad delincuencial lo que realizan las reuniones
preliminares aunque luego no la integren, los que confeccionan sus estatutos, sus actas
constitutivas o dan instrucciones sobre la formacin de reunirse clandestinamente o de operar en
la comisin de delitos. Cooperan o ayudan al mantenimiento los que dan similares instrucciones
una vez conformada la asociacin ilcita, los que suministran armas, proporcionan el o los lugares
de reunin, etc. La cooperacin o ayuda es tanto material como material o intelectual.
El sujeto activo no tiene que ser miembro de la asociacin.
Se diferencia ste del cmplice de una asociacin ilcita porque las acciones de cooperacin o
ayuda que presta estn dirigidas a la formacin o mantenimiento de una asociacin o banda ilcita
distinta.
El primer supuesto se diferencia del segundo en el hecho que, el accionar de la asociacin
contribuye a poner en peligro la Constitucin Nacional, lo que no ocurre con el cmplice de una
asociacin ilcita.

Este delito:
- Es instantneo.
- Se consuma en el instante en el que se cumple la cooperacin o ayuda.
- Exige dolo, incluso el eventual: conocimiento o representacin del peligro que crea para la
vigencia del ordenamiento institucional del pas la asociacin ilcita a la que asiste.

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Jurisprudencia
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACIN

Buenos Aires, 20 de noviembre de 2001.

Vistos los autos: "Recurso de hecho deducido por la defensa de Emir Fuad Yoma en la causa
Stancanelli, Nstor Edgardo y otro s/ abuso de autoridad y violacin de los deberes de funcionario
pblico s/ incidente de apelacin de Yoma, Emir Fuad causa n 798/95-" para decidir sobre su
procedencia.
Considerando:
1) Que la Sala II de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal
confirm la resolucin de primera instancia que haba dispuesto el procesamiento y la prisin
preventiva de Emir Fuad Yoma en orden al delito de asociacin ilcita en carcter de organizador.
Contra dicha decisin, la defensa del nombrado interpuso el recurso extraordinario cuya
denegacin dio origen a la presente queja.
2) Que el recurrente tach de arbitrario el fallo sobre la base del exceso e irrazonabilidad con que
se interpret a su entender- el alcance de la figura de asociacin ilcita y la agravante de
organizador con la que se seal a Yoma; de la existencia de fundamento aparente respecto del
examen y valoracin de los dichos del coprocesado Sarlenga; de la contradiccin entre los
pronunciamiento del a quo del 4 de abril y del 24 de mayo de 2001; de no haberse hecho cargo de
la prueba referente a la enemistad de la testigo Lourdes Di Natale con el recurrente, y de la falta
de tratamiento de defensas concretas introducidas por la defensa.
En definitiva segn el recurrente- lo resuelto por el tribunal a quo habra violado los principios de
inocencia, defensa en juicio, debido proceso e igualdad ante la ley.
3) Que segn la jurisprudencia tradicional de esta Corte, el auto de prisin preventiva no
constitua sentencia definitiva en los trminos del artculo 14 de la ley 48 ni era equiparable a ella
(Fallos: 301:1181; 302:345; 304:152 y 848; 306:2090; 307:1186, 1615, 2348; 313:511, entre
otros).
Sin embargo, se reconocieron excepciones a ese principio a partir de la causa de Fallos:
310:2246, en la cual se estableci que el mencionado auto, en tanto restringe la libertad del
imputado con anterioridad al fallo final de la causa, ocasionando un perjuicio de imposible
reparacin ulterior, es equiparable a una sentencia definitiva siempre que se encuentre
involucrada alguna cuestin federal y no sea factible que se suspendan sus efectos propios entre
los que est la privacin de la libertad- por otra va que la intentada, de tal modo que constituya la
ocasin pertinente para la tutela del derecho constitucional que se estima vulnerado (en el mismo
sentido, Fallos: 312:1351). En Fallos: 314:451, considerados 5 y 6, se precis esa doctrina al
establecer que "a exclusin de las apelaciones contra los autos que decretan la prisin cautelar
del imputado en juicio penal reposa en la circunstancia de que ello no impide, por s solo, la
obtencin de la tutela jurisdiccional de la libertad ambulatoria mientras no se destruya el estado de
inocencia del sospechosos de haber cometido un delito. Por lo general, esa tutela puede ser
obtenida por medio de la articulacin de la excarcelacin, y, en su caso, mediante la interposicin
del recurso extraordinaria contra la sentencia que la deniega y que definitivamente coarta la
posibilidad de tutela inmediata de la libertad...Pero excepcionalmente, la frustracin del beneficio

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excarcelatorio no reposa directamente en las normas procesales reglamentarias del derecho

constitucional a gozar de la libertad durante el proceso, ni en su interpretacin, sino que se deriva
del reenvo que estas normas hacen al auto de prisin preventiva y a las calificaciones jurdicas
fijadas en l. Cuando esta medida cautelas ha sido dictada sobre la base de una disposicin
tachada de inconstitucional, o sobre la base de una interpretacin de normas federales que se
reputa errada, y la calificacin jurdica de los hechos impide la excarcelacin del imputado, no
existe otro modo de resguardar inmediatamente la libertad durante el proceso si no es admitiendo
la procedencia formal del recurso extraordinario contra aquella"(Fallos: 316:365).
4) Que ese criterio resulta aplicable a la prisin preventiva decretada con arreglo al artculo 312
del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, pues ella resulta de cumplimiento inexorable en tanto
excluye la posibilidad de excarcelacin si no es por circunstancias que slo pueden sobrevenir
despus del transcurso de un lapso considerable (artculos 312 y 317 del mismo cdigo; causa
P.1042.XXXVI, "anceira, Gonzalo y otros s/ asociacin ilcita s/ incidente de apelacin de Alderete,
Vctor Adrin" resuelta el 16 de mayo de 2001).
Por tanto, en el caso es aplicable el criterio reiteradamente sustentado por esta Corte en el sentido
de que si bien, en principio, las cuestiones de hecho y prueba y de aplicacin del derecho comn
estn excluidas de la va del artculo 14 de la ley 48, ese principio reconoce excepciones en los
casos en que es aplicable la doctrina de la arbitrariedad, toda vez que con sta se tiene a
resguardar la garanta de la defensa en juicio y del debido proceso con base en el artculo 18 de la
Constitucin- al exigir que las sentencias sean fundadas y constituyan derivacin razonada del
derecho vigente con aplicacin a las circunstancias comprobadas de la causa; a lo que se suma,
en el procedimiento penal, la necesidad de asegurar el derecho reconocido en el artculo 7, inciso
3, de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en cuanto impide que persona alguna
pueda ser sometida a detencin o encarcelamiento arbitrarios.
5) Que el recurrente se agravia del alcance otorgado por el a quo a la figura de la asociacin
ilcita, prevista en el primer prrafo del artculo 210 del Cdigo Penal, y, subsidiariamente, de la
paliacin de la agravante del segundo prrafo del mismo artculo.
Con relacin al primer punto, bien que la asociacin ilcita no requiera la existencia de otros delitos
consumados y ni siquiera de principio de su ejecucin, cuando se trata, como en el caso, de
imputacin de maniobras delictivas que habran sido concretamente realizadas y a las cuales el
quo hace referencia tanto en la resolucin recurrida como en su precedente del 4 de abril de 2001,
es necesario distinguir cuidadosamente la mencionada figura del acuerdo criminal, ya que aqulla
requiere un elemento de permanencia ausente en este ltimo, que puede tener por finalidad la
comisin de varios delitos pero que es esencialmente transitorio. En otros trminos, la asociacin
ilcita requiere pluralidad de planes delictivos y no meramente pluralidad de delitos.
Desde otro punto de vista, es elemental que la expresin "asociacin" por ms que su sentido no
pueda ser equiparado al que tiene en derecho civil, requiere un acuerdo de voluntades, no
necesariamente expreso pero al menos tcito.
Por lo dems, es obvio que la finalidad de dicho acuerdo tiene que ser la de ejecutar actos
calificados por la ley como delitos de derecho penal pues si stos no se tipificaran como tales no
habra ilicitud de la asociacin.
Finalmente, no cabe perder de vista que para elementos del delito que el a quo encuentra prima
facie configurado, ms all de las sucesivas denominaciones del ttulo de Cdigo Penal que lo

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incluye originariamente, "delitos contra el orden pblico" luego, "delitos contra la tranquilidad
pblica" y finalmente, aquella denominacin restituida-, deben reunir la virtualidad suficiente como
para violar el bien jurdico que se intenta proteger, es decir, el orden pblico. Si bien es cierto que
la comisin de cualquier delito perturba la tranquilidad, la seguridad, y la paz pblica de manera
mediata, algunos tales como los incluidos en el mentado ttulo- la afectan de forma inmediata, ya
que el orden pblico al que se alude es sinnimo de tranquilidad pblica o paz social, es decir, la
sensacin de sosiego de las personas integrantes de una sociedad nacida de la confianza de que
pueden vivir en una atmsfera de paz socia, por lo que los delitos que la afectan producen alarma
colectiva al enfrentarlos los hechos marginados de la regular convivencia que los pueden afectar
indiscriminadamente. En consecuencia, la criminalidad de stos reside esencialmente, no en la
lesin efectiva de las cosas o personas, sino en la repercusin que ellos tienen en el espritu de la
poblacin y en el sentimiento de tranquilidad pblica, produciendo alarma y temor por lo que
puede suceder.
6 ) Que la lnea argumental del a quo para hallar reunidos los requisitos exigidos por el art. 306
del Cdigo Procesal Penal elementos de conviccin suficientes para estimar que existe un hecho
delictuoso y que el imputado es culpable como partcipe de ste- parte del antecedente de su
sentencia fs. 17.676/17.703, la cual afirma la existencia de una entrega ilegtima a la Direccin
General de Fabricaciones Militares de armamento perteneciente al Ejrcito Argentino, la que se
habra realizado en virtud del convenio del 11 de octubre de 1994, entrega que habra posibilitado
la exportacin de efectos de propiedad del segundo al amparo de los decretos 1697/91, 2283/91 y
103/95, convenio y decretos a todos los cuales achaca la falsedad ideolgica, sea el primero por
incluir datos ilegtimos y pactar contraprestaciones de imposible cumplimientos, o bien los
segundos por la remisin al auto de procesamiento de uno de los coimputados (fs. 1831 y
4232/4243). De todo ello extrae, con relacin al coprocesado Sarlenga, la existencia de un
"cuerdo de voluntades con otros funcionarios pblicos... valorando para ello no slo la pluralidad
de maniobras delictivas que se le achacan falsedades documentales, malversacin de caudales,
contrabando-" las que se habran extendido durante varios aos, "sino tambin su activa y
probada participacin" en ellas.
A partir de ese precedente, en el considerando VI de la resolucin recurrida, el a quo reitera la
existencia del acuerdo de voluntades a que alude el art. 210 del Cdigo Penal, valorando la
pluralidad de maniobras delictivas que se les achacan (a los procesados), como ser: falsedades
documentales, malversacin de caudales pblicos, contrabando, depsitos de sumas dinerarias a
determinados funcionarios segn los dichos de Sarlenga (uno de los procesados)- y el pago de
'comisiones' a personas que cumplan algn lobby especial con el ms alto nivel poltico" Examina
luego las gestiones y actividades realizadas para concretar las operaciones propuestas,
imputando al recurrente una intervencin decisiva en ellas.
7 ) Que a pesar de su aparente fundamentacin y de las afirmaciones genricas que vierte, la
resolucin recurrida omite examinar la existencia de pluralidad de planes delictivos en los
miembros de la supuesta asociacin ilcita, contentndose con el nmero de gestiones realizadas,
cuando de constituir stas delitos- tanto podra tratarse de la simple participacin en su realizacin
como de la organizacin destinada a llevarlos a cabo, ya que a tal efecto no es lo decisivo el
nmero de personas intervinientes, en lo que parece poner el acento el a quo. En efecto, la
resolucin del a quo encuentra acreditada la asociacin ilcita sobre la base de maniobras
delictivas llevadas a cabo de manera organizada por mltiples actores. Ese criterio, que tambin
fue sostenido en la anterior resolucin del 4 de abril, a la que ahora se remite, demostrara la
participacin de varias personas en diferentes hechos, pero no acredita por s mismo la existencia
de los elementos que configuran el tipo previsto en el art. 210 del Cdigo Penal y que fueron
mencionados en el considerando 5. No es posible equiparar el dolo especfico exigido en esta

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figura la intencin de asociarse para cometer delitos- con el que corresponde al autor de cualquier
otro delito, pues de lo contrario el tipo penal perdera su autonoma. Por otra parte, que las
acciones supuestamente delictivas requieran un "prolijo engranaje" la participacin de "mltiples
autores" y que algunos de ellos hubiesen tenido entre s presumibles vnculos, no constituye
indicio- aun en este estado de la investigacin- para tener por acreditado el concurso de
voluntades decididas a llevar a cabo delitos, tal como lo exige la figura en cuestin, sino un posible
acuerdo transitorio; de otro modo se estaran soslayando las normas que regulan la participacin
criminal y el concurso de delitos. Por lo mismo, no se puede asimilar el lapso en el cual se habra
llevado a cabo la presunta "pluralidad de maniobras delictivas" con el requisito de permanencia de
la convergencia de voluntades exigida a una asociacin ilcita.
Falta, pues, aun con la provisionalidad de una resolucin del tipo de la dictada, la consideracin
fundada acerca de la existencia del acuerdo de voluntades explcito o implcito que caracteriza a la
figura, acuerdo que el a quo extra simplemente de la pluralidad de presuntos hechos delictivos,
algunos de los cuales inclusive no existen o no estn siquiera indiciariamente demostrados; del
mismo modo, se ha perdido de visita el fundamento del tipo penal en cuestin, ya que no se ve
claramente en qu medida la supuesta organizacin para efectuar ventas de armas al exterior
pueda producir alarma colectiva o temor de la poblacin de ser vctima de delito alguno, pues en
todo caso aquellos habran estado dirigidos contra el erario nacional y no contra personas en
particular.
8) Que, por otra parte, tampoco resulta claro cules habran sido los delitos que la supuesta
organizacin habra encarado, y que el a quo enuncia en la resolucin que sirve de antecedente
de la decisin impugnada y que ampla en sta.
Cabra quizs aceptar siempre con la provisionalidad caracterstica de la etapa en que el proceso
se desenvuelve y sin perjuicio de la duda que la propia resolucin platea al referir el informe de
peritos oficiales segn el cual no se habra causado perjuicio al Ejrcito- que se hubiese
configurado el tipo del art. 260 del Cdigo Penal por haberse dado a las armas un destino
diferente al que les corresponda. Ms se tratara, entonces, de un delito que slo puede ser
cometido por los funcionarios pblicos, calidad que no revesta este recurrente.
Por el contrario, no resiste el anlisis la imputacin de falsedad ideolgica a decretos del Poder
Ejecutivo ni al convenio realizado entre el Ejrcito Argentino y la Direccin General de
Fabricaciones Militares. En efecto, no se comprende cmo pueden constituir la mencionada figura
delictiva decretos del presidente de la Repblica, que son rdenes dictadas en el ejercicio de las
atribuciones que le confiere la Constitucin, pues el art. 293 del Cdigo Penal reprime, como delito
contra la fe pblica, la insercin en un instrumento pblico de declaraciones falsas concernientes a
un hecho que el documento deba probar, y el decreto no est destinado a demostrar nada ms
que la existencia de la orden misma. La falsedad ideolgica, a la que algunos autores han
propuesto denominar falsedad histrica, se refiere al pasado y no al futuro, consiste en hacer
aparecer como reales hechos que no han ocurrido, o en hacerlos aparecer como ocurridos de un
modo determinado cuando sucedieron de una manera diferente, siempre dentro del contexto de
lesin a la fe pblica en documentos que deben hacer fe. Luego, fuera de que el decreto no es un
instrumento destinado a la prueba de hechos, la circunstancia de que las exportaciones fuesen
dirigidas a destino diverso del contemplado en los decretos-hecho, por hiptesis, de futuro- no es
susceptible de caer dentro de la punicin de la figura.
Lo mismo puede predicarse del convenio que, como tal, es un acuerdo entre partes que, por
aplicacin de principios generales del derecho, no est destinado a hacer prueba frente a terceros
sino solamente con relacin a aqullas. En el caso, en el convenio en cuestin (fs. 1882/1889) se

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acuerda que el Ejrcito Argentino entregara a la Direccin General de Fabricaciones Militares

determinado armamento y municin "con el propsito de mejorar el estado de mantenimiento y las
necesidades de municin de EA y en definitiva su capacidad operacional" El cumplimiento o
incumplimiento del mencionado convenio, la posibilidad o imposibilidad de cumplir las
prestaciones pactadas, as como su posible invocacin para efectuar operaciones diferentes, son
tambin hechos del futuro que no pueden implicar declaraciones falsas.
En lo que se refiere al contrabando, es un hecho que al menos por el momento resulta ajeno a la
causa.
Finalmente, el supuesto pago de sumas de dinero a funcionarios carece de relacin con el
recurrente, ya que no era funcionario, y la imputacin de haber realizado tal tipo de entregas se
sustenta nicamente en los aislados y tardos dichos de un coprocesado. En cuanto a las
comisiones a "lobbistas" tampoco se explica qu delitos configuraran.
9) Que de todo lo expuesto resulta una decisiva carencia de fundamentacin en la resolucin
acatada, lo que implica que no constituya derivacin razonada del derecho vigente con aplicacin
de circunstancias comprobadas de la causa, y la hace descalificable por la aplicacin de la
doctrina de esta Corte sobre arbitrariedad de sentencias, al afectar la garanta constitucional del
debido proceso.
10) Que resulta necesario llamar a la reflexin a los seores jueces y fiscales de las instancia s
inferiores intervinientes en causas de significativa repercusin como la presente sobre la
necesidad, frente a una opinin pblica sea formada espontneamente u orientada por los medios
masivos de comunicacin- particularmente sensible ante hechos, reales o supuestos, de
corrupcin administrativa, de extremar la atencin en el encuadramiento legal de los hechos
imputados a funcionarios o ex funcionarios. Pues resulta irreparable el dao producido por la
ligereza en la apreciacin de tales hechos al crear expectativas pblicas de punicin que, en caso
de quedar luego desvirtuadas, alimentan sospechas o interpretaciones torcidas o aun malvolas
sobre la intencin de los rganos judiciales que en definitiva hacer respetar el ordenamiento
jurdico. Nada se resuelve creando delitos de la nada ni buscando el tipo penal que permita el
procesamiento con efectiva privacin de la libertad para luego acomodar los hechos a la figura,
invirtiendo as el orden lgico del razonamiento. Demasiados problemas han ocasionado a la
repblica las represiones ilegales del pasado para que ahora se intente la represin de los delitos
contra la administracin o que perjudiquen el erario pblico por caminos aparentemente revestidos
de legalidad pero en definitiva ilegales, como que motivan la intervencin de esta Corte por la va
que debera ser excepcional de la arbitrariedad, con el agravante de provenir de los encargados
de asegurar el imperio del derecho y la consiguiente paz social. No es cuestin de satisfacer a la
opinin pblica presentndose como adalides de la lucha contra la corrupcin administrativa sino
de aplicar rigurosamente el ordenamiento jurdico sancionando mediante la utilizacin de los
medios legtimos suministrados por el derecho de aquellos que lo violan.
Por ello, habiendo dictaminado el seor Procurador General de la Nacin, se declaran
procedentes la queja y el recurso extraordinario interpuestos y se deja sin efecto la sentencia.
Agrguese la queja al principal, notifquese, y oportunamente vuelvan los autos al tribunal de
origen para que por medio de quien corresponda se dicte un nuevo pronunciamiento con arreglo a
derecho.

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VOTO DEL SEOR MINISTRO DOCTOR DON ANTONIO BOGGIANO

Considerando:
1) Que contra la resolucin de la Sala II de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y
Correccional Federal que confirm la resolucin de primera instancia que haba dispuesto el
procesamiento y la prisin preventiva contra Emir Fuad Yoma en orden al delito de asociacin
ilcita en carcter de organizador (fs. 128/135 vta. Del recurso de queja), la defensa del nombrado
interpuso el recurso extraordinario (fs. 139/195 del citado recurso), cuya denegacin dio origen a
la presente queja.
2) Que la sentencia apelada tiene carcter definitivo de acuerdo con la doctrina de la causa
P.1042 "anceira, Gonzalo y otros s/asociacin ilcita s/ incidente de apelacin de Alderete, Vctor
Adrin " pronunciamiento del 16 de mayo de 2001, a cuyos trminos corresponde remitir en razn
de brevedad.
3) Que los agravios del recurrente suscitan cuestin federal suficiente para su consideracin por
la va intentada pues si bien remiten al examen de cuestiones de hecho, prueba y derecho comn,
ajenos como regla- a la instancia del art. 14 de la ley 48, cabe hacer excepcin a ese principio
cuando, como en el caso, lo decidido no constituye derivacin razonada del derecho vigente con
aplicacin a las circunstancias comprobadas de la causa (Fallos: 308:914, entre muchos otros).
4) Que tal es el caso, pues la cmara realiz una elaboracin terica sobre la figura de la
asociacin ilcita prevista por el art. 210, primera parte, del Cdigo Penal pero no justific cmo
sus elementos concurran concretamente en la especia. En efecto, sobre el particular,
remitindose a una resolucin anterior, en la que decidi la situacin de otros procesados, hizo
referencia con pautas de excesiva latitud a que los hechos pesquisados exigieron un "prolijo
engranaje""con mltiples actores" para llevar adelante las maniobras propuestas, ms slo
enumer diversos delitos. De esa mencin no se infiere el acuerdo de voluntades, permanencia,
organizacin y pluralidad de planes propios del tipo en examen. Mxima cuando de los sealados
hechos no surge explcitamente la participacin del recurrente.
5) Que ello es as, pues la cmara tras sealar que la asociacin banda de tres o ms personas
debe estar destinada a cometer delitos y precisar que lo relevantes es la predisposicin de sus
miembros a concretar una "pluralidad de planes delictivos" omiti valorar si las maniobras
investigadas en la presente causa calificadas principalmente como malversacin de caudales
pblicos, falsedad ideolgica y contrabando- fueron meros eslabones para alcanzar un nico
objetivo criminal con el aparente propsito de lucrar ilcitamente con bienes del patrimonio estatal,
que se agot con la consecucin de todo o parte del fin buscado, lo cual bien puede ser entendido
como la convergencia intencional propia de la participacin criminal; o, por el contrario, si aquellas
maniobras revelan la existencia de conductas enmarcadas en plurales planes delictivos,
independientes entre s aunque similares en su finalidad, de modo tal que pueda presumirse la
confabulacin exigida por el art. 210 del Cdigo Penal.
6) Que la cmara parece entender que la pluralidad de planes delictivos est dada por las ventas
internacionales de armas, lo cual resulta insuficiente para fundar la existencia de una asociacin
ilcita, ya que aquellas ventas no constituyen un delito tipificado por el Cdigo Penal de la Nacin,
sin perjuicio de que con ocasin de ellas pudiera haberse cometido otros hechos susceptibles de
reproche criminal.

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Sin embargo, cabe tener presente que el art. IV de la Convencin Interamericana contra la
Fabricacin y el Trfico Ilcitos de Armas de Fuego, Municiones, Explosivos y otros Materiales
relacionados, aprobada por ley 25.449 (B.O. del 14 de agosto de 2001), ratificada mediante el
depsito del respectivo instrumento el 9 de octubre y vigente desde el 7 de noviembre de 2001,
dispone: ". Los Estados Partes que an no lo hayan hecho adoptarn las medidas legislativas o de
otro carcter que sean necesarias para tipificar como delito en su derecho interno la fabricacin y
el trfico ilcitos de armas de fuego, municiones, explosivos y otros materiales relacionados. 2. A
reserva de los respectivos principios constitucionales y conceptos fundamentales de los
ordenamientos jurdicos de los Estados Partes, los delitos que se tipifiquen conforme al prrafo
anterior incluirn la participacin en la comisin de alguno de dichos delitos, la asociacin y la
confabulacin para cometerlos, la tentativa de cometerlos y la asistencia, la incitacin, la
facilitacin o el asesoramiento en relacin con su comisin.
Adems, se han adoptado la Convencin Interamericana sobre Transparencia en las
Adquisiciones de Armas Convencionales del 7 de junio de 1999, y el Tercer Protocolo Adicional
contra la Fabricacin y el Trfico Ilcitos de Armas de Fuego, sus Piezas Componentes y
Municiones del 31 de mayo de 2001, de la Convencin de las Naciones Unidas contra la
Delincuencia Organizada Transnacional del 15 de noviembre de 2000. Empero, estos convenios
no han sido aprobados por la Repblica Argentina.
7) Que, asimismo, respecto del convenio de fs. 1882/1889 del que hizo mrito la alzada, es un
acuerdo entre partes que, por aplicacin de principios generales del derecho, no est destinado a
hacer prueba frente a terceros sino solamente con relacin a aqullas. En el caso, en el convenio
en cuestin se acuerda que el ejrcito Argentino entregara a la Direccin General de
Fabricaciones Militares determinado armamento y municin "con el propsito de mejorar el estado
de mantenimiento y las necesidades de municin del EA y en definitiva su capacidad operacional"
El cumplimiento o incumplimiento del mencionado convenio, la posibilidad o imposibilidad de
cumplir las prestaciones pactadas, as como su posible invocacin para efectuar operaciones
diferentes, no fueron objeto de un adecuado tratamiento tendiente a establecer con la
provisionalidad propia de esta etapa del proceso- que se hubiera configurado falsedad ideolgica.
8) Que del contexto de la sentencia impugnada se desprendera que existi la intencin de lucrar
mediante la ilcita disposicin de bienes del patrimonio estatal. Sin embargo las razones dadas
sobre el punto no constituyen fundamento suficiente, porque la referencia a los aportes efectuados
por la empresa uruguaya Elthan Trading S.A. a Yoma S.A. remite a una resolucin anterior en
donde slo se pone de manifiesto la necesidad de ahondar la pesquisa sobre la cuestin. En este
sentido la lnea argumental seguida por la cmara se reduce a considerar la constitucin y
funcionamiento de dicha sociedad, lo cual "por s slo carece de aptitud Para justificar el vnculo
entre los aportes y la disposicin de bienes antes mencionada.
9) Que, por lo dems, en cuanto al valor probatorio que se le atribuy a la declaracin de
Sarlenga para tener a Yoma como organizador de una asociacin ilcita, cabe recordar que esta
Corte ha establecido que "especto a la imputacin de los co-procesados debe observarse que las
acusaciones de esta especie son siempre, en principio, sospechosas, aunque quienes las
formulen no hayan de conseguir con ellas excusar o aminorar su responsabilidad penal, por lo
cual para que constituyan prueba, es decir, para que suscite conviccin en quien juzga han de
tener particular firmeza y estricta coherencia..."(Fallos: 215:324). En el caso, ms all de que
Sarlenga sostuvo que su declaracin tena como propsito mejorar su situacin procesal lo que
efectivamente ocurri- la cmara no ponder que sus afirmaciones slo se sustentaban en sus
propios dichos. Tales las referentes a la forma en que se habra iniciado la relacin entre Palleros
y Yoma y las afirmaciones de ste relativas a que la venta responda a una orden de los Estados

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Unidos y a la necesidad de firmar un nuevo decreto. Es pues de aplicacin lo expresado por esta
Corte en el citado precedente y sus citas en el sentido de que "uando las declaraciones de los
procesados son contradictorias o contienen versiones distintas o han mediado retractaciones, por
ms sospechosas que sean las circunstancias... slo queda como saldo la duda y la perplejidad".
10) Que las apuntadas deficiencias en la fundamentacin de la sentencia apelada adquieren
particular relevancia si se repara en que la Corte Interamericana de Derechos Humanos cuya
jurisprudencia debe servir de gua para la interpretacin del Pacto de San Jos de Costa Rica- ha
consagrado, dentro del contexto general de los instrumentos internacionales vigentes, que la
prisin preventiva es una medida cautelar, no punitiva (Fallos: 321:3630 y sus citas, entre otros),
lo cual haca particularmente imperioso extremar la prudencia en la interpretacin de las normas y
en la apreciacin de los hechos para encontrar prima facie acreditado el delito que se enrostra.
Por ello, odo el seor Procurador General, se declaran procedentes la queja y el recurso
extraordinario interpuestos y se deja sin efecto la sentencia. Vuelvan los autos al tribunal de origen
para que por medio de quien corresponda, se dicte un nuevo pronunciamiento con arreglo a lo
expuesto. Agrguese la queja al principal, hgase saber y, oportunamente, remtase.
DISIDENCIA DE LOS SEORES MINISTROS DOCTORES DON ENRIQUE SANTIAGO
PETRACCHI Y DON GUSTAVO A. BOSSERT

Considerando:
Que el tribunal que dict la sentencia contra la que se dirige el recurso extraordinario no es el
tribunal superior, segn el art. 14 de la ley 48 (conf. doctrina de Fallos: 318:514 y 320:2118
disidencia de los jueces Petracchi y Bossert-).
Por ello, habiendo dictaminado el seor Procurador General, se desestima la queja. Intmese al
recurrente a que dentro del quinto da efecte el depsito que dispone el art.286 del Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacin, en el Banco de la Ciudad de Buenos Aires, a la orden de
esta Corte y bajo apercibimiento de ejecucin. Hgase saber y archvese previa devolucin de los
autos principales.

17.4. Incitacin a la violencia colectiva.

Se incluye en este acpite las figuras que a continuacin se describirn y que estn
contenidas en el art. 212 del Cdigo Penal.

17.4.1 Conducta punible.

ARTCULO 212. - Ser reprimido con prisin de tres a seis aos el que pblicamente incitare a la
violencia colectiva contra grupos de personas o instituciones, por la sola incitacin.

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Diferencias:
Instigacin a cometer delitos
La instigacin del art. 209 del Cdigo
Penal, es una excitacin o estmulo a
cometer un delito realizado de modo
directo.

Incitacin a la violencia
La incitacin puede consistir en una
excitacin directa o en estmulos
indirectos, a la comisin de actos de
violencia que pueden no estar tipificados
como delictivos.

17.4.2 Objeto protegido.

Se intenta evitar una alteracin a la paz o tranquilidad, as como el ataca o agresin que
podra ser generada por una accin pblica que incita la violencia general contra un grupo de
personas o instituciones.
Sujetos pasivos de la incitacin pueden ser grupos de personas o instituciones.
- Grupos de personas: constituidos por pluralidad de personas que forma un conjunto
individualizado por determinadas caractersticas.
- Instituciones organizaciones estatales, establecimientos o fundaciones privadas.

Este delito:
- Es imputable a ttulo de dolo: requiere la intencin directa.
- Se consuma sin necesidad que se logre el efecto buscado.
- No admite tentativa.

17.5. Apologa del delito.

ARTCULO 213. - Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, el que hiciere pblicamente y
por cualquier medio la apologa de un delito o de un condenado por delito.
Bien jurdico protegido esta conducta, lesiona el orden pblico por el temor que despierta, como
fuente de criminalidad, el enaltecimiento de los hechos delictuosos o e sus participes.

17.5.1 Accin tpica.

La apologa del crimen es una instigacin indirecta a cometer el delito.
Apologa quiere decir tanto como discurso de palabra o por escrito, en defensa o alabanza de
personas o cosas. Lo ms frecuente ha de ser la propaganda o el elogio de sus delitos polticos o
sociales.
La apologa debe tener lugar pblicamente, nico modo como se lesiona el orden publico
Objeto de la apologa, puede ser:
- Un delito.
- Un condenado por delito: no basta que est perseguido o procesado por un delito.

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Este delito:
- Exige dolo de intencin.
- No admite tentativa.
- Se consuma con la sola apologa.

JURISPRUDENCIA
Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N 1, Sala sin sala, 08/07/2005. Baseotto, Antonio s/apologa del crimen - [ED, 215-95
Apologa del crimen: imputacin al obispo castrense por sus expresiones; sobreseimiento.

1 - La conducta desplegada por el obispo castrense no constituye ninguna de las hiptesis

contempladas por el art. 213 del cd. penal, por cuanto ya sea dentro del contexto en que se
enviara, como tambin de su interpretacin literal, la misiva suscripta por l no slo no hace
mencin alguna a los sucesos sealados por los denunciantes, sino que tampoco ofende el bien
comn ni hace exaltacin, ponderacin o elogio de ningn hecho criminal especfico, sino que el
pasaje bblico que se critica resulta una simple remisin literaria formulada por una autoridad
eclesistica, sobre una obra que para su credo es la base misma del culto que profesa y cuya
redaccin, quien la sealara, considera inspirada por Dios; por lo cual, aseverar que los dichos
formulados por el obispo significaban una exacerbacin de hechos que se habran producido en el
pasado, corre por cuenta de quien as lo entienda mas no merece el reproche de los entes
jurisdiccionales encargados de reprimir delitos.
2 - No debe resultar extrao, amenazador o alterador del orden pblico que una autoridad
eclesistica cite y se exprese en orden a la religin que profesa, de ser as la simple mencin que
un sacerdote formule sobre la vulneracin de determinados mandamientos o la desventura que le
espera a aquel que cometa un pecado podra tambin entenderse como una conducta delictiva
amenazante.
Buenos Aires, 8 de julio de 2005. - Autos y Vistos: Para resolver en la presente causa que lleva
por nmero 2281/05 (B-8689/05), caratulada: "Baseotto, Antonio s/apologa del crimen", que
tramita por ante este Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N 1, Secretara N 2
de la Capital Federal, respecto a la situacin procesal del obispo castrense de la Argentina,
Monseor Antonio Juan Baseotto.
Y Considerando: I. Que se investiga en autos si la presunta conducta llevada a cabo por el
obispo castrense de la Argentina, Monseor Antonio Juan Baseotto, por la cual le habra enviado
una carta al ministro de Salud y Ambiente de la Nacin, en respuesta a distintas manifestaciones
que el Dr. Gins Gonzlez Garca haba efectuado respecto a asuntos relativos a la legalizacin
del aborto y salud reproductiva, en la que habra introducido una cita bblica -cuyo texto se
transcribir ut infra-, resulta una accin constitutiva de un delito de accin pblica.
Que se presume que la misiva en cuestin fue enviada por el prelado al titular de la cartera
ministerial de Salud y Ambiente, con fecha 17 de febrero prximo pasado, y entre sus prrafos
habra consignado que: "La multiplicacin de los abortos que usted propicia con frmacos
conocidos como abortivos es apologa del delito de homicidio... Cuando usted reparti

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pblicamente profilcticos a los jvenes, recordaba el texto del Evangelio donde nuestro Seor
afirma que 'los que escandalizan a los pequeos merecen que le cuelguen una piedra de molino al
cuello y lo tiren al mar...'".
II. Que, a partir del estado pblico que tomara el contenido de la carta, como consecuencia de
su publicacin en distintos medios periodsticos, se incoaron en la Secretara General de la
Excma. Cmara del Fuero, sendas presentaciones dirigidas contra la persona del obispo
castrense de la Argentina, en las que se le imputara, a partir de la reproduccin de referida cita
bblica, la comisin de distintos delitos.
Que, la primera denuncia fue formulada por el Dr. Ricardo Monner Sans -ver fs. I-, en la cual
sostuviera que el pasaje de la Santa Biblia reseado resultaba, a primera vista, un elogio al
homicidio, y una segunda interpretacin del mismo invocara no a cualquier modo de homicidio,
sino a "una de las formas ms perversas utilizadas en la Repblica Argentina en los tiempos del
horror militar".
Que segn su interposicin, la conducta llevada a cabo por el obispo castrense, Monseor
Antonio Juan Baseotto, encuadrara en la figura de apologa del delito, prevista y reprimida por el
art. 213 del cd. penal de la Nacin.
Por su parte, en esta sede qued radicada la denuncia presentada por el Dr. Luis Mara Llaneza
-ver fs. 14/18-, quien interpretara en su delacin, que los hechos sealados configuran los tipos
normados en los arts. 211 y 213 del cd. de fondo, sosteniendo el letrado que las expresiones del
obispo "alcanzan a la sociedad toda, razn por la cual se hace merecedor de un castigo ejemplar
por haber utilizado una institucin tan querida por la gente, como lo es la Iglesia Catlica, para
hacer proclamas en defensa de una poltica de muerte y ajena a las libertades y derechos
humanos defendidos por la religin catlica" (fs. 15), para terminar exponiendo que "se encuentra
suficientemente probada la comisin de los delitos por los que se querella", razn por la cual
solicit que se cite al imputado a prestar declaracin indagatoria y se decrete su procesamiento
con prisin preventiva, condenndolo al mximo de la pena prevista para los delitos por los que se
lo denunciara. (fs. 17/18).
Finalmente, se acumul al expediente de marras la presentacin del Dr. Guillermo Enrique
Pagura, quien con el patrocinio letrado del Dr. P. M. J., le enrostrara -ver fs. 25/27- a Monseor
Baseotto la comisin de los delitos estipulados en los arts. 149 bis y ter y 211 del cd. penal. Ello
as, por entender que los dichos formulados por el obispo castrense constituan una amenaza
directa de muerte al ministro de Salud y Ambiente de la Nacin, por expresar una opinin de
poltica sanitaria y que dicha amenaza "deba ser analizada a la luz de la historia reciente de
nuestro pas, donde la forma de muerte contenida en la misma, era moneda usual de destino final
de los detenidos desaparecidos de la dictadura militar, a travs de los denominados "Vuelos de la
Muerte".
Asimismo, solicit se "investigue si dichas declaraciones no podran configurar el delito de
intimidacin pblica, ya que actan infundiendo temor en aquellas personas que pueden tener una
idea similar a la del ministro Gonzlez, sobre un tema de salud pblica y sanitaria como lo es el de
la prevencin del SIDA a travs del uso de preservativos y despenalizacin del aborto" (fs. 26).
Por ltimo, expuso el denunciante de mentas que tambin podra interpretarse que las
afirmaciones del denunciado implicaran una instigacin para que terceras personas agredan al

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ministro de Salud o a quienes sostengan una posicin similar en cuanto al uso de profilcticos y la
despenalizacin del aborto (fs. 26 vta.).
III. Que enterado de la formacin del proceso de marras, V. E. Monseor Antonio Juan Baseotto
se present por ante el tribunal, por intermedio de la representacin letrada de los Dres. E. O. y N.
G., a travs de un escrito glosado a fs. 65/72, en el que efectu las aclaraciones que a su
entender resultaban pertinentes.
En dicha presentacin, el obispo no slo reconoce haberle enviado una carta al ministro de
Salud y Ambiente de la Nacin, sino que adems transcribe su contenido, tal como surge de fs. 65
vta./66vta.
Que, en relacin a los delitos que se le imputan en las denuncias dirigidas sobre su persona,
sostuvo que, en cuanto a la figura de apologa del crimen (art. 213, CP), "la realidad resulta
opuesta a lo manifestado por los denunciantes de esta causa; vale decir, opuesta a la hiptesis de
que yo haya presentado ponderacin o apologa por el delito de homicidio. Bien por el contrario,
lejos de ponderar 'un delito de homicidio', reproch se propiciara abortos en cuanto ello s era
apologa del homicidio".
Asimismo, expuso que sus actos tampoco configuraban los tipos previstos en los arts. 149 bis y
149 ter, puesto que de la simple lectura de la misiva enviada al Dr. Gins Gonzlez Garca, no
surge en ella el "uso de amenazas para alarmar o amedrentar a una o ms personas", ni mucho
menos empleo de armas, anonimato, ni se reprocha haber requerido medida alguna al Poder
Pblico" (fs. 66 vta./67).
Que, en pos de justificar su conducta, el prelado invoc su derecho a "presentar una objecin
de conciencia como ciudadano y como obispo", al dejar expresa constancia de su disconformidad
con las afirmaciones contrarias al ordenamiento natural y cristiano, como son las cuestiones
relacionadas al derecho a la vida.
En tal sentido, sostuvo que los hechos que se le imputan en la presente, no surgen de dichos
propios, sino de una cita textual de los Santos Evangelios "referida al pecado de escndalo, es
decir, a la circunstancia agravante de las faltas que se cometen con palabras o con hechos contra
o ante nios menores de edad". Abundando sobre el tpico, cit el Evangelio segn San Mateo
(18, 1-6), "en el que Jess, llamando a un nio ensea dicindoles a los discpulos que si no se
hacen como nios, no entraris en el reino de los cielos; que el que recibiere a un nio, a Jess
recibe. 'Y al que escandalizare a uno de esos pequeos que creen en m, ms les valiera que le
cuelguen una piedra de moler y le hundieran en el fondo del mar'".
Que, expres tambin que sus dichos se hallaban respaldados por el documento ms
importante de la institucin de la que forma parte, cual es el "Catecismo de la Iglesia Catlica" en
cuyo nmero 2285 se afirma que: "El escndalo adquiere una gravedad particular segn la
autoridad de quienes lo causan o de la debilidad de quienes lo padecen. Inspir a nuestro Seor
esta maldicin: 'al que escandalice a uno de estos pequeos que creen en m, ms le vale que le
cuelguen al cuello una de esas piedras de molino que mueven los asnos y le hundan en lo
profundo del mar' (Mt. 18,6; cf. 1 Co 8, 10-13). El escndalo es grave cuando es causado por
quienes, por naturaleza o por funcin, estn obligados a ensear y educar a los otros. Jess, en
efecto, lo reprocha a los escribas y fariseos: los compara a lobos disfrazados de corderos (conf.
Mt. 7,15)".

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IV. Que acorde surge de las presentaciones efectuadas por los denunciantes, los hechos que
all se le imputan a Monseor Antonio Juan Baseotto encuadraran en los tipos penales previstos
en los arts. 149 bis, 149 ter, 211 y 213 del cd. penal de la Nacin.
De tal forma, como se sealara en el prrafo primero de este resolutorio, corresponder
establecer si el prelado castrense, al enviarle una carta al ministro de Salud y Ambiente de la
Nacin, en el marco de una discusin especfica relativa a asuntos de polticas sanitarias de salud
reproductiva y aborto, entre cuyos prrafos se reprodujera un pasaje bblico que reza: "La
multiplicacin de los abortos que usted propicia con frmacos conocidos como abortivos es
apologa del delito de homicidio... Cuando usted reparti pblicamente profilcticos, a los jvenes,
recordaba el texto del Evangelio donde nuestro Seor afirma que 'los que escandalizan a los
pequeos merecen que le cuelguen un piedra de molino al cuello y lo tiren al mar...'", resultara
una accin constitutiva de dichas figuras penales, o bien de alguna otra de conducta determinante
de un delito de accin pblica.
Que, los delitos previstos en los arts. 149 bis y ter del CP, castigan al que hiciere uso de
amenazas para alarmar o amedrentar a una o ms personas, agravando la pena en el caso de
que las mismas fueren realizadas con el propsito de obligar a otro a hacer, no hacer o tolerar
algo contra su voluntad. Asimismo, en este ltimo caso, conforme lo establecido en el art. 149 ter,
se aumentar la pena si para su realizacin se utilizaren armas o fueren annimas, si tuvieren
como propsito la obtencin de alguna medida o concesin por parte de cualquier miembro de los
poderes pblicos, o el de compeler a una persona a hacer abandono del pas, de una provincia o
de los lugares de su residencia habitual o de trabajo. De esta forma, se entiende que para que una
conducta encuadre en estas figuras, deber necesariamente haber causado alarma, amedrentar o
bien obligar a alguien a hacer o dejar de hacer algo contra su voluntad.
Establecido ello, cuadra resaltar que ninguno de esos requisitos se observa como emergentes
de la misiva que Monseor Baseotto le habra enviado a ttulo personal al Dr. Gins Gonzlez
Garca. En efecto, difcil resulta presumir y no se tiene constancia de ello, que el titular de la
cartera de salud o algn otro sujeto, se haya visto alarmado o compelido a actuar de una forma
contraria a su voluntad luego de tomar contacto con la misiva en cuestin. Tanto es as que el
propio ministro Gonzlez Garca ninguna manifestacin realiz en este sentido, limitndose
simplemente, mediante su presentacin de fs. 89/90, a expresar que las afirmaciones de Baseotto
contradecan polticas sanitarias y legislacin vigente que tienen por fin, entre otros, evitar el
contagio del SIDA.
Sobre estas conductas, tiene dicho el Superior que: "Son atpicas las expresiones cuando
carecen de idoneidad para considerar que el receptor fuera vctima de una amenaza con la aptitud
de alterar su tranquilidad e inducirlo y obligarlo a conducirse contra su real voluntad" (CCCFed.
sala I, c. 33.088, "Villosio, Mara Fernanda s/sobreseimiento", rta. 21-2-02). Como se dijera ut
supra, nada permite suponer que la cita bblica introducida por el obispo en la carta que le enviara
al ministro de Salud, alterara la tranquilidad de ste o lo obligara a desenvolverse violentando su
libertad.
Que, "El Diccionario de la Lengua de la Real Academia Espaola describe amenazar como dar
a entender con actos o palabras que se quiere hacer algn mal a otro. As, se ha sostenido que,
conforme a la definicin, tal accin consiste en dar a entender que se quiere hacer algn mal y
esa accin, subjetivamente, debe tener como finalidad alarmar o amedrentar. Adems, es
necesario que la produccin del mal, dependa, en alguna medida, del sujeto amenazador" (sala I,
c. 35.074, "Min Bolvar, Alicia s/procesamiento", rta. 28-5-03). Vase que, tanto la cita bblica

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introducida en la misiva, como el resto de los apartados que la conforman, resultan inidneos, a la
luz de su definicin conceptual, para constituir una amenaza.
En consecuencia, entiendo que el delito de amenazas (art. 149 bis) y el de coacciones (149 ter)
no se adecuan a la conducta llevada a cabo por Monseor Baseotto, toda vez que para que se d
la primera de estas figuras, debe atacarse la libertad mediante la creacin de un estado
psicolgico que influya en la determinacin que finalmente adoptar el sujeto, mientras que en el
tipo agravado, el actuar debe dirigirse directamente a anular el estado de determinacin (conf.
CNCn. c. 16.009, rta. 24-4-01), circunstancias que no se observan en el caso sub examine.
Por su parte, el art. 211 del cd. de fondo reprime al que, "para infundir un temor pblico o
suscitar tumultos o desrdenes, hiciere seales, diere voces de alarma, amenazare con la
comisin de un delito de peligro comn, o empleare otros medios materiales normalmente idneos
para producir tales efectos", agravndose la pena si "para ello se emplearen explosivos, agresivos
qumicos o materias afines, siempre que el hecho no constituya delito contra la seguridad pblica".
Que, de acuerdo a interpretaciones formuladas por la doctrina, a las que esta magistrada
adhiere, se entiende que la figura no es propiamente la conducta de provocar tumultos o
desrdenes, sino intimidar para que stas resulten, puesto que el hombre alarmado se comporta
de maneras insensatas y peligrosas, y la insensatez y el peligro se multiplican ante una multitud.
Es por ello, que el bien jurdico tutelado por ley es la tranquilidad pblica, como una condicin de
seguridad por los peligros que derivan del desorden maliciosamente provocado (conf. Sebastin
Soler, "Derecho Penal Argentino", Tea, t. IV, pg. 613).
Que, en el mismo sentido, el Tribunal de alzada, al expedirse en un caso similar al presente,
sostuvo que: "El tipo penal del art. 211 del cd. penal, sanciona a quien hiciere seales, diere
voces de alarma, amenazare con la comisin de un delito de peligro comn, o empleare otros
medios materiales normalmente idneos para infundir un temor pblico o suscitar tumultos o
desrdenes. As, requiere una intencin dirigida a la perturbacin del orden, que se asienta no
tanto en el resultado obtenido por los agentes, sino ms bien en el elemento subjetivo consistente
en el designio de intimidar para que resulte afectada la tranquilidad pblica. En sntesis, esta
figura est dominada por el aspecto subjetivo, es decir, que se exige la comprobacin de la
configuracin de esos particulares elementos subjetivos diversos del dolo, que puede consistir en
la intencin de infundir un temor pblico o suscitar tumultos o desrdenes. Por ello, si se ha
comprobado que el autor ha desplegado una accin sin ese especial designio de conseguir alguno
de los objetivos previstos por la norma, la conducta resulta tpica" -el subrayado me pertenece
[sic]- (CCCFed., sala I, c. 34.412, "Lombardo, Hctor s/sobreseimiento", rta. 1-10-02).
Que en esta inteligencia, opino que el texto bblico incorporado por el obispo en la misiva de
mentas, en el contexto en que fuera citado, no va ms all de una expresin mediante la cual el
prelado intentara dejar aclarado el malestar que le ocasionaban las manifestaciones vertidas en su
momento por el Dr. Gins Gonzlez Garca, referentes a un tema que histricamente ha
interesado a los integrantes y representantes del culto catlico y de la que objetivamente no puede
entenderse como constitutiva de una accin dolosa dirigida a infundir un temor pblico o suscitar
tumultos o desrdenes; razn por la cual, los sucesos bajo estudio no hallan adecuacin tpica en
la norma de mencin.
As, resta establecer si la conducta imputada a Monseor Baseotto encuadra en las
disposiciones contempladas en el art. 213 del CP conocidas con el ttulo de "apologa del crimen".
Para ello, vase que dicha norma castiga al que "hiciere pblicamente o por cualquier medio la

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apologa de un delito o de un condenado por delito", entendindose de tal forma que la misma
reprime a aquel que formule una exaltacin, ponderacin o bien un elogio de lo que positivamente,
con fuerza de cosa juzgada, ha sido declarado criminal. "Resulta entonces que las conductas
receptadas por el art. 213 del CP deben importar una categrica y exaltada aprobacin de hechos
reputados como delitos. Solidarizarse con el quehacer delictivo es lo que la ley atribuye a la
apologa del delito. sta, tiene su razn de ser en la tcita instigacin a cometer aquello que se
enaltece y que ataca, en consecuencia, el orden y la seguridad social" (CCC Fed., sala I, "Jorge
Antonio", rta. 13-12-79).
Que, como se diera en los casos anteriores, advierto que la accin desplegada por el obispo no
constituye ninguna de estas hiptesis contempladas en la norma en cuestin.
Ello as, por cuanto ya sea dentro del contexto en que se enviara, como tambin de su
interpretacin literal, la misiva suscripta por Monseor Baseotto no slo no hace mencin alguna a
los sucesos sealados por los denunciantes, sino que tampoco ofende el bien comn, ni hace
exaltacin, ponderacin o elogio de ningn hecho criminal especfico, sino que el pasaje que se
critica resulta una simple remisin literaria formulada por una autoridad eclesistica, sobre una
obra que para su credo es la base misma del culto que profesa y cuya redaccin quien la sealara
considera inspirada por Dios; por lo cual, aseverar que los dichos formulados por el obispo
significaban una exacerbacin de hechos que se habran producido en el pasado, corre por cuenta
de quien as lo entienda mas no merece, a criterio de la suscripta, el reproche de los entes
jurisdiccionales encargados de reprimir delitos.
Lo contrario implicara vulnerar la libertad y autonoma de la que gozan las agrupaciones
religiosas, "para las cuales importa tambin el derecho a regirse por sus propias normas y a no
sufrir restricciones en la eleccin de sus autoridades ni prohibiciones en la profesin pblica de su
fe" -el subrayado es propio- (CS c. "Bahamondez, Marcelo s/medida cautelar" voto en disidencia
de los ministros Cavagna Martnez, Belluscio, Petracchi y Boggiano).
En efecto, esta magistrada entiende que no debe resultar extrao, amenazador o alterador del
orden pblico que una autoridad eclesistica cite y se exprese en orden a la religin que profesa.
De resultar as, la simple mencin que un sacerdote formule sobre la vulneracin de determinados
mandamientos o la desventura que le espera a aquel que cometa un pecado, podra tambin
entenderse como una conducta delictiva amenazante.
Desde antao posturas cientificistas y religiosas han confrontado sobre cuestiones de diversa
ndole, llegando alguna de ellas a conciliarse con el correr del tiempo mientras que otras, como la
implementacin de especficas polticas de salud reproductiva y legalizacin del aborto, an
permanecen en las antpodas; y as como el ministro de Salud sostuviera su criterio respecto al
asunto debatido en base a los principios que lo rigen, en trminos aceptables, lo mismo ha
sucedido con Monseor Baseotto cuando por su lado citara el pasaje bblico criticado, pues resulta
normal, conforme a los usos y costumbres y, consecuentemente, ajustado a derecho, que los
exponentes de ambos sectores (cientificista y religioso) se expresen en orden a las premisas que
cada uno de ellos construyera a lo largo de su historia.
As las cosas, en virtud de los argumentos sostenidos en los prrafos que preceden, es que
corresponde y as, resuelvo: I. Sobreseer a Antonio Juan Baseotto, en la presente causa n
2281/05 (B-8689/05), por entenderse que el hecho investigado no encuadra en una figura legal,
conforme lo previsto por los arts. 334 y 336, inc. 3 y prr. ltimo del cd. procesal penal de la
dacin, dejando expresa mencin que la formacin del proceso no afect el buen nombre y honor

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del que hubiere gozado el nombrado. II. Notifquese, debindose librar en el caso de la defensa
cdula de trmite urgente, regstrese y, firme que sea, archvese el legajo de marras sin ms
trmite, en el que no hay sellado alguno que reponer. - Mara Servini de Cubra.

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