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sin
dueo,
se
extinguiran
los
crditos
las
deudas:
4 Art. 953. Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley, o el
testamento de una persona difunta, para suceder en sus bienes.Con la palabra
asignaciones se significan en este Libro las asignaciones por causa de muerte, ya
las haga el hombre o la ley.
Asignatario es la persona a quien se hace la asignacin.
6 Art. 962. Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la
sucesin; salvo que se suceda por derecho de transmisin, segn el artculo 957,
pues entonces bastar existir al abrirse la sucesin de la persona por quien se
transmite la herencia o legado. //Si la herencia o legado se deja bajo condicin
suspensiva, ser tambin preciso existir en el momento de cumplirse la condicin.//
Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesin no
existen, pero se espera que existan, no se invalidarn por esta causa si existieren
dichas personas antes de expirar los diez aos subsiguientes a la apertura de la
sucesin. //Valdrn con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en premio a
los que presten un servicio importante, aunque el que lo presta no haya existido al
momento de la muerte del testador.
desaparecieron
las
distinciones
basadas
en
el
origen
8 Art. 1181. Legtima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna
a ciertas personas llamadas legitimarios. Los legitimarios son por consiguiente
herederos. Artculo 1182. Son legitimarios:1. Los hijos, personalmente o
representados por su descendencia;
2. Los ascendientes, y
3. El cnyuge sobreviviente.
titular, un derecho deje de existir, lo que sucede por ejemplo con el derecho
de usufructo, de uso y de habitacin, en tal caso se trata de derechos
temporales que se extinguen al fallecimiento del propietario. En tal caso no
podra darse ninguna sucesin, desde que la existencia del derecho va
unida a la del sujeto. Sin embargo, es posible que la relacin jurdica
produzca efectos an ms all de la muerte del sujeto, ya sea en su aspecto
en
todas
las
relaciones
jurdicas
activa
pasivamente
15 ELORRIAGA
por
la
doctrina
que
ste
es
uno
de
los
su pasivo,
principios
Por
el
asignatario
ttulo
singular
no
adquiere
el
dominio
Los herederos pueden ser instituidos por ley o por testamento, los
legados slo pueden serlo por testamento23.
22 Seguimos en esta parte a RODRGUEZ GREZ, Pablo: Instituciones de Derecho Sucesorio, Volumen 1, 2
Edicin actualizada, Ed. Jurdica de Chile, Santiago, 2002, p. 34 a 37.
23 Segn RODRGUEZ GREZ, tal regla tendra una excepcin, ella se refiere a la
asignacin alimenticia que tiene el carcter de forzosa, ya que este asignatario no
es heredero, en tal sentido seala: De lo dicho se sigue que si el asignatario de
alimentos no es heredero, necesariamente deber calificarse de legatario, puesto
que su derecho se extiende a una suma determinada que se ir devengando contra
la sucesin, a medida que el tiempo transcurra y se mantengan las condiciones que
legitimaron la demanda, como seala el artculo 332 del Cdigo Civil, RODRGUEZ
GREZ, Pablo; ob. cit. p. 35.
6.1.CONCEPTO
De los artculos 588 y 951 se desprende el concepto de sucesin por
causa de muerte, la que siguiendo a Rodrguez Grez puede ser entendida
como: un modo de adquirir gratuitamente el dominio del patrimonio de una
persona cuya existencia legal se ha extinguido real o presuntivamente y que
consiste en el traspaso a los herederos de todos sus derechos y obligaciones
transmisibles, que extingue los derechos y obligaciones intransmisibles, que
es fuente de derechos personales para los legatarios de gnero y modo de
adquirir el dominio de cosas singulares para los legatarios de especie o
cuerpo cierto25.
En sntesis, puede afirmarse que la sucesin por causa de muerte es
26 De 10 de abril de 1996.
27 Art. 11. Para los efectos previstos en esta ley, la muerte se acreditar mediante
certificacin unnime e inequvoca, otorgada por un equipo de mdicos, uno de
cuyos integrantes, al menos, deber desempearse en el campo de la neurologa o
neurociruga.Los mdicos que otorguen la certificacin no podrn formar parte del
equipo que vaya a efectuar el trasplante.
La certificacin se otorgar cuando se haya comprobado la abolicin total e
irreversible de todas las funciones enceflicas, lo que se acreditar con la certeza
diagnstica de la causa del mal, segn parmetros clnicos corroborados por las
pruebas o exmenes calificados. El reglamento deber considerar, como mnimo,
que la persona cuya muerte enceflica se declara, presente las siguientes
condiciones:
1. Ningn movimiento voluntario observado durante una hora;
2. Apnea luego de tres minutos de desconexin de ventilador, y
3. Ausencia de reflejos troncoenceflicos.
Ya
que
no
supone
en
principio-
ninguna
hereditarias y
testamentarias, no solamente con los bienes que recibe por herencia, sino
ms all de las fuerzas de la herencia, con su propio matrimonio 31.
30 Artculo 1247.
los
interesados.
Solo
razones
de
utilidad,
mejor
impone
su
proteccin
an
en
perjuicio
de
las
disposiciones
de derecho dos
1.-
amparado por una accin real que en este caso especfico se denomina
accin de peticin de herencia, no procediendo la accin reivindicatoria 38.
Tal accin real especial se encuentra regulada en los artculos 1.264 a 1.269.
El derecho real de herencia, como se ha sealado, slo corresponde al
heredero y no al legatario.
2. La caracterstica fundamental de este derecho es que constituye
una universalidad. Todos los otros derechos reales recaen sobre bienes
38 Art. 891. Los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio;
excepto el derecho de herencia.// Este derecho produce la accin de peticin de
herencia, de que se trata en el Libro III.
singulares.
La doctrina se encuentra dividida acerca de si se trata de una
universalidad jurdica o de una universalidad de hecho 39. Un grupo de
autores, entre ellos SOMARRIVA, URRUTIA, CLARO VIAL y VERDUGO LARA, fundados
principalmente en la idea de que el patrimonio del cual proviene era
tambin una universalidad jurdica, por esta misma razones tales autores
estiman que la herencia no puede confundirse con su contenido y
catalogarse
de
mueble
inmueble.
Otros
la
consideran
slo
una
universalidad de hecho.
Esto porque para tales autores la nota distintiva de una universalidad
jurdica es la existencia de un pasivo, y las deudas hereditarias se dividen
entre los herederos, por el slo ministerio de la Ley, a prorrata de sus
cuotas. Entre estos ltimos autores encontramos a PEAILILLO y SILVA
SEGURA40.
No concuerda con esta opinin FIGUEROA YNEZ, ya que sostiene que el
patrimonio del causante no pierde por el hecho del fallecimiento su calidad
de universalidad jurdica; puesto que sigue siendo un conjunto de bienes
componen
la
herencia,
de
ejercitarse
sobre
una
de la accin reivindicatoria
y de la peticin de
la
cuota
que
corresponda,
por
aqulla
bienes
determinados.
Ahora bien, en cuanto a la naturaleza jurdica que, como bien, tiene la
herencia; primero ya sabemos que el Cdigo clasifica los bienes haciendo la
distincin en
sin
estatutos, tendr que regirse por el de los muebles, pues como se sabe el
de los inmuebles, es excepcional42.
3. Por ltimo se puede sealar que el derecho real de herencia
tiene poca duracin, pues nace para morir con la adjudicacin que a cada
uno de los herederos se haga de los bienes que compusieron la masa
hereditaria.
Es lo que resulta del artculo 1344 y del llamado efecto declarativo y
retroactivo de la particin que veremos ms adelante-. Efectuada la
particin y adjudicados los bienes a los herederos, se mira a cada cual como
dueo nico desde el momento de la muerte del causante, como si los
dems nunca hubiesen tenido parte en ellos. Antes de la particin, todos los
herederos tenan, en conjunto, el dominio de cada bien del causante y de
que ste era dueo, pero cada cual no era propietario de ninguno en
particular, por s solo. Cada cual tena su derecho de herencia sobre una
cuota de la universalidad, pero no el dominio de una cuota de cada bien. Es
realizada la particin y la adjudicacin que se singulariza el derecho de cada
heredero, all se produce el trnsito del derecho real de herencia al derecho
de dominio;
herencia y desaparece43.
el derecho real de
45
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada,
Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010, p. 93.
Al respecto
46
Podra ser mediante la entrega material de los bienes comprendidos en la herencia;
podra declararse en la misma escritura de venta del derecho que las partes
manifiestan la intencin de transferirlo o diciendo que en ese acto se hace la
tradicin; podra entenderse efectuada por la comparecencia del adquirente
solicitando la posesin efectiva, lo que hara suponer que se ha efectuado la
tradicin del derecho real de herencia, sin embargo, en la prctica, muchas veces
esta inscripcin se exige por parte de los adquirentes del derecho o por parte de los
que deseen adquirir de l los bienes que les fueron adjudicados. Elorriaga de Bonis,
Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada, Editorial AbeledoPerrot,
Santiago de Chile, 2010, pp. 93-94.
47
N Legal Publishing: 46085. Corte de Apelaciones de Santiago. 16 de septiembre de
2010. Si la cesin fue la totalidad de los derechos hereditarios que al cedente le
corresponden o podan corresponderle en las herencias quedadas a la muerte de los
causantes, esto es, el objeto de la cesin no fue un bien determinado, mueble o
inmueble, sino una universalidad jurdica, su tradicin debi regirse por el estatuto
establecido para los bienes muebles, bastando para que se perfeccione que se
manifieste la intencin, expresa o tcita, de transferir los derechos hereditarios y,
por lo mismo, no es menester que el instrumento que da cuenta de dicho acto se
inscriba en el registro pertinente del Conservador de Bienes Races respectivo
De acuerdo a lo que dispone el artculo 2517 del Cdigo Civil, toda accin por la
cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva de ese
mismo derecho. Lo anterior, en el presente caso, significa que la accin para
reclamar el derecho real de herencia, esto es la de peticin de herencia, consagrada
en el artculo 1264 del Cdigo Civil, no se extingue por s sola, por el solo transcurso
del tiempo, sino cuando la herencia es adquirida por otra por prescripcin
adquisitiva, poniendo de esta manera trmino al derecho del verdadero heredero.
La prescripcin adquisitiva del derecho real de herencia, extintiva de la accin de
peticin del mismo derecho, puede operar por el transcurso de 10 aos o de cinco
aos, en este ltimo caso cuando al heredero putativo se le ha concedido la
posesin efectiva de la herencia; De acuerdo a lo que dispone el artculo 1264 del
Cdigo Civil, el que probare su derecho a una herencia, ocupada por otra persona
en calidad de heredero, tendr accin para que se le adjudique la herencia, y se le
restituyan las cosas hereditarias, tanto corporales como incorporales; y an
aquellas de que el difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario,
prendario, arrendatario, etc., y que no hubieren vuelto legtimamente a sus dueos.
Por lo tanto, corresponde reconocer al demandante la calidad de heredero de la
causante, como cesionario de los derechos hereditarios que le correspondan a su
padre don Carlos Fernando Donoso Medina, equivalente al 50 % de la herencia
intestada quedada al fallecimiento de dicha causante.
48
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada,
Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010, p. 97.
de
los
administrativamente,
artculos
1.269
704,
ya
sea,
judicial
49
PENAILILO ARVALO, Daniel, Los Bienes, Editorial Jurdica de Chile, 2007, p.311.
50
Art. 1269. El derecho de peticin de herencia expira en diez aos. Pero el heredero
putativo, en el caso del inciso final del Artculo 704, podr oponer a esta accin la
prescripcin de cinco aos.
del mismo.
La doctrina y alguna jurisprudencia han entendido que el plazo de 5
aos es una prescripcin ordinaria, en oposicin al de 10 aos que sera
extraordinaria; cuestin de relevancia a la hora de precisar si este plazo
admite o no suspensiones a favor de las personas enumeradas en el artculo
250951.
2.3.1.-
LA POSESIN DE LA HERENCIA.
51
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada,
Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010, p. 98.
material, estn en manos de una sola persona, sin embargo, ello puede no
ser as, y el heredero, poseedor legal puede no tener la posesin material, la
cual puede estar en manos de otra persona que es un falso heredero, y que
la tenga creyendo que es un verdadero heredero. La posesin material es la
que habilita al falso heredero para adquirir la herencia por prescripcin
adquisitiva53.
La posesin efectiva de la herencia es aquella que se otorga por
resolucin judicial o administrativa a quien tiene la apariencia de heredero.
Sin embargo, su otorgamiento no transforma al que la obtiene en poseedor
verdadero, pues solo le otorga la posibilidad de adquirir la herencia por
prescripcin adquisitiva en un lapso de tiempo ms corto de cinco aos- art.
1269-, ms durante este tiempo su calidad puede ser controvertida total o
parcialmente por un verdadero heredero.
Ello queda an ms en evidencia, cuando el artculo 877 del Cdigo de
Procedimiento Civil seala que la posesin efectiva se concede a quien
exhiba un testamento aparentemente vlido en el que se le instituya
52
Esta forma de posesin solo permite mantener una solucin de continuidad entre la
posesin del causante y la de sus herederos. En efecto la posesin legal, a
diferencia de la material, no habilita para adquirir por prescripcin, puesto que el
verdadero heredero adquiere por sucesin por causa de muerte y no requiere de la
prescripcin adquisitiva. Tampoco, segn el artculo 688, permite disponer de
manera laguna de los bienes inmuebles de la herencia, mientras no se cumplan las
condiciones que el mismo precepto seala. ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho
Sucesorio, segunda edicin actualizada, Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile,
2010, p. 99.
53
Ver artculos 2512, 1269 y 704.
CAPTULO III.
1 APERTURA DE LA SUCESIN
De acuerdo al artculo 955, muerto el causante se produce la apertura de
la sucesin.
54
RODRGUEZ GREZ, Pablo, obra citada, p. 42.
55
Art. 79. Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo acontecimiento,
como en un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no
pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se proceder en
todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento, y
ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras.
56
De acuerdo con el artculo 148 del Cdigo Orgnico de Tribunales, el juez
competente para estas materias es el del ltimo domicilio del causante. Este es el
juez competente para conocer el juicio de peticin de herencia, del de
desheredamiento, del de validez o nulidad de disposiciones testamentarias, as
como de todas las diligencias judiciales relativas a la apertura de la sucesin,
formacin de inventarios, tasacin y particin de bienes que el difunto hubiere
dejado.
57
Artculos 8 y 13 de la Ley N 19.903.
ley del domicilio en que se abre la sucesin; salvas las excepciones legales.
Tal disposicin se refiere al domicilio poltico, esto es, el relativo al
territorio del Estado en general, por lo que las personas llamadas a suceder,
la capacidad o incapacidad de los herederos, la dignidad o indignidad de los
mismos, se determinar, entre otros aspectos, por la ley del ltimo
domicilio.
Sealan los autores que lo anterior es una fuerte excepcin a la regla
general contenida en el artculo 16, segn la cual los bienes situados en
Chile se rigen por la ley chilena, aun cuando sus dueos sean extranjeros y
no residan en Chile. En tal caso, a pesar de que se trata de bienes situados
en Chile, ellos se regirn por la ley del ltimo domicilio del causante, aun
cuando este haya sido en otro pas. Sin embargo, el principio del artculo
955 tiene excepciones que, siendo propias del Derecho Internacional
Privado, atenan considerablemente la excepcionalidad del artculo 16,
imponiendo casi una nueva regla prcticamente inversa 58.
La norma del artculo 955 inciso 2, adquiere verdadera importancia cuando
se combina el lugar del deceso con la nacionalidad del difunto y la de sus
parientes y con el lugar en que se dejan los bienes. Es para estos casos, la
existencia de excepciones al artculo 955 inciso 2.
Entre las excepciones legales al mencionado principio encontramos las
siguientes:
58
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin
actualizada, Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010, p. 62.
competencia al tribunal
59
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada,
Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010, p. 63.
60
Es el verdadero caso de excepcin ya que si fallece en Chile, situacin a la que
tambin se refiere el artculo 998, la sucesin se regir por la Ley chilena de
acuerdo a la regla general que rige la materia.
62
Art. 81. 1. La presuncin de muerte debe declararse por el juez del ltimo domicilio
que el desaparecido haya tenido en Chile, justificndose previamente que se ignora
el paradero del desaparecido, que se han hecho las posibles diligencias para
averiguarlo, y que desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron de su
existencia, han transcurrido a lo menos cinco aos.
llamado a la
63
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin
actualizada, Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010, p. 65.
64
LASARTE LVAREZ,
65
La sentencia de la Corte Suprema de 3 de diciembre de 1997, Rol 335-97, recada
en Recurso de Casacin en el Fondo Rechazado, seal que si se ha pactado en la
escritura social que en el caso del fallecimiento de uno de los socios, la sociedad
continuar con los sobrevivientes y los herederos del socio fallecido, para que
produzca las consecuencias jurdicas queridas por sus autores, es menester que los
herederos hayan aceptado la herencia, esto es, que hayan manifestado su voluntad
en orden a suceder al causante en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
Cdigo Civil artculos 955, 956 y 2.103.
66
Art. 1226. Inc. 1 No se puede aceptar asignacin alguna, sino despus que se ha
deferido.
plazo
para
deliberar
que
es
fatal,
segn
dispone
el
67
Las asignaciones a incapaces deben aceptarse por sus representantes con
beneficio de inventario artculos1.225 inc.2 y 1.250 inc.2-.
68
Art. 1232.Inc. 1 Todo asignatario ser obligado, en virtud de demanda de cualquier
persona interesada en ello, a declarar si acepta o repudia; y har esta declaracin
dentro de los cuarenta das subsiguientes al de la demanda. En caso de ausencia
del asignatario o de estar situados los bienes en lugares distantes, o de otro grave
motivo, podr el juez prorrogar este plazo; pero nunca por ms de un ao.
mientras
un
tercero
no
haya
adquirido
la
herencia
por
69
La Corte de Apelaciones de Rancagua, en sentencia de 22 de agosto de 2002, Rol
N 18.684, ha dicho que como se ha sealado reiteradamente por la doctrina y la
jurisprudencia, la accin de peticin de herencia no termina por su solo no ejercicio.
Nace del derecho real de herencia. Mientras ste no lo haya adquirido un tercero
por la prescripcin adquisitiva, la accin que lo protege se mantiene. Atento lo cual,
el prescribiente deber asumir el rol procesal de actor, y en tal calidad deber
obtener que el Tribunal declare que ha ganado por la prescripcin adquisitiva el
derecho real de herencia. //En efecto, el interesado deber pedir al Tribunal que
declara que l es dueo del derecho real de herencia, por haberlo ganado por
prescripcin; para luego, en virtud de tal declaracin, pedir se declare la accin de
peticin de herencia, iniciada en su contra, prescrita.// En consecuencia, la
prescripcin adquisitiva por su propia naturaleza, modo de adquirir el dominio, debe
ser declarada en un juicio de lato conocimiento, razn por la cual no queda dentro
de lo que permite el artculo 310 del Cdigo de Procedimiento Civil, toda vez que
ella no es una mera excepcin. La Corte Suprema declar inadmisible recurso de
casacin en el fondo, el 17 de octubre de 2002, Rol N 3.768-02.
acepta.
En cuanto a la repudiacin de la asignacin, los autores no estn tan
70
N Legal Publishing: 47485. Corte de Apelaciones de Valparaso. 14 de enero de
2011. La persona que hace actos de heredero, sin previo inventario solemne, ha
sucedido al causante en todas las obligaciones transmisibles o provista de su cuota
hereditaria. Por tanto, el hijo del causante que ocupa el inmueble que era de
propiedad de ste, acepta tcitamente la herencia, ya que ello importa ejecutar
actos que suponen necesariamente su intencin de aceptar y que no hubiere tenido
derecho a ejecutar, sino en su calidad de heredero (considerandos 3 y 4).
claros en que sta pueda ser tcita como la aceptacin. As por ejemplo
SOMARRIVA
71
Autores citados por ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio,
segunda edicin actualizada, Editorial AbeledoPerrot, Santiago de
Chile, 2010, p. 76-77.
72
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin actualizada,
Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010, p. 77.
3.2.
ASIGNACIONES:
1. Se trata de un derecho transmisible.
2.
La
aceptacin
repudiacin
deben
ser
puras
simples
-artculo1.227-.
3. El derecho de aceptar o repudiar la asignacin es indivisible
-artculo1.228-. Sin embargo, la facultad que tienen los herederos del
asignatario es divisible -artculo1.229-.
4. Puede ser expresa o tcita. As lo seala el artculo 1.241 que se
refiere a las herencias, pero que tambin es aplicable a los legados. Si cede
su derecho podr, por ejemplo, considerarse que ha habido aceptacin. Tal
como hemos afirmado otras veces, lo importante ser que la voluntad sea
concluyente, ya se haya manifestado en trminos explcitos o no.
5. La aceptacin y repudiacin son irrevocables. Ello porque se trata
de
actos
jurdicos
unilaterales
que
quedan
perfectos
por
la
sola
73
Sin embargo, esta regla tiene algunas excepciones: Puede dejarse sin efecto en el
caso de que haya aceptado un incapaz; en el caso de que exista un vicio del
consentimiento -arts.1.234 y 1.237-; en el caso de lesin grave en la aceptacin de
una asignacin -artculo1.234- y; finalmente puede rescindirse cuando se hace en
perjuicio de los acreedores -artculo1.238-.
74
As por ejemplo los incs. 2 y 3 del artculo 1.232, sealan: Durante este plazo
tendr todo asignatario la facultad de inspeccionar el objeto asignado; podr
implorar las providencias conservativas que le conciernan; y no ser obligado al
pago de ninguna deuda hereditaria o testamentaria; pero podr serlo el albacea o
curador de la herencia yacente en sus casos.//El heredero, durante el plazo, podr
tambin inspeccionar las cuentas y papeles de la sucesin.
EL BENEFICIO DE INVENTARIO
La definicin legal de beneficio de inventario se encuentra en el
artculo 1.247 que dispone que: "consiste en no hacer a los herederos que
aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino
hasta concurrencia del valor total de los bienes que han heredado".
En nuestro sistema jurdico, para que exista este beneficio no es
necesaria una declaracin del heredero en trminos explcitos, sino que
basta con que se haya procedido a la faccin de inventario solemne de los
bienes del causante -artculo1.245-.
Sin embargo, se debe anotar que la regla del Cdigo Civil sealada,
ha dejado de ser la norma general, puesto que, si la herencia es intestada y
la sucesin se ha abierto en Chile, como es lo que ocurre con normalidad, la
tramitacin de la posesin efectiva deber ceirse a las normas de la Ley N
19.903. En este caso, no basta con efectuar el inventario de bienes - que se
considera solemne - que dispone el artculo 4 de la Ley, sino que adems,
es necesario que el solicitante haya declarado en el formulario de solicitud,
que acepta con beneficio de inventario.
La faccin de este inventario solemne est sujeta a ciertas
formalidades establecidas en el artculo1.253 y los artculos 858 a 865 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
El primero de los artculos citados prescribe que debern publicarse
tres avisos en un diario de la comuna, o de la provincia o de la capital de
regin, si en aquella no lo hubiere, citando a los interesados previo decreto
judicial; para procederse, finalmente, a la faccin de inventario ante un
ministro de fe y dos testigos. Una vez concluido el inventario, se
protocolizar en el registro del notario que lo haya formado, o en caso de
haber intervenido otro ministro de fe, en el protocolo que designe el
tribunal. El notario deber dejar constancia de la protocolizacin en el
inventario mismo.
Ahora
bien,
la
Ley
19.903
sobre
Procedimiento
para
el
comprobante,
en
general
todos
los
objetos
presentes,
75
N Legal Publishing: 49102. Corte Suprema. 31 de mayo de 2011. De acuerdo al
artculo 4 inciso final de la Ley N 19.903, el inventario practicado conforme a la
regulacin que ese mismo precepto seala se considerar como inventario solemne
para todos los efectos legales. La norma dispone que el inventario de los bienes
existentes al fallecimiento del causante deber incluirse en la solicitud de posesin
efectiva, haciendo relacin de todos los muebles e inmuebles de la persona cuyo
patrimonio se inventara, particularizndolos uno a uno, o sealando colectivamente
los que consistan en nmero, peso o medida, con expresin de la cantidad y calidad
esencial, comprendiendo asimismo los crditos y deudas de que hubiere
comprobante y, en general, todos los objetos presentes, exceptuados los que fueren
conocidamente de ningn valor o utilidad, debiendo incluir el inventario, adems, la
valoracin de los bienes. El artculo 4 de la Ley N 19.903, dada su especialidad,
prevalece, conforme a los artculos 4 y 13 del Cdigo Civil, sobre la normativa
general concerniente a la confeccin del inventario solemne, exigida para los
efectos
del
beneficio
de
inventario
De este modo, tramitada la posesin efectiva de los bienes quedados al
fallecimiento del causante con arreglo al procedimiento establecido en la Ley N
19.903, practicado el inventario de dichos bienes de conformidad a lo prescrito en
su artculo 4, teniendo por tanto el carcter de solemne, y aceptada la herencia
con beneficio de inventario por los causahabientes, deben entenderse satisfechas
las exigencias legales requeridas para que opere a favor de stos el referido
beneficio, razn por la que la inidoneidad del ttulo fundante de la ejecucin, que no
consider su incidencia en el crdito cuyo cobro compulsivo se persigue, resulta
manifiesta. En estas condiciones, y en conformidad con el artculo 1247 del Cdigo
Civil, los herederos deben responder de las deudas hereditarias slo hasta el valor
de los bienes heredados, acogindose la excepcin del artculo 464 N 7 del Cdigo
de Procedimiento Civil y absolvindose de la ejecucin a los ejecutados en cuanto
ella exceda del lmite de responsabilidad determinado por el beneficio de inventario
que concurre en su favor. Resulta errado estimar como se hace en la sentencia
impugnada que los ejecutados no podan oponer el beneficio de inventario por no
haber dado cumplimiento a los requisitos de publicidad que corresponderan a la
faccin de inventario solemne, puesto que ello importa requerir condiciones que en
el presente caso no eran exigibles (considerandos 4 a 6, sentencia de casacin y
1 a 4, sentencia de reemplazo).
76
RODRGUEZ GREZ, Pablo, aunque se inclina por la tesis que estima que los
patrimonios se confunden, admite que el tema es discutible, an cuando l tenga
un alcance ms acadmico que prctico, ya que los efectos de la institucin estn
claramente sealados en la ley, Instituciones de Derecho Sucesorio, Volumen 2, 2
Edicin actualizada, Ed. Jurdica de Chile, Santiago, 2002, p.160.
77
Tal situacin a comenzado varias en las ltimas dcadas con la irrupcin de la
primera generacin de profesores de Derecho Civil profesionales o semi
profesionales, dedicados preferentemente, o al menos, en una proporcin
importante a la academia y, por tanto, con una situacin de bastante ms
independencia que sus predecesores histricos. Es importante considerar tambin,
que los grandes acreedores cada vez lo son ms, y pueden procurarse una
adecuada defensa de sus intereses, quedando los contratos dbiles en una
situacin de precariedad, que ha sido advertida y solucionada, al menos en parte,
en sociedades ms desarrolladas jurdicamente que la nuestra. Tal es el caso del
sistema jurdico europeo, en donde la defensa del ciudadano, consumidor,
contratante dbil o como desee llamrsele constituye una preocupacin deberfundamental de la clase poltica, de los jueces y, tambin de la academia, en lo que
compete a esta ltima la labor de interpretacin y adecuacin del derecho a las
transformaciones sociales.
EL BENEFICIO DE SEPARACIN
De acuerdo al artculo 1.378, es la facultad que le compete a los
78
Art. 1259. Las deudas y crditos del heredero beneficiario no se confunden con las
deudas y crditos de la sucesin.
79
RODRGUEZ GREZ, PABLO, OB. CIT., VOL. 2, P. 174.
81
Los acreedores hereditarios son aquellos que tenan crditos originados en vida del
causante, en tanto acreedores testamentarios, son aquellos cuyo crdito tiene como
origen, precisamente, el testamento del causante.
separacin.
3. Cuando los bienes de la herencia han salido de manos del
heredero.
4. Cuando los bienes de la herencia se han confundido con los de los
herederos en forma tal que no sea posible reconocerlos.
Hay aqu una regla importante y es que el beneficio de separacin
obtenido por uno de los acreedores hereditarios o testamentarios beneficia
a los dems -artculo1.382 inc.1.-.
82
Art. 1385. Si hubiere bienes races en la sucesin, el decreto en que se concede el
beneficio de separacin se inscribir en el Registro o Registros que por la situacin
de dichos bienes corresponda, con expresin de las fincas a que el beneficio se
extienda.
83
Art. 1383. Los acreedores hereditarios o testamentarios que hayan obtenido la
separacin, o aprovechndose de ella en conformidad al inciso 1. del artculo
84
RODRGUEZ GREZ, Pablo, ob. cit., vol. 2, p. 181.
estimarse que la posesin legal cumple por disposicin de la ley con los
elementos de la posesin enunciados en el artculo 700, corpus y animus,
por nuestra parte consideramos que la posesin legal es una ficcin y por lo
tanto, no tiene demasiado sentido intentar explicar la institucin de acuerdo
a parmetros estrictamente lgicos, toda vez, que como se ve para poder
arribar a alguna conclusin ms o menos coherente, es necesario recurrir a
nuevas ficciones estimar cumplidos los requisitos por disposicin de la leylo que demuestra lo intil de tal intento 87.
A igual conclusin llegamos cuando vemos los intentos de la doctrina
por demostrar que la posesin legal es posesin regular, afirmado que as es
86
87
N Legal Publishing: 47723. Corte de Apelaciones de Santiago. 05 de enero de
2011. En nuestro sistema jurdico los bienes siempre estn radicados en un
patrimonio, excepcin hecha en cuanto a las res nullium, esto es las que nunca han
tenido dueo o las res derelictae que son aquellas que su dueo abandona para que
las haga suyas el primer ocupante; todas las dems cosas siempre se encuentran
dentro de un patrimonio; y es por ello que a la muerte de una persona, los bienes
transmisibles que se encuentran en su patrimonio, en ese mismo instante, y no
despus, pasan a sus herederos. No hay bienes fuera de patrimonio, ni un solo
momento siquiera. Es por ello que el heredero adquiere lo que se ha dado en
denominar posesin legal de la herencia al momento de deferirse esta, vale decir, al
producirse la delacin de la herencia, que segn el artculo 956 inciso 1 del Cdigo
Civil, es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla, agregando el inciso
2 que si el llamamiento no es condicional, la herencia se defiere al heredero en el
momento de fallecer la persona de cuya sucesin se trata.La llamada posesin legal
est consagrada en el Cdigo Civil que seala que La posesin de la herencia se
adquiere desde el momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore.
Tcnicamente, esta institucin no es posesin, toda vez que no requiere ni de
corpus ni de animus, que son los elementos esenciales de la posesin; pero es la
herramienta jurdica que permite que los bienes siempre, en toda oportunidad,
estn radicados en un patrimonio, que es, precisamente, el asiento jurdico de los
bienes. Tal situacin no obliga a los herederos, quienes, en virtud del principio de la
autonoma de la voluntad, bien pueden renunciar a la herencia. Lo anterior no hace
que en virtud de una renuncia queden bienes fuera de patrimonio, ya que el artculo
995 del mencionado Cdigo expresa que: A falta de todos los herederos
abintestato designados en los artculos precedentes, suceder el Fisco
88
89
Corte Suprema. 10 de septiembre de 2010. Disponible en www.legalpublishing.cl;
El legislador gener un sistema que integr diferentes finalidades respecto de los
bienes hereditarios, especialmente en relacin con los inmuebles, en los que
concurre mantener la historia de la propiedad raz, la publicidad de quien es el
titular del derecho de propiedad, la libre circulacin de los bienes y la diferencia
entre ttulo y modo de adquirir. Es as que deferida la herencia, se concede, por el
solo ministerio de la ley, la posesin legal a los herederos; posesin legal que no
habilita a los herederos para efectuar inscripcin alguna en torno a los bienes races
hereditarios.// Para poder disponer los herederos, corresponde distinguir cual es el
acto de disposicin que desean realizar: si est referido a la calidad de heredero; si
comprende los derechos en la herencia; derechos hereditarios en bienes concretos
o la propiedad directa del bien. Respecto de la disposicin de derechos hereditarios
en bienes concretos de la herencia, el legislador exige la dictacin del decreto
judicial por el cual se otorga la posesin efectiva de la herencia, el cual debe,
adems, inscribirse en el Registro de Propiedades del Conservador de Bienes Races
de la comuna en que se dict esa resolucin y donde se encuentran ubicados los
inmuebles a que sta se refiere. Anexo a lo anterior corresponde realizar la
inscripcin especial de herencia en la que se comprenda el bien en el que recae la
disposicin, como, tambin, la radicacin del dominio del inmueble en el heredero,
sea sta en todo o en parte, de manera exclusiva o en comunidad con otro
heredero. As, un heredero puede disponer de derechos en un bien raz concreto,
mediando adjudicacin exclusivamente o en comunidad con otro u otros
herederos. // Cualquiera que sea la sancin que el intrprete desarrolle ante la falta
de las actuaciones requeridas por el legislador, cumplidas las exigencias antes
anotadas, no procede privarle de eficacia mediante la nulidad absoluta del acto. Por
lo tanto, en la especie, si se han enajenado derechos que tena uno de los
copropietarios en un bien raz, luego de la particin y encontrndose adjudicada en
dominio a los herederos, no existe vicio que deba ser sancionado con la nulidad
absoluta o relativa (considerandos 14, sentencia de casacin y 4, sentencia de
reemplazo).
CAPTULO
IV:
INCAPACIDADES
INDIGNIDADES
PARA
SUCEDER
relacin
con
este
aspecto
hay
que
tener
presente
algunas
90
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, segunda edicin
actualizada, Editorial AbeledoPerrot, Santiago de Chile, 2010, pp.
102-103.
afirmarse
que
las incapacidades
para
suceder
pueden
Excepciones:
a. Artculo 962 inc.2: se refiere al asignatario condicional. Debe existir
el asignatario al momento de la apertura de la sucesin y adems al
momento del cumplimiento de la condicin. Aqu hay que tener presente
que la apertura de la sucesin, cuando la asignacin es condicional, se
produce al momento del fallecimiento del causante, pero la asignacin se
defiere solamente al momento del cumplimiento de la condicin suspensiva.
b. Artculo 962 inc.3: se refiere a las asignaciones a personas que no
existen pero que se espera que existan -por ejemplo: una asignacin dejada
a la primera hija de un hijo. La limitacin es que llegue a existir en un plazo
de 10 aos, aunque en virtud del principio de autonoma de la voluntad el
causante podra establecer un plazo menor para el cumplimiento de la
condicin91.
c. Artculo 962 inc. final: se refiere a las asignaciones hechas en
premio de servicios importantes asignaciones premiales-. El "servicio
importante" debe prestarse dentro de los 10 aos subsiguientes al
fallecimiento del causante. As se desprende del encabezamiento del inc.
final del artculo 962: "valdrn con la misma limitacin...", refirindose a la
limitacin del plazo.
d. Son incapaces de suceder aquellas entidades a quienes falta
personalidad jurdica al momento de abrirse la sucesin artculo 963 inc.1-.
Sin embargo, el inc. 2, del mismo artculo prescribe que: "si la asignacin
tuviere por objeto la fundacin de una nueva corporacin o establecimiento,
91
Se presenta el problema de determinar qu sucedera si a los diez
aos el sujeto slo tuviera existencia natural, en ese caso, a nuestro
parecer el problema debiera solucionarse a la luz del artculo 77.
92
Art. 964. Es incapaz de suceder a otra persona como heredero o legatario, el que
antes de deferrsele la herencia o legado hubiere sido condenado judicialmente por
el crimen de daado ayuntamiento con dicha persona y no hubiere contrado con
ella un matrimonio que produzca efectos civiles.// Lo mismo se extiende a la
persona que antes de deferrsele la herencia o legado hubiere sido acusada de
dicho crimen, si se siguiere condenacin judicial.
93
Se llama as a los concebidos por clrigos de rdenes mayores o personas que
profesen votos solemnes de castidad, en rdenes religiosas catlicas.
consanguinidad.
El delito slo nace con la sentencia, por lo que debe existir condena
por sentencia firme.
b. Incapacidad del eclesistico confesor -artculo 965-. Esta norma
tiene por objeto proteger la libre voluntad del testador.
Esta incapacidad se refiere slo a la sucesin testamentaria y,
adems, el testamento tiene que haberse otorgado durante la ltima
enfermedad, siendo incapaz exclusivamente el eclesistico que hubiere
confesado al difunto en la ltima enfermedad o habitualmente en los dos
ltimos aos anteriores al testamento.
Esta incapacidad se hace extensiva a la orden o cofrada a que
pertenece el eclesistico y a sus parientes por consanguinidad o afinidad
hasta el tercer grado inclusive.
Pero, existe una contra excepcin en el artculo 965 inc. 2, que
prescribe que: tal "incapacidad no comprender a la iglesia parroquial del
testador ni recaer sobre la porcin de bienes que el dicho eclesistico o sus
deudos haban heredado abintestato, si no hubiese habido testamento.
c. La incapacidad del notario, de los testigos del testamento, sus
familiares y dependientes -artculo 1.061-. Art. 1061. No vale disposicin
alguna testamentaria en favor del escribano que autorizare el testamento, o
del funcionario que haga las veces de tal, o del cnyuge de dicho escribano
o funcionario, o de cualquiera de los ascendientes, descendientes,
hermanos, cuados, empleados o asalariados del mismo. // No vale tampoco
disposicin alguna testamentaria en favor de cualquiera de los testigos, o
de su cnyuge, ascendientes, descendientes, hermanos o cuados.
94
Opinin que sigue la mayora de la doctrina actual, pero que no comparto
necesariamente, pues me parece que tratndose de una sancin la interpretacin
debe ser restrictiva, y no podemos llegar a ella por la va de interpretacin de viejos
conceptos, por lo que es muy probable juicio que requerira de estudios ms
detallados- de un precepto obsoleto.
95
Rodrguez Grez, Pablo, ob. cit. p. 53.
96
Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:1. El que
ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en
este crimen por obra o consejo, o la dej perecer pudiendo salvarla; // 2. El que
cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya
sucesin se trata, o de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o
descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada; //
3. El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia
o destitucin de la persona de cuya sucesin se trata, no la socorri pudiendo;// 4.
El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le
impidi testar; // 5. El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del
difunto, presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin.
Art. 969. 6. Es indigno de suceder el que siendo mayor de edad, no hubiere
acusado a la justicia el homicidio cometido en la persona del difunto, tan presto
como le hubiere sido posible.// Cesar esta indignidad, si la justicia hubiere
empezado a proceder sobre el caso.// Pero esta causa de indignidad no podr
alegarse, sino cuando constare que el heredero o legatario no es cnyuge de la
persona por cuya obra o consejo se ejecut el homicidio, ni es del nmero de sus
ascendientes y descendientes, ni hay entre ellos deudo de consanguinidad o
afinidad hasta el tercer grado inclusive.
Art. 970. 7. Es indigno de suceder al impber, demente o sordomudo, el
ascendiente o descendiente que, siendo llamado a sucederle abintestato, no pidi
que se le nombrara un tutor o curador, y permaneci en esta omisin un ao
entero: a menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo por s o por
procurador. // Si fueren muchos los llamados a la sucesin, la diligencia de uno de
ellos aprovechar a los dems.// Transcurrido el ao recaer la obligacin antedicha
en los llamados en segundo grado a la sucesin intestada. // La obligacin no se
extiende a los menores, ni en general a los que viven bajo tutela o curadura.// Esta
causa de indignidad desaparece desde que el impber llega a la pubertad, o el
demente o sordomudo toman la administracin de sus bienes.
Art. 971. 8. Son indignos de suceder el tutor o curador que nombrados por el
testador se excusaren sin causa legtima. //El albacea que nombrado por el testador
se excusare sin probar inconveniente grave, se hace igualmente indigno de
sucederle.// No se extender esta causa de indignidad a los asignatarios forzosos en
la cuanta que lo son, ni a los que, desechada por el juez la excusa, entren a servir
el cargo.
Art. 972. 9. Finalmente, es indigno de suceder el que, a sabiendas de la
incapacidad, haya prometido al difunto hacer pasar sus bienes o parte de ellos, bajo
cualquier forma, a una persona incapaz.// Esta causa de indignidad no podr
alegarse contra ninguna persona de las que por temor reverencial hubieren podido
ser inducidas a hacer la promesa al difunto; a menos que hayan procedido a la
ejecucin de la promesa.
10 El
causante
no
alega
indignidades,
pues
tiene
la
figura
del
deudores
hereditarios
testamentarios
no
podrn
oponer
al
vicio de indignidad se purga, por disposicin del artculo 975, en cinco aos.
7. Las incapacidades, por regla general, son absolutas. Los incapaces a
nadie pueden suceder. En cambio, las indignidades son relativas, se refieren
a situaciones de ingratitud producidas entre el causante y el indigno,
pudiendo ste suceder a otras personas con respecto a las cuales no les
afecta igual causal de demrito.
1 LOS ACERVOS
Se entiende por acervo la masa hereditaria indivisa dejada por el
causante. Se distinguen cuatro acervos, segn se vayan realizando las
deducciones que ordena la ley: el comn o bruto, el acervo ilquido, el
acervo lquido y los dos acervos imaginarios.
1. 1.
El acervo ilquido
Este acervo ilquido est formado por los bienes que pertenecen al
causante y que han sido separados de aquellos que pertenecen a otras
personas, y a los cuales deben deducirse las bajas generales de la herencia,
contempladas en el artculo 959. Las bajas generales "son deducciones que
es necesario hacer para poder dar cumplimiento a las disposiciones del
pendiente
al
abrirse
la
sucesin,
97
RODRGUEZ GREZ, Pablo, ob. cit. p. 96.
98
haban
obtenido
el
El acervo lquido
Tiene por objeto proteger a los legitimarios frente a las donaciones que
el causante haya hecho a otros legitimarios.
Lo constituye el acervo lquido con la acumulacin
de las donaciones
un
bajas generales da un
$ 225.000
Cuarta de libre:
$ 225.000
99
ELORRIAGA
DE
la mitad legitimaria y la
$510.000
Cuarta de mejoras:
$ 255.000
Cuarta de libre:
$ 225.000
$ 495. 000.
donaciones
se imputan a su
donaciones.
2
como
exceso de $20.
Este exceso se acumula al acervo, para la computacin de las legtimas y
mejoras. As el segundo acervo imaginario asciende a $120.
Suponiendo que existan personas con derecho a mejoras, el segundo
acervo imaginario se divide en $60 para la mitad legitimaria; $30 para la
cuarta de mejoras y $30 para la cuarta de libre disposicin. Ahora el
problema es que,
del
segundo
acervo
la
que en
este caso en
Para
completar las
asignaciones
forzosas faltan
$25 de la
hemos
sealado
el
derecho
de
representacin
emana
100
Ibd., p. 113.
101
dem., p. 113.
EL DERECHO DE TRANSMISIN
Se encuentra regulado en el artculo 957, prescribe que: si el
102
EL DERECHO DE REPRESENTACIN
El derecho de representacin est definido por la ley en el artculo
103
Si el heredero fallece antes que el testador, el hijo de aqul no puede obtener por
transmisin derecho a los bienes dejados por el testador, porque por transmisin
slo puede adquirirse una herencia o legado ya deferido. Corte Suprema, 7 mayo
1921. G. 1921, 1er sem., N 39, p. 210, R., t. 20, sec. 1, p. 211.
984 inc. 2: La representacin es una ficcin legal en que se supone que una
persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los
derechos hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o sta no
quisiese o no pudiese suceder104.
Como ya hemos explicado no hay tal ficcin legal ni representacin
propiamente dicha.
Segn ELORRIAGA, el derecho de representacin tiene por objeto evitar
que la falta de uno de los herederos llamados por la ley a suceder al
causante, incremente a los otros herederos, rompindose con el orden
natural de afectos.
El artculo 987, por su parte, seala que se puede representar al
ascendiente cuya herencia se ha repudiado, al incapaz, al indigno, al
desheredado, y al que repudi la herencia del difunto.
En la sucesin intestada es un llamamiento a recoger la masa
hereditaria, nunca a una especie o cuerpo cierto determinado. La ley slo
instituye herederos, nunca legatarios.
En el derecho de representacin intervienen tres personas:
104
N Legal Publishing: 45507. Corte Suprema. 11 de agosto de 2010. La sucesin
intestada es aquella en que el causante no dispone en vida de sus bienes para que
se cumpla su voluntad despus de su fallecimiento, de modo que la ley la suple.
Propio de la sucesin intestada es el derecho de representacin, que consiste en
una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar y, por
consiguiente, el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su
padre o madre, si ste o sta no quisiese o no pudiese suceder. As, el
representante, por disposicin legal, ocupa el lugar y el grado que corresponden al
representado ausente.En la especie, dado que el padre del actor no tuvo la calidad
de hermano legtimo del causante, puesto que falleci sin que variara su situacin
de hijo natural de la madre de aquel, debe entenderse que nunca tuvo derechos
hereditarios en relacin con el patrimonio reclamado. Como no se contraviene la
calidad invocada por la demandada, de actuar en representacin de su madre,
hermana de la madre del difunto, esto es, un parentesco de consanguinidad
colateral, como prima del causante, y as obtener la posesin efectiva de la
herencia intestada, aparece como indiscutible, que la demanda de autos, debe ser
rechazada.
1. El causante.
2. El representado.
3. El representante.
Los requisitos para que opere el derecho de representacin son los
siguientes:
1
El
representado
debe
haber
sido
de
los
parientes
del
105
El artculo 984, se encuentra ubicado en el Ttulo II del Libro III, que establece las
reglas relativas a la sucesin intestada, adems que la misma disposicin seala
que se sucede abintestato ya por derecho personal, ya por derecho de
representacin. // Existen dos excepciones ms aparentes que reales: En el caso de
las asignaciones dejadas indeterminadamente a los parientes artculo 1.064- "se
entender dejada a los consanguneos de grado ms prximo, segn el orden de la
sucesin abintestato, teniendo lugar el derecho de representacin en conformidad a
las reglas legales; salvo que a la fecha del testamento haya habido uno solo en ese
grado, pues entonces se entendern llamados al mismo tiempo los del grado
inmediato". La otra excepcin la encontramos en materia de legtimas artculo
1.183-: en las legtimas va a operar el derecho de representacin como
consecuencia de la aplicacin de las reglas de la sucesin intestada.
106
El artculo 986 enumera los rdenes sucesorios en los cuales opera el derecho de
representacin y en el no se menciona a los ascendientes.
EFECTOS DE LA REPRESENTACIN
El representante ocupa el lugar del representado, pero no opera ni
otorgado
bajo
el
imperio
de
otra
se
hubiese
llamado
EL DERECHO DE SUSTITUCIN
El derecho de sustitucin, consiste en el reemplazo del asignatario
b.
c.
107
Art. 1164. Sustitucin fideicomisaria es aquella en que se llama a un fideicomisario,
que en el evento de una condicin se hace dueo absoluto de lo que otra persona
posea en propiedad fiduciaria.// La sustitucin fideicomisaria se regla por lo
dispuesto en el ttulo De la propiedad fiduciaria.
108
No se comprende el desheredamiento, ya que este es propio de los legitimarios y, a
falta uno de ellos procede la representacin y, si no hay representacin, la
asignacin pertenece a los dems legitimarios artculo 1.190-.
EL DERECHO DE ACRECIMIENTO
Los derechos de sustitucin y acrecimiento son una forma de
109
RODRGUEZ GREZ, Pablo, ob. cit. p. 86.
2.3.1.Requisitos:
1. Que se trate de una sucesin testamentaria: Se concluye as ya
que
se
encuentra
tratada
dentro
del
ttulo
"De
las
asignaciones
iguales ya que el artculo 1.148 inc. 2 dispone que en tal situacin opera el
acrecimiento. La segunda excepcin se presenta cuando dos o ms
asignatarios son llamados a una misma cuota, pero sin precisar la parte que
llevarn en ella.
La excepcin es ms aparente que real ya que en ambos casos los
asignatarios son llamados sin asignacin de cuota, y esa es la razn por lo
que procede el acrecimiento.
1
110
Si el asignatario de una herencia, cuyos derechos a la misma no han prescrito,
muere sin aceptarla o repudiarla, sus descendientes no pueden invocar el derecho
de representacin para reclamarla, porque ese asignatario no falt al tiempo de la
delacin de la herencia de que se trata (C. Civil, arts. 984 y 987). Pero pueden ellos,
por la transmisin del derecho de aceptar o repudiar dicha herencia que les hizo su
causante, que al respecto no se pronunci, aceptarla, siempre que acepten tambin
la herencia de la persona que les transmiti el derecho de opcin (C. Civil, art. 957).
Corte de Apelaciones de Concepcin, 27 agosto 1971. R., t. 68, sec. 2, p. 52 (C. 10
a 15, p. 59).
DERECHO SUCESORIO
II PARTE
Prof. Dr. Ruperto Pinochet Olave
Universidad de Talca
Prevalecer sobre todo ello la voluntad expresa del testador, en lo que de derecho
corresponda.
En todo caso la regla del inciso primero se aplicar una vez enteradas totalmente, a
quienes tienen derecho a ellas, las legtimas y mejoras de la herencia.
1.2. Principio de igualdad
Art. 982. En la sucesin intestada no se atiende al sexo ni a la primogenitura.
De esta manera, no se hace distincin entre el sexto, primogenitura ni la filiacin para
conceder los derechos hereditarios que otorga la sucesin intestada, consagracin
materializada en la Ley 19.585112.
112
N Legal Publishing: 49722. Corte Suprema, 15 de junio de 2011.Con anterioridad a la entrada en
vigencia de la Ley N 19.585, se distingua entre la filiacin legtima, natural e ilegtima. Hoy en da, ya
no existe aquella nomenclatura de carcter discriminatoria, sino la clasificacin deriva de si la filiacin
est determinada o no, y en el primer caso, si ella es matrimonial o no matrimonial. La filiacin legtima
provena de la concepcin del hijo dentro del matrimonio verdadero, putativo o simplemente nulo por
incompetencia del Oficial del Registro Civil de sus padres. Adems, eran hijos legtimos los concebidos
fuera del matrimonio y legitimados por el que posteriormente contraan sus padres. Se distingua,
tambin, la legitimacin ipso iure y la voluntaria: aqulla estaba referida a los hijos concebidos antes
del matrimonio y nacidos en l y a los hijos que hayan sido reconocidos como naturales
respecto de ambos padres, con los requisitos legales; mientras que sta requera como
presupuestos copulativos la celebracin de matrimonio entre los padres, la designacin
de parte de aqullos por instrumento pblico de los hijos a quienes conceden el
beneficio de la legitimacin y la oportunidad en el otorgamiento del instrumento
aludido. (considerando 8).La regulacin vigente en antao contemplaba diversas acciones con la
finalidad de impugnar o repudiar la legitimacin. La impugnacin deba sustentarse en que el legitimado
no ha podido tener por padre al legitimante de acuerdo con el artculo 76 del Cdigo Civil, puesto que
pudo verificarse la concepcin cuando el marido ha estado en imposibilidad absoluta de acceder a la
mujer; en que el legitimado no ha podido tener como madre a la legitimante, debiendo acreditarse un
falso parto o suplantacin de parto; en que el matrimonio no ha podido producir la
113
Ley 16.620 sobre adopcin de menores, art. 1 inc. 2 en relacin con el art. 37. La
adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo respecto de los adoptantes, con
todos los derechos y deberes recprocos establecidos en la ley La adopcin producir
sus efectos legales desde la fecha de la inscripcin de nacimiento ordenada por la
sentencia que la constituye.
114
Leer artculo 1182, aplica la misma sancin excluyendo al padre o la madre de su
legtima. Artculo 35 de la Ley N 19.947, Nueva Ley de Matrimonio Civil.
ELORRIAGA DE BONIS,
116
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada,
Abeledo Perrot, Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 125.
parte del patrimonio sucesorial que el titular no pudo o no quiso distribuir mediante
testamento117.
El artculo 983 establece quienes son los herederos abintestato: Son llamados a la
sucesin intestada los descendientes del difunto, sus ascendientes, el cnyuge
sobreviviente, sus colaterales, el adoptado, en su caso, y el Fisco.
Los derechos hereditarios del adoptado se rigen por la ley respectiva.
Sin embargo, es en los artculos 988 a 995 en donde se regula la forma en que concurren
y son excluidos unos y otros herederos abintestato.
Nuestra legislacin civil, a partir de la Ley 19.585 experiment una trasformacin
profunda. Actualmente existen rdenes de sucesin comn para todas las personas,
cualquiera que sea su filiacin, as se trate de hijos matrimoniales o no matrimoniales, lo
relevante en todo caso es que la filiacin este determinada, sin perjuicio que, como
vimos en derecho de familia, puedan entablarse las acciones de filiacin en contra de los
herederos del difunto.
El matrimonio solo es importante para determinar la asignacin del cnyuge
sobreviviente.
As la nueva normativa, se armoniza con nuestra Constitucin Poltica de la Repblica,
que en su artculo 1 seala que Las personas nacen libres e iguales en dignidad y
derechos.
2.1. Principios que rigen los rdenes de sucesin118
1. Todos los rdenes, salvo el ltimo, estn representados por un conjunto de personas
ligadas al causante por vnculo matrimonial, consanguinidad o adopcin. Puede ocurrir
que el llamado sea una sola persona o bien varias personas ligadas al causante por el
mismo vnculo, as por ejemplo cuando se llama a los hijos o a los hermanos.
2. Cada orden sucesorio est representado por una categora de personas que le da
existencia al mismo, de modo que si llegan a faltar se pasa al orden siguiente, salvo
cuando admite la concurrencia de diversas categoras y faltando una de ellas se entrega
toda la herencia al que est presente. Esto ocurre, cuando es llamado el cnyuge
117
RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago de Chile, Volumen 1, Segunda edicin actualizada, 2002.
118
RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago de Chile, Volumen 1, Segunda edicin actualizada, 2002
119
Sin perjuicio, de los alimentos que por ley se deben a ciertas personas, que es una
asignacin forzosa y que, a juicio de algunos autores, es un legado.
120
Como se aprecia el art. 988 dispone que los hijos excluyen a todos los otros herederos,
con lo cual podra pensarse que este primer orden debiera llamarse de los hijos. Sin
embargo, hay que tener presente que los hijos pueden concurrir personalmente o
representados por su descendencia, segn lo seala el artculo 986, de ah que se
denomine orden de los descendientes y no del orden de los hijos.
Eso s, en ningn caso la porcin del cnyuge sobreviviente bajar de la cuarta parte de
la herencia o de la mitad legitimaria, eventualmente incrementada por la no disposicin
de las cuartas de mejoras y/o de libre disposicin121.
En caso que el cnyuge sobreviviente reciba una cantidad que exceda el mnimo legal
no se aplica esta regla. Por ejemplo, si concurren 5 hijos y el cnyuge sobreviviente, la
herencia se dividir en 1/7 para cada hijo y 2/7 para el cnyuge sobreviviente.
Como puede apreciarse, el mnimo legal slo entra a operar si en la sucesin concurren
sobre seis hijos. Ello es as, ya que, de concurrir el cnyuge conjuntamente con seis
hijos del causante, entonces a ste le corresponde 1/4 de los bienes de la masa o de la
legtima en su caso, o sea la legtima ser exactamente el mnimo legal. De esta forma,
sobre los seis hijos, si al cnyuge sobreviviente se le asigna el doble de la legtima del
hijo comenzar a recibir menos del mnimo legal. De esta manera, si en la masa
concurren sobre seis hijos, al cnyuge sobreviviente le corresponder el equivalente al
mnimo legal y la legtima de los hijos se calcular sobre el restante que se repartir a
prorrata.
Recordemos que si los hijos concurren personalmente, suceden por cabeza, si el hijo
llamado falta, sea porque ha fallecido o repudiado la herencia, o ha sido declarado
indigno de suceder al causante o desheredado por ste, ser representado por sus hijos
de conformidad al artculo 984, caso en el cual los representantes heredarn por estirpes.
De lo sealado, tenemos que los hijos pueden faltar, pero el orden igual es aplicable en
el evento de que concurran otros descendientes en funcin del derecho de
representacin. Si hay hijos que concurran personalmente o representados, no se puede
pasar al segundo orden de sucesin, ellos son los que determinan o configuran este
primer orden. De esta manera, si no hay hijos del causante pero s nietos, se aplica el
primer orden, y estos nietos, de conformidad al derecho de representacin, suceden por
estirpes al difunto.
Tenemos que advertir, que los llamados en este orden son, a su vez, legitimarios, es
decir, herederos forzosos, por lo tanto, para suceder al causante renen un doble ttulo:
por una parte son llamados a la sucesin intestada, esto es, en la parte que excede la
asignacin forzosa, en razn de que el causante ha muerto sin disponer de sus bienes o,
habiendo dispuesto, su ltima voluntad no ha producido efectos o no ha cubierto la
totalidad del patrimonio transmisible.
De lo sealado, podemos concluir que llamados los hijos y el cnyuge sobreviviente en
el primer orden de sucesin, debe entenderse que este llamamiento cubre en parte la
asignacin forzosa que le corresponde y, en la parte que excede, una asignacin
propiamente abintestato.
Lo anterior se comprender an ms a cabalidad cuando veamos las asignaciones
forzosas, por ahora, debemos tener muy claro, que los llamados en este orden los son en
121
El artculo 994 seala que el cnyuge separado judicialmente, que hubiere dado motivo
a la separacin por su culpa, no tendr parte alguna en la herencia abintestato de su
mujer o marido.
122
La Ley N 19.585 agreg una sancin: Tampoco sucedern abintestato los padres del
causante si la paternidad o maternidad ha sido determinada judicialmente contra su
oposicin, salvo que mediare el restablecimiento a que se refiere el artculo 203, esto
es, si el hijo, alcanzada la plena capacidad manifiesta por escritura pblica o testamento
su voluntad de restablecer al padre o madre sus derechos.
colaterales ms all del sexto grado, indefinidamente123. Cuestin que en todo caso se ve
bastante difcil, por la cantidad de aos entre cada generacin, as es bastante poco
probable que al momento de morir el causante exista el bisnieto del bisnieto del hijo del
hermano del causante.
2.5. Cuarto orden de sucesin intestada: de los colaterales
El artculo 992, establece que a falta de todos los anteriormente mencionados, esto es,
descendientes, ascendientes, cnyuge y hermanos, sucedern al difunto los otros
colaterales de grado ms prximo, sean de simple o doble conjuncin, hasta el sexto
grado inclusive.
Los colaterales de simple conjuncin, esto es, los que slo son parientes del difunto por
parte del padre o de la madre, slo llevarn la mitad de lo que le corresponda a los de
doble conjuncin, esto es, los que son parientes del difunto por parte de padre y madre.
El colateral o los colaterales del grado ms prximo excluirn siempre a los otros.
De acuerdo a lo sealado, en caso de que no concurran hijos, ya sea, personalmente o
representados por su descendencia; cnyuge sobreviviente, ascendientes o hermanos como ya sabemos, personalmente o representados por su descendencia - el artculo 992
llama a los colaterales de grado ms prximo, sean de simple o doble conjuncin, hasta
el sexto grado inclusive.
En este orden se llaman a herederos que no son legitimarios; y en encontramos dentro
de ste a los tos, sobrinos y primos. Los tos son colaterales de tercer grado, los
sobrinos son llamados en el tercer orden por derecho de representacin- art. 986- que
segn lo visto, atendiendo lo previsto en el inciso final del artculo 984, es indefinido,
pudiendo representarse a un padre o madre que se hubiese querido o podido suceder,
habra sucedido por derecho de representacin.
En consecuencia, se llama a los primos, y limitado a los primos de segundo grado o
hijos de los primos hermanos del causante. O sea, el llamamiento slo comprende hasta
los hijos de los primos hermanos, es decir, colaterales de sexto grado; ms all se estima
que el vnculo de consanguinidad no justifica un llamamiento a la sucesin del causante.
La asignacin que corresponde a cada colateral de grado ms prximo resulta de dividir
la parte que corresponde toda la herencia o bien la parte no dispuesta por testamento
por el causante- entre todas las personas llamadas. Sin embargo, los colaterales de
simple conjuncin, esto es, aquellos que son parientes del difunto por parte de padre o
de madre, tienen derecho a la mitad de la porcin que corresponde a los colaterales de
doble conjuncin, esto es, aquellos que, a la vez, son parientes del difunto por parte de
madre y de padre.
Por lo tanto, la parte de la herencia que corresponda se dividir por parte iguales si
todos los llamados son colaterales de simple conjuncin o de doble conjuncin, pero si
123
RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago de Chile, Volumen 1, Segunda edicin actualizada, 2002.
colegir que se trata de una especie privilegiada de beneficio de inventario que limita, en
este caso, la responsabilidad del Fisco por las cargas y deudas de la sucesin de manera
muy significativa.
La distincin sealada precedentemente, no es balad, y tiene una innegable importancia
prctica, ello en atencin a lo dispuesto en el artculo 157 del Cdigo de Derecho
Internacional Privado, ya que, la norma seala que se aplica en este caso, la ley personal
del causante; pero si se llama al Estado como ocupante de cosa nullis o nullius se aplica
el derecho local125.
Ahora bien, el Fisco en cuanto heredero, puede aceptar o repudiar la herencia; en el
primer caso, como sabemos, gozar del un beneficio especial de inventario, en los
trminos del artculo 1250; si repudia la herencia, pueden acontecer dos situaciones126:
1.- Antes que se repudie la herencia puede solicitarse la declaracin de herencia yacente
y designarse un curador de la misma, quien liquidar los bienes, pagar las deudas
hereditarias, segn sealan los artculos 1240 y siguientes.
2.- Puede ocurrir que el Fisco repudie de inmediato, sin que haya lugar a la declaracin
de herencia yacente, en cuyo caso los muebles sern bienes que habiendo tenido dueo
ya no lo tienen, es decir, res derelictae, y podrn ser adquiridas por ocupacin,
quedando los acreedores burlados en sus derechos. Sin embargo, ello no ocurrir si se
toma la precaucin de obrar de la manera sealada en el artculo 1240.
125
DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, Derecho Sucesorio,
Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, Tomo II, 1990.
126
DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Santiago de Chile,
Editorial Jurdica de Chile, Tomo II, 1990; RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio,
Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, Volumen 1, Segunda edicin actualizada, 2002.
128
RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, ob. cit., pg. 283 y 284.
con las asignaciones forzosas. De suerte que ellas prevalecen por sobre las disposiciones
testamentarias.
3.De lo dicho se infiere que la facultad del testador para disponer de sus bienes es
limitada y queda condicionada por la presencia de asignatarios forzosos. Si ellos
existen, se restringe la libertad de disposicin, ya sea a una cuarta parte o a la mitad del
patrimonio, segn la calidad de los asignatarios forzosos.
4.La ley, en defensa de estas asignaciones arbitra otros medios destinados a
asegurar su identidad. Con esta finalidad se ha establecido la teora de los acervos, la
accin de inoficiosa donacin, las imputaciones que se ordenan para el pago de las
asignaciones forzosas, etc.
5.Las facultades del testador con relacin a las asignaciones forzosas son mnimas.
Por va de ejemplo, excepcionalmente una asignacin alimenticia puede imponerse a un
determinado asignatario testamentario.
6.Las asignaciones forzosas, como consecuencia de que no cubren ntegramente el
patrimonio del causante, pueden darse tanto en la sucesin testada como en la sucesin
intestada. De aqu que pueda una sucesin regirse por las normas de la sucesin
intestada. De aqu que pueda una sucesin regirse por las normas de la sucesin
testamentaria, abintestato, mixta, forzosa, y aun, semiforzosa.
7.En las asignaciones propiamente forzosa la voluntad del causante no tiene
influencia alguna y queda en todo subordinada a la ley, con muy calificadas excepciones
que se analizarn en cada caso.
8.Para el clculo de algunas asignaciones forzosas, la ley ha arbitrado la
reconstitucin del patrimonio del causante, llegndose al extremo de anular actos de
disposicin que puedan afectar la cuanta de dichas asignaciones.
9.La ley no distingue, tratndose de estas asignaciones, ni el origen de los bienes
del causante, ni el sexo de la persona llamada, ni la primogenitura de la misma.
10.- Los asignatarios forzosos estn expuestos a perder su asignacin por indignidad
(falta de mrito para suceder), y por desheredamiento, esto es, porque el propio
causante, por causa legal, ha dispuesto que se prive al asignatario forzoso de su
asignacin. Estos desheredamientos slo tienen sentido tratndose de asignaciones
forzosas, puesto que las testamentarias pueden revocarse, las intestadas pueden suplirse
por la disposicin de bienes que hace el causante en el testamento y, como se analizarn
ms adelante, de las semiforzosas el testador podr disponer en beneficio de una
persona distinta de aquella a quien desea imponer una sancin.
En tal sentido, se ha sealado que las asignaciones forzosas no son absolutas,
puesto que si bien es cierto que el testador est obligado a respetarlas, la ocurrencia de
ciertos hechos pueden determinar que el testador quede liberado de esta obligacin y
que el beneficiario de la asignacin forzosa pierda el derecho a ella. Bien decamos que
el legitimario podr perder su derecho a la legtima si es desheredado por el testador en
virtud de una causa legal debidamente comprobada129. A este caso tambin se suman los
129
Leer artculo 1207.
131
RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, op cit., pg. 285.
parte en que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir de
un modo correspondiente a su posicin social, segn lo dispone el artculo 330.
Esta asignacin se refiere nicamente a aquellos alimentos que les corresponden a las
personas que tengan un ttulo legal para exigir del causante una pensin alimenticia, y
que en definitiva son solo aquellas personas que enumera el artculo 321.
Esta es una asignacin de carcter transmisible, pues deben soportarla los herederos, y
que se sigue devengando mientras subsista el alimentario y las circunstancias que
legitimaron la demanda.
Ahora bien, importante es determinar qu se entiende por alimentos que se deben por
ley. Sobre este punto es preciso saber cundo los alimentos estn es este estado y
constituyen, por ende, una asignacin forzosa, al respecto cuatro situaciones distintas132:
a) Que el causante estuviera pagando en vida los alimentos en virtud de una sentencia
judicial que lo haba condenado a ello o en razn de una transaccin o avenimiento
aprobado judicialmente. Estos constituyen alimentos debidos como asignacin forzosa.
b) Que el alimentario demand al causante en vida y obtuvo sentencia favorable
despus de su fallecimiento, los alimentos as concedidos constituyen una asignacin
forzosa, ya que, conforme al artculo 331, los alimentos se deben desde la primera
demanda, es decir, con efecto retroactivo, por lo que se concluye que se trataba de
alimentos que el causante deba en vida.
c) Es posible que el causante pagara voluntariamente alimentos a una persona que tena
ttulo legal para demandarlos, pero no lo haba hecho. En este caso no existe
uniformidad, algunos piensan que en este caso sera indiscutible que los alimentos son
una asignacin forzosa, postura sostenida por CLARO SOLAR; ROZAS, ALLENDE
ASTABURUAGA y DAZ DE VALDS; SOMARRIBA; y alguna jurisprudencia minoritaria.
Otros, se inclinan por la negativa, sealando que para que exista la obligacin
alimenticia ella debe estar determinada por sentencia judicial. Ni la masa hereditaria no
los herederos en particular podran ser obligados al pago de alimentos respecto de un
ttulo que no fue hecho valer en vida del causante y sin que exista una sentencia judicial
que la establezca, nica manera de dotarla de certeza en cuanto a su existencia y
extensin; en tal sentido DOMNGUEZ y DOMNGUEZ; RODRGUEZ; ELORRIAGA DE
BONIS y la jurisprudencia mayoritaria.
b) Por ltimo, el alimentario hubiere tenido ttulo para demandar al causante, pero no lo
hubiere hecho en vida de aqul ni tampoco ste se los otorgaba voluntariamente. La
generalidad de la doctrina se inclina por pensar que es improcedente que en este caso se
considere que los alimentos que son una asignacin forzosa, ello por cuanto, los
herederos nunca podran tener la certeza de que no van a ser demandados por quien
legalmente le asista el derecho de hacerlo respecto del fallecido implicando que de esta
forma la obligacin alimenticia se trasmitir a los herederos del causante. Lo anterior es
132
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada,
Abeledo Perrot, Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, pp. 397-398.
sin perjuicio de que proceda demandar directamente a algn heredero respecto del cual
la ley le otorga al alimentario titulo para demndale alimentos.
2.1.1. Requisitos de esta asignacin:
a) Que se trate de aquellas personas que tienen derecho a
cobrarlos conforme a la ley;
b) Que los alimentos estn fijados por sentencia judicial,
transaccin aprobada por el tribunal competente o, al menos, hayan sido
demandados en vida del causante;
c) Que no varen las condiciones que legitimaron la demanda o la
transaccin judicialmente aprobada;
d) Que el titular no sea asignatario forzoso del causante, o no
reciba una asignacin testamentaria o abintestato en la sucesin 133;
e) Que el asignatario no haya incurrido en causal de injuria
atroz134 respecto del causante135;
f) Que el asignatario exista, no slo al momento de la apertura de
la sucesin, sino durante todo el tiempo en que se devenguen las
pensiones peridicas.
2.1.2. Forma en que se paga
Esta asignacin forzosa se paga de dos formas distintas:
1. Por la sucesin, afectando a la masa hereditaria: en este caso los alimentos forzosos
son una deduccin previa del acervo ilquido, en conformidad a lo preceptuado en el
artculo 949 N4 del Cdigo Civil, por tanto deben rebajarse de la masa de bienes una
133
RODRGUEZ GREZ, seala este requisito por cuanto, a su juicio, si la ley otorga al
alimentario otra asignacin forzosa, ello implica que llevar parte del patrimonio o masa
de bienes que sirve de antecedente para la fijacin o cuantificacin de este derecho. As
por ejemplo, si un ascendiente del causante es llamado a una legtima rigorosa, este solo
hecho hace desaparecer su derecho de alimentos puesto que, con relacin a la masa
hereditaria, este heredero no carece de bienes para subsistir; lo mismo sucede si el
asignatario de alimentos forzosos recibe una asignacin testamentaria. RODRGUEZ
GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de Chile, Santiago
de Chile, Volumen 1, Segunda edicin actualizada, 2002, pp. 296-297. En el mismo
sentido CLARO SOLAR, y ELORRIAGA DE BONIS, para este ltimo autor no seran
compatibles ambas asignaciones hereditarias. ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho
Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot, Legalpublishig, Santiago de
Chile, 2010, pp. 398-399.
vez pagados los gastos anexos de la apertura de la sucesin y las deudas, que el causante
dej en vida. Esta constituye la regla general.
2. Por uno o ms partcipes de la sucesin escogidos por el causante: en este caso es el
testador quien impone la obligacin a uno o ms partcipes de la sucesin, obligacin en
la cual el asignatario de alimentos tendr un crdito directo en contra de los asignatarios
gravados. En este caso habr que entender que el testador tendra que asignar una parte
de los bienes a ese heredero para satisfacer estas necesidades alimenticias, no pudiendo
afectarse otra asignacin forzosa, por cuanto cualquier gravamen impuesto a stas est
prohibido en virtud del artculo 1192136.
134
N Legal Publishing: 15848. Corte Suprema, 05 de abril de 1999. El fundamento del
recurso est constituido por una calificacin presuntamente errnea del hecho imputado
a la demandante; y que tal error de derecho derivara de la equivocada interpretacin de
los artculos 324, 968 y 979 del Cdigo Civil El artculo 324 del Cdigo Civil no se ha
detenido a definir en qu consiste la injuria atroz, ni se remite a las restantes
disposiciones que se invocan; no obstante, la doctrina ha entendido que, en razn de lo
dispuesto en el artculo 979, la casustica del artculo 968 es adecuada para ilustrar lo
que puede entenderse por causales de injuria atroz. Por otra parte, nuestra jurisprudencia
ha expresado que el mvil de la injuria es siempre el perjuicio, molestia o dao que se
trata de infligir al injuriado a fin de satisfacer alguna venganza, odio o resentimiento de
parte del injuriante (C. Suprema, 15 de abril de 1915, Gaceta Primer Semestre, N 56,
pg. 120), como tambin que para dar por establecida la existencia de un acto injurioso
se necesita que medie una intencin dolosa de parte de quien lo ejecuta, dirigida a
perjudicar, molestar o daar al injuriado (C. Suprema, 22 de abril de 1946, Revista de
Derecho y Jurisprudencia, tomo 43, seccin 1, pg. 449). En la sentencia impugnada se
estableci que no constaba que la demandante hubiere ejercido la prostitucin con la
intencin de perjudicar, molestar o daar al marido, ni que el referido hecho estuviera
establecido en un fallo ejecutoriado. Por lo tanto, debe concluirse que la sentencia
atacada no ha incurrido en los errores que le imputa el recurso, porque los hechos que
ha tenido por probados no son constitutivos de la causal contemplada en el N 2 del
artculo 968, de manera que no podan calificarse como injuria atroz segn el artculo
324 del mismo Cdigo. Por otra parte, no se ha acreditado en autos que afecte a la
actora ninguna otra de las causales de indignidad para suceder contempladas en el
artculo 968 del Cdigo Civil, que pudieran privarla del derecho de alimentos por
aplicacin del artculo 979 del mismo cuerpo legal, como lo pretende el recurso, lo que
impone rechazar tambin su ltimo captulo, en la medida que se sustenta en hechos no
establecidos en la sentencia.
135
La Ley N 19.585, introdujo una forma importante de atenuar la disposicin del
artculo 324 y 979, de esta manera el artculo 324 segunda parte del inciso 1, dispone
Pero si la conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la
conducta del alimentante, podr el juez moderar el rigor de esta disposicin. Por lo
tanto, existiendo injuria atroz puede sta no extinguir el derecho de alimentos, sino
rebajar su monto cuando ha habido por parte del alimentante un comportamiento grave
que atene, sin justificar, la conducta del alimentario.
136
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada,
Abeledo Perrot, Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 396.
138
RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, op cit., pg. 295.
El inciso final del artculo 1369, indica que los legados estrictamente alimenticios a que
el testador est obligado por ley, no entrarn a contribucin sino despus de todos los
otros, de lo cual podra desprenderse que los legatarios de alimentos deben contribuir a
las deudas de la herencia. La verdad es que ello no es as. Los legatarios de alimentos no
tienen responsabilidad alguna por las deudas de la herencia y no han de restituir ninguna
cantidad para solventarlas. Se aplica la misma regla del artculo 1170, los legatarios de
alimentos futuros, pero ello solamente en el evento de que sea estrictamente necesario y
sobre la base de que ya se han rebajado todos los otros legados.
2.1.5.
Asignacin de Alimentos Forzosos Cuantiosos
Puede suceder que el causante en su testamento haga una asignacin de alimentos
forzosos, que excedan los que deben pagarse al alimentado, lo que perjudica a los dems
asignatarios forzosos, pues disminuye su parte en la herencia.
El Cdigo Civil, contempla esta situacin en el artculo 1171, inciso 2 segn el cual si
las asignaciones hechas a alimentarios forzosos fueren ms cuantiosas de lo que en las
circunstancias correspondan, el exceso se imputar a la porcin de bienes de que el
difunto ha debido disponer a su arbitrio.
Son siempre los alimentos forzosos una deduccin previa? (o baja general de la
herencia)
Es un tema muy discutido dentro de las asignaciones forzosas. Si el causante impone
por testamento, la obligacin de prestar alimentos a uno o ms partcipes de la sucesin,
se presenta el problema de saber si esta disposicin testamentaria es oponible al
asignatario o ste puede exigirlos a la sucesin.
RODRGUEZ GREZ, indica que si nos apegamos al texto del artculo 1168, parecera que
el alimentado slo podr exigir el pago a los asignatarios gravados. Sin embargo, esta
posibilidad se prestara para burlar al alimentario, ya que al imponerse la obligacin a
un sucesor insolvente se hara ilusorio el derecho.
MANUEL SOMARRIVA sostiene que slo constituyen una baja general de la herencia
(regla general) cuando el causante no ha impuesto la obligacin a uno ms partcipes de
la sucesin. Para BARROS ERRZURIZ y CLARO SOLAR, esta asignacin es siempre una
baja general de herencia.
Finalmente RODRGUEZ GREZ, indica al respecto que la disposicin testamentaria que
impone la obligacin de prestar los alimentos a uno o ms partcipes en la herencia es
inoponible al asignatario. Ello porque, en verdad, se trata de una obligacin que se
transmite a la sucesin y que deben enfrentar los herederos como continuadores del
difunto. Si el asignatario acepta que la asignacin sea de cargo de uno o ms partcipes
en la herencia, se exonerarn de esta obligacin los dems herederos, pero si el
140
ROZAS VIAL, F.; ALLENDE DECOMBE, F.; ASTABURUAGA SUREZ, M. y DAZ DE
VALDS BALBONTN, J., Sucesin por causa de muerte; historia, textos, jurisprudencia
y comentarios, Santiago, 1985, citado por ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho
Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot, Legalpublishig, Santiago de
Chile, 2010, p. 396.
141
Don Andrs Bello fue contrario al establecimiento de las legtimas en la legislacin
chilena; as por lo dems lo estableci en la nota al artculo 1343 N 4 del Proyecto de
1953 pues, estimaba que la introduccin de esta asignacin era innecesaria, complicaba
las particiones y suscitaba rencillas y pleitos en el seno de las familias, todo lo cual
causaba ms dao que beneficio a los herederos.
por consiguiente herederos. Los legitimarios son adems asignatarios forzosos (art.
1167).
Los legitimarios:
El artculo 1182 del Cdigo indica que son legitimarios:
2.2.1. Los hijos, personalmente o representados por su descendencia;
2.2.2. Los ascendientes, y
2.2.3. El cnyuge sobreviviente.
No sern legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o la maternidad que
constituye o de la que deriva su parentesco, ha sido determinada judicialmente contra la
oposicin del respectivo padre o madre, salvo el caso del inciso final del Artculo 203.
Tampoco lo ser el cnyuge que por culpa suya haya dado ocasin a la separacin
judicial.
2.2.1. Los hijos, personalmente o representados por su
descendencia
Los hijos son llamados a la sucesin como legitimarios, y de faltar son representados
por su descendencia, y dentro de esta categora quedan comprendidos tanto los hijos
matrimoniales, los no matrimoniales y los adoptados, segn la ley 19.620, pues stos
ltimos pasan a tener el estado civil de hijos respecto de los adoptantes, de all su
incuestionable carcter de legitimarios. Por lo tanto, es por ello que se puede sostener
que son legitimarios los descendientes del causante.
2.2.2. Los ascendientes
Dentro de esta expresin quedan comprendidos todos los parientes en esa condicin, sea
o no que tal calidad emane de un matrimonio, por tanto, son legitimarios en la sucesin
todos los ascendientes, pero los ms prximos desplazan a los ms remotos art. 1183-.
Respecto de los ascendientes no opera el derecho de representacin, sin embargo, no
existe uniformidad en la doctrina respecto de si pueden ser llamados los ascendientes
ms remotos cuando faltan los ms prximos. RODRGUEZ GREZ, seala que pueden
ser llamados los ascendientes ms remotos cuando faltan los ms prximos, as, agrega
que, sern llamados los abuelos a falta de los padres del causante, y los bisabuelos a
falta de los abuelos, y los tatarabuelos a falta de los bisabuelos, etc142. Por el contrario,
ELORRIAGA DE BONIS, sostiene que la aplicacin de las reglas de la sucesin intestada
impone aplicar tambin el artculo 989, segn el cual los llamados a la sucesin del
causante son los ascendientes ms prximos, lo que implica que los ascendientes de
grado ms cercano excluyen a los de grado ms lejano. Si hay varios ascendientes en el
mismo grado, ellos concurren conjuntamente y llevan lo que a los ascendientes
corresponda por partes iguales. Si solamente hubiere un ascendiente de grado ms
142
RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago de Chile, Volumen 1, Segunda edicin actualizada, 2002, pp. 312-313.
143
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada,
Abeledo Perrot, Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 404.
145
MUOZ SNCHEZ, A., Aspectos sucesorios de la reforma, en El nuevo estatuto filiativo
y las modificaciones al Derecho Sucesorio, a la luz de las normas y principios de la Ley
N 19.585, Universidad de Chile, Santiago, 1999, p.157, citado por ELORRIAGA DE
BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot,
Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 405.
146
Antes de la vigencia de la Ley N 19.585, el cnyuge sobreviviente solamente tena
derecho a una porcin conyugal. Se discuta se era considerado heredero para los
efectos de ejercer las acciones que a stos les corresponde, y adems se imputaban a su
porcin conyugal los bienes propios que pudiera tener, los que le hubieren
correspondido por concepto de gananciales y los que pudiere recibir como heredero
abintestato del difunto.
que hubiere dado lugar a la separacin por su culpa147, en relacin con el cual el juez
efectuar en la sentencia la declaracin correspondiente, de la que se dejar constancia
en la subinscripcin.
2.2.4. Cmo concurren los Legitimarios
Al respecto el artculo 1183 seala que los legitimarios concurren y son excluidos y
representados segn el orden y reglas de la sucesin intestada. Lo que hace esta norma
es determinar qu legitimarios concurren cuando existen varias categoras de los
mismos. Lo que indica el artculo 1183, es que la legtima se distribuir entre los
legitimarios de conformidad a las reglas de la sucesin intestada, y no que la legtima se
distribuye de conformidad a las reglas de la sucesin abintestato, lo que significa que a
la distribucin de la legtima solamente concurren los legitimarios y no todos los
herederos que llama la ley en la sucesin intestada, de una persona, por lo que slo
sern aplicables en funcin de lo sealado en el artculo 1183 el primer y segundo orden
de sucesin, ya que con ellos se agotan los legitimarios artculo 988 y 989- los dems
ordenes de sucesin no son aplicables en la medida que los herederos que en ellos se
llaman no son legitimarios.
As las cosas y segn lo dispuesto en el artculo 988, los legitimarios concurrirn de la
siguiente forma:
Los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere tambin cnyuge
sobreviviente, caso en el cual ste concurrir con aqullos.
El cnyuge sobreviviente recibir una porcin que, por regla general, ser equivalente al
doble de lo que por legtima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo. Si hubiere slo
un hijo, la cuota del cnyuge ser igual a la legtima rigorosa o efectiva de ese hijo. Pero
en ningn caso la porcin que corresponda al cnyuge bajar de la cuarta parte de la
herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso.
Correspondiendo al cnyuge sobreviviente la cuarta parte de la herencia o de la mitad
legitimaria, el resto se dividir entre los hijos por partes iguales.
La aludida cuarta parte se calcular teniendo en cuenta lo dispuesto en el Artculo 996.
Si no hay descendientes se pasar al orden de los ascendientes y/o el cnyuge
sobreviviente (artculo 989). Si hubiere ascendientes y cnyuge, la porcin
correspondiente a legtima se dividir en tres partes, dos para el cnyuge y una para los
ascendientes. Si solamente hay ascendientes, ellos se llevan la totalidad de la legtima, y
si slo hay cnyuge sobreviviente, ser ste quien se lleve toda esta porcin148.
147
Artculo 26 Ley N 19.947, La separacin judicial podr ser demandada por uno de los
cnyuges si mediare falta imputable al otro, siempre que constituya una violacin grave
de los derechos y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y
obligaciones para con los hijos que torne intolerable la vida en comn.
148
Precisemos que existiendo legitimarios, aunque sea uno de ellos, la herencia se divide
en cuatro partes, correspondiendo dos cuartas partes a las legitimas, una cuarta parte
para las mejoras con que el causante ha querido favorecer a sus descendientes,
ascendientes, sean o no legitimarios, o a su cnyuge que como veremos, si no existe
testamento, acrece a la legtima rigorosa formando legitima efectiva y una cuarta parte
de libre disposicin.
Si no hay ascendientes, descendientes o cnyuge, no hay legitimarios y, por lo mismo,
no hay legtima, siendo la totalidad de la herencia de libre disposicin.
En consecuencia, es equivocado el artculo 1184 inciso 2 cuando seala No habiendo
descendientes con derecho a suceder, cnyuge sobreviviente, ni ascendientes, la mitad
restante es la porcin de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio; ya
que, no habiendo legitimarios el difunto puede disponer de todos sus bienes, y no solo
de la mitad restante como menciona el artculo.
2.2.5. Formacin de las legtimas
Las legtimas se forman siempre que concurran legitimarios y est destinada slo a
ellos. El artculo 1184 del Cdigo Civil dice que la mitad de los bienes del causante,
una vez descontadas las bajas generales de la herencia o deducciones previas y
realizadas las agregaciones que se hacen para los efectos de constituir el acervo
imaginario se dividir por cabezas o por estirpes entre los respectivos legitimarios, lo
que cupiere a cada uno en esa divisin ser su legitima rigorosa.
Ahora bien, debemos tener presente que solo se divide por estirpes tratndose de los
hijo pues, respecto del cnyuge y ascendientes no cabe el derecho de representacin.
Habiendo tales descendientes, cnyuge o ascendientes, la masa de bienes, previas las
referidas deducciones y agregaciones bajas generales de la herencia y acervo
imaginarios, respectivamente se dividir en cuatro partes; dos de ellas, o sea la mitad
del acervo, para las legitimas rigorosas; otra cuarta, para las mejoras con que el difunto
haya querido favorecer a su cnyuge o a uno o ms de sus descendientes o ascendientes,
sean o no legitimarios, y otra cuarta, de que ha podido disponer a su arbitrio.
2.2.6.
La legtima como asignacin privilegiada y
preferente
Siguiendo a RODRGUEZ GREZ149 toda legtima es una asignacin preferente en nuestra
legislacin, lo que se desprende de varias disposiciones que la colocan por encima de
las dems. En efecto, el legitimario es un heredero forzoso al cual se conceden las
siguientes ventajas:
a) Las legtimas se calcularn sobre la base de un acervo imaginario, cuyo objetivo, es
reconstruir el patrimonio del causante cuando ste ha hecho donaciones irrevocables o
irrevocables a otros legitimarios o donaciones a terceros, a la parte o cuota de que poda
disponer libremente;
b) Las legtimas tienen preferencia para su pago;
c) Las asignaciones legitimarias no pueden ser objeto de condicin, plazo, modo o
gravamen alguno -art. 1192-;
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Lexis Nexis, Santiago de Chile,
2005, p. 394.
149
RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, op cit., pg. 317 y
siguientes.
150
RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, op cit., pg. 329.
en trminos generales sealan que se trata de una asignacin forzosa como las legitimas
y las mejoras, por lo tanto, nada autorizara a limitar la accin de reforma de testamento
a los legitimarios para reclamar sus legtimas o mejoras152.
En sentido contrario, ELORRIAGA DE BONIS; DOMNGUEZ y DOMNGUEZ, RODRGUEZ
GREZ. El primer autor seala que los alimentos que se deben por ley a ciertas personas
son una asignacin forzosa que, constituyen una baja general de la herencia de
conformidad al artculo 959 N 4; de ello se sigue que es una de las deducciones que
debe hacerse al acervo ilquido o bruto para operar el trnsito al acervo partible. Las
asignaciones testamentarias, e incluso legales, se hacen sobre el acervo partible, esto es,
sobre el patrimonio del causante una vez efectuadas las bajas generales. Por lo mismo,
no tiene sentido entregarles a los asignatarios de alimentos la accin de reforma de
testamento pues, sus asignaciones de alimentos son una baja previa al efectuar cualquier
pago de otras asignaciones153.
1.1.5. Es una accin de inoponibilidad cuyo objeto es hacer prevalecer las asignaciones
forzosas por sobre las asignaciones voluntarias hechas por el causante en su testamento.
La accin ataca la eficacia de las asignaciones voluntarias en cuanto stas afectan a las
asignaciones forzosas.
2. La Pretericin
La pretericin es el haber pasado en silencio a un legitimario, o dicho de otro modo
consiste en omitir a un legitimario del testamento por olvido u otra causa, sin asignarle
lo que le corresponde por ley, ni desheredarle.
152
CLARO SOLAR, L., Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado, tomo 15,
Bogot, 1992, p.544; MEZA BARROS, R., Manual de la Sucesin por causa de muerte y
donaciones entre vivos, Santiago, 2000, p. 289.
153
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada,
Abeledo Perrot, Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, pp. 509-510; DOMNGUEZ
BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Santiago de
Chile, Editorial Jurdica de Chile, Tomo II, 1990, p. 1168; RODRGUEZ GREZ, Pablo,
Instituciones de Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile,
Volumen 2, Segunda edicin actualizada, 2002, p.91.
El art. 1218 inc. 1 no le otorga ningn efecto a dicha omisin por lo que, el legitimario
har valer sus derechos como si no se le hubiere omitido. Conforme al inc. 2 de
dicho artculo, la pretericin ni siquiera afecta a las donaciones revocables.
El derecho del legitimario preterido emana de la ley y no del testamento, por lo mismo
no requiere de la accin de reforma del testamento, por cuanto no hay nada que
reformar, sino ms bien dispone de la accin de peticin de herencia
Los autores entienden que el legitimario es pasado en silencio cuando no es considerado
para nada en el testamento; es decir, ni se le instituye heredero, ni se le deshereda, no se
le nombra en ningn sentido, sin embargo, ELORRIAGA DE BONIS, seala que pareciera
que lo correcto no es la mencin o no en el testamento, sino que lo relevante es si al
legitimario se le ha o no asignado algo con cargo a lo que corresponde por concepto de
legtima, sealando las hiptesis en que se entiende preterido un legitimario154:
a) Cuando no se le menciona en el testamento y tampoco se le hicieron donaciones
irrevocables en vida del causante;
b) Cuando se le menciona en el testamento, pero nada se le asigna en l ni tampoco nada
se le don en vida del causante;
c) Cuando se le hacen en el testamento donaciones revocables o se le dejan legados,
pero con cargo a mejoras o a la parte de libre disposicin, es decir, no con cargo a la
legtima.
154
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada,
Abeledo Perrot, Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 514.
155
N Legal Publishing: 14944. Corte de Apelaciones de Santiago, 06 de noviembre de 1997. La accin de
peticin de herencia puede ser interpuesta tanto en contra de quien la posea en todo o en parte como falso
heredero, cuanto en contra de quienes siendo verdaderamente herederos, han desconocido los derechos de
otro heredero legtimo, ocupando la cuota que a ste ltimo corresponde en la herencia, caso en cual
dichos herederos legtimos pasan a ser falsos respecto de la cuota de la herencia ilegtimamente
ocupada.N Legal Publishing: 21580. Corte de Apelaciones de San Miguel, 07 de abril de 2000. La
disposicin legal del artculo 1264 del Cdigo Civil otorga la accin de peticin de herencia a todo el que
probare su derecho a una herencia ocupada por otra persona en carcter de heredero, sin restringir o
limitar el sujeto pasivo a los herederos "falsos" o "aparentes". La legitimacin pasiva corresponde a todo
aquel que ocupa la herencia como heredero, sin establecerse mayores reglamentaciones o precisiones
respecto de los que pueden ser sujetos obligados de la accin. En el mismo sentido se ha pronunciado la
Jurisprudencia de nuestros Tribunales, al resolver que la accin de peticin de herencia contemplada en el
artculo 1264 del Cdigo Civil puede ser interpuesta tanto en contra de quien la posea en todo o parte
como falso heredero, cuanto en contra de quienes siendo verdaderamente herederos han desconocido los
derechos de otro heredero legtimo, ocupando la cuota que a este ltimo corresponde en la herencia
(Gaceta Jurdica N 209, pgs. 107 y ss.) La actora es hija legtima de la causante doa Mara del Carmen
Morales Gmez, por lo que est llamada legalmente a la sucesin intestada de su madre, en conformidad
a lo dispuesto por los artculos 983 y 988 del Cdigo Civil. La demandante no fue incluida por los
peticionarios respectivos en la posesin efectiva de la herencia quedada al fallecimiento de su madre ni en
la inscripcin especial de herencia, segn aparece de los documentos mencionados en el fallo que se
revisa
En tal virtud, es procedente acoger la demanda de peticin de herencia interpuesta por la actora, toda vez
que ha comprobado legalmente, por una parte, su derecho a la herencia intestada quedada a la muerte de
la causante comn, y por otra, que la cuota que le corresponde en esa herencia ha sido ocupada y lo sigue
siendo por el demandado. (Considerandos 2, 3, 4 y 5 de la Sentencia de la Corte de Apelaciones)
156
DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, Derecho Sucesorio,
Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, Tomo III, segunda edicin actualizada,
1998, p. 1180.
157
ROL:2743-09, MJJ24928, Corte Suprema, 27 de septiembre de 2010, disponible en
www.microiuris.com Encontrndose acreditados los requisitos de admisibilidad de la
accin peticin de herencia respecto de dos de los demandantes, esto es la calidad de
herederos del causante, segn se infiere del mrito de los certificados de nacimiento que
dan cuenta de la cadena de parentesco en lnea descendente que los vincula con el de
cujus y del certificado de defuncin del ascendiente que en lnea directa los vincula con
aqul, se colige que gozaban del derecho a suceder por derecho de representacin en el
haz hereditario ocupado por los demandados, y por ende de la razonabilidad y justicia
de la reclamacin efectuada por los referidos actores, quienes cuentan con el
reconocimiento legal de su pretensin en los artculos 1264 y siguientes del Cdigo
Civil.
e) Es una accin transferible: esta accin puede ser transferida, tanto a ttulo gratuito
como a ttulo oneroso.
f) Es una accin transmisible: el heredero que fallece sin haber intentado esta accin, la
transmite por causa de muerte a sus herederos.
g) Es una accin prescriptible: esta materia est regulada en el artculo 704,1269 y 1215
N 1, sin embargo, debemos advertir que esta accin no prescribe por el no ejercicio162,
de suerte que sta se extingue cuando se adquiere el derecho de herencia por medio de
la prescripcin por un tercero163.
As el artculo 1269 indica que el derecho de peticin de herencia expira en diez aos.
Pero el heredero putativo, en el caso del inciso final del Artculo 704, podr oponer a
158
N Legal Publishing: 53479. Corte Suprema, 30 de septiembre de 2011. La accin de
peticin de herencia, definida por el artculo 1264 del Cdigo Civil, es aquella que
corresponde al heredero para que se le reconozca su derecho a una herencia, en su
totalidad o en parte de ella, de la cual no est en posesin, y para que se le restituyan los
bienes corporales o incorporales que la integran, por parte del demandado, que los
posee, atribuyndose tambin la calidad de heredero. El carcter de universalidad de la
accin en comento no se pierde por el hecho de circunscribirse la demanda a algunos
bienes de sta, de manera que pueden reclamarse bienes concretos que se encuentran en
posesin de terceros, en carcter de herederos. En otros trminos, mediante la accin de
peticin de herencia no slo se puede reclamar la herencia entera o una cuota de ella,
sino es posible que se demanden bienes concretos y determinados que estn en poder de
terceros, a condicin que estos terceros los ocupen invocando un pretendido, aunque
falso, carcter de herederos. No es necesario que se recurra, en este caso, a la accin de
reivindicacin prevista en el artculo 1268 del Cdigo precitado; ella slo procede en
contra de terceros en la medida que ellos tengan una cosa singular, no en el carcter de
herederos, sino alegando tenerla en su poder a otro ttulo, como si la adquirieran de un
falso heredero. (considerandos 7, 9 y 10, sentencia de casacin y 3, sentencia de
reemplazo)
159
En este sentido DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn,
Derecho Sucesorio, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, Tomo III, segunda
edicin actualizada, 1998, p. 1180, y ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho
Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot, Legalpublishig, Santiago de
Chile, 2010, p. 518. Sin embargo, RODRGUEZ GREZ, sostiene que en el fondo, se trata
de una verdadera accin reivindicatoria, pero referida a una universalidad jurdica: la
herencia. De all que pueda el heredero recurrir a ambas acciones (de peticin de
herencia o reivindicatoria), segn cul sea la naturaleza del bien que pretende recuperar
de un tercero poseedor sin derecho de dominio sobre la herencia o una cosa corporal
esta accin la prescripcin de cinco aos. Por su parte el artculo 704, seala que al
heredero putativo a quien por decreto judicial o resolucin administrativa se haya
otorgado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto o resolucin; como al
legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido legalmente
ejecutado. Y finalmente la regla 1 del artculo 2512 dispone que el derecho de
herencia se adquiere por la prescripcin extraordinaria de 10 aos.
De lo anterior se concluye que existen dos plazos distintos para la prescripcin de esta
accin, de 10 y 5 aos.
160
Corte Suprema, 31 de agosto de 2010. La accin prevista en el inciso primero del artculo 1268 del
Cdigo Civil norma que dispone: "El heredero podr tambin hacer uso de la accin reivindicatoria sobre
cosas hereditarias reivindicables, que hayan pasado terceros, y no hayan sido prescritas por ellos". Por su
parte, el legislador se detuvo en regular de manera especial accin de peticin de herencia y otras
acciones del heredero en los artculos 1264 a 1269 del mismo Cdigo Civil. La accin de peticin de
herencia es aquella que corresponde al verdadero heredero para reclamar universalidad de la herencia o la
cuota que le corresponde en ella y se le restituyan las cosas singularmente consideradas que integran la
herencia, de quien tambin se dice heredero y en tal calidad las posee. Se advierte as, que es la accin del
verdadero heredero que no est en posesin de su derecho real de herencia, en contra del falso heredero
poseedor de ese derecho real. El objeto de la accin de peticin de herencia es el derecho real de herencia,
esto es "la facultad o aptitud de una persona para suceder en el patrimonio del causante o en una cuota de
l" y el objeto material de ese derecho es la herencia o masa hereditaria, el patrimonio del causante, el
conjunto de bienes y derechos transmisibles, el caudal o haz hereditario. La diferencia entre la accin de
peticin de herencia y la accin reivindicatoria es el derecho real que ampara cada una de ellas y que
corresponde al que, precisamente, se pretende obtener se declare su titularidad en favor de quien
demanda. Lo determinante para interponer la accin de peticin de herencia es que se reclame de otra
persona el reconocimiento del derecho real de herencia. En su caso, la accin reivindicatoria es la que
ejerce el dueo, titular del derecho de dominio sobre una cosa singular, en contra de quien se sostiene no
le asiste derecho de dominio sobre ella, si se quiere es un falso dueo o un simple poseedorEl artculo
1268 del Cdigo Civil reconoce el derecho de accin heredero, con el objeto que en tal calidad, esto es,
dicindose que ostenta la calidad jurdica heredero, titular de un derecho real de herencia, pueda
interponer la accin reivindicatoria, respecto de cosas singulares que integran la herencia y que sean
reivindicables, pero "que hayan pasado a terceros", esto es, que fueron enajenadas por un falso heredero a
estos terceros y que no hayan adquirido el derecho de dominio, respecto de ellas, por prescripcin
"Resulta, pues, que el verdadero heredero tiene una doble accin: la accin que le es propia - la de
peticin de herencia - y se dirige en contra del falso heredero, y la accin reivindicatoria que el legislador
le concede para obtener la restitucin de los bienes que han salido de manos del falso heredero, por
enajenaciones efectuadas por ste a terceros" (Manuel Somarriva Undurraga, versin de Ren Abeliuk,
Derecho Sucesorio). En este mismo sentido Fernando Rozas Vial, expresa contestado la interrogante:
Cundo debe hacerse uso de la accin reivindicatoria? "El heredero, necesariamente, deber hacer uso de
la accin reivindicatoria cuando el que posee objetos hereditarios no lo hace en calidad de heredero"
(Sucesin por causa de muerte: Historia, textos, jurisprudencia y comentarios). La jurisprudencia agrega
que cada una de estas acciones tienen caractersticas propias y se rige por las reglas particulares que en
161
RODRGUEZ GREZ, sostiene que el derecho real de herencia ser mueble o inmueble,
segn sea la naturaleza de los bienes que componen la herencia. Atendido este
antecedente, la accin que nace de este derecho ser mueble o inmueble, ya que, es el
derecho mismo el que trasmite esta caracterstica a la accin. Agrega que de esta
manera se da mayor certeza jurdica a las herencias cuando ellas comprenden bienes
inmuebles, que, como se sabe, son los que ms proteccin y cuidado merecen a nuestro
legislador. RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Editorial
Jurdica de Chile, Santiago de Chile, Volumen 2, Segunda edicin actualizada, 2002,
p.108.
162
N Legal Publishing: 42847. Corte Suprema, 14 de octubre de 2009. La accin de peticin de herencia
no prescribe por su no ejercicio, sino que ella, en cuanto nace del derecho de herencia, prescribe con el
mismo derecho. As, la accin se extingue cuando un tercero, por medio de la prescripcin, adquiere el
derecho de herencia. Ahora bien, de acuerdo al artculo 1269 del Cdigo Civil, para que expire el derecho
de peticin de herencia es necesario el transcurso de diez aos, con la salvedad que el heredero putativo
podr oponer a esta accin la prescripcin de cinco aos. (considerando 19, sentencia de casacin).N
Legal Publishing: 50551. Corte Suprema, 10 de agosto de 2011. La accin de peticin de herencia no
termina por su solo no ejercicio; emana del derecho real de herencia y mientras ste no lo haya adquirido
un tercero por la prescripcin adquisitiva, la accin que lo protege se mantiene. Pues bien, toda
prescripcin adquisitiva requiere ser alegada por la va de accin, es decir, reconvencionalmente si el
demandado pretende hacerlo al contestar la demanda. Por consiguiente, no puede oponerse a la accin de
peticin de herencia la excepcin perentoria de prescripcin extintiva, sino ha de alegarse, si se dan los
requisitos del caso, la prescripcin adquisitiva del derecho de herencia. (considerandos 12 a 14,
sentencia Corte Suprema)
Sin embargo, no son titulares de la accin de peticin de herencia los legatarios, por no
ser herederos. El legatario de especie o cuerpo cierto, adquiere el dominio de la especie
legada con la muerte del causante, y como tal dispondr de la accin reivindicatoria en
contra del que se encuentre en actual posesin de la cosa que le fue legada, por lo que
no tiene no requiere la accin de peticin de herencia165. A su vez, el legatario de
gnero, no adquiere el dominio de las cosas legadas por la muerte del causante, solo
adquiere un crdito en contra del conjunto de los herederos o del heredero a quienes el
testador le impuso la obligacin de pagar el legado, pero no en contra de lo que no sean
herederos; por lo que solo dispondr de una accin personal para exigir el pago y no una
accin real.
3.4. Sujeto pasivo de la accin
Esta accin se intenta contra el que ocupe la herencia en calidad de heredero; es decir,
en contra del que se dice heredero, y no lo es o no lo es completamente.
Est en esta condicin todo el que controvierta el ttulo de heredero del actor, invocando
que l es el verdadero heredero del causante en todo o parte. Tambin lo est quien ha
163
Artculo 2517 toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la
prescripcin adquisitiva del mismo derecho.
164
165
el reconocimiento del carcter de heredero del actor, con la restitucin de las cosas
objeto de la demanda y con las prestaciones mutuas que recprocamente se deben.
Los efectos de la accin de peticin de herencia estn regulados en los artculos 1265 a
1268, y en subsidio de estas normas se aplican las reglas de las prestaciones mutuas de
los artculos 904 y siguientes.
Para estudiar los efectos de esta accin debemos distinguir:
a).La restitucin de las cosas heredadas y sus aumentos:
El falso heredero vencido debe restituir las cosas corporales e incorporales que al
tiempo de la muerte del causante pertenecan a ste, adems las cosas de las cuales era
poseedor o mero tenedor y que no hubieran vuelto legtimamente a sus dueos; ms los
aumentos que posteriormente hayan estas cosas- artculo 1265 en relacin con el
artculo 1264.
b).La restitucin de los frutos:
El falso heredero vencido debe restituir los frutos al verdadero heredero de conformidad
a las reglas que se aplican a la accin reivindicatoria, esto es, las reglas de las
prestaciones mutuas, artculo 1266. En tal sentido hay que distinguir entre el falso
heredero vencido de mala fe y de buena fe:
Falso heredero de mala fe: de esta manera, de acuerdo al artculo 907 el falso heredero
de mala fe es obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, y no solamente
los percibidos sino los que el dueo hubiera podido percibir con mediana inteligencia y
actividad, teniendo la cosa en su poder. Si no existen los frutos, deber el valor que
tenan o hubieran tenido al tiempo de la percepcin, considerndose como no existentes
los que se hayan deteriorado en su poder.
Falso heredero de buena fe: sin embargo, el falso heredero de buena fe no es obligado a
la restitucin de los frutos percibidos antes de la contestacin de la demanda; en cuanto
a los percibidos despus se considerara como de mala fe y se la aplicarn las reglas
sealadas en el prrafo anterior.
Ahora bien, debemos recordar que en toda restitucin de frutos se abonarn al que la
hace los gastos ordinarios que ha invertido en producirlos.
La buena o mala fe del falso heredero se refiere, relativamente a los frutos, al tiempo de
la percepcin.
c).La restitucin del valor de los deterioros:
El artculo 1267 seala que el heredero de buena fe no es responsable por los deterioros
de las cosas hereditarias, sin embargo, si se ha hecho ms rico como consecuencia de
dichos deterioros deber restituir su valor al verdadero heredero.
El falso heredero de mala fe deber restituir todo el importe de los deterioros, an los
prevenientes del caso fortuito166.
166
N Legal Publishing: 41646. Corte de Apelaciones de Talca, 27 de enero de 2009. El artculo 1267 del
Cdigo Civil, norma donde predomina el criterio jurdico de proteger la buena fe engaada por las
apariencias, seala que no es responsable el heredero aparente, que de buena fe hubiere ocupado la
herencia, de las enajenaciones o deterioros, sino en cuanto le hubieren hecho ms rico, pero habindola
ocupado de mala fe, lo ser de todo el importe de las enajenaciones y deterioros. Como la disposicin no
hace distingos al respecto de los deterioros, se concluye que el falso heredero responde de stos tanto si se
deben al dolo o culpa suyos, como si ocurren por caso fortuito o fuerza mayor, conclusin que se ve
reafirmada por cuanto en el artculo 906 del Cdigo Civil, relativo a las prestaciones mutuas, obliga al
poseedor de mala fe a responder de los deterioros debidos a hecho o culpa suyos, sin embargo en el
artculo 1267 el legislador no hace diferencias al respecto, queriendo decir que el falso heredero que
Captulo IX:
LA SUCESIN SEMIFORZOSA
Las mejoras
1. Requisitos:
1.1. Deben concurrir herederos legitimarios: La cuarta de mejoras es una asignacin
forzosa- art. 1167 N 3, ella se forma siempre que concurran a la sucesin
descendientes, ascendientes, o cnyuge.
1.2. La herencia se divide en cuatro parte: dos de ellas, o sea, la mitad del acervo, para
las legitimas, una cuarta para las mejoras con que el difunto haya querido favorecer a su
cnyuge, o a uno o ms de sus descendientes o ascendientes, sean o no legitimarios, y
otra cuarta, de que ha podido disponer a su arbitrio.
1.3. El causante debe disponer de esa cuarta parte de la herencia, slo en tal caso se
denomina cuarta de mejoras: En el evento de que el causante no disponga de la cuarta
de mejoras, ella acrece a la mitad legitimaria, formando la legtima efectiva.
1.4. Puede asignarse a cualquiera de las personas que seala la ley: as por un lado, se
restringe la libertad de disponer y, por el otro, se ampla, al dar al causante derecho a
seleccionar de entre varias personas a quien se favorece o mejora.
2. Titulares de la cuarta de mejoras:
Ya adelantbamos que la ley ha limitado las personas que pueden ser titulares de la
cuarta de mejoras. Si bien es cierto que estas personas no se confunden con los
legitimarios, todos ellos estn considerados como posibles titulares de ella. De lo
sealado, tenemos que el causante puede favorecer a cualquier legitimario y aun,
mejorar a una persona que no tenga la calidad de tal.
La ley permite favorecer con estas asignaciones a las siguientes personas:
2.1. El cnyuge sobreviviente,
2.2. Descendientes del causante, y
2.3. Ascendientes del causante.
3. Las mejoras no se presumen:
Decamos que, las mejoras requieren de una manifestacin expresa de voluntad del
causante, la cual puede expresarse de dos formas: mediante el testamento, que ser lo
167
RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, ob. cit., pg. 361.
6.2. Puede ocurrir que el causante incumpla la promesa: En cuyo caso el legitimario a
quien se hizo la promesa tiene derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo
que le habra valido su cumplimiento, a prorrata de lo que la infraccin les aprovechare.
O sea, el legitimario a quien se le prometi podr accionar contra las personas que han
sido beneficiadas con la asignacin o donacin hecha con cargo a la cuarta de mejoras,
para que, a prorrata del provecho que hayan experimentado, enteren al legitimario la
parte que habra llevado si la promesa se hubiera cumplido.
La obligacin de los asignatarios de cuarta de mejoras para con el legitimario a quien se
le prometi la no disposicin es simplemente conjunta y la insolvencia de unos no
gravar a los otros. Se trata de una accin personal, patrimonial, ordinaria, prescriptible,
transmisible y transferible.
Los efectos del pacto pueden alcanzar a todos los legitimarios, si se cumple, o slo al
legitimario que celebro la convencin, si no se cumple. Ello porque, si no hay
asignacin de la cuarta de mejoras la legtima rigorosa se transforma en legtima
efectiva, y si hay disposicin de la cuarta de mejoras, slo puede reclamar el beneficio
que le habra reportado el cumplimiento el legitimario que recibi la promesa.
7.
Naturaleza jurdica de la promesa.
La naturaleza jurdica de la promesa de no disposicin es de inoponibilidad. En efecto,
esta convencin no genera la nulidad de las disposiciones hechas por el causante a ttulo
de mejoras. Todas ellas subsisten, pero son inoponibles al legitimario prometido, el cual
puede demandar lo que habra aprovechado del cumplimiento de la misma. Se generar,
por lo dicho, un crdito a favor del legitimario prometido, como si la cuarta de mejoras
no hubiere sido objeto de disposicin alguna. De este modo se salvan las asignaciones y
donaciones hechas y se da fuerza a la promesa de no disposicin.
DERECHO SUCESORIO
III PARTE
Prof. Dr. Ruperto Pinochet Olave
Universidad de Talca
tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las
disposiciones contenidas en l, mientras viva 169.
El que el testamento se ms o menos solemne quiere decir que puede estar
sujeto a diversas clases de solemnidades, debindose tener claro que el
testamento es siempre solemne, aunque como decimos sujeto a diversas
clases de solemnidades dependiendo del tipo de testamento de que se trate.
La doctrina le ha formulado ciertas crticas a esta definicin, sin
embargo, la realmente relevante dice relacin con que ponga nfasis en el
aspecto dispositivo del testamento, en circunstancias que ste no siempre
contiene disposiciones testamentarias, sino que tambin puede contener
declaraciones testamentarias, como vimos.
1.
Testamento viene del latn testamentum, expresin formada con las voces testatio mentis, que significa
testimonio de la voluntad.
el testador, y que son los que ha tenido en vista al otorgarlo; por ello aunque el
artculo 999 lo califique de acto, el testamento es un negocio jurdico.
Se perfecciona por la manifestacin de voluntad de una sola persona y
an ms, estando expresamente prohibido que participen otros sujetos en l.
Es as como el artculo 1003 seala: El testamento es un acto de una sola
persona. Sern nulas todas las disposiciones contenidas en el testamento
otorgado por dos o ms personas a un tiempo, ya sean en beneficio recproco
de los otorgantes, o de una tercera persona, prohibindose en trminos
expresos lo que en otros tiempos se conoci como testamentos conjuntos,
mancomunados o de hermandad.
Tambin el Cdigo Civil sanciona con la nulidad las asignaciones
captatorias, definidas en el artculo 1059 como aquellas en que el testador
asigna alguna parte de sus bienes a condicin que el asignatario le deje por
testamento alguna parte de los suyos. Tales modalidades de testamentos o
asignaciones prohibidas lo son, porque afectan gravemente la libertad del
testador en un negocio jurdico de los ms importantes que pueden realizarse
en vida. Debemos recordar, adems, que el artculo 1463, prohbe los pactos
sobre sucesin futura, segn lo ya explicado.
Ello es as pues, lo que se pretende es asegurar cabalmente que el
testamento sea la genuina manifestacin de la libre y ltima voluntad del
causante. Si la voluntad pudiera quedar vinculada con otra, perdera no solo
parte de su libertad, sino que se hara irrevocable al configurarse como una
especie de acuerdo de voluntades170.
170
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot,
Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p.
1.2. Solemne:
El testamento tambin es un negocio jurdico esencialmente solemne. Pueden variar
las solemnidades en los distintos tipos de testamentos: abiertos, cerrados,
privilegiados, etc., pero siempre ser indispensable cumplir con las solemnidades
ordenadas por la ley para cada caso, tal como lo precepta el artculo 1000: Toda
donacin o promesa que no se haga perfecta e irrevocable sino por la muerte del
donante o promisor, es un testamento, y debe sujetarse a las mismas solemnidades
que el testamento. Exceptense las donaciones o promesas entre marido y mujer, las
cuales, aunque revocables, podrn hacerse bajo la forma de los contratos entre vivos.
En tal sentido tambin el artculo 1002 precepta que Las cdulas o papeles a
que se refiera el testador en el testamento, no se mirarn como partes de ste, aunque
el testador lo ordene, ni valdrn ms de lo que sin esta circunstancia valdran.
1.3. Personalsimo:
Decimos tambin que el testamento es un acto personalsimo. No solo es un
negocio jurdico unilateral, sino que adems personalsimo. La ley exige que el
testamento sea hecho por el testador y sin el consejo, la intervencin o la
representacin de otra persona. En efecto, el artculo 1003 seala que el testamento
es un acto de una sola persona. Disponiendo asimismo el artculo 1004 que la facultad
de testar es indelegable, esto es, no puede ejercitarse por medio de mandatarios.
171
un testamento otorgado con anterioridad las veces que lo desee, sea que desee
reemplazarlo por otro, sea que desee volver a las reglas de la sucesin intestada.
Ello con la salvedad que lo revocable son las disposiciones de bienes, no as
las declaraciones, como el reconocimiento que de un hijo se hubiere hecho en un
testamento posteriormente revocado, as el artculo 189 inciso 2, dispone que El
reconocimiento es irrevocable, aunque se contenga en un testamento revocado por
otro acto testamentario posterior, y no susceptible de modalidades. Sin embargo, otras
declaraciones testamentarias tambin pueden ser revocadas, as acontece con la
designacin de un guardador o el nombramiento de un albacea.
Este importante principio es recogido en el artculo 1001 que prescribe: Todas
las disposiciones testamentarias son esencialmente revocables, sin embargo de que el
testador exprese en el testamento la determinacin de no revocarlas. Las clusulas
derogatorias de sus disposiciones futuras se tendrn por no escritas, aunque se
confirmen con juramento.
Sin en un testamento anterior se hubiere ordenado que no valga su revocacin
si no se hiciere con ciertas palabras o seales, se mirar esta disposicin como no
escrita.
172
DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Santiago de Chile,
Editorial Jurdica de Chile, Tomo I, segunda edicin actualizada, 1998, p. 329.
En efecto, dispone
173
En este caso, a juicio de RODRGUEZ GREZ, en un criterio que compartimos, el testamento se vuelve
irrevocable, en tanto no desaparezca la causa de la inhabilidad hasta el momento en que se produzca la
muerte del causante. RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago de Chile, Volumen 1, Segunda edicin actualizada, 2002, p.110.
174
Los prximos prrafos alusivos al testamento vital, han sido extrados de la Tesis que bajo mi direccin
elabor la alumna de la Facultad de Ciencias Jurdica y Sociales de la Universidad de Talca, Mara Beln
Claver del Valle, titulada El Testamento Vital como manifestacin del principio de la autonoma de la
voluntad en el ordenamiento jurdico chileno y su relevancia en las decisiones de los equipos mdicos.
BROGGI, Marc Antoni, El Testament Vital, en Boletn de la asociacin espaola para el derecho a morir
dignamente, nm. 45/2000, Barcelona, p. 42.
El testamento vital tiene su origen en Estados Unidos en el ao 1967 cuando un abogado de Chicago,
Luis Kutner, preocupado por la repercusin negativa que los avances tecnolgicos en el mbito sanitario
podan tener sobre los pacientes, en el sentido de imponerles tratamientos no deseados, confeccion un
documento mediante el cual, cualquier ciudadano pudiera expresar su negativa a ciertos tratamientos en
caso de enfermedad terminal, el denominado testamento vital. Posteriormente en 1976 se aprob la Ley
sobre la Muerte Natural en el Estado de California (The California Natural Death Act), que inici la
creacin de leyes estatales en Estados Unidos sobre testamentos vitales. Luego en 1991 se aprob la Ley
de Autodeterminacin del Paciente (Patient Self-Determination Act) la cual obliga a que las instituciones
sanitarias requieran a los pacientes acerca de su voluntad para establecer documentos de voluntades
anticipadas y se establecen formularios para facilitar su cumplimiento. LPEZ- DE LA PEA, Xavier y
RODRGUEZ- SANTILLN, Por la autonoma del paciente, en Revista Gaceta Mdica de Mxico, vol. 138,
nm 1, 2002, pp. 123.
Ambas iniciativas legales fueron presentadas por los senadores Guido Girardi, Jos Antonio Gmez,
Alejandro Navarro, Carlos Ominami y Mariano Ruiz Esquide. Chile, Senado, Proyecto de Ley sobre el
derecho a la muerte digna, Boletn nm. 4.271-11, Valparaso, 2000. Disponible en lnea al 25 de
septiembre de 2007, en http://sil.congreso.cl/docsil/proy4662.doc
178
179
N Legal Publishing: 24417. Corte de Apelaciones de Santiago, fecha 23 de abril de 2002. En un juicio
sobre nulidad de testamento, la presuncin legal de capacidad de la testadora beneficia a la heredera
demandada y corresponde a los demandantes allegar pruebas bastantes que demuestren que aquella, en
el momento de otorgar su testamento, se encontraba privada de razn, que no estaba en su sano juicio. Al
efecto, deben establecerse hechos constitutivos de sntomas caractersticos que conduzcan
necesariamente a establecer la enfermedad que inhabilita para testar, y no otros. Estas pruebas deben
acreditar de manera total e irredargible los sntomas de la demencia a la fecha del testamento u otra
enfermedad que prive del sano juicio para testar. En esta materia, no caben aproximaciones, porque stas
traducen slo un proceso en curso, en desarrollo, un estado cuasi anormal inidneo para anular un
2.2.
testamento. Este ltimo evento exige inhabilidad absoluta del testador por no estar en su sano juicio. Los
signos de vejez, decrepitud, dolencias o decadencia fsica no conducen necesariamente a la insanidad
mental. Este extremo debe probarse en trminos que no dejen margen de duda alguna sobre la capacidad
de la testadora. Considerandos decimotercero y decimocuarto.
180
DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Santiago de Chile,
Editorial Jurdica de Chile, Tomo I, segunda edicin actualizada, 1998, p. 328.
para poder alterar las reglas de la sucesin intestada que dispone la ley,
respetando desde luego, los derechos de los asignatarios forzosas.
Adems para que las asignaciones testamentarias tengan valor, es
necesario que exista voluntad del causante y que sta se encuentre exenta de
vicios, es decir, ser libre como fundamento de obligatoriedad. En cuanto a los
vicios que pueden afectar a la voluntad del testador, estos son: la fuerza, el
dolo y el error.
Respecto del testamento existe reglamentacin especial para la fuerza y
el error. En tanto que el dolo se rige por las reglas generales.
2.2.1. La fuerza:
Aqu hay que distinguir dos situaciones una, respecto de los efectos que
conlleva la fuerza ejercida en contra del causante, la otra referida a los efectos
que provoca en la persona que ha ejercido la fuerza.
En la primera situacin, el artculo 1007 dispone que El testamento en
que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes.
Sin embargo, este artculo pese a su brevedad ha originado diversas
interpretaciones. El primer problema se refiere a la expresin El testamento en
que de cualquier modo haya intervenido la fuerza. Es qu acaso no se exige
el cumplimiento de los requisitos de los artculos 1456 y 1457, es decir, debe
ser grave, injusta y determinante? Bastara cualquier presin por nimia que
fuera para invalidar el testamento?. No se cree eso, sino que deben cumplirse
los requisitos generales de la fuerza como vicio de la voluntad.
No obstante, alguna doctrina han interpretado la expresin de cualquier
modo, como una excepcin a estos requisitos sealados para la fuerza de
acuerdo a las reglas generales, sealando que, en este caso, ellos no son
necesarios, en el sentido que estas exigencias son excesivas tratndose de un
acto de ltima voluntad, no siendo un temor capaz de trastornar al causante,
sino que bastara con que de los hechos se pueda deducir que el testador no
ha dispuesto de su plena voluntad o que la violencia que sobre l se ha
ejercido ha sido suficiente para hacerlo hacer lo que no ha querido. Postura
sostenida por DOMNGUEZ
RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de
Chile, Volumen 1, Segunda edicin actualizada, 2002, p.120
182
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot,
Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 168-169.
El Error:
El error como vicio de la voluntad del testador, no recibe un tratamiento
Sin embargo, recordar que respecto de la sancin a la fuerza, la doctrina distingue entre la fuerza fsica y
moral. La fuerza fsica no operara como un vicio del consentimiento, sino que vendra a impedirlo, por lo
que la sancin a la fuerza fsica sera la nulidad absoluta. En cambio, en la fuerza moral solamente
existira vicio del consentimiento, ya que la voluntad estara viciada. Esta distincin no ha sido acogida por
la jurisprudencia, ya que, el tenor literal del artculo 1456 inciso 1 impedira dicha interpretacin, al utilizar
la frase todo acto, se est refiriendo a cualquier tipo de fuerza, es decir, tanto a la fuerza fsica como
moral.
184
RODRGUEZ GREZ seala que carece de sentido sostener que una persona testa por error. Puede
inducirse al causante a testar o a no testar dolosamente; puede hacrsele testar, o impedirle testar por
medio de la fuerza; pero carece de todo sentido testar por error. De aqu que el cdigo no se refiera al
error al regular la manifestacin de voluntad. Es difcil concebir la hiptesis de que todo el testamento
pudiere ser anulado por error, si se tiene en consideracin que, por su intermedio, se instituyen
asignatarios a ttulo universal y singular, se formulan declaraciones o designaciones, etc. RODRGUEZ
GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, Volumen
1, Segunda edicin actualizada, 2002, p.121.
185
Artculo 1455: El error de la persona con quien se tiene intencin de contratar no vicia el consentimiento,
salvo que la consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato.
186
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot,
Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 170.
187
N Legal Publishing: 50161. Corte Suprema, fecha 28 de junio de 2011. En nuestra legislacin, la regla
general es que el error en los motivos no invalida la disposicin, no obstante, se hace excepcin a lo
anterior si se renen los requisitos siguientes: "a) La asignacin debe estar determinada por un motivo
especialsimo que es el que ha inducido al causante a testar en esa parte. La voluntad debe estar en
relacin precisa con ese motivo, en cuanto a la determinada disposicin se refiere. Evidentemente, los
motivos han podido ser mltiples; pero si uno es el errneo y determinante, de tal forma que el testador no
hubiere hecho la disposicin de hubiese estado en conocimiento de la verdad, basta para producir la
nulidad. De esta forma, no se pide la ley que exista un solo motivo; pero si hay varios, el errneo debe ser
el determinante, pues de otro modo no hay nulidad. Ahora bien, si varios motivos han sido determinantes y
no todos errneos, de suerte que los que restan hasta para motivar la disposicin, no hay nulidad. b) El
motivo que ha determinado la disposicin debe expresarse en el testamento. El motivo determinante y
errneo debe constar del acto mismo mortis causa, de modo que se rechaza en este punto toda prueba
extrnseca, encaminada a demostrar cul fue el motivo que llev al testador a efectuar determinada
asignacin. Esta exigencia impide, desde luego, la posibilidad de que la excepcin prevista en el artculo
1058 tenga aplicacin prctica; pero al mismo tiempo que con ayuda de elementos externos al testamento
se invalide fcilmente alguna de sus disposiciones. c) El motivo debe ser errneo." (Ramn Domnguez
Benavente y Ramn Domnguez Aguila. Derecho Sucesorio. Tomo I. Segunda edicin actualizada.
Pg.350) Considerando Vigsimo primero.
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot,
Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 170-171.
189
Artculo 2299: Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse que tuvo
perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el derecho.
190
RODRGUEZ GREZ, al respecto sostiene que tratndose de los tres artculos en que se regula el error, la
sancin es la nulidad absoluta puesto que si dos de las tres disposiciones sealan esta precisa sancin,
no se divisa razn alguna para aplicar una distinta sancin en el caso especfico del artculo 1057.
Adems le resulta del todo evidente que pueda demandar la nulidad cualquier persona que tenga inters
en ello (art. 1683) ya que, la ley no ha indicado, para el caso de que se trate de una nulidad relativa, quin
es titular de esta accin. Por ltimo, seala, que si se estimara que existen sanciones distintas en el caso
del artculo 1057 y en los casos de los artculos 1058 y 1132, ello implicara una discriminacin que
carece de justificacin y que el legislador no ha podido considerar, rompiendo la armona de las normas
que regulan esta materia. En consecuencia, a juicio del autor, las asignaciones que adolecen de error, son
nulas absolutamente, por lo mismo, la nulidad puede ser demandada por cualquier persona que tenga
inters en ello y no se sanea por un lapso de tiempo que no pase de diez aos (art. 1683). RODRGUEZ
GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, Volumen
1, Segunda edicin actualizada, 2002, p.123.
Lo que es discutible
192
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot,
Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 173.
193
DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Santiago de Chile,
Editorial Jurdica de Chile, Tomo I, segunda edicin actualizada, 1998, p. 394.
194
Regla que es contraria a la regla general, de la compraventa (artculo 1825); de la permuta (artculo
1900); y del arrendamiento (artculo 1916).
necesariamente actual195.
2.3.3. La asignacin debe ser determinada o determinable:
El objeto del testamento debe ser determinado o por lo menor determinable.
Afirmacin que se desprende no solo del artculo 1461, sino tambin del
artculo 1066 inciso 1 que seala Toda asignacin deber ser o a ttulo
universal, o de especies determinadas o que por las indicaciones del
testamento puedan claramente determinarse, o de gneros y cantidades que
igualmente lo sean o puedan serlo. De otra manera se tendr por no escrita.
Si el objeto de la asignacin no est debidamente determinado, no es
posible darle cumplimiento y, por lo mismo, la asignacin ser nula
absolutamente.
En tal sentido, para la determinacin de una asignacin a ttulo universal
basta la individualizacin del patrimonio del causante porque en tal caso se
suceder en todo o en una cuota de ese patrimonio. Sin embargo, tratndose
de un legado, debe estar determinada la asignacin en s misma, en el sentido
de estar identificados los bienes que forman la asignacin. Sin perjuicio de ello,
las asignaciones pueden ser determinables en la medida que puedan
identificarse por indicaciones claras del testamento que permitan determinar las
especies, gneros y cantidad legados.
195
DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Santiago de Chile,
Editorial Jurdica de Chile, Tomo I, segunda edicin actualizada, 1998, p. 399.
197
Las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, como la alta mar.
los negocios jurdicos, requiere de causa, ello, entre otras razones, porque no
es lgico que un contrato de donacin entre vivos se rija por las normas de la
causa y no una donacin por causa de muerte contenida en el testamento 198.
La funcin que cumple la causa en materia testamentaria es doble, por una
parte protege la verdadera voluntad del testador y por otra, evita fines ilcitos de
parte del causante. Al decir de ELORRIAGA DE BONIS, las razones que mueven a
una persona a asignar en su testamento algo a alguien, en verdad son
irrelevantes en la medida que ellas no sean contrarias a derecho o que ellas
ilustren acerca de un posible error de parte del testador 199.
198
DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Santiago de Chile,
Editorial Jurdica de Chile, Tomo I, segunda edicin actualizada, 1998, p. 400. La misma idea es recogida
por ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot,
Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 179.
Ante Notario y 3
testigos
Abierto
Otorgado en Chile
SOLEMNES
Ante 5 testigos
Cerrado
Conforme a la ley extranjera
Otorgado en el extranjero
Conforme a la ley chilena
Verbal
MEMOS SOLEMNES O PRIVILEGIADOS
Martimo
Militar
199
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot,
Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 180.
Los testamentos solemnes deben reunir tres requisitos: ser escritos, otorgarse
ante el nmero de testigos ordenados por la ley y cumplir otras formalidades
requeridas en cada caso.
En efecto, el artculo 1011 dispone que el testamento solemne es siempre
escrito. Asimismo, el artculo 1012 seala quines no podrn ser testigos en un
testamento solemne, otorgado en Chile, es son: los menores de dieciocho aos; los
que se hallaren en interdiccin por causa de demencia; todos los que actualmente se
hallaren privados de la razn; los ciegos; los sordos; los mudos; los condenados a
alguna de las penas designadas en el artculo 271, nmero 3 200, y en general, los que
por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos; los amanuenses
del escribano que autorice el testamento; los extranjeros no domiciliados en Chile y;
las personas que no entiendan el idioma del testador; sin perjuicio de lo dispuesto en
el artculo 1024.
Por su parte, el artculo 1013, se refiere a lo que se ha denominado, la habilidad
aparente o putativa para ser testigo, prescribiendo Si alguna de las causales de
inhabilidad expresadas en el artculo precedente (1012) no se manifestare en el
aspecto o comportacin de un testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde el
testamento se otorga, fundndose la opinin contraria en hechos positivos y pblicos,
no se invalidar el testamento por la inhabilidad del testigo.
200
Artculo 271 N 3: Cuando por sentencia ejecutoriada el padre o la madre han sido condenados por
delito que merezca pena aflictiva, aunque recaiga indulto sobre la pena.... La norma seala artculo 267
N 7, sin embargo, en virtud de las modificaciones introducidas por la ley 19.585, debe entenderse que se
refiere al artculo que se indica, siendo un olvido del legislador efectuar la modificacin legislativa
correspondiente
En todo caso aclara el inciso 2, que la inhabilidad putativa no podr servir sino
a uno solo de los testigos.
El Cdigo Civil ha distinguido dos clases de testamento solemnes para los
efectos de regular las solemnidades que stos ordinariamente requieres. De esta
manera el testamento solemne es abierto o cerrado.
3.1.1. Testamento Abierto:
El testamento abierto, tambin denominado nuncupativo o pblico, de acuerdo
a lo dispuesto en el artculo 1008 inciso final,
201
N Legal Publishing: 31382. Corte Suprema, fecha 17 de noviembre de 2004. El artculo 414 del Cdigo
Orgnico de Tribunales obliga al Notario autorizante de un testamento a dejar constancia de la hora en
que se otorga, pero la omisin de este requisito no puede motivar la nulidad, pues tal exigencia no dice
relacin con la individualizacin del testador, del notario o de los testigos (Considerando Cuarto, Corte de
Apelaciones de Concepcin).
202
Norma del COT, que tiene aplicacin tratndose de testamento abierto otorgado ante tres testigos.
Con todo, respecto del testamento abierto hay que distinguir aquel otorgado
ante tres testigos y escribano203 y aquel otorgado solo ante cinco testigos:
a) Testamento abierto otorgado ante tres testigos y funcionario pblico:
En este caso dos a lo menos de los testigos debern estar domiciliados en la comuna
o agrupacin de comunas en que se otorgue el testamento y uno a lo menos deber
saber leer y escribir.
Podr hacer las veces de escribano o notario, el juez de letras del territorio
jurisdiccional del lugar del otorgamiento, o bien por el oficial del Registro Civil 204
Artculo 86 Ley N 4.808 .
El escribano, deber leer completamente el testamento en alta voz, y mientras se lee,
estar el testador a la vista, y las personas cuya presencia es necesaria oirn todo el
tenor de sus disposiciones - Artculo 1017 incisos 1 y 2-.
203
N Legal Publishing: 42544. Corte Suprema. Corte Suprema, fecha 21 de septiembre de 2009. El
testamento tiene carcter de instrumento pblico, y una de sus caractersticas es que debe bastarse a s
mismo. Dentro de las solemnidades requeridas para su otorgamiento (en el caso del testamento abierto)
se encuentra que sea otorgado ante funcionario pblico competente y la presencia de tres testigos, y al
constar en el escrito en comento solo la firma de dos testigos, debe ser considerado nulo absolutamente,
no pudiendo ser suplida esta ausencia notoria de un testigo, por prueba testimonial ni por algn otro
medio de prueba, dada la solemnidad requerida para este tipo de acto jurdico.No puede asimilarse la
ausencia de un testigo, con la posibilidad de aclarar una duda acerca de la identidad personal del testigo,
puesto que en el caso particular ni siquiera aparece presente en la inscripcin ni tampoco consta su firma
ni comparecencia ante el documento que otorg el testamento. Todo esto teniendo en consideracin lo
sealado por el Cdigo Civil, puesto que en el l se establece que todo testamento otorgado en que se
omitiere alguno de los requisitos para su otorgamiento, no tendr valor alguno
N Legal Publishing: 42847. Corte Suprema, fecha 14 de octubre de 2009. Aunque se haya empleado,
errneamente, la voz cerrado para identificar la naturaleza del testamento, es indudable que, en la
especie, se trata de uno de carcter abierto, en primer lugar, porque se otorg una primera copia de aqul
con la misma fecha en la cual se otorg, en segundo lugar, porque en l se indica que los testigos lo
aprueban y suscriben, lo que demuestra que no corresponde a una declaracin secreta, sino una
absolutamente abierta y puesta en conocimiento de terceros y, en tercer lugar, porque el funcionario
jurdico que compareci como ministro de fe en este acto, un oficial del Registro Civil, slo poda hacerlo
tratndose de un testamento abierto y no cerrado (considerando 12, sentencia de casacin)El
otorgamiento del testamento abierto se descompone en dos etapas: la escrituracin y su lectura. En caso
que intervenga funcionario en su otorgamiento, el testamento debe ser necesariamente ledo en voz alta
por aqul; si no comparece ese funcionario, la lectura la realizar uno de los testigos designado por el
testador. La falta de constancia escrita en el acto del cumplimiento de la lectura del testamento no trae
aparejada su inexistencia o nulidad, en primer lugar, porque son dos cosas distintas la solemnidad y la
prueba de esa solemnidad: la solemnidad es que se lea el testamento y dejar constancia de haberse
cumplido dicha formalidad no es sino una manera de acreditarla y, en segundo lugar, porque el artculo
1019 del Cdigo Civil, al referirse al testamento del ciego que solo puede otorgar testamento abierto,
exige expresamente que se deje constancia en el testamento de la circunstancia de haberse ledo, y si la
ley en este caso especfico exige expresamente que se deje constancia de la lectura del testamento, y
nada dice en el artculo 1017, es porque la regla general es la inversa, o sea que basta la lectura del
testamento, no siendo necesario que ste d fe de ella. La jurisprudencia ha dicho que el testamento es
nulo por no haber sido ledo, a pesar de dejarse constancia en l de que as se hizo, lo que confirma que
una cosa es la solemnidad y otra muy distinta su prueba; y tambin que determinar si el testamento
abierto fue ledo en alta voz por el notario es una cuestin de hecho del pleito, que no puede revisarse por
la va de casacin (considerando 13, sentencia de casacin)
205
206
No hay problema si el pliego est escrito y firmado por el testador, o solamente firmado por l, aunque
no lo haya escrito el testador de su puo y letra. Si lo ha escrito de puo y letra, pero no lo ha firmado,
pareciera que el testamento debiera considerarse nulo, ya que, la exigencia legal impone que a lo menos
est firmado. La jurisprudencia, en cambio lo ha considerado vlido, al igual que algunos autores, pero la
doctrina en general parece dominar la idea de que se trata de un testamento nulo. ELORRIAGA DE BONIS,
Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot, Legalpublishig, Santiago de
Chile, 2010, p. 224 225.
idioma, ya que, es precisamente esta forma de testamento que debe otorgar quien no
pudiere entender o ser entendido de viva voz Artculo 1024 inciso 1-.
b) Introduccin del testamento en un sobre cerrado: El testador debe introducir el
testamento en un sobre, el cual debe ser cerrado, de manera que no pueda extraerse
el testamento sin romper la cubierta. Quedando al arbitrio del testador estampar un
sello o marca, o emplear cualquier otro medio para la seguridad de la cubierta. Artculo
1023 incisos 3 y 4-.
c) Declaracin del testador: El testador debe presentar al funcionario y tres testigos
una escritura cerrada declarando de viva voz y de manera que el escribano y testigos
le vean, oigan y entiendan, que en aquella escritura se contiene su testamento.
Excepciones a la declaracin de viva voz:
-
del testador y de cada uno de los testigos; y el lugar, da, mes y ao del
otorgamiento207 Artculo 1023 inciso 5-.
Termina el otorgamiento por las firmas del testador y de los testigos 208, y por la firma y
signo del escribano sobre la cubierta Artculo 1023 inciso 6-.
207
Algunos autores, sealan que debe indicar la hora en virtud de lo sealado en el artculo 414 del Cdigo
Orgnico de Tribunales. Sin embargo, ELORRIAGA DE BONIS, es de la idea de que ello no parece ser as
puesto que, la norma en cuestin est prevista para las escrituras pblicas y no hay duda de que el sobre
que contiene el testamento no es escritura pblica. Siendo las formalidades de aplicacin de derecho
estricto, no cabe hacer de ellas aplicacin analgica. ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio,
Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot, Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 226.
208
N Legal Publishing: 37670. Corte Suprema, fecha 31 de octubre de 2007. Puede sostenerse con razn,
porque as se infiere del conjunto de las disposiciones contenidas en el prrafo 2 del Libro III, Ttulo III
Cdigo Civil, que regulan las formalidades a que debe sujetarse el otorgamiento de los testamentos
denominados solemnes, que el rigor de estas formalidades estn contempladas por la naturaleza misma
del acto testamentario, y porque, tal como lo seala el artculo 1.015 del referido Cdigo, es de la esencia
del testamento, el acto en que el testador hace sabedores de sus disposiciones tanto al Notario como a
los testigos, y siendo stas las manifestaciones de una actuacin tan trascendente como es la de expresar
una persona su voluntad ltima, para que se cumpla despus de su fallecimiento, el legislador ha querido
que tal expresin debe estar revestida de las solemnidades y formalidades necesarias, por odiosas que
pidieren parecer, con lo cual se pretende asegurar, sin duda, la transparencia y fidelidad del acto
testamentario. En lo que toca a la formalidad o exigencia de la firma de los testigos del testamento, de la
manera que est regulado por el artculo 1.018, ella se explica por s misma, dado que se trata del signo
reconocido legal y generalmente por medio del cual las personas manifiestan su conformidad con lo
escrito. A lo anterior y respecto de la disposicin que contiene la formalidad en comento, cabe recordar
que el artculo 23 del Cdigo Civil, establece que lo favorable u odioso de una disposicin no se tomar en
cuenta para ampliar o restringir su interpretacin y que la extensin que debe darse a toda ley, se
determinar por su genuino sentido y segn las dems reglas de interpretacin a que se hace mencin.
(Considerando 8 sentencia de Corte Suprema)
Una vez terminada esta etapa, el testador puede llevarse el testamento o dejarlo en la
Notara. En ambos casos el notario debe llevar un ndice con carcter de privado en el
cual debe dejar constancia de los testamentos cerrados otorgados ante l.
Exhibindose dicha inscripcin solo mediante resolucin judicial artculo 431 Cdigo
Orgnico de Tribunales -. Adems, el otorgamiento de este testamento figurar en el
Registro Nacional de Testamentos que lleva el Registro Civil en virtud de lo dispuesto
en el artculo 439 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
e) Apertura del testamento cerrado:
trmite judicial regulado en los artculo 1025 del Cdigo Civil, 868 y 869 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
La apertura del testamento es un trmite judicial que consiste en que el
testamento cerrado es presentado al juez competente, para que ordene su apertura,
previo reconocimiento por los testigos y el notario de las firmas en la cartula y de que
est cerrado como se le entreg en su momento al notario209.
De acuerdo al artculo 869 del Cdigo de Procedimiento Civil, puede pedir la apertura
de un testamento cualquier persona capaz de parecer por s misma en juicio.
209
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot,
Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 227-228.
Segn el artculo 1009 la apertura del testamento se har ante el juez del
ltimo domicilio del testador, sin perjuicio de las excepciones que a este respecto
establezcan las leyes.
Pues bien, el artculo 868 del Cdigo de Procedimiento Civil seala una
excepcin al respecto pues, si el testamento se ha otorgado ante notario que no sea
del ltimo domicilio del testador podr ser abierto ante el juez del territorio
jurisdiccional a que pertenezca dicho notario, por delegacin del juez del domicilio que
se expresa. En tal caso, el original se remitir con las diligencias de apertura a este
juez, y se dejar archivada adems una copia autorizada en el protocolo del notario
que autoriza el testamento.
Ahora bien, no pudiendo comparecer el notario o funcionario que autoriz el
testamento, ser reemplazado para las diligencias de apertura por el escribano que el
juez elija Artculo 1025 inciso 4-.
Para proceder a la apertura del testamento cerrado, el juez citara
personalmente o por cdula a los testigos y al notario que autoriz el testamento, a fin
de que stos reconozcan ante el juez su firma y la del testador, declarando adems si
en su concepto el testamento est cerrado, sellado o marcado como en el acto de la
entrega Artculo 1025 inciso 2 -.
Si no pueden comparecer todos los testigos, bastar que el escribano y los
testigos instrumentales presentes, reconozcan sus firmas y la del testador, y abonen
las de los ausentes. En caso necesario, y siempre que el juez lo estime conveniente,
podrn ser abonadas las firmas del notario y testigos ausentes por declaraciones
juradas de otras personas Artculo 1025 inciso final -.
Finalmente, se autoriza el acta de apertura por parte del secretario del tribunal Artculo 871 Cdigo de Procedimiento Civil -. Se abre el sobre, y el juez firma el
documento al comienzo y al final de cada hoja y lo ordena protocolizar ante el notario
que lo autoriz o ante aquel que el juez designe.
Junto con lo anterior, debe protocolizarse las actas que se hayan levantado con
ocasin de los trmites de apertura, de acuerdo al artculo 417 del Cdigo Orgnico de
Tribunales.
Una vez finalizado esta serie de formalidades, segn el artculo 420 del Cdigo
Orgnico de Tribunales, el testamento vale como instrumento pblico y puede
procederse a ejecutar las disposiciones testamentarias.
3.1.3. Sancin a la omisin de las solemnidades:
De acuerdo al artculo 1026, el testamento solemne, abierto o cerrado, en que
se omitiere cualquiera de las formalidades a que deba respectivamente sujetarse, no
tendr ningn valor, por regla general.
Sin embargo, hay que hacer algunas precisiones respecto de la omisin de
ciertas designaciones pues, en tal caso no ser por eso nulo el testamento, siempre
que no haya duda acerca de la identidad personal del testador, notario o testigo 210. Las
210
N Legal Publishing: 31408. Corte Suprema, fecha 25 de noviembre de 2004. La exigencia referente al
domicilio de los testigos en un testamento solemne otorgado en Chile, no constituye un requisito que
determine la capacidad de los testigos testamentarios. (Considerando 4 de sentencia de Corte Suprema)
Entre las designaciones prescritas en el artculo 1016 del Cdigo Civil, se encuentran el nombre, apellido
y domicilio de cada uno de los testigos. Luego, incluso la omisin de la designacin del domicilio de los
testigos no ocasiona la nulidad del testamento, si no hay duda acerca de la identidad de los mismos
Las solemnidades con que se reviste el acto testamentario estn destinadas, principalmente, a asegurar
su autenticidad y la identidad del testador; en general, la institucin testamentaria tiende a resguardar el
cumplimiento de la voluntad del testador y no a obstaculizarla. Es deber primordial propender a que los
testamentos surtan sus efectos y por ello las omisiones o circunstancias que acarrean su nulidad o los
dejan sin valor son, por su naturaleza, de derecho estricto, siendo lcito dar tal sancin, exclusivamente, a
las que el legislador no haya expresamente excluidoLa exigencia del domicilio de los testigos, tratndose
de un testamento solemne abierto, no reviste la misma relevancia que en el testamento solemne cerrado,
pues en ste, para su apertura, ha de citarse a los testigos que participaron en l.
Lo dicho se ve reafirmado por el principio de conservacin de los actos para que estos produzcan el
efecto deseado. (Considerandos 6, 7, 8 y 9 de sentencia de Corte Suprema)
211
Artculo 345 Cdigo de Procedimiento Civil: Los instrumentos pblicos otorgados fuera de Chile debern
presentarse debidamente legalizados, y se entender que lo estn cuando en ellos conste el carcter
pblico y la verdad de las firmas de las personas que los han autorizado, atestiguadas ambas
circunstancias por los funcionarios que, segn las leyes o la prctica de cada pas, deban acreditarlas.La
autenticidad de las firmas y el carcter de estos funcionarios se comprobar en Chile por alguno de los
medios siguientes:
1 El atestado de un agente diplomtico o consular chileno, acreditado en el pas de donde el instrumento
procede, y cuya firma se compruebe con el respectivo certificado del Ministerio de Relaciones Exteriores;
2 El atestado de un agente diplomtico o consular de una nacin amiga acreditado en el mismo pas, a
falta de funcionario chileno, certificndose en este caso la firma por conducto del Ministerio de Relaciones
Exteriores del pas a que pertenezca el agente o del Ministro Diplomtico de dicho pas en Chile, y
adems por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica en ambos casos; y
3 El atestado del agente diplomtico acreditado en Chile por el Gobierno del pas en donde se otorg el
instrumento, certificndose su firma por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica.
Este testamento solo puede ser otorgado por chilenos o extranjeros con domicilio en
Chile. Se trata de testamentos solemnes que se otorgan ante autoridades
diplomticas.
Los requisitos a que debe sujetarse este testamento estn sealados en el
artculo 1028, y son:
1
inhabilitados para ser testigos. Requirindose, adems que los testigos sepan
leer y escribir. Bastando para los testigos la habilidad putativa del artculo 1013,
en tal caso, diremos que solo uno de ellos puede ser hbil putativo siguiendo la
regla del artculo 1013, aun cuando se discute en doctrina.
b) En los testamentos privilegiados el testador declarar expresamente que su
intencin es testar: las personas cuya presencia es necesaria sern unas
mismas desde el principio hasta el fin; y el acto ser continuo, o solo
interrumpido en los breves intervalos que algn accidente lo exigiere Artculo
1032 .
c) En cuanto a la apertura, publicacin y protocolizacin de los testamentos
privilegiados, el artculo 870 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que
ellos se sometern a las reglas establecidas en el Cdigo Civil. Por su parte,
respecto de la protocolizacin de este tipo de testamentos, el artculo 420 N 3
del Cdigo Orgnico de Tribunales, seala que, una vez protocolizados, valdrn
como instrumentos pblicos los testamentos menos solemnes o privilegiados
que no hayan sido autorizados por notario, previo decreto del juez competente.
3.2.2. Testamento Verbal:
El testamento verbal es aquel que tiene lugar ante tres testigos a lo
menos, en los casos de peligro inminente de la vida del testador, de forma que
parezca no haber modo o tiempo de otorgar testamento solemne, haciendo el
testador de viva voz sus declaraciones y disposiciones, de manera que todos le
vean, le oigan y entiendan.
El testamento verbal caducara, esto es, no tendr valor alguno de pleno
derecho, si el testador falleciere despus de los treinta das subsiguientes al
Pues bien, para poner el testamento verbal por escrito, el juez de letras
dems
interesados
residentes
en
la
misma
jurisdiccin,
tomar
Por otra parte, prescribe el artculo 1038, que los testigos instrumentales
depondrn sobre los puntos siguientes:
b)
por los testigos instrumentales y por otras personas cuyo testimonio ha sido
conducente, debe ser remitida al juez de letras del ltimo domicilio, si no lo
fuere el que ha recibido la informacin.
El juez, si encontrare que se han observado las solemnidades prescritas,
y en la informacin aparece claramente la ltima voluntad del testador, fallar
que segn dicha informacin, el testador ha hecho las declaraciones y
disposiciones siguientes (expresndolas). En tal caso no se mirarn como
declaraciones o disposiciones testamentarias sino aquellas en que los testigos
que asistieron por va de solemnidad estuvieren conformes.
c) Posteriormente, mandar que valgan dichas declaraciones y disposiciones
como testamento del difunto, y que se protocolice como tal su decreto.
N Legal Publishing: 16219. Corte Suprema, fecha 04 de agosto de 1999. La gestin prescrita en los
artculos 1032 a 1038 del Cdigo Civil, una vez fallada, no da excepcin de cosa juzgada, conforme lo
prescribe el artculo 1040 del mismo Cdigo, en cuanto autoriza la impugnacin de esta clase de
testamentos de igual manera que podra accionarse respecto de cualquier otro testamento autntico; por
lo tanto, cabe concluir que los jueces del fondo no incurrieron en error de derecho al revisar, en sede
contenciosa, el cumplimiento de requisitos examinados con antelacin en una gestin voluntaria.
Considerando 7.
213
N Legal Publishing: 48978. Corte Suprema, fecha 23 de mayo de 2011. Los sentenciadores de segundo
grado acogieron la demanda de nulidad de testamento, sin llegar a tener por concurrentes los vicios
argidos por el actor, sino estimando que no quedaron justificados ciertos aspectos constitutivos de la
solemnidad consustancial al acto impugnado y, adicionalmente, que no se comprob la normalidad
necesaria en las facultades mentales de la causante para entender que era capaz de testar. Lo anterior
importa alterar la carga de la prueba, pues corresponda al impugnante el peso de comprobar en la litis los
fundamentos de los vicios de nulidad que predica respecto de un acto jurdico que, en tanto ello no ocurra
y as se declare, produce todos sus efectos. Adems, los jueces de segunda instancia consideraron que la
ausencia de juramento por parte de los testigos instrumentales previo a deponer acerca del acto
testamentario que presenciaron, en los autos no contenciosos en los que se puso por escrito el
testamento verbal materia del pleito, ameritaba una explicacin que evidenciara el porqu se haba tenido
por concurrente, en circunstancias que el acta que formaliz tales declaraciones indica que los testigos
fueron legalmente examinados y la sentencia recada en ese expediente voluntario seala que los
deponentes prestaron declaracin jurada en autos, enunciados que no apuntaban sino a reflejar,
literalmente, el cumplimiento de esa formalidad que en la sentencia se echa de menos. De lo expuesto
fluye que la sentencia carece de las consideraciones de hecho y derecho que le sirven de fundamento,
omisin que constituye la causal de casacin en la forma del artculo 768 N 5 del Cdigo de
Procedimiento Civil (considerandos 3 y 4, sentencia de nulidad)La expresin de voluntad es el acto por
el cual el sujeto exterioriza lo querida, debiendo el testador disponer de lo suyo en forma expresa,
manifestando explcitamente su deseo. En este contexto, debe distinguirse entre la voluntad misma y su
declaracin. La declaracin es el acto de exteriorizar lo que el autor desea y, tratndose del testamento,
no todo medio es apto para realizar esta declaracin, porque el testamento es un negocio jurdico
solemne, de donde resulta que no todos los medios de dar a conocer la voluntad son aptos para tal
finalidad. Como exteriorizacin del querer, la declaracin precisa ahora de la voluntad misma, es decir, de
tener conciencia que ella sirve para exteriorizar la voluntad querida por el autor y no otra. La voluntad del
testador prevalece sobre las reglas dadas para los efectos de definir el sentido y efecto de las
disposiciones testamentarias, con tal que no se oponga a los requisitos y prohibiciones legales
(considerando 4, sentencia de reemplazo)
En el mbito de los cuestionamientos a la validez de los actos jurdicos, la jurisprudencia del Mximo
Tribunal seala que los motivos que gatillan la nulidad, adems de contundentes y radicales, deben ser
constatados y declarados por el rgano jurisdiccional, momento antes del cual, el acto en cuestin habr
venido produciendo todos los efectos que el ordenamiento jurdico le reserva. De all que para declarar la
nulidad del testamento por no haber estado el causante, al momento de testar, en su sano juicio o por no
haber podido expresar su voluntad claramente de palabra o por escrito, es necesario que las probanzas
allegadas a los autos demuestren fehacientemente dichas inhabilidades para testar (considerando 6,
que el
testamento debe ser firmado por el testador, si supiere y pudiere escribir, por el
funcionario que lo ha recibido y por los testigos. En el caso de que el testador
no supiere o no pudiere firmar, se expresar as en el testamento.
El testamento llevar al pie el Visto Bueno del jefe superior de la
expedicin o del comandante de la plaza, si no hubiere sido otorgado ante el
mismo jefe o comandante, y ser siempre rubricado al principio y fin de cada
pgina por dicho jefe o comandante; le cual enseguida lo remitir con la posible
brevedad y seguridad, al Ministro de Guerra, quien, a su vez, abonando la firma
sentencia
de
reemplazo)
El testamento verbal, esto es, aqullos privilegiados o de menor solemnidad relativa, de eficacia temporal,
por apoyarse en una situacin de hecho de urgencia o peligro inminente de la vida del testador y que, de
acuerdo al artculo 1034 del Cdigo Civil, es el que se hace de viva voz por el testador, manifestando sus
declaraciones y disposiciones de manera que todos le vean, oigan y entiendan. El testamento verbal,
como todos los privilegiados, requiere del cumplimiento de ciertas solemnidades: a) la declaracin
expresa del testador de su voluntad de testar, b) la presencia de, a lo menos, tres testigos, c) que estas
personas sean unas mismas de principio a fin, y d) que el acto sea continuo o slo interrumpido por los
breves lapsos que algn accidente requiera (considerandos 7 y 10, sentencia de reemplazo)
En la especie, no ha resultado acreditada la existencia de vicios en el testamento verbal otorgado por la
causante, que ameriten ser sancionados con la nulidad absoluta, ya en lo relativo a la capacidad de la
testadora, ya en lo referente a no haberse guardado las formas en el cumplimiento de las solemnidades
pertinentes, circunstancias que determinan el rechazo de la accin de nulidad de testamento. En lo
tocante al primer punto, la ausencia de prueba categrica que derechamente permita comprobar que la
causante no era hbil para otorgar testamento, lleva a concluir que s tena las capacidades intelectuales
suficientes para ello; y en cuanto al segundo, tampoco existe prueba que permita corroborar la afirmacin
del actor en orden a la falsedad de las declaraciones de los testigos instrumentales, descartndose el
incumplimiento de las solemnidades del testamento verbal. Adems, efectivamente exista un peligro
inminente insuperable para la vida de la testadora, por cuanto su deceso se produjo al da siguiente de
testar (considerandos 5, 7 a 9, 11 y 12, sentencia de reemplazo)
Si no se
La cartula ser visada del testamento, llevando al pie el Visto Bueno del
jefe superior de la expedicin o del comandante de la plaza, si no hubiere sido
otorgado ante el mismo jefe o comandante, y ser siempre rubricado al
principio y fin de cada pgina por dicho jefe o comandante; le cual enseguida lo
remitir con la posible brevedad y seguridad, al Ministro de Guerra, quien, a su
vez, abonando la firma del ministro de fe ante el cual se haya otorgado, remitir
dicha copia al juez del ltimo domicilio del difunto en Chile, para que la haga
incorporar en los protocolos de un notario del mismo domicilio.
Si no se
refirindose
solamente
al
testamento
militar
martimo
abierto,
Concepto y alcance:
Interpretar el testamento es determinar el verdadero sentido y alcance de
214
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot,
Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, pp. 250 y 252; DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ
GUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, Tomo I, segunda
edicin actualizada, 1998, pp. 505 y 507; SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, Derecho Sucesorio, Tomo I,
versin de Ren Abeliuk M., 5 Ed. Actualizada, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1996, p. 231.
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot,
Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 253.
216
N Legal Publishing: 42089. Corte Suprema, fecha 28 de mayo de 2009. Para que el vicio de nulidad, por
vicio del consentimiento por error esencial, pueda anular efectivamente el testamento, ste debe ser por
un motivo determinante, dado a conocer en el testamento de forma intrnseca y ser errneo. La prueba
extrnseca resulta ser meramente especulativa. De la mera lectura del testamento se deduce la intensin
clara del testador de disponer de todos sus bienes sin limitarlos por alguna cuota determinada. En la
interpretacin de los contratos, particularmente en el caso del testamento, debe estarse ms a la intencin
del testador que a lo literal de las disposiciones. Adems, debe preferirse la interpretacin que de sentido
y efecto a sus disposiciones, siendo excepcional el caso en que se interprete en tal sentido que se deje sin
aplicacin alguna disposicin.En tal sentido resulta que: "el juez ha de resolver las dificultades
penetrando fielmente en el pensamiento fundamental del testador, tomando en cuenta todas las
circunstancias que pudieron pesar sobre su nimo en el del momento detectar y teniendo presente todo lo
que el causante pudo, segn esto, querer o no querer. Claro est que el juez no podr apartarse al
interpretar el testamento de las disposiciones perfectamente claras del testador; pero como todas las
palabras adquiridas un sentido especial segn las circunstancias en que se pronuncian, el juez deber en
todo caso atender a estas circunstancias y a las manifestaciones del testador." (Cours Elmentaire du
Droit Civil Francais. Tomo III Pgina 840 y siguientes.)
De esta forma y en cuanto a la improcedencia de la interpretacin del testamento cuando l contenido de
la voluntad del testador ha sido claramente manifestada, expresada, ha sealado nuestra Corte Suprema
que:
"la facultad soberana que corresponde a los jueces del fondo para interpretar las asignaciones de un
testamento se refiere, conforme a derecho, a los casos en que se trata de dar a ellos el significado y
alcance que les corresponde cuando el tenor de las disposiciones sean oscuros o dudosos; pero no
puede ampliarse el caso en que el texto de las disposiciones sea claro y preciso y de que,
consecuencialmente, se manifieste en ellos la voluntad del testador que prevalece sobre cualquier regla
de interpretacin." (Revista de derecho y jurisprudencia. Tomo 19, Sec. 1, pgina 433, considerando 22).
217
Artculo 1066 inciso 1: Toda asignacin deber ser o a ttulo universal, o de especies determinadas o
que por las indicaciones del testamento puedan claramente determinarse, o de gneros y cantidades que
igualmente lo sean o puedan serlo. De otra manera se tendr por no escrita.
Leer artculos 1058, 1059, 1060, 1061, 1062, 1063, 1065, 1067, y 1068.
219
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot,
Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 253.
Concepto:
La revocacin del testamento es el acto mediante el cual el testador deja
sin efecto totalmente su testamento en forma expresa; o bien deja sin efecto en
parte, su testamento anterior, en forma expresa o tcita.
Al estudiar la definicin de testamento consignada en el artculo 999,
decamos que la facultad de revocar un testamento es consustancial al mismo,
sealando la parte final de dicho artculo, que el testador conserva la facultar
de revocar el testamento mientras viva.
A su vez, de una forma an ms categrica el artculo 1001, confirma la
revocabilidad del testamento como parte de la esencia de ste, al expresar:
Todas las disposiciones testamentarias son esencialmente revocables, sin
embargo de que el testador exprese en el testamento la determinacin de no
revocarlas. Las clusulas derogatorias de sus disposiciones futuras se tendrn
por no escritas, aunque se confirmen con juramento. Agrega el inciso 2, Si
en un testamento anterior se hubiere ordenado que no valga su revocacin si
no se hiciere con ciertas palabras o seales, se mirar esta disposicin como
no escrita.
Vemos de los artculo transcritos que lo revocable son las disposiciones
testamentarias,
sin
hacer
referencia
respecto
de
las
declaraciones
BONIS,
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot,
Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 265.
Clasificacin:
La revocacin del testamento puede ser total, expresa o tcitamente; y
Efectos de la Revocacin:
Ya nos hemos referido a los efectos de la revocacin del testamento, sin
b)
6.
6.1.
CONCEPTO:
Del artculo 953 se desprende que las asignaciones testamentarias son
aquellas que hace el testamento de una personal difunta, para suceder en sus
bienes.
Ya sabemos que con las palabras asignaciones se significan en el
Cdigo Civil, las asignaciones por causa de muerte, ya las haga el hombre o la
ley. Ya hemos visto las asignaciones que hace la ley, restndonos ver aquellas
que hace el hombre o la mujer.
La persona que hace la asignacin se denomina testador o causante; la
persona a quien se le hace la asignacin, se le denomina asignatario o
causahabiente.
Al respecto existen varias especies de asignaciones testamentarias
reglamentadas en la ley que ya veremos.
6.2.
REQUISITOS:
Las asignaciones testamentarias deben cumplir ciertos requisitos
a)
221
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot,
Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 283. MEZA BARROS, R., Manual de la Sucesin por causa de
muerte y donaciones entre vivos, Santiago, 2000, p. 183.
a)
Concepto:
Asignacin condicional es, en el testamento, aquella que depende de
una condicin, esto es, de un suceso futuro e incierto, de manera que segn la
intencin del testador no valga la asignacin si el suceso positivo no acaece o
si acaece el negativo Artculo 1070 .
Las asignaciones testamentarias condicionales se sujetan a las reglas
dadas en el ttulo De las obligaciones condicionales, con las excepciones y
modificaciones expresadas en el prrafo 2 del ttulo IV, Libro III.
Asimismo, las disposiciones condicionales que establecen fideicomisos y
conceden una propiedad fiduciaria, se reglan por el ttulo De la propiedad
fiduciaria.
Los dos elementos esenciales de la condicin son
la futuridad y la
cualquiera que sea la naturaleza del hecho, es decir, sea que se trata de un
hecho de los que pueden repetirse, o bien es de aquellos hechos cuya
repeticin es imposible.
b)
en la forma del testamento, por lo tanto, solo podra estipularse esta condicin
para no impugnar el testamento por defectos de fondo. De lo contrario se
vulneraran las solemnidades necesarias para la validez del testamento que
deben cumplirse.
Condicin de contraer o no matrimonio: A esta condicin se refiere el
artculo 1074, sealando que la condicin de no contraer matrimonio es
impuesta por el testador, sta se tendr por no escrita 223.
Contemplando dos excepciones: pudiendo el testador estipular como
condicin el no contraer matrimonio antes de la edad de dieciocho aos o
menos. A su vez el artculo 1077 seala que la condicin de casarse o no
casarse con una persona determinada, y la de abrazar un estado o profesin
cualquiera, permitida por las leyes, aunque sea incompatible con la de
matrimonio con el estado de matrimonio, valdrn 224.
Sin embargo, de acuerdo al artculo 1076, ello no se opone a que se
provea a la subsistencia de una mujer mientras permanezca soltera, dejndole
por ese tiempo un derecho de usufructo, de uso o de habitacin, o una pensin
peridica.
223
N Legal Publishing: 42861. Corte Suprema, fecha 05 de noviembre de 2009. Las asignaciones
testamentarias slo pueden tener aplicacin desde el momento de la muerte del causante y no desde que
se instruye el testamento. De esta manera, la asignacin testamentaria condicionada a no contraer
matrimonio no tiene aplicacin si al momento de la muerte del causante el asignatario ya contrajo nuevas
nupcias, an si se considerara como vlida dicha asignacin, pues por regla general estas deben
considerarse como no escritas.
224
Por esta va claramente quedara sin sentido la disposicin del artculo 1074 por cuanto, por medio del
arbitrio de establecer como condicin por ejemplo, ingresar al sacerdocio, y en tal caso, de no cumplir la
condicin, el asignatario quedara privado de su asignacin. Situacin que no ocurrira si el testador
derechamente le hubiera impuesto como condicin el no contraer matrimonio pues, sta se tiene por no
escrita.
225
Privilegiando solo uno de los fines del matrimonio, cual es, procrear. Como si la unin de un hombre y de
una mujer por vnculo matrimonial tuviere solo por fin el tener hijos. Hoy en da, la excepcin
contemplada no tiene asidero, por cuanto, es evidentemente discriminatoria.
226
Los coasignatario puros y simples o cuyas condiciones suspensivas se encuentren cumplidas podrn
proceder a la particin, asegurando competentemente al coasignatario condicional lo que cumplida la
condicin le corresponda. Artculo 1319.
227
228
Artculo 751: La propiedad fiduciaria puede enajenarse entre vivos y transmitirse por causa de muerte,
pero en uno y otro caso con el cargo de mantenerla indivisa, y sujeta al gravamen de restitucin bajo las
mismas condiciones que antes. No ser, sin embargo, enajenable entre vivos, cuando el constituyente
haya prohibido la enajenacin; ni trasmisible por testamento o abintestato, cuando el da prefijado para la
restitucin es el de la muerte del fiduciario; y en este segundo caso si el fiduciario la enajena en vida, ser
siempre su muerte la que determine el da de la restitucin.Artculo 754: El propietario fiduciario tiene
sobre las especies que puede ser obligado a restituir, los derechos y cargas del usufructuario, con las
modificaciones que en los artculos 755 y siguientes, se expresan.
229
RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de
Chile, Volumen 1, Segunda edicin actualizada, 2002, p.177.
230
una verdadera condicin. Repite la idea el artculo 1086 que seala que la
asignacin desde da incierto e indeterminado siempre es condicional.
6.3.1.3.Asignaciones testamentarias modales propiamente tales:
Las asignaciones testamentarias modales estn reglamentadas en el
prrafo 4, Ttulo IV, Libro III.
a)
Concepto:
Es aquella en que se asigna algo a una persona para que lo tenga por
Caractersticas:
c)
231
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot,
Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 304.
Si el asignatario modal es un banco, la carga debe ser siempre en beneficio de un tercero Artculo 48
N 6, Ley General de Bancos.
testador. Ello, ya que, mediante el modo se puede dar el caso de hacer pasar,
aunque indirectamente, los bienes a un incapaz.
Este asunto ha generado juicios, en que se ha pretendido que se anule
la clusula a pretexto de aplicar al que se beneficiar con el modo, las reglas
que se exigen para el caso de haber sido instituido directamente heredero o
legatario. Al respecto Domnguez y Domnguez, citando jurisprudencia al
respecto, se ha negado a tal posibilidad pues, sealan que el verdadero
sucesor del causante es el asignatario modal 234.
Precisemos que el asignatario modal, adquiere siempre el dominio de la
cosa asignada, empero con la carga impuesta por el testador. Al respecto, el
modo permite que el testador seale con amplitud el fin que persigue, el
consistir en realizar ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, con la limitacin
de que el modo por su naturaleza no sea imposible, o inductivo a hecho ilegal o
233
DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Santiago de Chile,
Editorial Jurdica de Chile, Tomo I, segunda edicin actualizada, 1998, p. 579.
234
DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Santiago de Chile,
Editorial Jurdica de Chile, Tomo I, segunda edicin actualizada, 1998, p. 581.
235
A ELORRIAGA DE BONIS, le resulta curiosa la sancin, pues en tal caso no solo no vale el modo sino
tambin la disposicin, no resultado nada claro el porqu, si el causante deja algo a un heredero o
legatario y le impone una carga ilcita, deba quedar sin efecto toda la asignacin y no nicamente lo que
resulta ilcito. ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo
Perrot, Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 307.
236
DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Santiago de Chile,
Editorial Jurdica de Chile, Tomo I, segunda edicin actualizada, 1998, p. 588.
Caractersticas:
clase de sucesin;
-
herederos;
-
patrimonio;
-
son herederos;
-
disponga el testador;
-
Las herencias que recaen sobre un patrimonio ajeno son siempre nulas;
peticin de herencia;
-
de remanente.
b)
Heredero Universal:
Heredero Universal es aquel asignatario que han sido llamado a la
los
Heredero de Cuota:
Los herederos de cuota son aquellos que resultan llamados en una
Heredero de Remanente:
Los herederos de remanente son aquellos herederos que son llamados
238
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot,
Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 314.
239
N Legal Publishing: 30277. Corte Suprema, fecha 31 de mayo de 2004. La fundacin demandante, es
heredera de la causante, en cuanto sta la instituy en dicha calidad respecto del remanente y, por ello,
constituye un error de la sentencia el entender que la persona jurdica actora carece de legitimacin activa
para demandar la nulidad del contrato de renta vitalicia, celebrado con posterioridad al testamento, toda
vez que al suceder a la difunta en todos sus derechos y obligaciones transmisibles, le asiste el inters de
lograr dicha nulidad, pues de esa manera vuelven al patrimonio de la sucesin de la causante, sucesin
constituida slo por la fundacin, el derecho de dominio no slo del inmueble primitivamente legado a la
entidad, sino tambin el otro inmueble. Consecuentemente, la aplicacin del artculo 1135 a la fundacin
para desechar su pretensin constituye un yerro jurdico. Considerando 4 sentencia Corte Suprema.
240
RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de
Chile, Volumen 1, Segunda edicin actualizada, 2002, p.200.
Caractersticas:
Artculo 1360: Las cargas testamentarias no se mirarn como carga de los herederos en comn, sino
cuando el testador no hubiere gravado con ellas al alguno o algunos de los herederos o legatarios en
particular.
242
N Legal Publishing: 41255. Corte Suprema, fecha 10 de noviembre de 2008. Debe hacerse una clara
distincin entre el legado de especie o cuerpo cierto y los derechos hereditarios sobre los bienes de dicha
herencia, y ello porque este tipo de asignacin testamentaria, el legado, no forma parte de la indivisin
hereditaria, se adquiere por el slo fallecimiento del causante y muerto ste, el inmueble sale de la
universalidad de la herencia. En estricto derecho no tiene por qu inscribirse a nombre de todos los
herederos, sin perjuicio que deba inscribirse a nombre directamente del legatario o legatarios, para
efectos propios de la historia de la propiedad raz. Su ttulo emana del fallecimiento del testador siendo el
modo de adquirir, la sucesin por causa de muerte.
1127 que dispone: Pueden legarse no solo las cosas corporales, sino los
derechos y acciones.
-
Pueden legarse las cosas presentes y futuras, siempre que las cosas
Pueden legarse las cosas propias o ajenas, sin embargo, respecto de las
DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ GUILA, Ramn, Derecho Sucesorio, Santiago de Chile,
Editorial Jurdica de Chile, Tomo II, segunda edicin actualizada, 1998, p. 759; RODRGUEZ GREZ, Pablo,
Instituciones de Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, Volumen 1, Segunda
edicin actualizada, 2002, p. 207.
que un asignatario es obligado a dar y en que solo tiene una parte, cuota o
derecho.
-
585, esto es, las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los
hombres Artculo 1105 inciso 1-;
-
particulares podrn legar a otras personas los derechos que tengan en ellas, y
que no sean segn el derecho cannico intrasmisibles Artculo 1105 inciso
2-;
244
RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de
Chile, Volumen 1, Segunda edicin actualizada, 2002, p. 202.
que no puedan separarse sin deteriorarlo; a menos que la causa cese antes de
deferirlo - Artculo 1105 inciso 1-;
-
1105 -;
-
ellos se extinguen con la muerte del titular Artculo 806 inciso 1 y 819 inciso
1 -;
-
No
se
puede
legar
una
servidumbre,
prenda
hipoteca
Especies de Legados:
Veremos brevemente algunas de las diversas especies de legados que
An cuando parte de la doctrina sostiene que el legatario no adquiere la posesin legal que solo compete
al heredero, nosotros estamos de acuerdo con RODRGUEZ GREZ, quien sostiene que es insostenible,
desde el momento en que el heredero adquiere la posesin legal y el legatario de especie est en la
misma, es obvio que, aun cuando la ley no lo diga, se aplican a l las mismas reglas. La posesin legal es
en consecuencia de que los herederos adquieren el dominio por el solo ministerio de la ley. Lo mismo
ocurre con los legatarios de especie. Donde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin. No
se justifica, por lo tanto, dar al legatario otro tratamiento. RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de
Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, Volumen 1, Segunda edicin
actualizada, 2002, p. 205.
especie legada por parte de los herederos o de cualquiera que tenga la cosa en
su poder246.
La especie legada se debe en el estado en que existiere al tiempo de la
muerte del testador, comprendiendo los utensilios necesarios para su uso y que
existan con ella Artculo 1118 . Por lo dems, el artculo 1111, dispone que
si al legal una especie se designa el lugar en que est guardada y no se
encuentra all, pero se encuentra en otra parte, se deber la especie: si no se
encuentra en parte alguna, se deber una especie de mediana calidad del
mismo gnero solo a los descendientes, ascendientes y cnyuge del testador.
En cuanto a la extincin de la obligacin de pagar el legado de especie,
el artculo 1135, establece que ste se extingue por la destruccin de la
246
Legado de gnero:
Los legatarios de gnero no adquieren la propiedad de la cosa legada, a
Legado de crdito:
El artculo 1127 declara que pueden legarse los derechos, y sabemos
que los crditos son derechos a favor del acreedor. Pues bien, por el hecho de
legarse el ttulo de un crdito, se entender que se lega el crdito.
247
Clusula divisible: legado de treinta fanegas de trigo, que se hallan en tal parte; clusula indivisible:
legado de treinta fanegas de trigo que se hallarn en tal parte. En el primer caso, el legado vale, aunque
no se encuentre all trigo alguno. En el segundo caso, el legado no vale sino respecto del trigo que all se
encontrare, y que no pase de treinta fanegas. Artculo 1112 inciso final.
248
Sobre este punto, recordar lo visto en Bienes y detallado en los apuntes correspondientes, a propsito de
las clusulas de no enajenar, al cual nos remetimos.
testador podra siempre burlar los derechos de los asignatarios forzosos y del
Fisco, declarando en el testamento deudas que en la realidad no existen 249.
Las diferencias al respecto son destacables, si el testador es
considerado legatario, queda afecto a las inhabilidades dispuestas en el
artculo 1061 si fuere alguna de las personas all sealadas; lo que no ocurre
se fuera un acreedor hereditario. Siendo considerado acreedor su crdito es
una baja general de la herencia del artculo 959 N 2. Por otro lado, si es
considerado legado, est afecto al pago del impuesto a las herencias,
donaciones y asignaciones, lo que no sucede si es considerado acreedor
testamentario250.
-
Legado de alimentos:
249
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot,
Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 342.
250
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot,
Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 342.
N Legal Publishing: 39052. Corte Suprema, fecha 22 de mayo de 2008. Es un hecho no controvertido
que el causante estableci una asignacin peridica mensual y vitalicia a favor de la demandante, con
cargo a la cuarta de libre disposicin y la sentencia no le ha dado a la asignacin de que se trata el
carcter de asignacin forzosa, sino que la ndole de ser alimentos voluntariosAs, cabe sealar que la
distincin entre los legados de alimentos voluntarios y los de pensiones peridicas, slo interesa para los
efectos de la determinacin de su monto. Si el legado de pensiones peridicas, cuyo no es el caso, no
indica la cuanta de dichas pensiones, el legado es nulo por indeterminacin del objeto; de este modo, si
el testador no seala la cuanta de las prestaciones peridicas que ordena dar, el Juez no puede suplir su
voluntad. En cambio, en el caso de alimentos voluntarios, el Juez est llamado a completar la voluntad del
testador, segn se desprende del artculo 1134 del Cdigo Civil.(Considerando 12 sentencia Corte
Suprema)
7.SUCESIN MIXTA
Las sucesiones en nuestro derecho pueden ser totalmente testadas,
totalmente intestadas, pero tambin pueden ser parte testada y parte intestadas
o mixtas. En tal sentido el artculo 952 inciso 2 dispone La sucesin en los
252
N Legal Publishing: 30277. Corte Suprema, fecha 31 de mayo de 2004. El actor no es heredero de la
causante, sino que slo fue instituido legatario del 60% del derecho de dominio del inmueble, motivo por el
cual el actor carece de inters jurdico para accionar la nulidad que reclama desde que la enajenacin
posterior a la institucin del legado, implic revocacin, y aun cuando la referida enajenacin fuere nula,
ello no hara que subsistiera o reviviera el legado. Considerando 3 sentencia Corte Suprema
Cuando en un
253
RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de
Chile, Volumen 1, Segunda edicin actualizada, 2002, p. 284.
DE
254
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Derecho Sucesorio, Segunda edicin actualizada, Abeledo Perrot,
Legalpublishig, Santiago de Chile, 2010, p. 378.
255
RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de
Chile, Volumen 1, Segunda edicin actualizada, 2002, p. 286.
Sin perjuicio, de ello, en virtud del artculo 996 inciso 3, la regla del
inciso 2 puede ser salvada a favor del asignatario testamentario que a la vez
es asignatario abintestato, ya que,
8.
y las
256
RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de
Chile, Volumen 2, Segunda edicin actualizada, 2002, p.207.
8.2.CARACTERSTICAS:
8.2.1. Son actos testamentarios:
Debiendo por ello reunir las mismas solemnidades que el testamento en
cuanto a su otorgamiento. As el artculo 1139 dispone que El otorgamiento de
las donaciones revocables se sujetar a las reglas del artculo 1000;
disponiendo ste: Toda donacin o promesa que no se haga perfecta e
irrevocable sino por la muerte del donante o promisor, es un testamento, y debe
sujetarse a las mismas solemnidades que el testamento. Exceptense las
donaciones o promesas entre marido y mujer, las cuales, aunque revocables,
podrn hacerse bajo la forma de los contratos entre vivos.
8.2.2. Pueden referirse a una cosa especfica o genrica; a todos los
bienes del causante o a una cuota de ellos:
Por lo tanto, puede donarse una cosa a ttulo de legado o herencia. El
artculo 1141 inciso 1 expresa que Las donaciones revocables a ttulo singular
o legados anticipados, y se sujetarn a las mismas reglas que los legados.
De otra parte, el artculo 1142 inciso 1, dispone que La donacin de
todos los bienes o de una cuota de ellos se mirar como una institucin de
heredero, que solo tendr efecto desde la muerte del donante.
8.2.3. Producen plenos efectos a la muerte del donante:
Ello se traduce en que las donaciones revocables pueden dejarse sin
efecto durante la vida del donante, por su sola voluntad.
257
Del mismo modo, podr el donatario de todos los bienes o de una cuota
de ellos ejercer los derechos de usufructuario sobre las especies que se le
hubieren entregado Artculo 1142 inciso 2.
8.2.4. Se confirman por la muerte del donante:
Las donaciones revocables se confirman, y dan la propiedad de la cosa
donada, por el hecho de fallecer el donante sin haberlas revocado, y sin que
haya sobrevenido en el donatario alguna causa de incapacidad o indignidad.
As lo dispone el artculo 1144: Las donaciones revocables se confirman
, y dan la propiedad del objeto donado, por el mero hecho de morir el donante
sin haberlas revocado, y sin que haya sobrevenido en el donatario alguna
causa de incapacidad o indignidad bastante para invalidar la herencia o legado;
salvo el caso del artculo 1137, inciso 2.
8.2.5. Caducan si el donatario muere antes que el donante:
El artculo 1143 as lo dispone, Las donaciones revocables caducan por
el mero hecho de morir el donatario antes que el donante.
Sin embargo, no existe inconveniente en que el donante disponga que
en caso que muera el donatario antes que el donante, la liberalidad aproveche
las
entre
personas
que
no
pueden
recibir
asignaciones
258
Ver artculo 1162. RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago de Chile, Volumen 2, Segunda edicin actualizada, 2002, p.211.
259
CAPACIDAD:
El artculo 1138 se refiere a esta materia sealando: Son nulas las
RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de
Chile, Volumen 2, Segunda edicin actualizada, 2002, p. 216.