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1 Direito Civil e a Barriga de Aluguel

2.1.1 Direito de Famlia


Como j mencionado no tpico anterior a barriga de aluguel s permitida
desde que haja problemas de sade que impeam a genitora de gerar sua prole.
No caso de ser necessria a denominada barriga de aluguel, a legislao probe
que a finalidade das doadoras temporrias seja lucrativa e/ou econmica.
Tal situao, gerada pela cesso temporria do tero, ou melhor dizendo barriga
de aluguel gera discusses a respeito do Direito de Famlia pelo fato de afetar a
concepo do que famlia, principalmente pela formao do conceito de que famlia
aquela constituda na conjugao do homem e da mulher que firmam a relao por meio
do casamento, e baseiam a relao como pais, filhos e a prpria filiao.
Porm, h pensadores que sustentam o fato de que assim como a sociedade e o
meio que a cerca evoluem, na mesma proporo a famlia deve evoluir.
Mais alm do que o abalo no conceito de famlia, h interferncia tambm no
que diz respeito a paternidade e maternidade. Os laos familiares no mais representam
apenas os vnculos biolgicos que unem os pais a sua prole, mas representam tambm a
vontade exteriorizada da existncia do vinculo paterno/materno, ou seja, uma questo
que ultrapassa a existncia do vinculo sanguneo acrescentando as responsabilidades
para com o menor, firmada na existncia de um afeto e amor adquirido sem necessidade
de vinculo sanguneo.
Percebe-se varias lacunas a respeito do assunto tratado, na legislao brasileira,
principalmente no que abrange aos conflitos e problemas da maternidade que podem
surgir. Considerando-se que, a me pode ser enquadrada em trs pessoas distintas: a
me que est gestando o filho; a que forneceu o vulo para a fecundao ou a que
recebeu o ovulo de uma terceira pessoa e que contratou a me portadora para gest-lo.
Aduz o sbio professor Silvio Venosa:
"Quanto maternidade, deve ser considerada me aquela que teve o vulo
fecundado, no se admitindo outra soluo, uma vez que o estado de famlia
irrenuncivel e no se admite transao. Nem sempre ser essa, porm, uma soluo

eticamente justa e moralmente aceita por todos. A discusso permanece em aberto.


Muito difcil poder ser a deciso do juiz ao deparar com um caso concreto. Tantos
so os problemas, das mais variadas ordens, inclusive de natureza psicolgica na
me de aluguel, que o mesmo projeto de lei sobre reproduo assistida citado, em
tramitao legislativa, probe a cesso do tero de uma mulher para a gestao de
filho alheio, tipificando inclusive essa conduta como crime. Sem dvida, essa a
melhor soluo. No entanto, a proibio no impedir que a sociedade e os tribunais
defrontem com casos consumados, ou seja, nascimentos que ocorreram dessa forma,
impondo-se uma soluo quanto titularidade da maternidade. Sob o ponto de vista
do filho assim gerado, contudo, inafastvel que nessa situao inconveniente ter
ele duas mes, uma biolgica e outra geratriz. No bastassem os conflitos
sociolgicos e psicolgicos, os conflitos jurdicos sero inevitveis na ausncia de
norma expressa".
Contudo, diante da situao em um caso concreto, dever levar em considerao
o que ficou tratado entre as partes assim como os pontos cruciais da situao, como,
quem doou o material gentico e quais os quesitos, quem ir arcar com os custos
financeiros e ou matrias da gestao, e o principal, os interesses que melhor se
adequem para a criana. Somente aps o juzo de valor dos pontos mencionados, poder
se chegar a alguma deciso concreta, j que, o assunto, ainda exige muito da legislao
brasileira.

2.1.2 Direito Civil Direito Contratual


A respeito do Direito Contratual, h que se definir primeiramente o conceito de
contrato, que , segundo Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (2008), um
negcio jurdico estabelecido entre as partes a fim de atingir determinados efeitos. Para
que um contrato seja considerado perfeito, deve ser analisado sobre o prisma dos planos
da existncia, validade e eficcia, mediante a anlise do respeito de certos requisitos
mnimos.
Vez ento que para que o contrato seja valido ser necessrio que haja o agente,
a exteriorizao da declarao de vontade, o objeto e a manifestao da vontade.

Art. 199, 4, CF/88: A lei dispor sobre as condies e os requisitos que facilitem a remoo de
rgos, tecidos e substncias humanas para fins de transplante, pesquisa e tratamento, bem como a coleta,
processamento e transfuso de sangue e seus derivados, sendo vedado todo tipo de comercializao.

Tratando-se ento da cesso temporria do tero, faz se mister a discusso a


respeito da possibilidade de que se realize um contrato no qual a doadora cede seu corpo
a fim de atender a demanda das pessoas solicitantes, consumando uma gravidez
mediante remunerao ou no.
H posicionamentos diversos, sendo um deles expressado pela maioria, que
afirmam que o contrato seria considerado invalido, vez que no atenderia ao
pressuposto garantidor do plano da validade, sendo falho no que diz respeito a licitude
do objeto contratual.
Conforme expressa o Cdigo Civil para que o contrato tenha validade
imprescindvel que tenha objeto licito, possvel, determinado ou determinvel. Expressa
ainda a inviolabilidade do direito a vida, sendo, portanto, um direito indisponvel, logo
no passvel de ser objeto de contrato.
H ainda outra fundamentao a respeito da invalidade do contrato, baseado na
ideia de que os rgos do corpo humano no podem ser comercializados, conforme
estabelece a Constituio Federal de 1988, em seu artigo 199, 4.
J outros doutrinadores sustentam ser invalido o contrato de barriga de aluguel
pelo fato de que a me de aluguel, no cuidaria da gestao como se filho seu fosse,
haveria falta de cuidados, como ingesto de produtos ou bebidas prejudiciais a uma
gestao saudvel, como uso de bebidas alcolicas, uso de cigarros, medicamentos
contraindicados a gestantes, pelo fato de que haveria interesse exclusivamente
econmico e no preocupao com a sade da prole.
Logo, o contrato firmado entre as partes envolvidas trata-se de um negocio
jurdico nulo, vez que o objeto ilcito, tendo como fundamento que a vida humana
indisponvel, logo no h possibilidade de comercializao, e mesmo que o negocio no
seja a titulo lucrativo, no ordenamento brasileiro no admitida a disposio da vida
humana desta forma, violando ento a dignidade da pessoa humana.

Art. 199, 4, CF/88: A lei dispor sobre as condies e os requisitos que facilitem a remoo de
rgos, tecidos e substncias humanas para fins de transplante, pesquisa e tratamento, bem como a coleta,
processamento e transfuso de sangue e seus derivados, sendo vedado todo tipo de comercializao.