JURISPRUDENCIA PROCESAL PENAL - ANLISIS ESPECIALIZADO

JURISPRUDENCIA PROCESAL PENAL

ANLISIS ESPECIALIZADO

Importancia de la Ratificacin Pericial respecto

a procesos relacionados al Acto Mdico
Solange E. Surez Anco (*)
Resumen:
A propsito del Acuerdo Plenario N 2-2007/CJ-116 que trata sobre el valor probatorio de la
pericia no ratificada, la autora es de la opinin que el mismo vulnera el principio de legalidad
en la medida que no puede modificar lo establecido en una norma legal como es el Cdigo de
Procedimientos Penales sobre la obligatoriedad de la ratificacin y exmen de los peritos.

Acuerdo Plenario
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
PLENO JURISDICCIONAL DE LAS SALAS PENALES
PERMANENTE Y TRANSITORIAS
ACUERDO PLENARIO N 2-2007/CJ-116
Concordancia Jurisprudencial
Art. 116 TUO LOPJ
ASUNTO: Valor probatorio de la pericia no ratificada
Lima, diecisis de noviembre de dos mil siete.Los Vocales de lo Penal, integrantes de las Salas Penales Permanente y Transitorias de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, reunidas en Pleno Jurisprudencial, de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 22 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial,
han pronunciado el siguiente:

ACUERDO PLENARIO
I. ANTECEDENTES
1. Las Salas Penales Permanente y Transitorias de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
__________
(*) Jefa de la Asesora Legal de la Asociacin Mdica Peruana.

Diciembre de 2008

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Importancia de la Ratificacin Pericial respecto a procesos relacionados al Acto Mdico

con la autorizacin del Consejo Ejecutivo

del Poder Judicial, acordaron realizar un
Pleno Jurisdiccional de los Vocales de lo
Penal, a fin de dar cumplimiento a lo dispuesto en los artculos 22 y 116 del Texto
nico Ordenado de la Ley Orgnica del
Poder Judicial.
2. Para estos efectos, con carcter preparatorio, se delimit el mbito de las Ejecutorias
Supremas que correspondan analizar y se
aprob revisar las decisiones dictadas en
2006. A continuacin, el Equipo de Trabajo, bajo la coordinacin del seor San
Martn Castro, present a cada Sala un
conjunto de Ejecutorias que podan cumplir ese cometido. Las Salas Permanente y
Transitorias, en sesiones preliminares, individual y en conjunto, resolvieron presentar
al Pleno las Ejecutorias que estimaron procedentes, y que constan en las carpetas de
discusin y materiales que se distribuyeron
a cada uno de los seores Vocales Supremos de lo Penal.
3. En el presente caso, el Pleno decidi tomar como referencia las Ejecutorias Supremas que analizan y deciden sobre la
virtualidad procesal de pericias no ratificadas entre ellas, la recada en el recurso
de nulidad nmero 3927-2005/San Martn,
del veintisis de abril de dos mil seis-.
4. En tal virtud, se resolvi invocar el artculo
116 del Texto nico Ordenado de la Ley
Orgnica del Poder Judicial que, en esencia, faculta a las Salas Especializadas del
Poder Judicial dictar Acuerdos Plenarios
con la finalidad de concordar jurisprudencia de su especialidad. Dada la complejidad y especiales caractersticas del tema
abordado, que rebasa los aspectos tratados
en las Ejecutorias Supremas analizadas, se
decidi redactar un Acuerdo Plenario incorporando los fundamentos jurdicos correspondientes necesarios para configurar
una doctrina legal y disponer su carcter
de precedente vinculante.
5. Su deliberacin y votacin se realiz el da
de la fecha. Como resultado del debate

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y en virtud de la votacin efectuada, por

unanimidad, se emiti el presente Acuerdo Plenario. Se design como ponente al
seor San Martn Castro, quien expresa el
parecer del Pleno.
II. FUNDAMENTOS JURDICOS
6. El Ttulo VI Peritos del Libro Segundo De
la Instruccin del Cdigo de Procedimientos Penales regula, entre otros aspectos, el
nombramiento, nmero, plazo y emisin
del dictamen o informe pericial, as como
la entrega del citado dictamen o informe y
el examen de los peritos por el Juez Penal.
Esa diligencia sumarial el examen pericial-,
segn el artculo 168 del citado Cdigo, es
obligatoria para el Juez y su realizacin debe
cumplir con el principio de contradiccin, a
cuyo efecto debe citarse a las partes, cuya
concurrencia es facultativa.

El Ttulo III Audiencias del Libro Tercero

Del Juicio de la Ley Procesal Penal prev
la concurrencia de peritos al acto oral. El artculo 259 del citado Estatuto dispone que
los peritos, cuando se les cite, sern examinados por las partes procesales y el Tribunal, sin perjuicio de que los dictmenes
periciales presentados en la instruccin o
en la audiencia- se lean obligatoriamente.

7. Es evidente que la prueba pericial es de

carcter compleja; y, ms all de los actos
previos de designacin de los peritos [que
no ser del caso cuando se trata de insti- 501
tuciones oficiales dedicadas a esos fines,
como la Direccin de Criminalstica de la
Polica Nacional, el Instituto de Medicina
Legal, la Contralora General de la Repblica cuando emite los denominados
Informes Especiales-, que gozan de una
presuncin iuris tantum de imparcialidad,
objetividad y solvencia], consta de tres
elementos: a) el reconocimiento pericial
(reconocimientos, estudios u operaciones
tcnicas, esto es, las actividades especializadas que realizan los peritos sobre el
objeto peritado), b) el dictamen o informe
pericial que es la declaracin tcnica en
estricto sentido-, y c) el examen pericial

JURISPRUDENCIA PROCESAL PENAL - ANLISIS ESPECIALIZADO

propiamente dicho. A ellos, de uno u otro

modo, se refiere el Cdigo de Procedimientos Penales tanto al regular la instruccin como al normar el juicio oral.

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8. La obligatoriedad del examen pericial en

caso de pericias preprocesales o realizadas
en sede de instruccin surge del artculo
259 del Cdigo de Procedimientos Penales. Si bien esa es la regla general en materia pericial, que concreta el principio de
contradiccin y cuando se hace en el acto
oral, que es su sede natural, adicionalmente cumple los principios de inmediacin y
publicidad-, es razonable excepcionarlo sin
mengua del contenido esencial de dichos
principios cuando el dictamen o informe
pericial que siempre debe leerse y debatirse en el acto oral- no requiere de verificaciones de fiabilidad adicionales o cuando su contenido est integrado por aportes
tcnicos consolidados que no slo se basan
en hechos apoyados exclusivamente por la
percepcin de una persona primaca del
aspecto tcnico sobre el fctico perceptivo-, con lo que el derecho de defensa no se
desnaturaliza ni se lesionan los principios
de inmediacin, contradiccin y oralidad.

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En esos casos, sencillamente, el examen

pericial, como toda prueba con un aspecto
relevantemente documental, no es condicin ineludible de la pericia como medio
de prueba vlido, valorable por el juez del
juicio. En consecuencia, su no actuacin
no es causal de nulidad de la sentencia la
obligatoriedad a que hace referencia la ley
procesal no la ata a la nulidad de la pericia
en caso de incumplimiento- ni de exclusin de la pericia como medio de prueba.

9. Lo expuesto precedentemente no significa

que las partes no tienen derecho a solicitar
la presencia de los peritos para el examen
correspondiente. Slo se tiene en cuenta (1)
las caractersticas de la prueba pericial con
especial referencia cuando se trata de pericias institucionales o emitidas por rganos
oficiales-, y (2) que los principios han de
acomodarse a la realidad social la presencia ineludible de los peritos que la elaboran

impedira la eficacia de la funcin pericial

de esos organismos pues se dedicaran a
concurrir a cuanto rgano judicial los cite
con mengua efectiva a su labor de auxilio
a la justicia-, ello sin perjuicio de reconocer
que la actividad impugnativa de la defensa
puede cuestionar o atacar el aspecto fctico falsedad- o el aspecto tcnico inexactitud- del informe pericial. Para lo primero,
sin duda, es indispensable la concurrencia
de los peritos, pero para lo segundo, basta
el anlisis integral del dictamen pericial y, en
su caso, su refutacin mediante pericia de
parte.

Si las partes no interesan la realizacin del

examen pericial o no cuestionan el dictamen pericial, expresa o tcitamente lo que
presupone el previo conocimiento del dic504
tamen y acceso a sus fuentes- es obvio que
su no realizacin en nada afecta el derecho
a la prueba ni los principios que la rigen.
Por el contrario, si las partes lo solicitan
o requerida la concurrencia de los peritos
y stos por cualquier motivo- no concurren, el anlisis de la eficacia procesal del
informe pericial estar dado por las caractersticas del cuestionamiento formulado, la
necesidad objetiva del examen pericial solicitado y los recaudos de la causa. En estos
casos, la regla ser la prdida de eficacia
probatoria autnoma de la pericia, a menos
que las objeciones de las partes debidamente explicitadas- carezcan por entero de
entidad, por ser genricas o formularias, o
por ser tardas o extemporneas.

III. DECISIN
10. En atencin a lo expuesto, las Salas Penales Permanente y Transitorias de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, reunidas en Pleno Jurisdiccional, y de conformidad con lo dispuesto en el artculo 116 del
Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica
del Poder Judicial; por unanimidad;

ACORDARON:

11. ESTABLECER como doctrina legal, conforme a los fundamentos jurdicos ocho
y nueve, que la ausencia de la diligencia

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Importancia de la Ratificacin Pericial respecto a procesos relacionados al Acto Mdico

de examen o ratificacin pericial no necesariamente anula lo actuado ni excluye

el informe o dictamen pericial del acerbo
probatorio. A estos efectos, los Jueces y
Salas Penales debern tener en cuenta,
obligatoriamente, los criterios indicados
en dichos pargrafos.
12. PRECISAR que el principio jurisprudencia
que contiene la doctrina legal antes mencionada debe ser invocado por los Magistrados de todas las instancias judiciales,
sin perjuicio de la excepcin que estipula el segundo prrafo del artculo 22 del
Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica
del Poder Judicial.
13. PUBLICAR el presente Acuerdo Plenario
en el Diario Oficial El Peruano.

Hgase saber.
Ss.
SALAS GAMBOA
SIVINA HURTADO
SAN MARTN CASTRO
VILLA STEIN
PRADO SALDARRIAGA
RODRGUEZ TINEO
LECAROS CORNEJO
VALDEZ ROCA
MOLINA ORDOEZ
PRNCIPE TRUJILLO
SANTOS PEA
CALDERN CASTILLO
ROJAS MARAV
URBINA GANVINI

COMENTARIO

l acuerdo plenario indica que: La

ausencia de la diligencia de examen
o ratificacin pericial, no necesariamente anula lo actuado ni excluye el informe
o dictamen pericial del acerbo probatorio.
Criterio que desde nuestra ptica constituye una lesin al Principio de Legalidad,
debido a que el acuerdo plenario N 2-2007/
CJ-116, jams puede modificar la obligatoriedad de la ratificacin y examen de los peritos,
contenidos en los artculos 166 y 259 del
Cdigo de Procedimientos Penales; en razn
a que los Acuerdos Plenarios estn orientados
a uniformizar criterios jurisprudenciales, y no
as modificar los alcances de una norma legal;
pues aquel Pleno Jurisdiccional no tiene rango ni categora de ley, la que solo se puede modificar por otra ley, como inequvocamente lo
estipula el artculo 103 de la Constitucin
vigente.
Siendo as, el acuerdo en cuestin, constituye
una restriccin al valor probatorio del dictamen

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pericial, restringiendo de ese modo, el derecho

constitucional a la defensa, que es elemento fundamental de un debido proceso, especialmente
en los delitos de homicidio culposo y lesiones
culposas relacionados al acto mdico (negligencia, imprudencia e impericia), en cuyo proceso
la prueba idnea es el dictamen pericial, la que
exige ineludiblemente su ratificacin, examen y
debate pericial, para poner en evidencia las posibles deficiencias del dictamen.
Toda vez, que acreditar la responsabilidad
penal presunta, atribuida a un mdico en el ejercicio de su profesin, es sin duda una materia
jurdica muy compleja y debatida; tanto desde
el punto de vista dogmtico como jurisprudencial, por lo que no es factible prescindir de aquella diligencia que viene a ser parte integrante de
un resultado pericial, por tratarse de pruebas de
carcter cientfico; mxime si ella debe ilustrar al
magistrado en la ardua tarea de impartir justicia;
puesto que, la labor de los mdicos legistas como
integrantes del Instituto de Medicina Legal, en la

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ratificacin pericial, constituye un valioso aporte que ilustra al Juez en el mejor esclarecimiento
de los hechos presuntamente punibles.
En efecto, para determinar, Qu acto mdico o comportamiento presuntamente punible, caus la prdida de un rgano, el estado
vegetativo, o deceso de un paciente?, nicamente se podr definir con el protocolo de
Necropsia y su respectivo pronunciamiento
mdico legal concluyendo con la DILIGENCIA de RATIFICACIN PERICIAL.
En mi experiencia como abogada defensora
de los mdicos, he podido apreciar que en su mayora los informes periciales emitidos por los mdicos legistas, respecto a un hecho de negligencia
mdica, sea de lesiones culposas u homicidios
culposos, carecen de objetividad y fundamento,
al evidenciar vacos en la apreciacin tcnica; y
es precisamente, que durante la diligencia de ratificacin pericial, se aclara las deficiencias del dictamen, y se deslinda las responsabilidades de los
mdicos intervinientes durante su participacin
en la atencin mdica brindada al paciente, puesto que la base en todo proceso respecto a casos de
negligencia mdica es el informe pericial, siendo
que ha adquirido una especial importancia en el
derecho procesal actual que se fundamenta en la
especial fuerza probatoria de su contenido, ya que
sirve de sustento para la fundamentacin de las
sentencias en procesos penales, por lo que viene
a ser de suma trascendencia probatoria la ratificacin pericial, por su eficacia en los procedimientos tcnicos, ya que permiten obtener conclusiones fiables respecto a los hechos cuestionados en
el desenvolvimiento del acto mdico realizado.

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Ahora, es importante considerar que el

prescindir de la diligencia de Ratificacin Pericial, es recortar el derecho a la defensa de todo
mdico procesado, dado que el Instituto de
Medicina Legal es un rgano dependiente del
Ministerio Pblico, es decir una institucin no

autnoma, por lo que al asumir que tan solo

basta con el pronunciamiento mdico legal, es
aceptar un informe inconcluso y parcializado;
ya que son llevadas a cabo en forma reservada
(sin participacin del Juzgador, el imputado, y
el abogado defensor); en tanto que la ratificacin pericial es una diligencia efectuada en sede
judicial con la participacin de las partes.
Dicho de otro modo, sin la ratificacin
pericial se recortara el derecho de participar y presenciar los parmetros cientficos
que deben ser considerados para llegar a una
conclusin categrica; toda vez que los procesos sumarios respecto a casos relativos al
acto mdico, se han visto incrementados; en
consecuencia, la Ratificacin Pericial permite
obtener mayor verosimilitud respecto a los indicios de un presunto hecho negligente, cuyos
resultados periciales resultan ser fundamentales para acreditar la existencia o no al deber
objetivo de cuidado que la norma manda.
Finalmente, nuestra normatividad penal es
clara en cuanto a la tipificacin de los diversos delitos, por lo que el Acuerdo Plenario N
2-2007/CJ-116, al establecer como doctrina
legal la ausencia de la diligencia de examen o
ratificacin pericial, no necesariamente anula lo actuado ni excluye el informe pericial del
acervo probatorio implica que se generalizar
en todos los procesos, la no realizacin de la
ratificacin pericial; es decir, para toda clase
de delitos; sin tener en consideracin que en
los delitos referidos al acto mdico la ratificacin pericial es de suma importancia para
el esclarecimiento real de la responsabilidad
frente al acto mdico, y esencialmente por su
carcter cientfico; por lo que debe ser obligatorio en lo atinente a delitos contra la vida, el
cuerpo y la salud (Arts. 111, 124, del Cdigo Penal vigente), cuando el imputado es un
profesional mdico.

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