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Resumen derecho constitucional Bidart campos

unidad 1
- el estado y la constitucin nacional. antecedentes del constitucionalismo con especial referencia al
constitucionalismo argentino. el prembulo y los pactos preexistentes. tipologas de las constituciones.
clasificaciones. referencia sobre los distintos sistemas constitucionales. las partes de la constitucin. forma de
estado y forma de gobierno. el estado de derecho. el modelo constitucional y el pensamiento de juan bautista
alberdi. teora constitucional: supremaca y control. el principio de supremaca (art. 31). la constitucin como
norma fundamental. la fuerza normativa de la constitucin.
- la estructura de los principios de la constitucin nacional: limitacin, funcionalidad, cooperacin, control, no
bloqueo, supremaca, estabilidad. el principio de "equilibrio" en el funcionamiento del estado de derecho: la
necesaria correlacin entre el crecimiento del poder y el vigorizamiento del control. la eficacia de los
mecanismos de "responsabilidad".

Aborda el sentido etimolgico de la palabra constitucin y la necesidad de acotar el mismo a aquel


significado que apunta a definir la unidad poltica de un pueblo, siendo por ello que optamos por hacer propia
la expresin que la considera como "conjunto de normas que integra un ordenamiento jurdico,
condicionado por ideales valoraciones polticas, a travs del cual el poder poltico-social se concierte en
poder estatal"
asimismo, tratamos los tipos constitucionales -que no es lo mismo que la clasificacin de las constituciones-,
en especial la tipologa de la constitucional nacional, la importancia de su prembulo en tanto hace honor a una
costumbre inveterada de preceder a las leyes y dems actos de los poderes pblicos de un encabezamiento o
exposicin previa explicativa de los motivos y fines de dicho acto, aunque cuidndonos muy bien de
diferenciarlos de los proemios o introducciones, tambin de empleo comn en las "exposiciones o motivos
legislativos", los "considerandos judiciales" y los "fundamentos administrativos".
No asisten dudas para afirmar que la norma constitucional tiene un autor y ese autor tiene una voluntad psicofsica. la voluntad es del autor de la norma-hombre, y no de la norma-ente lgico, por lo tanto cuando nos
referimos a la necesidad de "interpretar la norma constitucional", lo que estamos asumiendo es desentraar el
verdadero sentido que la norma tiene. es esa voluntad real o histrica del autor de la norma, la que tiene que
develar el intrprete. y es esa misma voluntad la que debe ser realmente respetada cuando el intrprete hace
funcionar la norma".
Cabe mencionar que el rol que cumple la integracin constitucional que procede para el supuesto que no
haya norma para el caso, y ello es as dado a que consideramos descontado y cierto que en el rea de las
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fuentes formales encontramos vacos, huecos o lagunas, es decir, en la palabra de bidart campos, "que el orden
de las normas es lagunoso porque es el autor de las normas el que omiti formular una o varias", tocndole
entonces al intrprete rellenar el vaco detectado.
Tambin la presente es la geografa adecuada para expresar consideraciones respecto a nuestra materia, su
concepto, fuentes, contenido, etc., y apuntando a esta metodologa se explica que afirmemos que:
"derecho constitucional es la rama de la ciencia jurdica que estudia la estructura fundamental u
organizacin poltica de la nacin, en lo referente al rgimen de la libertad y al funcionamiento de los
poderes pblicos, dentro de las finalidades esenciales y progresivas del estado. sus fuentes y al mismo
tiempo sus elementos integrantes son la historia nacional, la ley suprema, la jurisprudencia, la doctrina y
el derecho comparado. su objeto es el estudio y anlisis crtico de todos esos elementos, para una nocin
exacta y provechosa de la materia".-

las fuentes del derecho constitucional, ordenadas jerrquicamente conforme a su importancia son:
la constitucin
la ley
la jurisprudencia
la doctrina
la costumbre.

si bien la constitucin es una ley, su carcter de norma fundamental, tanto desde la perspectiva jurdica como
de la poltica la ubica en una grada preferente. esta relevancia no slo le corresponde por su carcter normativo
privilegiado, sino tambin porque en ella estn los principios y valores sobre los cuales cada estado edifica su
rgimen poltico y jurdico. inmediatamente despus, cabe mencionar:
el derecho constitucional
a) concepto, origen, contenido y fuentes
Para la doctrina clsica o tradicional, el derecho constitucional est referido al estudio de las constituciones.
segn joaqun v. gonzlez es la rama de la ciencia jurdica que trata del estudio de la constitucin de un pas o
de las constituciones en general. en un enfoque ms moderno o actual, si bien se sigue ocupando del estudio de
las constituciones excede ese alcance. con respecto a esto, bidart campos considera que el derecho
constitucional es aquel que estudia la estructura fundamental u organizacin poltica de la nacin, en lo
referente al rgimen de la libertad y al funcionamiento de los poderes pblicos, dentro de las finalidades
esenciales y progresivas del estado.
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el derecho constitucional, como disciplina autnoma, comenz a ser enseado poco despus del advenimiento
de las primeras constituciones. la primera ctedra de derecho constitucional fue creada en la universidad de
oxford en 1758. sin embargo esta no estaba referida a constituciones escritas. el primer modelo fue la
constitucin de estados unidos sancionada en filadelfia de 1787. con referencia a las modernas constituciones
escritas de fines del siglo xviii, la primera ctedra de la materia fue creada en la universidad de ferrara en italia
en 1797. en francia, la asamblea constituyente dispuso a partir de 1791 que se enseara en las facultades de
derecho la constitucin de ese pas.
las leyes son instrumentos de aplicacin de la constitucin destinados a regir frente a determinadas realidades,
ellas no tienen, habitualmente la pretensin de futuridad que caracteriza a las constituciones, actan como
elementos de adaptacin permanente a la realidad.
la jurisprudencia tiene un lugar relevante como fuente del derecho constitucional. nuestra propia ley
fundamental le ha reservado al poder judicial el control de la constitucionalidad de las leyes. la jurisprudencia
evita su cristalizacin y la adapta a las cambiantes condiciones que ofrece la realidad. cobran importante
relevancia los pronunciamientos de la corte suprema de justicia.
la costumbre consiste en la repeticin de conductas durante un lapso determinado con la conviccin acerca de
su obligatoriedad jurdica. en el derecho privado, la costumbre constituye una fuente importante del derecho. no
ocurre lo mismo en el derecho pblico.
la doctrina son opiniones, investigaciones y estudios realizados por especialistas, y debidamente fundados
que tienen en el derecho constitucional una notoria importancia y constituye una fuente de la materia. ha sido
relevante el aporte posterior a la sancin de ella, que ha contribuido a lograr su mejor interpretacin, e incluso
ha servido para propiciar iniciativas de modificaciones de nuestra ley fundamental.

b) el derecho constitucional y la ciencia poltica


la poltica es una disciplina cuyo origen debe ser buscado en las ms primitivas formas de convivencia
humana.
los pensadores griegos de la antigedad centraron su atencin en el estudio de ella, que estaba dirigida
principalmente al tema de la organizacin de la polis. la ciencia poltica, en cambio, es una materia nueva, que
adviene cuando la poltica es estudiada con rigor cientfico, utilizando el mtodo adecuado para su
conocimiento.
las tendencias ms actuales, coinciden en considerar que el objeto de estudio de la ciencia poltica es el poder
que se ejerce dentro y fuera del estado. la relacin que existe entre el derecho constitucional y la ciencia poltica
puede ser clasificada en dos tendencias generales:
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la unicidad, que sostiene que hay identidad entre ellas y


la dualidad que prefiere distinguir dos ciencias diferentes, aunque necesariamente vinculadas.
c) mtodos
es el camino que utiliza el investigador para llegar al conocimiento de la verdad. el mtodo no debe ser
confundido con la tcnica ni con el enfoque. la tcnica esta referida a cada una de las operaciones parciales que
realiza el investigador en el transcurso del mtodo, este por lo general comprende un conjunto de tcnicas. el
enfoque tiene que ver con el prejuicio o antejuicio ideolgico con que el investigador emprende el camino del
mtodo.
el derecho constitucional est incluido dentro de las ciencias materiales, reales o fcticas y dentro de sta en
la subcategora de las ciencias culturales o del hombre. por ello, como su objeto est en la realidad,
generalmente se parte de l. o sea que, a partir de conocimientos particulares se llegan a elaborar conclusiones
generales. su mtodo predominante es la induccin.
d) el comportamiento poltico
estudia la poltica mediante el anlisis de la conducta humana, tanto individual como social. implica la
utilizacin de tcnicas psicolgicas en el estudio de la poltica. la tcnica pretende, estudiar el proceso poltico
desde la perspectiva de las motivaciones, personalidades y sentimientos de los participantes. en general, se
utilizan para el anlisis de los comportamientos electorales.
e) la teora de los juegos
se trata de una tcnica que introduce la pretensin de estudiar las decisiones polticas mediante el estudio de
recursos matemticos. su utilizacin requiere amplios conocimientos matemticos, fue concebida para el
anlisis de comportamientos econmicos, pero luego su aplicacin se extendi al campo poltico y en particular
al mbito militar.
la tcnica parte del principio de asimilar ciertos comportamientos socialmente relevantes (econmicos,
polticos, etc.) a los juegos de estrategia. estos se caracterizan por que la habilidad del jugador desempea un
papel esencial en la consecucin del resultado. son descartados los juegos de azar, en los cuales la maestra del
jugador no tiene mayor importancia.
la tcnica trata de identificar las estrategias posibles y calcular las probabilidades de xito de cada una,
mediante una evaluacin matemtica de las circunstancias favorables y adversas. en los juegos de estrategia, los
jugadores parten de situaciones virtualmente idnticas, tienen reglas precisas y determinadas, lo cual por lo
general no ocurre en el plano poltico real.
el constitucionalismo
a) concepto y antecedentes
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es el proceso histrico en virtud del cual se van incorporando a las leyes principales de los estados,
disposiciones que protegen la libertad y la dignidad del hombre, y limitan adecuadamente el ejercicio del poder
pblico. es la institucionalizacin del poder a travs de una constitucin escrita que establece las relaciones
armnicas del poder y del pueblo. es extenso, gradual e inconcluso. es extenso por que comprende toda la
historia de la humanidad, es gradual por que sus logros se ven progresivamente, y es inconcluso por que nunca
se termina.
ubicamos dentro de los antecedentes el largo ciclo histrico que precedi al advenimiento de las primeras
grandes constituciones de fines del siglo xviii. los dos ms importantes antecedentes son: la revolucin inglesa y
la carta magna.
la revolucin inglesa es el proceso histrico que durante el siglo xvii acab con el absolutismo en inglaterra y
reafirm el principio de la soberana parlamentaria. aparece el agrement of the people (pacto popular), que fue
elaborado en 1647 por el consejo de guerra de cromwel. el pacto distingua los principios fundamentales, de los
no fundamentales. los primeros eran los derechos del pueblo que no podan ser afectados por el parlamento. los
segundos, tienen que ver con los derechos y obligaciones del parlamento. si bien no fue sancionado sus
principios influyeron en el instrument of goverment, que se promulg en 1653, y que al decir de algunos es la
nica constitucin escrita que tiene inglaterra, aparecen los derechos del pueblo y las obligaciones de los
parlamentarios.
otro antecedente es la carta magna que constituye uno de los antecedentes ms importantes del
constitucionalismo. este documento se caracteriz por dar soluciones concretas y precisas a problemas
determinados. limita el poder del rey y enuncia:
el rey debe respetar los derechos de la comunidad fijados por el rey o la costumbre,
no se establecern impuestos que no sean discutidos por los representantes,
nadie puede ser condenado sin un juicio conforme a la ley.
la carta magna marca la iniciacin de una nueva etapa en la dura lucha del individuo por la libertad y
debemos reconocer en l a un venerable y glorioso antecesor del moderno constitucionalismo. fue otorgado al
clero y a los nobles en el ao 1215 por el rey juan sin tierra.

b) el constitucionalismo clsico
fue en esta etapa cuando quedaron establecidas las bases fundamentales del estado constitucional. durante
ella surgieron las primeras grandes constituciones escritas, que paulatinamente fueron generando un proceso de
imitacin en muchos pases del mundo. la ubicamos en la segunda mitad del siglo xviii. los dos acontecimientos
mas importantes que originaron esta relevante consecuencia poltica fueron la revolucin norteamericana y la
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revolucin francesa, manifestando ante la historia el criterio de que el pueblo deba darse una constitucin, y
que sta deba tener la categora de:

ley suprema,

escrita,

codificada y

sistemtica.

Esta concepcin poltica se asentaba sobre tres nociones bsicas:

la superioridad de la ley sobre la costumbre,

la renovacin del contrato social, en virtud de la constitucin,

la idea de que las constituciones escritas eran un medio excepcional la educacin poltica para hacer
conocer a los ciudadanos sus derechos y sus deberes.

la constitucin norteamericana: el 4 de julio de 1776 un congreso de 13 colonias declara la independencia de


ellas, donde se menciona el derecho a la vida, libertad, propiedad, resistencia a la opresin, etc. das antes de ser
declarada la independencia el estado de virginia sanciono su propia constitucin cuya declaracin de derechos
es considera como la primera de la historia. en 1777 se dictan los artculos de la confederacin y de la perpetua
unin. creando un rgano comn de la confederacin, el congreso, que ms tarde en 1787, convocara a la
asamblea que dara origen a la constitucin de los estados unidos de norteamrica. la constitucin fue puesta en
vigencia en 1788, el texto redactado se compona de 7 artculos y careca de declaracin de derechos, omisin
que fue suplida con las diez primeras enmiendas, las cuales sancionadas por el congreso entraron en vigencia en
1791.
la revolucin francesa: fue en 1789 y promovi una modificacin radical, abrupta, violenta, surgi en medio de
una severa y profunda crisis econmica. si bien la toma de la bastilla, el 14 de julio de 1789, es unos de los
smbolos del inicio de la revolucin, es evidente que la revolucin comenz mucho antes. la declaracin de los
derechos del hombre y del ciudadano, fue aprobada por la asamblea constituyente de francia el 26 de agosto de
1789.
la declaracin de los derechos: este documento dictado en 1789 tiene una clara inspiracin iusnaturalista.
consta de diecisiete artculos, constituye un instrumento institucional. francia tuvo a partir de entonces diversas
constituciones, la ultima de las cuales es la de 1958, parcialmente modificada en nueve oportunidades hasta
1995. la actual constitucin comienza haciendo mencin de aquella declaracin proclamando su adhesin.
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la burguesa y el cuarto estado: al producirse la revolucin haba tres estamentos, dos privilegiados, el clero y
la nobleza, y el tercero los burgueses. mientras las clases gobernantes s corrompan con el poder, la burguesa
iba labrando el presente, asegurando el porvenir, llegando un momento que los burgueses dominaban la
economa, el comercio la banca, entonces oriento el arte, posey la ciencia y as domino todo. el cuarto estado
aparece con posterioridad a la revolucin, se los llamo el proletariado. los descamisados, los muy pobres fueron
el origen del cuarto estado, la clase trabajadora.
fueron muchos los pases que comenzaron a sancionar sus respectivas leyes fundamentales durante ese
perodo, que comprende la mayor parte del siglo xix. casi todas ellas siguieron, los grandes modelos del
constitucionalismo clsico. en francia, despus de la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano,
aparecieron las constituciones de 1791, 1793, 1795 y 1799. en espaa se sancion en 1812 la constitucin de
cdiz, un largo repertorio constitucional de 348 artculos. suiza sancion su constitucin en 1848. tambin
aparecen en suecia (1809), noruega (1814), blgica (1831) y dinamarca (1849). la mayora de los pases
sudamericanos haban sancionado su constitucin con antelacin a la nuestra: chile (1813), per (1823),
uruguay (1830) y paraguay (1844).
c) crisis del constitucionalismo
durante la etapa que transcurri entre la primera y segunda guerra mundial se gener, en diversos pases de
europa, un verdadero proceso regresivo respecto de los postulados del constitucionalismo.
despus del perodo de esplendor del constitucionalismo sobrevino una crisis profunda, caracterizada por el
surgimiento y el desarrollo de regmenes totalitarios. ms que un rechazo a las constituciones escritas, pareci
insinuarse una actitud poltica de indiferencia hacia ellas. ejemplo de ello fue: la revolucin rusa de 1917 que
instaur el comunismo. la italia fascista que surgi en 1922. otro fue el nacional socialismo que fue instalado.
d) el constitucionalismo social
es el proceso constitucional que tuvo sus primeras expresiones normativas a comienzos del presente siglo y
que se caracteriza por enriquecer el constitucionalismo liberal con una visin ms amplia del hombre y del
estado.
tutela al hombre frente a diversas situaciones que debe afrontar (enfermedad, trabajo, vivienda, salud, etc.).
pasa a un enfoque mas participativo de parte del estado, se le reconoce al estado un papel activo y protagnico,
para hacer posible el goce de los derechos constitucionales.
en este enfoque aparecen el estado de bienestar, el estado benefactor, y ms moderadamente el estado social y
democrtico de derecho. el constitucionalismo social no reniega del liberal o clsico, por el contrario enriquece
su obra con nuevos aportes, completa el marco de proteccin de la libertad. sus primeras manifestaciones fueron
a principios de este siglo, la encclica renum novarum, de 1891, el cdigo de malinas de 1920.
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los primeros ejemplos de clusulas econmico - sociales fueron las constituciones de mxico de 1917 y la de
weimar de 1919 de alemania. su difusin cobr especial relevancia despus de la segunda guerra mundial. en
argentina, nuestra constitucin fue reformada en 1957 con la introduccin del artculo 14 bis que contiene
derechos individuales y colectivos de los trabajadores.
e) el constitucionalismo actual
nos inclinamos a considerar que estamos transitando un constitucionalismo nuevo, que recoge lo mejor del
constitucionalismo liberal y del social, pero reconociendo que ellos son insuficientes y que hay que alimentarlos
con nuevos desafos. el constitucionalismo actual se preocupa no slo por quienes son sus destinatarios, sino
tambin por las generaciones venideras. as cobran importancia la defensa del medio ambiente, la proteccin del
espacio vital y los derechos ecolgicos. el desafo del constitucionalismo actual es hacer efectivamente
operativos los derechos y las garantas.
el prembulo: anlisis, significado y su valoracin.
a) antecedentes nacionales y extranjeros
es un prlogo o introduccin que contiene los fines y objetivos acerca de lo que se propone la constitucin.
el antecedente directo de nuestro prembulo es el de la constitucin de los estados unidos. los objetivos que
enuncia el prembulo son:

constituir la unin nacional: significa la unin de las provincias preexistentes al estado federal y
despus conservar el rgimen creado.

afianzar la justicia: realizar la justicia para dar a cada uno lo que le corresponde, y administrar la
justicia, creando el poder judicial.

consolidar la paz interior: evitar y suprimir las luchas civiles.

proveer a la defensa comn: defender nuestra tradicin, territorio, nuestras instituciones, incluye la
defensa de la constitucin.

promover al bienestar general: se refiere adems del bienestar econmico y material, permitir a los
hombres lograr sus objetivos.

asegurar los beneficios de la libertad: presupone respetar la dignidad del hombre como persona, ms sus
derechos individuales.

b) su importancia poltica y jurdica. aplicacin


jurdicamente no se puede sostener que el prembulo tenga el mismo valor que las clusulas constitucionales.
siempre ser un valioso instrumento de interpretacin de las normas constitucionales. la corte afirma que el
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prembulo no integra la constitucin, sino que es una introduccin a ella. se debe al temor de que los poderes
del gobierno se viesen aumentados, sobre todos los del ejecutivo, por cuanto los principios all mencionados son
muy amplios.
partes del prembulo.
presentacin: nos los representantes de la nacin...
explicacin: ... reunidos en congreso general constituyente por voluntad y eleccin de las provincias que la
componen, en cumplimiento de pactos preexistentes... (el ms importante de tales acuerdos fue el de san
nicols de los arroyos, cumplido por todos los gobiernos, con excepcin de buenos aires. los pactos
interprovinciales preexistentes tuvieron por objeto, en primer lugar, ratificar y consolidar la unidad de la nacin
y mantener inclume la unin fraterna entre las provincias argentinas.
fines o propsitos: ... con el objeto de constituir la unin nacional, afianzar la justicia, consolidar la paz
interior, proveer a la defensa comn, promover el bienestar general, y asegurar los beneficios de la libertad...
(representan objetivos permanentes del pueblo argentino, en el espacio y el tiempo). el fin perseguido
significaba organizar institucionalmente la nacin, pues hasta 1853 slo exista la nacin inconstituida, formada
por la unin ms o menos slida de las provincias que la componan.
clusula invocativa: va ms all de una religin determinada. un pueblo sin fe en dios no es capaz de concebir
los grandes principios de la moral y del derecho, ni capaz de formularlos en la ley escrita que lo rige.
clusula imperativa: ...ordenamos, decretamos y establecemos esta constitucin para la nacin argentina por
la que el pueblo a travs de sus representantes se da la constitucin sin sujecin ni sometimiento a condicin
alguna.
pactos preexistentes y pactos especiales
la expresin pactos preexistentes se refiere a los pactos celebrados antes de nuestra constitucin. son
mencionados en el prembulo. la mencin de los pactos especiales que se hace en artculo 121 que fue
incorporado en la reforma de 1860 cuando ingres buenos aires. los pactos especiales son aquellos que se
celebraron despus de la constitucin, no son para todas las provincias, un ejemplo fue el pacto de san jos de
flores, firmado en 1859, exclusivamente para buenos aires que no haba ingresado con el de san nicols. si
consideramos que en la reforma de 1860 se sigui ejerciendo el poder constituyente originario de 1853 y que
recin all se consolid la unin nacional, con la incorporacin de buenos aires, debemos considerar el pacto
firmado en san jos de flores como preexistente, pero al mismo tiempo un pacto especial. por que aparte de
consolidar la unin nacional, organiz definitivamente el rgimen federativo de gobierno.

pactos preexistentes:
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el tratado de pilar: firmado el 23 de febrero de 1820 entre buenos aires, santa fe y entre ros.
el tratado del cuadriltero: firmado el 25 de enero de 1822 entre buenos aires, santa fe, entre ros y corrientes.
el pacto federal: firmado el 4 de enero de 1831 entre buenos aires, santa fe, entre ros, corrientes y luego el resto
de las provincias.
el acuerdo de san nicols: firmado en 1852, rosas convoca a todos los gobernadores de las provincias para la
organizacin del pas, no acepta buenos aires.
la constitucin.
a) concepto, principales tipologas y clasificaciones
es la ley fundamental de un estado tanto desde la perspectiva poltica como de la jurdica. una constitucin
debe reconocer los derechos naturales del hombre, asegurar ciertas formas de proteccin hacia ellos y una
razonable limitacin y distribucin del poder.

la clasificacin supone el agrupamiento y la sistematizacin de conceptos conforme a una caracterstica


particular en comn.

las constituciones pueden clasificarse en codificadas y dispersas.


o las constituciones codificadas (escrita, formal, u orgnica) se caracterizan por la reunin
sistemtica de las normas expresamente formuladas en un cuerpo unitario, escrito, y establece
un vinculo mas firme con la sociedad.
o las constituciones dispersas (no escritas o inorgnicas) como por ejemplo la de gran bretaa, y
nueva zelanda tienen como fuente principal la costumbre.

las constituciones pueden clasificarse en rgidas y flexibles. esta clasificacin tiene en consideracin
el procedimiento de reforma.
o las constituciones rgidas son aquellas cuya reforma requiere un procedimiento ms complejo
que el empleado para la formulacin y sancin de leyes ordinarias. tambin reciben el nombre
de constituciones slidas o cristalizadas.
o las constituciones flexibles se valen para su modificacin del mismo procedimiento utilizado
para la sancin de las leyes, suele denominrselas tambin constituciones fluidas. esta
clasificacin coincide con la anterior.

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las constituciones codificadas son rgidas y las dispersas son flexibles.

hay otra clasificacin que tiene en cuenta el mayor o menor grado de novedad que tienen los
contenidos constitucionales.
o una constitucin es originaria cuando sus clusulas contienen frmulas novedosas, o ella
adopta principios fundacionales absolutamente novedosos. ejemplos son la de estados unidos
de 1787 y la de weimar de 1919.
o una constitucin es derivada cuando sigue los modelos constitucionales nacionales o
extranjeros, implementando solamente una adaptacin local. ejemplo: la de francia de 1946 y
la de nuestro pas.

las tipologas implican el agrupamiento y la sistematizacin de conceptos, atendiendo a sus notas y caracteres
generales comunes. a los tipos se los reconoce y descubre en la realidad, a diferencia de los modelos que son
construidos por la imaginacin del intelecto humano.
hay dos tipologas importantes:

la tipologa de lasalle, que distingue dos tipos de constituciones:


o era la escrita o formal y
o era la real y efectiva, que relacionaba con los factores reales y efectivos de poder. los
problemas constitucionales son problemas de poder y no de derecho.

la ms importante es la tipologa de garca pelayo que bsicamente distingue tres tipos de


constitucin:
a) la racional-normativo que concibe a la constitucin como un complejo normativo establecido de
una sola vez, en el cual, de manera integral, son determinadas las funciones esenciales del estado,
distingue claramente el poder constituyente del poder constituido. su fundamentacin ideolgica ms
importante es el liberalismo.
b) la histrico tradicional en el cual la constitucin se va conformando con el devenir histrico de
una comunidad. su soporte ideolgico ha de ser el conservatismo frente al liberalismo.
c) la sociolgica que tiene que ver con la manera de existir de una sociedad, de un pueblo, de una
nacin. enfoca la constitucin tal cual como funciona hoy en cada sociedad.

tipologa de la constitucin argentina. es escrita o codificada. est ubicada en la clase de constitucin


formal. tomaba del tipo racional-normativo la pretensin de planificar para el futuro el devenir de nuestro
rgimen poltico. tuvo un sentido realista de compromiso con todos los elementos de la estructura social:
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cultura, religin, tradicin, ideologa, factores geogrficos, etc... amalgama tambin algunos caracteres del tipo
tradicional-historicista, ya que plasm contenidos que

estaban afincados en la comunidad social que la

preexista, consolidando determinados contenidos a los que atribuimos carcter ptreo.


la constitucin argentina.
a) sus fuentes y su ideologa
se pueden distinguir dos grandes aportes: a) las fuentes nacionales y b) las fuentes extranjeras.
o como fuentes nacionales cabe mencionar el proyecto de constitucin de alberdi, la constitucin de 1826,
el pacto federal de 1831, los otros pactos preexistentes y los anteriores ensayos constitucionales.
o entre las fuentes extranjeras se puede mencionar la constitucin de los estados unidos de 1787 y sus diez
primeras enmiendas. muchos de sus principios (supremaca constitucional, control judicial de
constitucionalidad de las leyes, separacin de poderes, separacin de poderes, sistema federal de
organizacin del estado, presidencialismo, etc.) pasaron a integrar nuestro sistema constitucional. en
menor medida, la constitucin de suiza de 1848. tambin la declaracin de los trechos del hombre y del
ciudadano de 1789 en francia, las constituciones francesas de 1791 y 1795, la constitucin de cdiz de
1812 y la constitucin de chile de 1833.
la ideologa es la concepcin sobre la naturaleza del hombre y de la sociedad. nuestra constitucin tiene desde
sus orgenes, una ideologa liberal; de ella ha tomado la preeminencia de la libertad, la soberana popular, el
principio de legalidad, la divisin de poderes y la representacin poltica, etc. luego de las sucesivas reformas
constitucionales, estas bases ideolgicas han recibido aportes provenientes de otros enfoques. as la clusula del
art. 14 bis, incorporado por la reforma constitucional de 1957 y el agregado efectuado al entonces inc. 11 del
art. 67 (actual nc.12 del art.75) estn motivados en las concepciones del constitucionalismo social. este mismo
enfoque haba inspirado a la reforma constitucional de 1949. las modificaciones introducidas por la reforma de
1994 mantuvieron, las lneas esenciales del constitucionalismo liberal. la referencia a los intereses difusos, la
incorporacin de nuevos instrumentos de participacin, as como la preservacin del ambiente, con vista a las
generaciones futuras, parecen abrir muy limitadamente una perspectiva al constitucionalismo ms actual.
b) los principios fundamentales.
entre ellos se encuentran
o la libertad y la dignidad del hombre,
o la soberana popular, el garantismo,
o la supremaca constitucional,
o el control de constitucionalidad,
o la legalidad,
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o la divisin de poderes,
o la representacin poltica,
o la igualdad,
o el respeto de las tradiciones y sus valores,
o la identidad nacional, entendida como tabla de valores que unifica a la nacin.
tambin estn reflejadas luego de las ltimas reformas
o la justicia social,
o la igualdad de posibilidades,
o el pluralismo, la participacin poltica.
adems, comienza a insinuarse la preocupacin
o por la tica
o por la proteccin del ambiente y
o el reconocimiento de los derechos ecolgicos.
c) las partes de la constitucin: dogmtica y orgnica.
en nuestra constitucin se pueden distinguir dos partes:
o la dogmtica en donde son enunciados los principios que fundamenta el orden constitucional, es decir,
resuelve el status de las personas dentro del estado, en sus relaciones con ste y entre s. despus de
1994 la parte dogmtica de nuestra constitucin, a quedado dividida en dos captulos, el primero
llamado declaraciones, derechos, y garantas (art.1 al 35), y el segundo titulado nuevos derechos y
garantas, que incorporado en la reforma del 94 y comprende los artculos (36 al 43). se fijan tambin
los principios que deben regir al gobierno, establece tambin los principios y objetivos de la
constitucin.
o la otra parte es la orgnica en donde se describe la organizacin, el funcionamiento y las atribuciones de
los poderes constituidos (en funcin de la realizacin de los principios y valores de la parte dogmtica).
consta del articulo 44 al 129, se refiere a los rganos de gobierno, de cmo estn conformados y de su
accionar.
d) las normas programticas y operativas: concepto.
esta clasificacin se realiz teniendo en cuenta la eficacia de las normas.
o las normas operativas son las que por su sola inclusin en la constitucin tienen plena eficacia. pueden
ser reglamentadas pero la carencia de reglamentacin no impide su cumplimiento; reciben tambin la

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denominacin de autosuficientes o auto aplicativas. el poder legislativo puede, no dictar la norma


reglamentaria, pero no podr legislar en contrario de lo establecido por ella.
o las normas programticas son aquellas que pese a estar incluidas en el texto constitucional, no tienen
plena eficacia hasta tanto el legislador ordinario las reglamente. es la condicin a que se hallan
sometidas, son reglas orientadas a la persecucin de determinados fines.

la corte suprema de justicia de la nacin estableci en 1957 al resolver el caso siri, angel, que las clusulas
constitucionales que reconocen derechos y garantas personales y fundamentales son operativas. este mismo
concepto aparece en algunas constituciones provinciales. este caso dio lugar por primera vez a un amparo para
proteger la libertad de expresin, se trataba de un peridico clausurado, presuntamente por orden de autoridad.
la corte orden el levantamiento de la medida y restableci la libertad de prensa, valindose de un
procedimiento sumario equivalente al de hbeas corpus. ya estaba abierta la puerta para dar acceso al recurso de
amparo en nuestro derecho constitucional.
la interpretacin constitucional
a) sus pautas bsicas
interpretar significa dotar de significado a ciertas cosas, signos, frmulas o acontecimientos. es asignar sentido
a determinados hechos, signos o palabras, es pasar el lenguaje simblico al lenguaje significativo. respecto de la
interpretacin constitucional, se discute si ella ha de regirse por los principios de la interpretacin del derecho
en general o al contrario si constituye una interpretacin parcialmente distinta, que necesita instrumentos
propios y diferenciados. la interpretacin constitucional tiene una relevancia tal que a veces produce variantes
de tal envergadura poltica y jurdica, que bien puede asimilrselas a los efectos de una virtual reforma
constitucional. con referencia a su alcance no slo comprende el entendimiento y la significacin de la
constitucin formal, sino tambin de la constitucin material, de las normas complementarias de la constitucin,
de los tratados internacionales y del derecho judicial. en la interpretacin constitucional son conocidas dos
modalidades:
o la interpretacin orgnica o institucional: la realizan los poderes constituidos (legislativo, ejecutivo y
judicial), en ocasin del ejercicio de sus respectivas atribuciones.
o la interpretacin no orgnica o especulativa: es la formulada por la doctrina y atiende sobre todo al
conocimiento general; es ms terica y especulativa.
b) la interpretacin esttica y dinmica

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o la interpretacin esttica implica comprender sus disposiciones a partir de su letra y sus antecedentes,
particularmente, de la voluntad del constituyente. en estos casos, el intrprete dirige su mirada hacia
atrs, buscando el entendimiento de la norma.
o la interpretacin dinmica, adems de considerar los aspectos indicados en la anterior, se preocupa por
adaptar las disposiciones constitucionales a las circunstancias obrantes al tiempo de su aplicacin.
c) la integracin constitucional.
tiene actuacin para el supuesto de que no haya norma para el caso (en el rea de las fuentes formales
encontramos vacos, huecos o lagunas). puede llevarse a cabo:
o por autointegracin, recurriendo a la analoga y a los principios generales del derecho;
o por heterointegracin, prescindiendo del orden normativo para dirigirse a la justicia material.
las formas de gobierno y las formas de estado
a) principales tipologas
el gobierno es el conjunto de instituciones que tienen el ejercicio del poder del estado. el estudio de las
diferentes formas de gobierno implica el anlisis de los distintos criterios de organizacin de las magistraturas
del estado.

o la tipologa de aristteles distingue las formas puras de las formas impuras de gobierno.
o en las formas puras, el gobierno es ejercido en vista del bien comn. monarqua, aristocracia y
(gobierno de uno, pocos y muchos respectivamente).
o en las formas impuras, el fin perseguido por el gobernante no es el bien comn sino el bien
propio; tirana, oligarqua y democracia(degeneracin de las formas puras).
o la tipologa de polibio reconoca la monarqua, aristocracia y democracia, pero agregaba una ms: la
repblica. esta era una forma mixta que combinaba las anteriores. por ejemplo en roma: los cnsules
eran la monarqua, el senado la aristocracia y los comicios y tribunos la democracia.
o la tipologa de maquiavelo distingua dos tipos de gobierno: la repblica y los principados. a stos, a
su vez, los clasificaba en hereditarios, mixtos y nuevos. en la monarqua el poder se concentra en una
sola persona y en la repblica en muchas o pocas. no distingua entre democracia y aristocracia.
o la tipologa de montesquieu introdujo algunas modificaciones a la de aristteles. a cada forma la
asoci con un principio. distingui la monarqua cuyo principio es el honor, el despotismo que se basa
en el temor y la repblica en la cual gobierna todo el pueblo o una parte. si gobierna todo el pueblo, la
repblica ser democrtica; si gobierna slo una parte ser aristocrtica.
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La principal tipologa de las formas de estado distingue cuatro categoras:

estado unitario.

estado confederal.

estado federal y.

estado regional.

o en el estado unitario existe un ncleo de autoridad con competencia territorial en todo el mbito geogrfico
del pas. en algunos casos se admite cierta descentralizacin, pero esta es meramente administrativa y no
poltica.
o en el estado confederal hay una unin de estados independientes basada en un pacto o tratado con el
propsito de defender exteriormente sus intereses y mantener en su interior la paz. supone el mximo de
descentralizacin poltica. los estados miembros conservan para s el ejercicio de la soberana y pueden
ejercer los derechos de nulificacin y de secesin.
o en el estado federal existe una unin de una pluralidad de estados que se realiza por medio de una
constitucin. los estados son autnomos pero carecen de soberana, la cual recae nicamente en le estado
federal.
o el estado regional es una variante intermedia entre el unitarismo y el federalismo, caracterizada por el
reconocimiento de las regiones. estas conforman mbitos geogrficos por lo general amplios, que no
necesariamente coinciden con los lmites polticos y que representan importantes particularismos comunes.
Doctrina social de la iglesia
debe entenderse como el conjunto de enseanzas que la iglesia tiene acerca de la convivencia y de la
sociedad humana. a partir de la dignidad sagrada de la persona, la iglesia catlica, contando con la colaboracin
de sacerdotes y seglares, ha ido deduciendo sistemticamente, sobre todo durante el ltimo siglo, las normas
sociales a las que deben ajustarse las relaciones entre los hombres.
La rerum novarum (de las cosas nuevas- 1891), considera el gravsimo problema de injusticia existente en
aquellos aos, entre trabajadores y patrones. sostiene que la propiedad individual es conforme a la naturaleza,
debiendo el hombre poseer la propiedad o dominio sobre la tierra que le brinda sus frutos y cosas que l ha de
necesitar en el porvenir y sean el alivio de sus necesidades. siendo el hombre ms antiguo que el estado, debi
recibir de la naturaleza el derecho de cuidar de su vida y de su cuerpo (hombre = familia).
En orden a estas ideas, la d. s. i instituye una serie de deberes inherentes al estado:
fomentar la prosperidad pblica,observar la justicia distributiva, defender los derechos de todos,
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que no absorban el estado ni el ciudadano ni a la familia, ya que es justo obrar con libertad en todo aquello que,
salvo el bien comn y sin perjuicio de nadie, se puede hacer, salvaguardar la propiedad privada,
prevenir los conflictos sociales y proteger a los trabajadores.
luego esboza una serie de principios que se constituyeron base del derecho del trabajo.
en la quadragessimo anno (40 aos de la anterior- 1931), se advierte el moderno concepto del derecho de
propiedad limitado en funcin del inters social que, tiempo despus lo encontraremos en los textos
constitucionales como uno de los principios ms destacados del constitucionalismo social. adems se juzgan y
critican sistemas econmicos y se pone en prctica la justicia social.
la centessimus annus (100 aos de la 1, 1991), nos indica que una autntica democracia es posible slo en un
estado de derecho y sobre la base de una recta concepcin de la persona humana. requiere que se den las
condiciones necesarias para la promocin de personas concretas, mediante la educacin y la formacin de los
verdaderos ideales. una democracia sin valores se convierte con facilidad, en un totalitarismo visible o
encubierto.
la iglesia no cierra los ojos ante el fanatismo o fundamentalismo de quienes, en nombre e una ideologa, creen
que pueden imponer a los dems su concepcin de verdad y del bien. se preocupa por los derechos humanos,
por el derecho a la vida.
en orden a la actividad econmica supone la libertad individual, la propiedad, un sistema monetario estable y
de servicios pblicos eficientes.
por ltimo, la falta de seguridad, junto con la corrupcin de los poderes pblicos y la proliferacin de fuentes
impropias de enriquecimiento y de beneficios fciles, basados en actividades ilegales o puramente especulativas
que en la ltima reforma constitucional entre nosotros, se trata de cubrir por conducto de la norma contenida
en el art. 36 penltimo prrafo-, son algunos de los obstculos de nota para el desarrollo y para un orden
econmico que asegure la paz social.
-la idea del estado de derecho.
concepto, origen, condiciones y fundamentacin.

El estado de derecho es la forma poltica caracterizada por el imperio de la ley. este principio de legalidad
protege y garantiza la libertad y seguridad jurdica de los ciudadanos. supone el sometimiento de todos los
ciudadanos a la ley y a los tribunales de justicia, lo que envuelve la aplicacin penal, igual para todos, a los
transgresores de las normas que evaden el respeto a los derechos humanos.
slo conforman un estado de derecho aquel estado controlado por el derecho y aquel derecho legtimo
(democrtico).su principal rasgo caracterstico es el principio de legalidad, conocido como imperio de la ley. el
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principio de legalidad, las instituciones democrticas y el estado de derecho son inseparables. otro rasgo es, que
dentro de s, el estado de derecho mantiene una separacin de las funciones legislativa, ejecutiva y judicial.
es la base del sistema democrtico. est muy unido a los principios de igualdad, libertad, justicia y respeto de
los derechos humanos, que tienen su mxima expresin en la constitucin nacional.
se vulnera el estado de derecho cuando el ejercicio del poder se convierte en un instrumento de dominacin,
cuando se castiga sin juicio previo, se obliga a los ciudadanos a declarar contra s mismos, se los arresta sin
orden de autoridad competente, se viola el domicilio sin orden de allanamiento, se dejan impunes los delitos y
acciones que atentan contra la moral social, y cuando no se respetan los derechos de la minora.
supone una sociedad pluralista y abierta, cuya convivencia respete el derecho de todos, rechazando toda
violencia que no se ajuste a la ley.
el estado de derecho se ha incorporado recientemente a las constituciones. tiene su origen en la doctrina
alemana, fue desarrollado por tratadistas como: von vahr, ihering, y mayer, entre otros. nace en contraposicin
al estado absolutista, desptico, dictatorial. tiene un desarrollo histrico ya que hay estado de derecho por la
sumisin al juez y estado de derecho por la sumisin escrita. dentro de la primera el juez fue el gran medio de
accin para afianzar las instituciones y refrenar la libertad primitiva (en la que uno toma la justicia por su
mano). la segunda es un perfeccionamiento de aquella, e implica: la abolicin de la costumbre como fuente del
derecho, y la preeminencia de la ley dentro de las fuentes del derecho. en sta entra en escena el positivismo.
para los primeros positivistas, la caracterstica del estado de derecho es que el estado no puede requerir
ninguna accin ni imponer ninguna omisin, no puede mandar ni prohibir nada a sus sbditos ms que en virtud
de un precepto legal.
encuentra su materialidad con posterioridad. no slo se trata de imposibilitar el retorno a una dictadura que se
apropie del poder de hacer normas y que pretenda desde esa apropiacin legitimar su pretensin de obediencia,
sino tambin de cerrar el paso a una concepcin totalitaria de la democracia como una pieza inserta en un
cuadro de valores materiales que, en cuanto constitucionalizados, se imponen a su funcionamiento.
el concepto de estado de derecho se positiviza en la c n y se teoriza en el mbito de la filosofa del derecho. La
base jurdica del estado de derecho, es la c n.

La superlegalidad constitucional:
significado de esta expresin. supremaca de la constitucin. su formulacin en la constitucin nacional.
Esta expresin admite una doble interpretacin:

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1- para aquellos que adhieran a una posicin positivista superlegalidad constitucional significa: que hay una
norma suprema, dentro del derecho positivo, que rige todo el resto del ordenamiento que debe conformarse
coherentemente con esa regla suprema, llamada constitucin o ley suprema.
2- para los que adhieren al jusnaturalismo en cualquiera de sus vertientes y estiman que por sobre el derecho
positivo, existe un sistema de creencias y de valores que tiene una preeminencia, y que sta est consagrada en
el propio prembulo de la constitucin. para el jusnaturalismo la superlegalidad constitucional esta dada por el
conjunto de esos valores y creencias que conforman el derecho natural.
otros que estn en posiciones contrapuestas, sobre todo los que se dejan guiar por los ideologismos o por los
fundamentalismos, tambin creen en una superlegalidad constitucional basada en un poder superior al de los
rganos estatales.
el concepto de superlegalidad constitucional no es un concepto limitado a la concepcin puramente positivista,
sino que puede ser aceptado por cualquier otra concepcin sobre la base del reconocimiento de una primaca,
por ejemplo en nuestro pas es obvio, hay distintas supremacas, como tenemos un estado federal hay una
primera supremaca que es la de derecho federal sobre el derecho local.
la constitucin de una nacin no pude poseer idnticas categoras a otras leyes dictadas por las legislaturas o
decretos del poder ejecutivo. porque ello traera aparejada un desorden del pas. revestira una terrible confusin
en un estado el que tuviesen la misma jerarqua todas las normas jurdicas, constitucin-leyes-decretosordenanzas, etc. surge entonces la necesidad de la gradacin jerrquica que impone el principio de la
supremaca constitucional, la cual deja supuesta una graduacin jerrquica del orden jurdico, los ms altos
subordinan los inferiores y todo el conjunto debe estar subordinado a la constitucin.
la constitucin formal es una especie de sper ley que impone las limitaciones sustanciales a las atribuciones
de los rganos constituidos que ejercen el poder poltico. esa ley suprema define las garantas para la defensa
de los derechos declarados y crea permanentemente otras nuevas.
la constitucin es la norma fundamental al ser fundamento de validez del resto del ordenamiento jurdico que
debe adems adecuarse a ella conforme al principio de la lgica de los antecedentes.
la supremaca de la constitucin se la puede apreciar en doble sentido:
o en un sentido fctico (real, efectivo): por destacar que dicha constitucin es el fundamento y la base de
todo el orden jurdico poltico del estado.
o b) en un sentido de superlegalidad: en atencin a que el mismo exige que todo el orden jurdico-poltico
debe ser compatible con la constitucin, bien sea se trate de actos provenientes del estado o de
particulares.
el criterio de validez de una norma o acto jurdico es doble: formal y material.
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o es formalmente vlida cuando ha sido dictada por el rgano y conforme al procedimiento previsto en la
constitucin.
o es materialmente vlida cuando su contenido no contrapone ninguno de los contenidos de la
constitucin.
la supremaca de la constitucin es principio fundamental de todo estado de derecho, sea de tipo monrquico o
republicano, unitario o federal. en el fondo, no es sino respeto a la ley. la supremaca es un concepto que hace a
la definicin de la constitucin en s misma, porque si ella no es suprema no es nada, es decir, ser solamente
una hoja de papel.
estando en conflicto una ley ordinaria con la constitucin, es funcin de los jueces decidir cul de las dos debe
ser aplicada, debiendo optar por la constitucin y dejar de lado la ley, pues la constitucin es la ley suprema de
la nacin y las leyes slo son vlidas si son dictadas en consecuencia de aqulla.
en sntesis: la constitucin es una ley suprema; por ende, un acto legislativo contrario a ella no es una ley; el
tribunal judicial debe decidir siempre entre dos leyes en conflicto; si un acto legislativo est en pugna con la
constitucin; es deber del tribunal rehusar la aplicacin del acto legislativo; si as no lo hace, se destruye el
fundamento de la constitucin.
Una consecuencia directa del principio supremaca es el denominado control de constitucionalidad de las
leyes y dems actos jurdicos infraconstitucionales. el juicio de constitucionalidad consiste, en definitiva, en
el contraste entre la norma a aplicar en un caso concreto y la constitucin como norma fundamental, de manera
que si la ley o norma de rango inferior contrara o contraviene abiertamente lo dispuesto en el texto
constitucional, debe ser declarada inconstitucional por los jueces o los rganos encargados de ejercer tal control.
en nuestro sistema, el control de constitucionalidad lo ejercen los jueces. la ltima instancia de ese control es la
corte suprema de justicia de la nacin por va del recurso extraordinario de inconstitucionalidad.
al control de constitucionalidad por los jueces se lo conoce como control difuso y tiene efectos para el caso
concreto.
el control de constitucionalidad concentrado, en cambio, lo ejerce un rgano especializado, normalmente
llamado tribunal constitucional que no integra el poder judicial y el efecto de su decisin excede el caso
concreto para tener alcance general o erga omnes.
kelsen lo denomina legislador negativo. al determinar el orden de prelacin normativo interno en el derecho
argentino, el art.31 coloca al derecho federal por sobre el derecho pblico provincial. el derecho federal se
integra con la constitucin, con las leyes que dicte el congreso y los tratados con las potencias extranjeras. la
reforma constitucional de 1994 ha determinado en el art. 75 inc. 22 que los tratados internacionales estn por
encima de las leyes.
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las leyes dictadas por el congreso abarcan tambin a los cdigos y el llamado derecho de fondo. la gran
cantidad de normas vigentes ha llevado a la necesidad de convocar a la elaboracin de un digesto jurdico
argentino con la finalidad de poner orden, certeza y seguridad en la legislacin vigente.
se llam bloque de constitucionalidad federal a la normativa comprendida por la constitucin, los tratados y
las leyes, pero ste en nada disminuye la supremaca de la constitucin.
la supremaca de la constitucin.
a) concepto, antecedentes y jurisprudencia
la supremaca constitucional es uno de los principios bsicos en que se asienta el orden constitucional. implica
reconocer a la constitucin como norma fundamental de un estado. la constitucin es la ley fundamental del
estado, en cuanto representa la base o cimiento sobre la cual se asienta toda la estructura poltica y jurdica de
l. (arts. 31, 27, 28, 99) y es suprema porque ella esta por encima de todas las dems normas jurdicas que
constituyen el ordenamiento del estado.
la supremaca constitucional es patrimonio solo de aquellos estados que tienen constituciones escritas o
codificadas, caracterizadas por su rigidez. la supremaca constitucional ampara tanto los contenidos materiales
como los contenidos formales de la constitucin. los primeros tienen que ver con el resguardo de los principios
sustanciales, que generalmente aparecen referidos en la parte dogmtica de ella. los segundos tienden a
garantizar que la produccin del ordenamiento jurdico constitucional tenga lugar por medio de los rganos y
procedimientos expresados en la parte orgnica. el orden jerrquico que deviene de la aplicacin de estas
disposiciones constitucionales quedara as conformado:
la constitucin nacional, los tratados, convenciones y declaraciones de derechos humanos.
los tratados y concordatos ordinarios y los tratados de integracin que deleguen competencia y jurisdiccin a
organizaciones internacionales supraestatales
las leyes de la nacin que en consecuencia de la constitucin dicte el congreso nacional
los convenios internacionales que celebran las provincias y eventualmente la ciudad de bsas.
constituciones y leyes provinciales.
el principio de la supremaca constitucional surgi en la poca del constitucionalismo liberal, es decir, con las
primeras constituciones. son importantes antecedentes el pacto popular de 1647 y el instrumento de gobierno de
1653 deben ser considerados como precedentes relevantes del principio de supremaca constitucional. ambos
documentos establecan con claridad la diferenciacin entre los poderes de la nacin y los poderes del
parlamento ingls. en 1803, la corte suprema de justicia de los estados unidos, al resolver la causa marbury vs.
madison expuso magistralmente la doctrina de la supremaca constitucional.
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b) el orden de prelacin del artculo 31 de la constitucin nacional.


prcticamente en todas las constituciones aparece una declaracin expresa que legitima el principio de la
supremaca constitucional. en nuestra constitucin es el artculo 31: esta constitucin, las leyes de la nacin
que en su consecuencia se dicten por el congreso y los tratados con las potencias extranjeras, son la ley suprema
de la nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella, no obstante cualquiera
disposicin en contrario que contengan la leyes o constituciones provinciales, salvo para la provincia de buenos
aires, los tratados ratificados despus del pacto de 11 de noviembre de 1859.
el primer interrogante que se plantea es el orden jerrquico de las diversas normas que menciona el art. 31.
cuando se analiza el caso de la constitucin con relacin a las dems leyes, la solucin parece clara. si las leyes
deben ser dictadas en su consecuencia por el congreso, es lgico concluir que ellas tienen que guardar armona
con la constitucin; por lo tanto primero esta la constitucin y luego las leyes. estas deben cumplir con el
principio de legalidad, que implica una evidente subordinacin a la ley fundamental. Mas difcil es en cambio
determinar el lugar que ocupan los tratados internacionales y su relacin con la constitucin.
La estructura de los principios de la constitucin nacional:
Limitacin, funcionalidad, cooperacin, control, no bloqueo, supremaca, estabilidad.
el cumplimiento de todos esos principios es un presupuesto para poder hablar de la vigencia de la constitucin,
porque si alguno de sus miembros le falta o no funciona por lo tanto hay una funcin anmala. esos principios
se han enumerado:
* la limitacin es una herramienta, un instrumento para que no exista un poder ilimitado que ahogue o
sofoque al ejercicio de los derechos de la persona, entendiendo por persona a los grupos sociales, las personas
jurdicas y todo aquello que como de existencia visible, ofrece la sociedad dinmicamente considerada. no
puede haber una ilimitacin del poder como tampoco puede haber un ejercicio ilimitado de los derechos, todo
tiene su limitacin. el principio que gobierna esa limitacin es la regla de razonabilidad que se traduce en una
cierta proporcionalidad entre el medio elegido y el fin perseguido, y esto es justipreciado por el gobernante, lo
fija la ley, lo controla el juez y puede ser declarado inconstitucional por no haber guardado esa proporcionalidad
debida. es decir, todo apunta a preservar una esfera de la libertad, y solo delimitarlo en la medida que sea
necesario para la coexistencia, la solidaridad, las funciones sociales y el bien comn que debe animar a toda
sociedad orgnicamente establecida.
*la funcionalidad: deriva de la necesidad de que el sistema tenga una dinmica en virtud de la cual no haya
una atrofia de unos rganos sobre otros rganos, o que algn rgano deje de funcionar, no acompaando al
normal funcionamiento de los dems. la funcionalidad para el comn de la gente se traduce en que funcione
en que sea edificante, en que produzcan resultados, en que lugar lo pueden hacer, y que lo que no deben
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hacer, no lo hagan. por eso en algunos pases existen remedios procesales que se llaman mandamientos, que
existen para obligar a un organismo a que cumpla un deber que no esta cumpliendo, haga algo que debe hacer
o se abstenga de hacer algo que esta prohibido efectuar, pero que sin embargo lo est consumando.
*la cooperacin: los rganos tienen separacin entre si pero no son estados separados dentro del estado. cada
uno esta dentro de su funcin y esa idea de la cooperacin supone naturalmente que un organismo tiene que
ceirse a sus funciones y tiene que colaborar para que el otro pueda llevar adelante sus cargos con eficiencia,
siempre y cuando no se estn lesionando derechos y el control tenga que anular alguna medida exorbitante. por
eso no es razonable cuando un rgano quiere reemplazar la funcin del otro; por ejemplo en nuestro pas en
cierto momento, cuando se discuta el tema de divorcio o no divorcio, y quien tena que decidirlo era el
legislador, porque es un tema de derecho de familia y forman parte de la legislacin civil, hubo jueces e incluso
la corte suprema declar la inconstitucionalidad del matrimonio indisoluble, y esto dej muy preocupado
porque en definitiva el juez quiso sustituir al legislador.
*el control: la regulacin constitucional sera intil si los poderes del estado no estuvieran sometidos a ella. y
lo estn porque la ley fundamental institucionaliza y ordena los poderes estableciendo sus competencias y su
funcionamiento. la existencia de los poderes y sus atribuciones derivan de la ley fundamental. la actividad
legislativa, judicial y ejecutiva slo ser legtima cuando sea acorde a los preceptos de la constitucin.
*no bloqueo: apunta a evitar las llamadas situaciones, en las que un poder se interpone para que no funcionen
otros poderes o para que no puedan cumplir sus funciones propiamente dichas. esto se llama obstruccionismo y
es una forma de afectar lo que hoy se llama gobernabilidad; es decir, que hoy una situacin puede ser
susceptible de ser gobernada, dirigida por los poderes que tienen las competencias respectivas.
el filibusterismo ,por ejemplo, es una expresin utilizada en algunos pases aludiendo a esa prctica negativa
de los corsarios piratas y otras especies negativas, no slo en el mar sino tambin en tierra se podan realizar
actos filibusteros, como desconocer la autoridad, quitarle al estado el monopolio de la fuerza, remplazar al
estado por el justiciero que se hace justicia por la mano propia , hacer justicia sacndoles a unos y dndole a
otros, sin que medie la ley, el juicio, la sentencia, ni estn comprobadas las razones por la cual haya que hacerlo.
es decir, un estado de desorganizacin en virtud de que alguien esta bloqueando a quien tendra o debera actuar
porque le corresponde en esa materia.
es importante aclarar que todo rgano, todo poder, tiene responsabilidad pero esas responsabilidades no llegan
a ser extensibles o dilatables a un punto tal a que bloqueen a las obligaciones y a las competencias de otros
rganos del estado.

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*la supremaca: surge como una cuestin lgica. los ordenamientos constitucionales prevn expresamente el
principio de la supremaca de la constitucin. el art. 31 establece que esta constitucin y los tratados con las
potencias extranjeras son ley suprema de la nacin
la constitucin es una norma de jerarqua superior frente a las dems normas surgidas de los procedimientos
ordinarios de creacin de normas que el sistema jurdico establece. este rango superior implica que estas normas
no podrn contradecir a la ley fundamental. los poderes pblicos estn habilitados a actuar en virtud de la
constitucin que opera como lmite a sus atribuciones, ya que slo podr calificarse de legtima aquella
actuacin de cualquier poder que respete o no transgreda los preceptos constitucionales.
si cualquier poder se excediera en sus facultades tal actuacin podr declararse inconstitucional a travs de la
jurisdiccin constitucional.
* la estabilidad: significa el cumplimiento de los plazos o de los trminos para lo cual estn elegidos los
gobernantes y funcionarios hay gobiernos que tienen una duracin determinada, otros tienen una duracin
indeterminada, pero es hasta que dure su buena conducta y puedan ser removidos por las causales que la
constitucin y la ley prevn, que es el caso de los magistrados judiciales: hay gobernantes que pueden ser
reelegidos indefinidamente como los legisladores, y otros que solo pueden ser reelegidos temporariamente
como el poder ejecutivo, y luego viene el perodo de no reeleccin. la estabilidad en si es un valor, es algo
fundamental porque la interrupcin en forma anmala, al margen de las reglas del juego, es tan grave como
cuando no tenemos certeza respecto de la estabilidad de las normas jurdicas que rigen los actos de los
particulares. el tema de la estabilidad es omnicomprensivo, tanto para los gobernantes como tambin para el
respecto de los derechos adquiridos por parte de los gobernados. antes de concretar un acto, de ejecutar o no
ejecutar determinada situacin tienen que conocer cuales son las consecuencias jurdicas desde el punto de vista
penal, civil, laboral, etc, porque de lo contrario el temor, la incertidumbre, la falta de certeza provoca una
inmovilidad y esto como consecuencia de la inestabilidad de gobernantes y de reglas tambin atinentes a los
gobernados.
El principio de equilibrio en el funcionamiento del estado de derecho: la necesaria correlacin entre el
crecimiento del poder y el vigorizamiento del control.
En un estado de derecho no queda lugar para el accionar libre y ni siquiera los funcionarios ms encumbrados
de un gobierno pueden actuar de legibus solutus. el gobierno habr de regirse por la ley y estar sujeto a ella,
incluyendo la creacin de derecho que est en s mismo legalmente regulado.
para que el derecho sea realidad, necesita contar con el elemento de seguridad que le permita aplicarlo, l dar
nacimiento a la norma que se impone coactivamente, sta no se puede detener ante la voluntad del sujeto, sino
que obliga a respetarla. cuando no contamos con la seguridad para obtener el cumplimiento de una obligacin
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normativa, atentamos contra la estabilidad. porque no hay derecho donde no hay orden cierto y seguridad. pero
no basta con crear un orden cierto y seguro, ste debe ser adems, justo. Tampoco puede haber justicia donde no
hay seguridad. por lo tanto, cabe que haya un derecho que no sea justo. Pero no cabe que en la sociedad haya
justicia sin seguridad.
Se resume en una regla que llamada la regla de oro de todo sistema de democracia constitucional. sta puede
enunciarse as: a todo acrecentamiento de poder debe corresponder un vigorizamiento de los controles, un
fortalecimiento de las garantas y una acentuacin o asentamiento de las responsabilidades, es decir a ms poder
ms control, mejores garantas, superiores responsabilidades. es una ecuacin que no puede, seccionarse,
requiere ser mirada, adoptada y practicada en su conjunto. esta regla del equilibrio o regla de oro cuando se
desvirta, se rompe, se desnaturaliza, provoca lo contrario, es decir un desequilibrio.
Cuando se rompe el equilibrio se entra en el caos. la propia corte le ha dicho hace muchsimos aos en trminos
ms genricos cuando hablaba: fuera de la constitucin solo poda esperarse la anarqua o la tirana, es decir
situaciones extremas de descomposicin social o poltica.
luego la corte incorpor el lenguaje de la seguridad jurdica y ya en muchas circunstancias ha dicho: que la
predictivilidad de los comportamientos, en cuanto a las consecuencias que traen aparejadas es algo fundamental
para la existencia de un estado de derecho, por eso podemos decir que la seguridad jurdica es un cimiento de
estado de derecho. no sera apropiado hablar de que se tiene, se goza , o se vive de un estado de derecho, sino
est la seguridad jurdica firmemente anclada, establecida y efectivizada por rganos independientes de control
que permita poner las cosas nuevamente en su marco si alguien se llegara a exorbitar.
la eficacia de los mecanismos de responsabilidad.
Entre las notas esenciales de la repblica, se destaca la publicidad de los actos de gobierno, requisito
fundamental del estado de derecho, que hace a la esencia del control.
nos referimos a la problemtica del control de los actos estatales en las democracias, donde el flagelo de la
corrupcin protagoniza el gran desafo tico de erradicarlo.
la corrupcin no es un fenmeno nuevo ni exclusivo de la argentina. combatirlo requiere de un proceso
sistemtico. por ejemplo, es necesario crear mecanismos para fomentar la participacin del ciudadano en el
control de la corrupcin. tambin es necesario difundir el conocimiento de tcnicas de control de la
administracin pblica y perfeccionar el ordenamiento jurdico represivo.
debe estimularse la presentacin de reclamos contra actos practicados por funcionarios pblicos, pero sin caer
en la caza de brujas. es indispensable que las instituciones superiores de control o fiscalizacin disfruten de
completa independencia, tengan alto rigor tcnico en su desenvolvimiento y no estn subordinadas a ningn
poder estatal, a fin de evitar que su actuacin se vea comprometida por injerencias polticas.
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es indispensable que el rgano fiscalizador, adems de un control a posteriori tenga un control concurrente y
una fiscalizacin previa. es necesario tambin que la entidad fiscalizadora posea herramientas que le garanticen
el ejercicio de sus privilegios y tengan an la posibilidad de aplicar sanciones a los responsables por actos de
corrupcin.
el control debe ser independiente, real y efectivo; solo as la mayor complejidad de un estado de derecho podr
ser compensada con controles giles, dinmicos, adaptados a las circunstancias, que hagan posible que el estado
de derecho sea tambin un estado de justicia.
el constitucionalismo:
Nosotros entendemos que el constitucionalismo es tan viejo como la humanidad, toda formacin poltica por
precaria que haya sido ha tenido una constitucin.
el constitucionalismo es la lucha del hombre para conquistar y garantizar su libertad.
en la antigedad; exista la monarqua teocrtica, se era rey por concesin del poder divino (este poder es
ilimitado). en los cdigos de man y hammunabi, etc, se dan consejos morales para frenar los poderes de los
reyes. las escrituras cristianas establecen lmites al poder; el poder era absoluto ya que se encontraba en una sola
persona (no exista la divisin de poderes), pero el poder era limitado en beneficio de todos, no solo del rey.
en sociedades posteriores, se sigue considerando a los reyes como partculas de los dioses. recin en grecia
aparecen los primeros indicios de democracia. se llega a una democracia recta, pero no justa, porque la
denominacin pueblo inclua solo a los libres. lo mismo sucedi en roma.
En la edad media se encuentra la aurora del constitucionalismo. su gestacin se encuentra en inglaterra. los
barones normandos e ingleses arrebataron al rey juan sin tierra la llamada carta magna. es la primera
declaracin de dchos. de la humanidad, llegando algunos de ellos a nuestros das, el caso del habeas corpus, y
el dcho. al proceso penal. sin embargo todo esto solo esta referido a los hombres libres.
en el siglo xvii; encontramos la lucha entre los puritanos y los estuardos. los puritanos queran organizar la
sociedad a semejanza de la iglesia; pero se ven impedidos para actuar en inglaterra. por ello mismo marchan
hacia amrica, con su propsito de tener una sociedad a semejanza de la iglesia, y es en estados unidos donde
se asienta el constitucionalismo; es aqu donde se admite el principio de soberana popular. luego se forman
las 13 colonias y se organizan de la misma forma (nombrando un gobierno y limitndolo). en 1772 se redacta la
declaracin de boston, en 1776 la declaracin de los dchos. de virginia. y culmina con el documento de
independencia redactado por tomas Jefferson. sometimiento al gabinete. los puritanos hacan hincapi en que
todo debe estar escrito, que la constitucin de un estado debe ser escrita y codificada. esta concepcin
descansaba en tres creencias bsicas:

26

a) la superioridad indiscutible de la ley escrita por sobre la costumbre.


b) la de que una constitucin nueva importaba la renovacin del contrato social (estaban influenciados
por rousseau).
c) la idea de que las constituciones escritas constituan un excelente medio de educacin poltica que
difunda entre los ciudadanos el conocimiento de sus deberes y derechos.

Posteriormente; segua la guerra de emancipacin entre estados unidos e inglaterra, ya que no haba posibilidad
de conciliacin, se asume la liberacin definitiva; y en 1776 el congreso de filadelfia invito a las entonces
colonias a darse una constitucin.
de otro lado; en francia, se produca una rebelin por la disconformidad del pueblo con el manejo totalizador
de la monarqua, que concluyo con la declaracin de los dchos. del hombre y del ciudadano, aprobada por la
asamblea constituyente el 26 de agosto de 1789.
en cuanto al sustento ideolgico-doctrinario, hay que sealar que en el siglo xvii surgen filsofos iusnaturalistas
y contractualista, entre ellos:

tomas hobbes con el leviathan, que postula todos los hombres nacen libres e iguales y existen antes del
estado. as entonces llega a suceder que el hombre es lobo del hombre; por ello el hombre debe hacer
nacer una autoridad para poner orden, creando por tal al estado.

as mismo, juan locke, en su obra ensayo sobre el gobierno civil se opone a esta teora (leviathan),
aunque los fundamentos se apoyan en ella:
o los hombres nacen libres e iguales, pero no por ello el hombre se convierte en lobo del hombre,
ni tampoco tiene porque renunciar a sus derechos.
o el estado esta en la voluntad de los hombres, surge aqu el principio de gobierno democrtico,
locke, habla tambin de la divisin de poderes.

este proceso filosfico, se integra entre otros con rousseau, y montesquieu; este ltimo introduce la
necesidad de dividir los poderes para evitar la tirana. esta conclusin se adopta por la mayora de los
pases incluido el nuestro.
por lo dicho podemos afirmar que la convencin de filadelfia (1786) y la convencin de francia (1789),
nacen las dos primeras constituciones con toda la forma del constitucionalismo.
27

a fines del siglo xix y comienzos del siglo xx, el constitucionalismo alcanza una gran difusin
extendindose por todo el planeta.
con la primera guerra mundial, el constitucionalismo sufre una crisis, debido a las doctrinas extremistas
(marxismo, totalitarismo, etc.) que se encuentran vigentes hasta la segunda guerra mundial. dndose
cuenta la sociedad de que estaba en peligro su propia existencia, no acepto ms tremendo desastre (el
constitucionalismo). y de esta forma el constitucionalismo comienza a renacer pero sobre bases
diferentes; la filosofa que la impulsa, no es ms liberal, sino social.

Algunos de los postulados del constitucionalismo moderno son:


1

la constitucin que adopta tiene carcter de una ley de garantas, para el individuo frente al
estado.

responde, por lo comn, al tipo escrito y rgido, esto es, se acude a la escritura y no posibilita
su reforma por el mismo procedimiento que es utilizado para el dictado de leyes.

implica un reparto de competencias en forma rgida, mediante la divisin de poderes.

inscribe un listado de dchos. individuales rgidos, inmutables y eternos.

concibe al estado como limitado por normas jurdicas; es el imperio de la legalidad que elimina
la arbitrariedad.

sublima la vida cvica, la libertad poltica alcanza el nivel de libertad civil.

el constitucionalismo clsico recoge toda la teora poltica del pueblo como sujeto de gobierno,
de soberana y representacin. nota:

he ledo atentamente tu trabajo y celebro tu disposicin al estudio. sobre el punto es importante destacar que
todas las conquistas del constitucionalismo clsico fueron el producto de muchsimos aos de incesante
bsqueda de las sociedades, de sentar reglas justas para la vida en sociedad y que sus postulados son tan
valiosos hoy como cuando fueron formulados.
es de destacar tambin la relacin existente entre el constitucionalismo escrito de estados unidos y las
"freedoms" o libertades inglesas que eran los derechos subjetivos que los ciudadanos haban conseguido del los
monarcas. ejemplo es el "bill of rights" de 1689.
a esta lnea evolutiva en cuanto a las ideas se debe inscribir la constitucin americana, que fue modelo de la
argentina.
profesor: manuel montardit.
unidad 2
28

- antecedentes y etapas de la era constitucional. postulados del constitucionalismo. crisis. el constitucionalismo


social y sus etapas.
- crisis del constitucionalismo clsico: su repercusin en el rgimen argentino. tendencias constitucionales
contemporneas: centralizacin del poder, crecimiento del poder ejecutivo, liderazgo, intervencin estatal,
burocracia, planificacin, orden pblico, socializacin de los derechos, participacin. la transformacin del
estado: el surgimiento del "estado democrtico y social de derecho".
Sin lugar a dudas, acudiendo incluso al sentido comn, resulta dable destacar que todo pas al dictar su derecho
positivo no puede otorgar a esas normas una similar jerarqua. la constitucin de una nacin no puede tener
similar categora normativa que el resto de leyes, decretos, resoluciones, ordenanzas dictadas por las
legislaturas, ejecutivo, reparticiones estatales, rgimen municipal, etc. ello traera aparejada un caos, una
trastocacin, un desorden, una anarqua que tornara difcil la vida del pas, y siendo as podemos afirmar que en
el derecho positivo de una nacin, deviene en necesidad imperativa la graduacin jerrquica de las normas y por
lgica, se exige o impone el respeto al principio de la ley fundamental o supremaca constitucional, ello as
puesto que la misma representa el nivel ms alto dentro del derecho nacional, el grado supremo. es de imaginar
la mayscula confusin que operara en un estado que reconocera igualdad de jerarqua o valor a todas las
normas jurdicas, constitucin-leyes-decretos-ordenanzas, con mayor razn si se trata del estado federal
surgiendo entonces la necesidad de una gradacin jerrquica de las distintas especies de normas que impone el
principio de la supremaca constitucional, quedando en claro por ende, que la supremaca constitucional deja
supuesta una gradacin jerrquica del orden jurdico existente en el estado, que de esta manera resulta
escalonado en planos distintos, los ms altos subordinan a los inferiores y todo el conjunto debe estar
subordinado a la constitucin.En este contenido, preciso resulta atender a sus antecedentes, la doctrina que se formulara sobre el particular y
en especial, el caso marbury vs. madison, que los alumnos debern tratar con meticulosa dedicacin a los fines
de conocer que es lo que aconteci en este leading case que presidiera el "chif justice" john marshall en la corte
suprema de los ee.uu. al fallarlo en 1803.
con fundamento en el principio de supremaca constitucional, es natural afirmar que si la constitucin ha
sido violada por obra de actos "inconstitucionales" o "anticonstitucionales", debe existir, para un sistema
jurdico-poltico que se precie de tal, un remedio que tienda a restablecer la supremaca violada; o lo que es lo
mismo segn as lo indica sagus, de "poco vale el principio de supremaca constitucional si no se planifica un
aparato de control de esa supremaca; esto es, una magistratura constitucional, que opere como rgano de
control y procesos constitucionales, mediante los cuales pueda efectivizarse realmente la superioridad de la
constitucin, cuando es infringida por normas y actos de los poderes constituidos".
29

De lo dicho se desprende con toda claridad, que estrechamente vinculado a la supremaca de la constitucin,
se encuentra este principio de alta importancia para mantener la vigencia de la ley fundamental. si la supremaca
de la constitucin supone un sistema bsico de normas y que hay diferencia entre ley constitucional y ley
ordinaria, es lgico concluir que debe existir un poder capaz de resguardar los grandes principios receptados en
la constitucin y que el pueblo ha estimado necesarios para la existencia del estado y de su orden jurdico, lo
cual nos lleva a estudiar los modos de ejercer el control de constitucionalidad, el sentido que a ese propsito
tiene el sistema argentino, cuales son las materias controlables y que significa la accin popular de
constitucionalidad.
conectado medularmente con el sistema constitucional que propicia la supremaca de su carta magna, est el
tema del recurso extraordinario federal, que estoy convencido debemos aprehender en toda su dimensin
dado a haber advertido en todos estos aos de docencia universitaria, una manifiesta dificultad entre los
estudiantes para asimilar el concepto y dems particularidades propias del "recurso extraordinario federal",
claro est, sin abundar en detalles, toda vez que esta metodologa es propia de los cursos de derecho procesal.
En estos trminos, cabe recordar que la constitucin argentina organiza el gobierno federal; enuncia los
requisitos bsicos a que debe ajustarse la estructuracin de los gobiernos provinciales; determina las
atribuciones de uno y otros, y declara los derechos individuales y los dems principios fundamentales que las
limitan.
sabemos que la nuestra es una constitucin rgida y, por consiguiente, tanto la legislacin como el ejercicio de
atribuciones conferidos a los restantes poderes del estado, nacional o local, deben amoldarse a las normas que
ella establece.
El art. 31 del texto nacional consagra expresamente este principio de la supremaca. la efectividad del mismo
requiere un sistema eficiente de control de la constitucionalidad de las leyes, normas y actos de los gobernantes
y sus agentes.
en nuestro pas los jueces ejercen esta funcin siempre que sea necesario para fallar los juicios sometidos a su
conocimiento. la eficacia y uniformidad del control de constitucionalidad ejercido por los jueces requiere la
existencia de un tribunal superior especialmente encargado de revisar sus resoluciones, cometido que en
trminos de las leyes n 48 y 4055 fue confiado a la corte suprema de justicia de la nacin, estableciendo al
efecto el "recurso extraordinario", que en realidad trata de una apelacin excepcional que tiene por objeto el
mantenimiento de la supremaca constitucional.
Tengamos presente que el "recurso extraordinario" no es una apelacin de orden comn. los procesalistas
admiten la existencia de dos clases de recursos: los ordinarios y los extraordinarios. caracteriza a los primeros la
generalidad de su procedencia que, en principio, si bien requiere la exhibicin de agravios, estos no
30

necesariamente tienen que revestir violaciones pautadas a derechos constitucionales como en el caso de los
recursos extraordinarios, la amplitud de facultades de los jueces de alzada y el efecto suspensivo de su
interposicin.
los segundos, por lo contrario, slo se conceden en los supuestos que la ley determina puntualmente; no
confieren a los jueces de alzada ms facultades que las necesarias para el cumplimiento de los fines a que
responde su admisin; y, por lo general, no tienen efecto suspensivo, que si bien y tal cual ya lo afirmamos el
objeto del recurso extraordinario es el mantenimiento de la supremaca constitucional, cuadra destacar que ello
no comprende una suerte de sumisin a la corte suprema de cualquier causa en que pueda existir agravio o
injusticia a juicio del recurrente, habiendo declarado la corte al respecto que "el recurso extraordinario no se
propone rectificar toda injusticia que pueda existir en un fallo apelado, sino mantener, como queda dicho, la
supremaca nacional", "que no se trata de la tercera instancia ordinaria que acuerda el artculo 3 de la ley
nmero 4055 en los casos expresados en el mismo y en la que el tribunal puede conocer de todo lo contenido en
el expediente, sino del recurso extraordinario para mantener la supremaca de la constitucin, leyes del congreso
y tratados...", por lo que, fuera de los casos previstos en el art. 14 de la ley 48, no procede el extraordinario (en
anlogo sentido, fallos: 102, 219, 116, 96; 148, 62; 193, 496; y nota 18 y siguientes).
Antecedentes y etapas de la era constitucional.
postulados del constitucionalismo. crisis.
el constitucionalismo es tan viejo como la humanidad porque desde su origen, el hombre actualiz, su apetito
de vida poltica; y todas esas organizaciones, an rudimentarias, han tenido su constitucin, su origen, su
modo de ser.
el constitucionalismo es la lucha del hombre por conquistar y garantizar su libertad.
en la antigedad exista la monarqua teocrtica (oriente). las escrituras cristianas establecan una teora del
poder limitado. era absoluto el poder en cuanto se concentraba en una persona (no exista divisin de poderes),
pero por otra parte dichas escrituras limitaban el poder en beneficios de todos, y no nicamente del que
gobernaba.
en sociedades posteriores se siguen considerando a los reyes como partculas de los dioses. recin en grecia
aparecen los primeros vislumbres de democracia (s vi a.c.) en la poca de la repblica. para que todos accedan
al gobierno se multiplican los cargos que eran designados por sorteo con renovacin permanente de los mismos;
y son stos los primeros conceptos de constitucin. se llega a una democracia recta pero no justa, porque
pueblo no eran todos los hombres sino slo los libres. lo mismo sucedi en roma.

en la edad media se encuentra el comienzo del constitucionalismo, que por el modo de expresarse se
encuentra en inglaterra. en efecto, en el 1.215 los barones normandos e ingleses arrebataron al rey juan
31

sin tierra la llamada carta magna, considerada uno de los pilares fundamentales del constitucionalismo
moderno. es la primera declaracin de derechos de la humanidad, llegando algunos de ellos a nuestros
das, como el habeas corpus y el derecho al proceso penal. consagra los derechos individuales y
niega el gobierno absoluto.

en el s xii, comienza otro proceso con la lucha de los puritanos contra los estuardos; los primeros
entendan que deban dictar sus propias autoridades y aprobar sus leyes. los acontecimientos ms
importantes llegaron en el perodo de la gloriosa revolucin. en 1.689 el parlamento aprob el catlogo
de derechos, ley para declarar los derechos y libertades de los sbditos y establecer la sucesin a la
corona en la cual se aceptaba la peticin de derechos.

el constitucionalismo se afirma en ee uu, a consecuencia de que los puritanos al fallar en inglaterra


se dirigen a america. all resuelven en un pacto organizar una sociedad civil como se organizaba en la
iglesia, nombrando un gobierno y limitndolo. se admite el principio de la soberana popular. surge la
primera sociedad por el consentimiento de los gobernados (1.620).luego se forman las 13 colonias y se
organizan de la misma forma. en 1.639 se dicta en connecticut la fundamental orders y, en 1.663, la
carta rhode island, las cuales son consideradas como las primeras constituciones. en las colonias
americanas en 1.772 se redacta la primera declaracin de boston. en 1.776 se sanciona la declaracin
de derechos de virginia que sirve de modelo a las dems colonias. esto culmina con el documento de la
independencia de norteamrica redactado por toms jefferson. las ideas que inspiraban a los
puritanos ingleses se basaron en el concepto del consentimiento popular (la comunidad tiene en s
misma el poder de establecer el gobierno y los gobernantes en que los ciudadanos convengan) y de la
libertad religiosa. estos pactos se crearon como las primeras constituciones elaboradas que alcanzaron
un valor positivo vigente y eficaz. adems los puritanos sostenan que la constitucin de un pueblo
debe estar contenida en una ley escrita y codificada. posteriormente y conforme prosegua la guerra de
emancipacin entre ee uu e inglaterra iniciada hacia 1.775, se asume declarar la liberacin definitiva,
razn por la cual el 15 de mayo de 1.776 el congreso de filadelfia, representativo las invit a darse una
constitucin.

en la europa continental el descontento del pueblo ante el manejo irrestricto y totalizador de la


monarqua, produce un estado de rebelin que concluy con la destitucin del sistema y el
pronunciamiento de la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano, aprobada por la
asamblea constituyente del 26 de agosto de 1.789.

en cuanto al sustento ideolgico-doctrinario, en el s xvii surgen filsofos ius-naturalistas y


contractualistas, que dan por tierra a las sociedades teocrticas, entre ellos:
32

o tomas hobbes, juan bodin, nicols maquiavello, juan locke, juan j rousseau, francisco voltaire,
carlos de secondant marqus de la brede y montesquieu.

ellos se organizan y fundan el estado. el ltimo introduce la necesidad de dividir el poder para evitar la
tirana, puesto que mediante tal separacin se limita racionalmente el poder. esta conclusin se concreta
en ee uu y en la mayora de los pases, incluido el nuestro.

Con la convencin de filadelfia en 1.786 y de la convencin de francia de 1.789-1.791, nacen las dos primeras
constituciones con todas las formalidades del constitucionalismo.
en el s xix y durante el inicio del xx, esta nueva corriente constitucionalismo, alcanza una gran difusin.
entablada la primera guerra mundial, el constitucionalismo penetra en una grave crisis debido a la influencia
de nuevas doctrinas, tales como el marxismo, los totalitarismos de corte nacional socialista y fascista, etc.,
aspecto que se prolonga hasta la segunda guerra mundial, instancias en las cuales, no admitiendo la humanidad
la justificacin de semejante desastre que aterroriz al mundo, el constitucionalismo comienza nuevamente a
reverdecer, pero sobre bases distintas. la filosofa que la impulsa ya no es liberal sino social.
as entonces el constitucionalismo moderno pregona que:

la constitucin que adopta tiene el carcter de una ley de garantas para el individuo frente al estado;

responde al tipo escrito y rgido, esto es, se acude a la escritura y no posibilita su reforma por el
mismo procedimiento que es utilizado para el dictado de leyes;

implica un reparto de competencias en forma rgida, mediante la divisin de poderes;

inscribe un listado de derechos individuales rgidos, inmutables y externos;

concibe al estado como limitado por normas jurdicas; es el imperio de la legalidad que elimina la
arbitrariedad;

sublima la vida cvica, erigiendo al ciudadano en una categora fundamental de la dinmica estatal;

la libertad poltica alcanza el nivel de libertad civil;

el constitucionalismo clsico recoge toda la teora poltica del pueblo como sujeto de gobierno, de
soberana y de la representacin.

El constitucionalismo social y sus etapas


la incorporacin de clusulas de contenido econmico y social es una de las caractersticas ms definidas de la
etapa del constitucionalismo que recibe el nombre de constitucionalismo social.
33

en europa, apareci al trmino de la primera guerra mundial. en alemania qued formalizada la incorporacin
de varias clusulas econmicas y sociales en la constitucin. las clusulas sobre el trabajo, la propiedad, etc.,
fueron entonces el resultado de una trabajosa convergencia de criterios, superando as las gruesas oposiciones
que sostenan las distintas corrientes de pensamientos.
el constitucionalismo social mantiene la gnesis del liberalismo constitucional, a travs del reforzamiento
del garantismo, ya que no reniega del famoso art. 16 de la declaracin de los derechos del hombre y del
ciudadano (francia, 1789), en cuanto a que la separacin de poderes y la garanta de los derechos son
presupuestos insoslayables de toda organizacin constitucional.
resulta ser la suma de dos expresiones: la insercin de las clusulas econmicas y sociales y la denominada
racionalizacin del poder. ambas no podan darse por separado, ya que una constitucin social que no
contemplara los requisitos de la racionalizacin del poder no poda ser reconocida como instrumento
democrtico. y la constitucin que no contuviera clusulas econmicas y sociales era considerada un
instrumento insuficiente e inadecuado para el gobierno social contemporneo, colmado de necesidades
provenientes de los sectores ms necesitados.
este complejo proceso ha recibido diversas calificaciones y denominaciones a lo largo del s xx:

estado de servicios sociales,

estado de bienestar,

estado benefactor de derecho,

estado social de derecho, etc.

los derechos sociales exigen prestaciones o servicios, principalmente por parte del estado para que su goce sea
posible.
representa la versin judicial del concepto de estado social, de manera tal que el constitucionalismo social
es al estado social lo que el constitucionalismo liberal es al estado liberal de derecho. para herman heller,
el estado social de derecho constituye una reaccin del estado de derecho tradicional contra los totalitarismos
populistas que lo acosaban por la izquierda como por la derecha.
El pensamiento catlico se expres en el sentido del constitucionalismo social, a partir de la doctrina social de
la iglesia, donde aparecen con claridad los conceptos de justicia social y de funcin social de la propiedad.
el constitucionalismo social ingresa con la reforma constitucional de 1.957, que incorpor el art. 14 bis.
artculo 14 bis- el trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de las leyes, las que
asegurarn al trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor; jornada limitada; descanso y
34

vacaciones pagados; retribucin justa; salario mnimo vital mvil; igual remuneracin por igual
tarea; participacin en las ganancias de las empresas, con control de la produccin y colaboracin
en la direccin; proteccin contra el despido arbitrario; estabilidad del empleado pblico;
organizacin sindical libre y democrtica reconocida por la simple inscripcin en un registro
especial.
queda garantizado a los gremios: concertar convenios colectivos de trabajo; recurrir a la
conciliacin y al arbitraje; el derecho de huelga. los representantes gremiales gozarn de las
garantas necesarias para el cumplimiento de su gestin sindical y las relacionadas con la estabilidad
de su empleo.
el estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr carcter de integral e
irrenunciable. en especial, la ley establecer: el seguro social obligatorio, que estar a cargo de
entidades nacionales o provinciales con autonoma financiera y econmica, administradas por los
interesados con participacin del estado, sin que pueda existir superposicin de aportes; jubilaciones
y pensiones mviles; la proteccin integral de la familia; la defensa del bien de familia; la
compensacin econmica familiar y el acceso a una vivienda digna.
En el derecho pblico provincial encontramos numerosas constituciones teidas de constitucionalismo
social. dicho proceso se fue dando a travs de dos oleadas: la primera despus de la reforma de 1.957, en el
caso de las provincias nuevas que anteriormente constituyeron territorios nacionales. la segunda oleada se
produjo a partir de 1.983, con la recuperacin de la democracia, a travs de la cual se afirmaron tanto los
derechos de segunda generacin como de tercera generacin.

la primera formulacin importante tuvo lugar con la constitucin de san juan de 1.927, que haca
referencia a la jornada de trabajo, al salario mnimo, a los seguros contra la enfermedad, vejez, niez,
maternidad, invalidez y viudez, a la construccin de viviendas higinicas y a la reglamentacin de
sindicatos, seguida por la constitucin de entre ros de 1.933 y la constitucin de santiago del estero de
1.939.

en cuanto a la constitucin de 1.949, presentaba el defecto de la concentracin del poder estatal y


desconoca el derecho de huelga.

la convencin de 1.957 dio sancin al actual art. 14 bis, que con mejor tcnica comprendi los derechos
sociales y econmicos de la enmienda de 1.949, abolida por un acto revolucionario de facto.
todo ello no contradice la inconstitucionalidad de la reforma de 1.957. se trata de una reforma invlida
al no haberse respetado el mecanismo previsto en el art. 30. artculo 30- la constitucin puede
35

reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. la necesidad de reforma debe ser declarada por
el congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuar sino
por una convencin convocada al efecto.

el art. 14 bis de la cn presenta una tipologa de norma programtica en su mayor parte. tambin
representa una vertiente muy importante por donde ha ingresado el constitucionalismo social a
nuestro orden jurdico constitucional.

la propia reforma constitucional de 1.994, ha reforzado el tramo del constitucionalismo social por
sobre el tramo diseado en la constitucin histrica

-crisis del constitucionalismo clsico:


su repercusin en el rgimen argentino. tendencias constitucionales contemporneas: centralizacin del
poder, crecimiento del poder ejecutivo, liderazgo, intervencin estatal, burocracia, planificacin, orden
pblico, socializacin de los derechos, participacin.
Decir que el constitucionalismo clsico ha entrado en crisis quiere decir que las creencias bsicas en que se
sustentaba su funcionamiento estn en curso de perder vigencia, o lo han perdido ya. significa que el mundo
contemporneo est cambiando su repertorio de creencias, de vigencias constitucionales; que la perspectiva es
otra, y que el horizonte se transforma. algunos de los problemas de los que el constitucionalismo clsico se
haca cargo, ya no son problemas, o son desplazados por otros de importancia mayor.
ante todo, es fcil reconocer en nuestro mundo que el liberalismo est en crisis. la ideologa liberal clsica ha
recorrido ya su ciclo; hoy no es una creencia bsica en el ambiente social contemporneo. en segundo trmino,
ha entrado en crisis la idea positivista de la legalidad. el liberalismo formalista, haba desvalorizado al estado,
haba arribado a la idea de autolimitacin; el encuadramiento del estado se lograba formalmente por la sujecin
a la ley, sin cuestin de contenido o de finalidad desde un punto de vista axiolgico. todo giraba en torno de la
legalidad, de la regulacin normativa. todo ese normativismo legal ha sufrido un impacto tremendo con las
doctrinas vitales: la vuelta a la realidad, a la vida, a lo social, nos han hecho mirar un poco a las conductas y no
solamente a las normas, no solo al deber ser sino tambin al ser. las proposiciones normativas pasan as a ocupar
un plano de segundo orden en la vida jurdica.
en la constitucin entran hoy otros elementos: la realidad poltica, las conductas, y tambin las valoraciones.
la ley sola no basta. y muchas de las formulaciones normativas han sido desplazadas en la prctica. as por
ejemplo, las delegaciones legislativas que se consideraron lesivas del principio clsico de divisin de poderes,
han acentuado su vigencia, es una realidad.

36

por otra parte, se da una tendencia universal a la concentracin de facultades mayores en el poder ejecutivo. la
legislacin, axiolgicamente, no es la primera ni la ms importante de las funciones estatales. la direccin
poltica acenta en el poder ejecutivo la supremaca efectiva. como poder de ejercicio continuo, rene tambin
la administracin del estado con el gobierno especficamente poltico, y se torna en el rgano ms fuerte. el
parlamento declina.
se han multiplicado las organizaciones sociales de todo tipo y han crecido las sociedades intermedias. los
sindicatos se han convertido en fuerzas temibles en ciertos momentos. hay, pues, muchos ms actores en escena,
no solo el hombre. los derechos individuales no se pretenden solo frente al estado, sino frente a grupos sociales
y sujetos pasivos de carcter colectivo que los amenazan con tanto riesgo como aqul.
la teora abstencionista no satisfizo las exigencias de la poca. el juego de las libertades y la supuesta armona
que se esperaba encumbraron al fuerte sobre el dbil.

sectores de poblacin quedaron estancados en un nivel

de vida indigno de seres humanos. al plantearse la cuestin social, hubo de apelarse a contenidos de justicia que
no podan ser indiferentes al estado. el fin no haba de ser ya tutelar los contactos de las libertades; haba algo
positivo por hacer. de este modo, el constitucionalismo social de la primera post-guerra anticipado ya en
mxico en 1917- marca otros rumbos, en los que debe sealarse tambin el aporte del corporativismo.
Una sacudida tremenda en el constitucionalismo clsico fueron los totalitarismos contemporneos. la
aparicin del nazismo alemn como rgimen opuesto al liberalismo ha sealado una de las experiencias ms
trgicas del siglo xx. a su lado, el fascismo italiano, el bolchevismo ruso, sealan realidades de agudo patetismo.
y no hablemos del comunismo. no se nos ocurre pensar en la impotencia de los moldes clsicos para evitar
tamaas contingencias?
las elecciones, en nuestro pas, estn lejos de ser la panacea. la supuesta representacin del pueblo por sus
gobernantes sufre un embate con la realidad actuante de los grupos de presin. tan evidente parece la ineficacia
de las formas representativas; tan notorio es que el parlamento no representa al pueblo, que la representacin
verdadera hay que buscarla en la nica parte donde puede estar: en los grupos sociales que asocian intereses
comunes. otra vez la realidad tiene que mostrarse crudamente prescindiendo de las previsiones normativas de la
constitucin.
la crisis del constitucionalismo clsico nos advierte de su importancia. su problema constitucional ms agudo no
est en redactar constituciones tcnicamente perfectas y axiolgicamente valiosas; est en asentar un orden que
d vigencia a las pautas de valor que se quieren encargan en la realidad. no se trata, repitiendo una frase clebre
de alberdi, de declarar derechos que nadie niega, sino de constituir hechos que nadie practica.
muchas de las tendencias constitucionales contemporneas tienen su origen en antecedentes que vienen de
lejos, no son producto de una improvisacin. aqu van a ver la centralizacin del poder que se ha acentuado, a
37

veces en poder central en detrimento de los poderes provinciales y municipales, otras veces en el poder
ejecutivo, en detrimento del poder legislativo y del poder judicial. el crecimiento del poder ejecutivo se da no
solo en los regmenes presidencialistas como el nuestro, donde se llega a hablar del hiperpresidencialismo ya
como una deformacin patolgica (enfermiza) del presidencialismo, sino tambin en regmenes de tipo
parlamentario, donde el brazo ejecutivo, por la exigencias propias de la dinmica de la sociedad contempornea
requiere respuestas prontas y urgentes, que no estn en condiciones los dems rganos del poder, de dar en el
momento exacto, pero si tienen que reservarse la posibilidad de controlar, anular o reemplazar; es decir, de no
perder la facultad propiamente indelegable que es la de sancionar las normas.
Liderazgo se da en pases archidemocrticos, como en pases contrarios a la democracia, slo que en los pases
archidemocrticos el liderazgo es fluido: la circulacin de las elites permite que vayan cambiando los lderes, el
pueblo los reemplaza, los elige, los sustituye, los puede incluso deponer por los mecanismos constitucionales
previstos (como el stigman en ee uu); el voto de censura en los regmenes parlamentarios, el juicio poltico.
entre nosotros, en cambio, en los regmenes de tipo personalistas o altamente de alta concentracin de poder,
suele haber rupturas que requieren expresiones de violencia (que no son obviamente de desear).
la intervencin estatal no es un fenmeno de hoy o de ayer o de antes de ayer en nuestro pas, an bajo
gobiernos de inspiracin liberal conservadora y liberal y conservadora en la dcada del 30 se vieron precisadas
a crear las juntas reguladoras, a crear o disponer por el congreso, moratorias para pagos hipotecarios, congelar
alquileres frente a situaciones llamadas limitaciones normales y permanentes de los derechos; porque ningn
derecho es absoluto todos los derechos son relativos y se ejercen conforme a las leyes que lo reglamentan. a
veces las situacin es tan grave, el estado de necesidad es tan apremiante, que se sancionan las limitaciones
anormales, pero que son transitorias, cuando cesan las causas tienen que cesar los efectos, cuando termina la
situacin de crisis que gener esa medida de carcter excepcional tiene que volverse al rgimen jurdico normal
o habitual, es decir, con menos restricciones a los derechos individuales.
La burocracia es tambin un fenmeno propio de la dinmica del estado contemporneo. en el siglo xix
muchos polticos y pensadores que abrazaban la idea de la limitacin del poder en trminos muy estrictos, como
haba sido predicado por quienes crearon la doctrina de la separacin de poderes y por lo tanto la limitacin del
poder para que slo el poder contenga al poder. pero surgi un momento en el cual la necesidad de intervenir se
impuso frente a que cada vez eran mayores las exigencias que la sociedad demandaba o diriga al estado, en el
que el estado dejaba de ser un estado pasivo para activo, en el que el estado no se limitaba ya a garantizar los
derechos sino a brindar ciertas prestaciones concretas que se le podan requerir, porque aparecieron normas que
as la proclamaron y as lo consagraban .ese estado tuvo que agrandarse, tuvo que dimensionarse de otra manera
y en algunos casos se sobredimension y obviamente la burocracia lo acompa. y dentro de la burocracia
surgi como gnero una especie dentro de ese gnero-la tecnoburocracia porque el avance de la tecnologa
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llev a que tambin el estado tuviera que contar con las novedades, con elementos, con los instrumentos, con las
herramientas que pudieran satisfacer de una forma mas adecuada los requerimientos que la sociedad le diriga a
ese estado. y esto cre lo que despectivamente: el estado elefantistico, un elefante. un estado pesado, lento que
se haba traducido, a la postre, en ineficiencia, y eso lo que en definitiva no beneficiaba sino que perjudicaba a
los administrados, es decir, a los propios ciudadanos que tenan que gozar del beneficio y no del sacrificio de
tener que aportar mas recursos para el sostenimiento de un estado de mayores dimensiones que en definitiva no
prestaba equivalentes retribuciones a quienes se sentan acreedores a recibir mejores beneficios. de modo que
entonces nada de esto es novedoso.
La planificacin surge de mucho tiempo, lo que ocurre es que la planificacin es distinta en un estado
democrtico que un totalitario. la planificacin democrtica requiere todo un proceso de elaboracin con notas
participativas muy intensas en las cuales se escucha, se toma en cuenta, se atienden las razones de muchos, y
esto le vale incluso de encarar de otra manera las viejas separaciones de poder, que ya no puede coincidir en
forma tan aritmtica, tan geomtricamente simtrica como en otra pocas el poder ejecutivo, legislativo y
judicial, y punto. no! hoy en da se hablan de distintas etapas en un tem o un proceso que va desde la
previsin, la consulta, la planificacin y despus llega la decisin que puede estar en uno o varios rganos, a
posteriori de la decisin se accede a la ejecucin de esa decisin, luego viene el control para verificar si la
decisin ha sido ejecutado como corresponde. despus del control viene la etapa de responsabilidad, es decir, el
de que recaiga sobre el responsable la sancin, si lo ha hecho mal, o la reparacin, si eso correspondiere, y en
definitiva la responsabilidad es lo que la ciudadana persigue como una de las notas esenciales de la forma
republicana de gobierno, que incluye la voluntad popular, la separacin de poderes, la igualdad ante la ley, la
periodicidad en los cargos pblicos, la publicidad de los actos estatales, la responsabilidad de los gobernantes
no solo de los funcionarios sino de todos cualesquiera sea la categora en el empleo pblico; hay autores que
dicen que todo empleo pblico va acompaado de una determinada responsabilidad cuya dosis puede variar de
acuerdo a una regla segn la cual a mayores alturas hay mayores responsabilidades. esto lo dice el propio cod.
civil para regir el comportamiento de los particulares, es decir de las personas privadas, y hay un artculo
especficamente dedicadas a sealar eso, con mayor razn hay que admitirlo en el derecho constitucional, y
conviene recordar que muchos artculos del cd. civil, deberan tener jerarqua constitucional porque son
principios elementales del sentido comn.
a mayor jerarqua, tiene que haber mayores responsabilidades.
orden pblico, es un concepto que fue cobrando una dimensin a medida que el estado y los regmenes
constitucionales se transformaban y por supuesto cuando las transformaciones llegaban al nivel de una crisis
propiamente dicha, significa que hay ciertas partes del derecho que los interesados pueden reemplazar por
normas haciendo jugar la autonoma de su voluntad, el famoso artculo 1197 del cc: el contrato es la ley para las
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partes, las partes acuerdan las clusulas que mas les convienen, los trminos y contenidos que resultan del
consenso del comn acuerdo. pero hay ciertas cosas que estn en el nivel de las normas del orden pblico que es
un mnimo jurdico inderogable e indisponible por las partes, no puede entre un menor y un mayor celebrarse un
contrato que los menores no pueden celebrar aunque se quieran poner de acuerdo el menor con el mayor y el
mayor est de acuerdo con el menor de edad lo celebre porque son normas de orden pblico. los delitos son
normas de orden pblico: la vctima no tiene porque consentir el delito que va a sufrir, las normas vinculadas
con ciertos lmites que se fijan en materia de indemnizatoria o ciertos umbrales que hay que respetar en materia
de sueldos, salarios o remuneraciones son tambin normas de orden pblico que las partes no pueden variar,
pueden variar en las que no sean de orden pblico. el orden pblico manifiesto da testimonio de una voluntad
social que se sobre impone por encima del egosmo con que la parte ms fuerte puede imponerle clusulas
exorbitantes, en una contratacin, a la parte ms dbil.
La socializacin de los derechos: ac la palabra est aplicada en los trminos de que el individualismo puro,
tambin ha sido superado. y en derecho constitucional la reconoce y los recoge a travs de normas que
imprimen una nota de solidaridad o de solidarismo a muchos comportamientos que se traducen a veces en
normas que el estado sanciona para proteger la seguridad social, incluso el famoso autor ingls habl de la
proteccin desde la cuna y hasta la tumba, es decir, poder cubrir situaciones de desamparo, inferioridad o de
impotencia, los riesgos de la vejez, de la niez, de los discapacitados, etc. eso dentro de una concepcin que
sigue estando amparada por una idea de libertad, de propiedad, de ahorro, de inversin, etc. pero donde el
estado no puede estar ausente porque ciertos derechos implican tambin ciertos deberes, tienen que ser ejercidos
de manera tal que no entren en conflicto con el ejercicio de otros derechos, o impliquen el olvido de los deberes
de solidaridad .en el derecho constitucional hay que anotarse como diran los romanos en connubium-la
ventaja- pero sabiendo que tambin hay que soportar el riesgo.
La participacin esta nota propia de la evolucin del constitucionalismo, es sumamente importante porque hoy
en da el hombre se vale por lo que es, por lo que hace y es respetable en ambas calidades, porque de esto no se
puede escindir. el individualismo puro, el individualismo egosta crea que slo deba considerar la igualdad
legal, el hombre: somos todos iguales ante la ley, hombres y mujeres. la igualdad puramente legal ,esta hoy
complementada, por la llamada igualdad de oportunidades, la posibilidad de tener ms derecho de acceso, la
posibilidad de que halla una realidad de oportunidades a la mano tangible que a veces no se ven pero que se
pueden obtener con la ayuda de toda la sociedad y tambin de planes para eso esta la planificacin en el cual
estado puede dar prioridad en sus recursos para que, sobre todo, a travs de la capacitacin que es el gran capital
del futuro, la juventud pueda estar dotada de mejores herramientas para afrontar la lucha por la vida. pensadores
de varios siglos afirmaron: el conocimiento es riqueza el conocimiento es poder porque est vinculada con

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tener tiempo, recursos y tener un mnimo de conocimiento para tomar intervencin, en los temas donde hay que
dar opinin u ofrecer alternativas a los planes o a los proyectos que se le ofrecen a las ciudadanas.
Pero la participacin requiere partcipes, as como se ha dicho que no hay repblica sin republicanos y no hay
democracia sin demcratas, no hay participacin si no hay voluntad de participacin. y la voluntad de
participacin impone salir de la pasividad del decir no me interesa, y aprovechar esa oportunidad de devolver al
resto de la sociedad lo mucho que se recibe por quienes tienen la posibilidad de acceder a niveles de mejor
capacitacin.
La participacin requiere canales: las audiencias pblicas (que estn muy de moda e incluso en nuestro pas se
han puesto en varias constituciones como la de cuidad de buenos aires y otras provincias del interior) los
consejos econmicos y sociales (que se inauguraron en europa despus la primer guerra mundial), son
organismos de tipo consultivos no decisorios. evitando todo tipo de confusin con el corporativismo: son
rganos consultivos donde se tomaba en cuenta la opinin de los principales sectores del quehacer econmico y
social, reemplazando esas consultas ocasionales, por un tipo de consulta orgnica y permanente que diera
participacin a los sectores ms importantes incluidas las universidades, los centros culturales y de
investigacin etc. el acceso a la informacin permite que haya mayor participacin a efectos de que conociendo
muchos mas datos se puedan dar opiniones y ofrecer alternativas valiosas.
La transformacin del estado: el surgimiento del estado democrtico y social de derecho.
el surgimiento del estado democrtico y social de derecho esta incorporado a muchas constituciones que se
manejan con un sistema capitalista, con un sistema liberal, con un sistema de democracia constitucional clsico,
pero que reconozcan esa faceta social de una problemtica, que ya sea a travs de la seguridad social y de otras
formas de acudir, tiene predisposicin y deber para tratar de equilibrar las asimetras y los desfasajes que se dan
en esas grandes barbaries que hay entre los que estn tan altos en la escala de poder (que ni siquiera miran hacia
abajo) y los que estn tan abajo (que ni siquiera pueden mirar arriba) porque sus lomos estn doblados
trabajando y no tienen tiempo libre para poderse ocupar de otras cosas.
alemania en su constitucin se proclama una democracia social, francia tambin, italia se proclama una
repblica social fundada en el trabajo votada por unanimidad por los constituyentes. espaa en su constitucin
de la era democrtica que vive desde hace ya ms de un cuarto de siglo se proclama un estado democrtico y
social de derecho y han gobernado partidos social demcrata, social cristiano, liberales- bajo el reinado de una
constitucin y una monarqua que respeta esa regla fundamental. lo mismo ocurre en muchos estados de
amrica, de constitucionalismo social y cierta dosis de intervencin del estado. y as tambin en otros pases del
mundo que no tienen constitucin codificada como inglaterra, donde solo una parte pequesima de las
clusulas constitucionales estn por escrito y el resto son convenciones constitucionales, los liberales se
incorporaron muchas normas de orden social.
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unidad 3
poder constituyente y reforma constitucional
control de constitucionalidad: diversos sistemas en el derecho argentino y comparado. control judicial argentino.
materias controlables. accin popular de constitucionalidad.
- el recurso extraordinario: concepto. trmites. la "arbitrariedad" y la "gravedad institucional". el "writ of
certiorari". el "per saltum".
si por poder entendemos -anota bidart campos- una competencia, capacidad o energa para cumplir un fin, y
por constituyente el poder que "constituye o da constitucin al estado", podremos decir con manifiesta
autoridad que "poder constituyente es la competencia, capacidad o energa para constituir o dar
constitucin al estado, es decir, para organizarlo, para establecer su estructura jurdico-poltica".
en francia, el abate sieyes expuso la teora del "poder constituyente" como atributo de la soberana, "cuyo
nico titular es el pueblo". conforme este autor, la comunidad no confa a sus delegados el poder total, sino la
porcin necesaria para mantener el buen orden, no correspondiendo a los delegados alterar los lmites del poder
que se les ha confiado, ya que no lo ejercen por derecho propio. es as como la nocin de poder constituyente
est ntimamente ligada con el concepto de democracia representativa, de repblica, del ejercicio del poder
limitado a los trminos del mandato poltico; en suma, de lo que hoy consideramos como "estado de derecho".
de lo expuesto fluye ntido que el nico que tiene legitimidad para el ejercicio del poder constituyente es el
pueblo, bien sea que pretenda organizarse por primera vez, o bien empleando esa capacidad para reformar su
organizacin. nadie, entonces, aunque ejerza el poder efectivamente, est legitimado para ejercer el poder
constituyente reemplazando a su titular nato, que es el pueblo. pretender desconocer esto y afirmar que el solo
hecho de detentar efectivamente el poder, adjudica legitimidad al detentador para ejercer el poder constituyente,
no significa otra cosa que una regresin a la ley de la selva tendiente a legitimar la usurpacin del poder para
desembocar en un totalitarismo, llevndonos estas apreciaciones a expresar, abundando en consideraciones, que:
"el poder constituyente es una manifestacin de voluntad popular, mediante la cual la comunidad en
ejercicio de la soberana, dicta un ordenamiento jurdico- poltico fundamental y prev asimismo la
posibilidad de la reforma o enmienda parcial o total de este cuerpo fundamental".
descartada la prerrogativa que el racionalismo tena en miras al proclamar su tesis de las constituciones
irreformables, de modo tal que la convivencia discurrira en el marco que as lo pautaban las normas producto
de la razn del constituyente, abordamos el complejo de procedimientos que los textos supremos de los estados
postulan a efectos de reformar los mismos, y ello as toda vez que la constitucin, adems de representar una
herramienta de naturaleza jurdico-poltica instituida para garantizar la libertad individual, derecho preliminar
fundante de los dems, es un pacto de convivencia de los diversos sectores que integran la sociedad; es una
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especie de "contrato social" en el sentido roussoniano del trmino. contiene reglas de juego bsicas, conforme a
las cuales se hace posible el desarrollo de la convivencia civilizada. cualquier modificacin que opere en ellas
debe practicarse por consenso, si no unnime, al menos mayoritario, de los diversos sectores de la sociedad.
es por esto que las constituciones prevn el procedimiento especfico para su reforma, y con relacin a la
misma la reforma- las constituciones contemporneas establecen un procedimiento especial, generalmente
agravado, conforme al concepto de "rigidez" de las normas constitucionales, que responde a este fundamento.
en esos trminos, no podra ponerse en duda la conveniencia de que la misma constitucin prevea las
necesidades futuras de reforma y establezca el procedimiento que deber seguirse en tales casos, porque la
sociedad evoluciona incesantemente y los elementos y condiciones de sus desarrollos cambian o se transforman.
la vida de una nacin no puede comprimirse, contenerse por la sola virtud de frmulas jurdicas; todo lo que
stas justamente pueden hacer, es regular, ordenar esa vida social segn sus condiciones y sus exigencias. todas
las leyes, sean constitucionales u ordinarias que no se ajusten a la idiosincrasia de la nacin, son artificios
caprichosos que estn destinados a desaparecer y no pertenecen al dominio del derecho positivo, sino al de las
especulaciones y disertaciones acadmicas. por ello la constitucin debe ser el exponente completo de la
estructura orgnica del pas, para que pueda considerarse como garanta permanente de un buen gobierno. la
constitucin argentina ha conciliado este aspecto del principio esencial en materia de reformas: stas son
posibles, pero deben realizarse segn un procedimiento establecido, para que sean consecuencia del examen
maduro y tranquilo y expresen verdaderamente la voluntad soberana de la nacin.
entonces, recordando conceptos que los alumnos ya discurrieron por abrevar en el texto base de esta
asignatura, debemos distinguir referente a este aspecto las constituciones flexibles y las rgidas.

las primeras flexibles- como ya lo sabemos, son aquellas que pueden ser reformadas segn el
procedimiento establecido para las leyes comunes y por intermedio de un mismo rgano. la constitucin
inglesa constituye un ejemplo de constitucin flexible, porque en ella no est separado el poder
constituyente del poder legislativo ordinario, siendo ambos desempeados por la misma asamblea: el
parlamento, siguiendo los procedimientos ordinarios.

la segunda las constituciones rgidas- por su parte destacan que "ciertas leyes conocidas generalmente
como leyes fundamentales o constitucionales, no pueden ser cambiadas de la misma manera que las
leyes ordinarias". segn este sistema se establece una distincin o separacin fundamental entre el poder
constituyente y poder legislativo ordinario. el parlamento no es convencin constituyente y legislatura a
la vez, no puede modificar la constitucin del estado de la misma manera y por el mismo procedimiento
con que sanciona las leyes comunes. la constitucin de eeuu fue la primera que determin esta distincin
o separacin.
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por lo dems, si bien en el "curso...", estn contenidas todas las reformas operadas en nuestra historia
constitucional en los aos 1860, 1866, 1898, 1949, 1957, 1972, y 1994, a las que habr que acudir, deber
asimismo el educando interesarse por el procedimiento para la reforma en el derecho constitucional argentino en
el marco que as lo deja pautado del texto constitucional del art. 30, al igual del significado de la funcin
preconstituyente, cules son las atribuciones de la convencin reformadora, cmo actan los contenidos
ptreos, y las referencias suficientes que hacen al derecho de resistencia a la opresin.
artculo 30- la constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. la necesidad de reforma
debe ser declarada por el congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no se
efectuar sino por una convencin convocada al efecto.
-control de constitucionalidad:
diversos sistemas en el derecho argentino y comparado. control judicial argentino
si la constitucin ha sido violada mediante el dictado de actos inconstitucionales o anticonstitucionales, un
sistema jurdico-poltico que se vale de tal, debe establecer un remedio para restablecer la supremaca violada;
esto es, una magistratura constitucional, que opere como rgano de control y procesos constitucionales,
mediante los cuales pueda efectivizarse realmente la superioridad de la constitucin, cuando es infringida por
normas y actos de los poderes constituidos.
el control jurisdiccional de la constitucionalidad de las leyes, es de estricto derecho dentro del estado gobernado
por leyes, y corresponde a la misin natural de los jueces. dentro de nuestro sistema, el juez no crea norma,
sino que simplemente determina la que debe aplicarse de entre las existentes: son la boca que pronuncia las
palabras de la ley.
El sistema de control en cuanto:
* al rgano que toma a su cargo el control de constitucionalidad, los dos sistemas principales pueden ser:
1) el poltico, en el que el control est a cargo de un rgano poltico.
2) el jurisdiccional, en el que dicho control se moviliza dentro de la administracin de justicia o poder
judicial, que a su vez se puede subdividir en:
-difuso, cuando cualquier rgano jurisdiccional puede ejercer el control (nuestro sistema nacional
y provincial y ee uu).
-concentrado, cuando hay un rgano jurisdiccional nico y especfico, al que se reserva la
competencia exclusiva de ejercer el control (italia, uruguay, etc.).

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* a las vas procesales mediante las cuales puede provocarse el control de constitucionalidad de tipo
jurisdiccional es:
1) la va directa, de accin o de demanda, en la cual el proceso se promueve con el objeto de atacar la
presunta inconstitucionalidad de una norma o acto.
2) la va indirecta, incidental o de excepcin, en la cual la cuestin de constitucionalidad se articula o
introduce en forma accidental dentro de un proceso cuyo objeto principal no es la posible declaracin de
inconstitucionalidad, sino otro distinto.
3) la elevacin del caso, efectuada por el juez que est conociendo de un proceso a un rgano especializado y
nico para que resuelva si la norma que debe aplicar es o no inconstitucional.
4) dentro de la va directa, cabe la variante de la accin popular de inconstitucionalidad.
bidart campos ejemplifica de la siguiente manera: si en un pas se dicta una ley estableciendo un impuesto a
los propietarios de automotores, la va directa permite a quienes se consideran agraviados por dicha ley a
deducir una demanda de inconstitucionalidad an antes de tener que cumplir con la obligacin fiscal, para que
en ese proceso se declare si la ley es o no inconstitucional; la va indirecta requiere, al contrario, que el presunto
agraviado pague el impuesto o se deje demandar por el fisco, y que en ese proceso se articule incidentalmente y
a modo de defensa la cuestin de constitucionalidad para obtener el reintegro de lo pagado o para que se lo
exima del pago pretendido; la va de elevacin del caso implica que el mismo planteo sealado en el supuesto
de la va indirecta obliga al juez de la causa a desprenderse transitoriamente de la misma, elevndola al rgano
nico que tiene a su cargo el control, el que una vez emitido el pronunciamiento sobre la constitucionalidad o
inconstitucionalidad de la ley a aplicarse, devuelve el proceso al juez de origen para que se dicte sentencia; por
ltimo, la va directa de accin popular llega a actuar cuando quien demanda en contra del impuesto requerido
por el fisco puede ser cualquier persona, aunque no sufra agravio con la norma impugnada, por no tener
vehculo.
El agravio constitucional no puede invocarse cuando:
1) deriva de la conducta discrecional del interesado.
2) ha mediado renuncia de la impugnacin.
3) quien formula la impugnacin se ha sometido anteriormente sin reserva alguna al rgimen jurdico que
ataca.
4) quien formula la impugnacin no es titular del derecho presuntamente lesionado.
5) no subsiste el inters personal en la causa, sea por haber cesado la presunta violacin al derecho; sea por
haberse derogado la norma cuya inconstitucionalidad se alegara, etc., con lo que la cuestin se ha tornado
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abstracta. Nuestro pas ha establecido el control constitucional por va jurisdiccional por medio de los
tribunales comunales.
adems, dada la estructura federal de nuestro estado la supremaca constitucional reviste un doble alcance:
a- la constitucin prevalece sobre todo el orden jurdico-poltico del estado;
b- la constitucin, en cuanto federal prevalece tambin sobre todo el derecho provincial.
es necesario que concurra peticin de parte interesada para que el control sea ejercido?
-en la va directa, es el objeto del proceso del mismo control de constitucionalidad, tal control se ejerce a
peticin de parte, que es la que promueve la accin o demanda de inconstitucionalidad.
-en la va indirecta el objeto del proceso no es el control de constitucionalidad, dicho control se inserta en el
proceso incidentalmente, y para ejercerse pueden sostenerse dos posiciones:
a- que el juez de la causa controle la constitucionalidad de las normas que va a aplicar
b- declare la constitucionalidad, sino a condicin de que medie peticin de parte.
Cul es el sujeto que est legitimado para provocar el control? ese sujeto puede ser:
a- el titular de un derecho o un inters legtimo que padece agravio por una norma o un acto
inconstitucional.
b- cualquier persona en cuyo caso la va es directa y se llama accin popular.
c- el ministerio pblico.
d- un tercero que no es titular de un derecho afectado, pero que debe cumplir la norma presuntamente
inconstitucional, que daa a otros relacionados con l.
e- el propio juez de la causa que la eleva en consulta al rgano encargado del control para que resuelva si la
norma que ese juez debe aplicar en su sentencia es o no constitucional.
*los efectos del control pueden agruparse en dos:
a) cuando la sentencia declarativa de inconstitucionalidad slo implica no aplicar la norma en el caso
resuelto, el efecto es limitado, restringido.
b) cuando la sentencia invalida la norma declarada inconstitucional ms all del caso, el efecto es amplio
(contra todos).
Sistemas en el derecho comparado: el ejercicio del poder constituyente reformador depende del tipo de
constitucin del pas. si es flexible es ejercida por los mismos rganos que tienen a su cargo las funciones
legislativas. en cambio en lugares como irlanda del norte, donde la constitucin es ms rgida, el poder
constitucional se ejerce de diversos modos. hay dos sistemas:
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a) el ms riguroso, que es ejercido por un rgano especial distinto del poder legislativo ordinario, como sucede
en nuestro pas.
b) el ms atenuado es el poder ejercido por el rgano legislativo ordinario con una mayora de 2/3 de los
legisladores.
Los sistemas de control en nuestro derecho constitucional (federal y provincial).
en el derecho constitucional federal de nuestro pas se puede sistematizar el control de la siguiente manera:
-en cuanto al rgano que lo ejerce, el sistema es jurisdiccional difuso, porque todos los jueces pueden llevarlo
a cabo, sin perjuicio de llegar a la corte suprema como tribunal ltimo por va del recurso extraordinario
legislado en el art.14 de la ley 48.
-en cuanto a las vas procesales, la va indirecta es hbil para provocar el control.
-como sujeto legitimado para provocar el control, la corte suprema slo reconoce al titular actual de un
derecho (propio) que se pretende ofendido. tambin es admisible reconocer legitimacin al titular de un inters
legtimo que no tiene calidad de derecho subjetivo.
-en cuanto al efecto, la sentencia declarativa de inconstitucionalidad se limita al caso resuelto, descartando la
aplicacin de la norma a las partes intervinientes en l, y dejando subsistente su vigencia normolgica fuera del
caso.
en el derecho constitucional provincial:
a) en cuanto al rgano, el sistema es siempre jurisdiccional difuso. pero en las provincias donde existe, adems
de va indirecta, la va directa o de accin, sta debe articularse ante el superior tribunal provincial, con lo cual
tenemos tambin sistema jurisdiccional concentrado. para la va indirecta el sistema es jurisdiccional difuso, y
para la directa, jurisdiccional concentrado.
b) en cuanto a las vas, muchas provincias admiten la va directa de accin o de demanda. ej. buenos aires,
santiago del estero, chaco, misiones, etc.
c) en cuanto a los efectos, hallamos en algunas el efecto amplio que produce la anulacin de la norma
declarada inconstitucional. las modalidades son variables, y van desde la derogacin de la norma que el superior
tribunal de la provincia declara inconstitucional, hasta el supuesto mas moderado de vinculatoriedad de la
jurisprudencia del superior tribunal, que se torna de aplicacin obligatoria para los tribunales inferiores de la
provincia, pasando por sistemas en los que el efecto erga omnes de las sentencias del superior tribunal que
declaran inconstitucional una norma general no se produce con la primera sentencia, sino con otras posteriores
que la reiteran, y en otras es optativo para el superior tribunal asignar ese efecto.
El control de constitucionalidad en el derecho argentino.
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a) caracteres. bases constitucionales.


en nuestro pas, el control de constitucionalidad est ejercido por el poder judicial. la constitucin adopt el
sistema norteamericano (arts. 31, 27, 28, 99 inc. 2, 116, 108, 5), disponiendo en art. 116, corresponde a la c. s. j.
n. y a los tribunales inferiores de la nacin, el conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre
puntos regidos por la constitucin. es aplicable, en principio, a las leyes y los dems actos de los poderes
pblicos federales y provinciales (ejecutivo, las cmaras legislativas, los rganos administrativos de toda
especie, as como las sentencias judiciales) y a los tratados.
art. 116.- corresponde a la corte suprema y a los tribunales inferiores de la nacin, el conocimiento y decisin
de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la constitucin, y por las leyes de la nacin, con la
reserva hecha en el inciso 12 del artculo 75: y por los tratados con las naciones extranjeras: de las causas
concernientes a embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros: de las causas de almirantazgo y
jurisdiccin martima: de los asuntos en que la nacin sea parte: de las causas que se susciten entre dos o ms
provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una
provincia o sus vecinos, contra un estado o ciudadano extranjero.

Es ejercido por la va indirecta, esto significa que puede ser planteado al rgano competente por la persona
que tenga un inters afectado, y nicamente como excepcin o defensa. no se puede reclamar por la norma en
si, nos tiene que afectar.
La declaracin de inconstitucionalidad acarrea en el derecho federal argentino, la inaplicabilidad de la norma o
acto as declarado al caso concreto que fue planteado.

En el derecho constitucional federal de nuestro pas podemos sintetizar el control as:


es difuso por que todos los jueces pueden llevarlo a cabo, sin perjuicio de llegar a la corte suprema como
tribunal ultimo por va del recurso extraordinario; slo el poder judicial puede ejercer control, es el nico
habilitado para juzgar la validez de las normas dictadas por el poder legislativo.
en cuanto a las vas procesales utilizables no existe va directa, de accin o de demanda. el art. 2 de la ley 27
prescribe que los tribunales federales slo ejercen jurisdiccin en casos contenciosos. no procede por va de
consulta sobre la inconstitucionalidad de la legislacin.
Como sujeto legitimado para provocar el control, la corte suprema slo reconoce al titular actual de un
derecho propio que se pretende ofendido. el inters que puede tener un tercero en impugnar como
inconstitucional una norma que l debe cumplir no es aceptado por la corte para investirlo de legitimacin con
la promocin del control.
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Inconstitucionalidad de oficio significa que si el juez advierte que una norma es inconstitucional, pero ello no ha
sido planteado por las partes, no puede declararlo. slo procede a pedido de parte interesada. el control de
constitucionalidad es aplicable a las leyes y a los dems actos de los poderes pblicos federales y provinciales.
este slo puede efectuarse en el marco de una causa judicial conforme lo determina el art. 116 de la c. n.
tambin se aplica a los tratados, sentencias judiciales y actos particulares. quedan excluidas las cuestiones
hipotticas, las consultas, las causas simuladas, las abstractas y las causas polticas. en lo referente a las causas
polticas, la jurisprudencia las excluye del control constitucional por considerarlas no judiciables. se incluyen
entre otras: la declaracin de la intervencin federal, la declaracin del estado de sitio, la reforma
constitucional, la declaracin de la utilidad pblica de la expropiacin, el proceso de formacin y sancin de
leyes, el ejercicio de los poderes de guerra, el juicio poltico, el indulto y la acefala presidencial.
b) las materias controlables y excluidas. fundamentos. jurisprudencia.
La jurisprudencia de nuestros tribunales, siguiendo el criterio de los tribunales de los estados unidos, excluye
del control de constitucionalidad las causas polticas, por considerar que stas no son judiciables.
no se trata, en el caso, de seguir un mandamiento constitucional especfico, sino, ms bien, de una
autorrestriccin del poder judicial, que tiene su fundamento principal en el principio de la divisin y el
equilibrio de los poderes, propio de la forma republicana de gobierno. se sostiene siguiendo esta lnea
argumental, que si los jueces y tribunales juzgasen acerca de cuestiones estrictamente reservadas a los poderes
polticos, se distorsionara el reparto de competencias previsto en la constitucin y estaramos ante un sistema
de gobierno de los jueces.
segn esta doctrina, cada uno de los poderes polticos del estado tiene una zona de reserva que no puede ser
invadida por el poder judicial. se trata de las decisiones polticas, en las cuales el mrito, la oportunidad o la
conveniencia del acto son sustancias.
Dentro de esta categora de cuestiones polticas no judiciables, la jurisprudencia de la corte suprema se
encuentran: la declaracin de la intervencin federal, la declaracin del estado de sitio, la reforma
constitucional, la declaracin de la utilidad pblica en la expropiacin; el proceso de formacin y sancin de las
leyes, el ejercicio de los poderes de guerra, el juicio poltico, el indulto y la acefala presidencial.

sobre qu materias (leyes, ordenanzas, resoluciones, contratos, etc.) se aplica, esto se relaciona con los
alcances, caracteres y las posibilidades de control.
cuestiones polticas: el poder judicial (en eeuu como en nuestro pas) no tiene competencia para el
conocimiento de estas cuestiones, su dilucidacin corresponde a los poderes ejecutivo y legislativo
(consecuencia de la divisin de los poderes). el accionar de los poderes polticos ejecutivo y legislativo- est
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reglado por la prudencia pblica o poltica, estas consideraciones no pueden permitir a la legislatura, violar la
constitucin o al ejecutivo, poseer ms atribuciones que las conferidas.
facultades privativas de los otros poderes: los poderes ejercen las facultades otorgadas por la constitucin en
forma privativa a cada uno y cuyo contralor no lo posee el poder judicial; si ste hubiera sido facultado para
ello, no existira la clsica divisin de poderes. los jueces estn llamados a intervenir, apenas estos poderes,
usando de sus facultades privativas, cuando acten arbitrariamente u opresivamente, violando los derechos y
garantas constitucionales. mientras acten dentro de sus atribuciones, el poder judicial no interviene.
no puede juzgar los propsitos o motivos del legislador: los tribunales no pueden juzgar acerca de la justicia
o injusticia, bondad o inconveniente de los actos legislativos. si los jueces entran en el terreno de la prudencia
poltica, no habra razn para que el poder legislativo, por su parte, pudiera incursionar en la rbita
jurisdiccional, con la consiguiente desaparicin de la limitacin de los poderes gubernativos, y como
consecuencia, de la libertad.
presuncin de la constitucionalidad de los actos pblicos: mientras no se compruebe lo contrario. la corte
suprema en el caso the river plate fresch meat. co. lted. vs. provincia de buenos aires dijo en 1904: toda
duda al respecto, debe resolverse a favor de la parte demandada, de acuerdo con los principios generales y la
presuncin de constitucionalidad de los actos de los poderes pblicos, en cuanto no haya una demostracin
concluyente en contrario.
las bases institucionales del control de constitucionalidad estn dadas por los arts. 116; 117; 31; 5; 27 y 28 de
la c. n.

es posible declarar la inconstitucionalidad en:


la legislacin, leyes, decretos, sean estos nacionales, provinciales o municipales.
los actos administrativos de los poderes nacionales, provinciales o municipales.
las sentencias definitivas del ltimo tribunal que entenda la causa.
El recurso extraordinario: concepto. Trmites.
la c. a. organiza el gobierno federal; enuncia los requisitos bsicos a que debe ajustarse la estructuracin de los
gobiernos provinciales; determina las atribuciones de uno y otros, y declara los derechos individuales y los
dems principios fundamentales que las limitan.
es una constitucin rgida, por consiguiente, tanto la legislacin como el ejercicio de los otros poderes del
gobierno, nacional o local, deben amoldarse a las normas que ella establece.

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su art. 31 consagra expresamente este principio de la supremaca. la efectividad del mismo requiere un
sistema eficiente de control de la constitucionalidad de las leyes, normas y actos de los gobernantes y sus
agentes.
en la argentina los jueces ejercen esta funcin siempre que sea necesario para fallar los juicios sometidos a su
conocimiento. la eficacia y uniformidad del control de constitucionalidad ejercido por los jueces requiere la
existencia de un tribunal superior especialmente encargado de revisar sus resoluciones.
las leyes 48 y 4055 han confiado esa tarea a la c. s. j. n., estableciendo al efecto el recurso extraordinario:
apelacin excepcional que tiene por objeto el mantenimiento de la supremaca constitucional.

los procesalistas admiten la existencia de 2 clases de recursos:


los ordinarios, caracterizados por la generalidad de su procedencia, que en principio, no requiere agravios
determinados, la amplitud de los jueces de alzada y el efecto suspensivo de su interposicin.
los extraordinarios, slo se conceden en los supuestos que la ley determina exhaustivamente; no confieren a
los jueces de alzada ms facultades que las necesarias para el cumplimiento de los fines a que responde su
admisin, generalmente, no tienen efecto suspensivo.
el objeto del recurso extraordinario es el mantenimiento de la supremaca constitucional y no la sumisin a la
corte suprema de cualquier causa en que pueda existir agravio o injusticia a juicio del recurrente, habiendo
declarado la corte al respecto que: el recurso extraordinario no se propone rectificar toda injusticia que pueda
existir en un fallo apelado, sino mantener la supremaca constitucional, que no se trata de la tercera instancia
ordinaria que acuerda el art. 3 de la ley n 4055 en los casos expresados en el mismo y en la que el tribunal
puede conocer de todo lo contenido en el expediente, sino del recurso extraordinario para mantener la
supremaca de la constitucin, leyes del congreso y tratados..., por lo que fuera de los casos previstos en el art.
14 de la ley 48, no procede el extraordinario (fallos:102, 219,116,96;148,62; 193,496; y nota 18 y sgtes).
la articulacin del recurso extraordinario es de naturaleza formal, deben satisfacerse los requisitos que lo
hacen precedente, entre ellos, que el litigante deba expresar en forma inequvoca, explcita y concreta cules
han sido los trminos del conflicto normativo suscitado en el pleito y -en caso- los derechos constitucionales
afectados por aqul. tal planteo o reserva debe ser formulado oportunamente, es decir, en la primera ocasin en
que se advierta la posibilidad cierta de conflicto, a fin de dar a los jueces de la causa la oportunidad de
pronunciarse sobre l. (ekmekdjian no est de acuerdo con este requisito, porque deja librada la introduccin del
control constitucional al criterio exclusivo de las partes, retacea uno de los deberes de los magistrados
judiciales: cumplir y hacer cumplir la c. n.).-

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por otro lado, se debe tener en cuenta que, el recurso extraordinario slo procede contra las sentencias que
resuelvan cuestiones de la competencia del poder judicial. (quedan excluidas las cuestiones polticas no
judiciables: declaracin de guerra, intervencin federal, declaracin del estado de sitio, etc.)
es necesario que la sentencia del tribunal de la causa produzca al recurrente un gravamen irreparable por va de
procedimiento. quien interpone el recurso extraordinario debe ser el titular del derecho lesionado por la
sentencia. dicho gravamen y, por ende, el inters del recurrente deben subsistir al momento en que la corte
resuelva el recurso extraordinario.
es necesario que la consideracin de la cuestin federal sea esencial para resolver la controversia. si la decisin
pretendida puede obtenerse en el mismo sentido por otros fundamentos, sin necesidad de considerar los
expuestos en el recurso extraordinario, tampoco ste es procedente.

El trmite procesal del recurso extraordinario se sustancia ante el tribunal a quo, es decir, ante aqul que
dict la sentencia definitiva que se pretende impugnar con dicho recurso. el tribunal corre traslado del recurso a
la parte contraria y resuelve su concesin o denegatoria (arts. 257 y cc del cd. proc. civ. y com. de la nacin).
seccion 4 - apelacion extraordinaria ante la corte suprema
procedencia
art. 256. - el recurso extraordinario de apelacin ante la corte suprema proceder en los supuestos previstos
por el artculo 14 de la ley 48.
forma, plazo y trmite
art. 257. - el recurso extraordinario deber ser interpuesto por escrito, fundado con arreglo a lo establecido en
el artculo 15 de la ley 48, ante el juez, tribunal u organismo administrativo que dict la resolucin que lo
motiva, dentro del plazo de diez (10) das contados a partir de la notificacin.
de la presentacin en que se deduzca el recurso se dar traslado por diez (10) das a las partes interesadas,
notificndolas personalmente o por cdula. contestado el traslado, o vencido el plazo para hacerlo, el tribunal
de la causa decidir sobre la admisibilidad del recurso. si lo concediere, previa notificacin personal o por
cdula de su decisin, deber remitir las actuaciones a la corte suprema dentro de cinco (5) das contados
desde la ltima notificacin. si el tribunal superior de la causa tuviera su asiento fuera de la capital federal, la
remisin se efectuar por correo, a costa del recurrente.
la parte que no hubiera constitudo domicilio en la capital federal quedar notificada de las providencias de la
corte suprema por ministerio de la ley.
regir respecto de este recurso, lo dispuesto en el artculo 252.
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ejecucion de sentencia
art. 258. - si la sentencia de la cmara o tribunal fuese confirmatoria de la dictada en primera instancia,
concedido el recurso, el apelado podr solicitar la ejecucin de aqulla, dando fianza de responder de lo que
percibiese si el fallo fuera revocado por la corte suprema.
dicha fianza ser calificada por la cmara o tribunal que hubiese concedido el recurso y quedar cancelada si
la corte suprema lo declarase improcedente o confirmase la sentencia recurrida. el fisco nacional est exento
de la fianza a que se refiere esta disposicin.
Si el recurso es rechazado por el tribunal a quo, como sucede con gran frecuencia, todava le queda al
recurrente la posibilidad de acudir directamente ante la c. s. j, con el denominado recurso de queja por
apelacin denegada, recurso de hecho o recurso directo, dentro del plazo y con los requisitos fijados por los
arts. 282 y cc del mismo cd:
seccion 7 - queja por recurso denegado
denegacion de la apelacion
art. 282. - si el juez denegare la apelacin, la parte que se considere agraviada podr recurrir directamente en
queja ante la cmara, pidiendo que se le otorgue el recurso denegado y se ordene la remisin del expediente.
el plazo para interponer la queja ser de cinco (5) das, con la ampliacin que corresponda por razn de la
distancia, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 158.
admisibilidad. tramite
art. 283. - son requisitos de admisibilidad de la queja:
1) acompaar copia simple suscripta por el letrado del recurrente:
a) del escrito que dio lugar a la resolucin recurrida y de los correspondientes a la sustanciacin, si sta
hubiere tenido lugar;
b) de la resolucin recurrida;
c) del escrito de interposicin del recurso y, en su caso, de la del recurso de revocatoria si la apelacin hubiese
sido interpuesta en forma subsidiaria;
d) de la providencia que deneg la apelacin.
2) indicar la fecha en que:
a) qued notificada la resolucin recurrida;
b) se interpuso la apelacin;
c) qued notificada la denegatoria del recurso.
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la cmara podr requerir copia de otras piezas que considere necesarias y, si fuere indispensable, la remisin
del expediente.
presentada la queja en forma la cmara decidir, sin sustanciacin alguna, si el recurso ha sido bien o mal
denegado; en este ltimo caso, dispondr que se tramite.
mientras la cmara no conceda la apelacin no se suspender el curso del proceso.

la c. s. j. n. es sumamente estricta en la apreciacin de los requisitos del recurso extraordinario, basta una duda
en el cumplimiento de alguno de ellos, aunque sea de menor importancia, para su denegatoria. es difcil
presentar un recurso extraordinario con probabilidades de xito, que la presentacin y el manejo de tales
recursos se ha transformado en una especialidad forense (derecho de familia, minera, etc.). ekmekdjian y en el
de una inmensa mayora del foro del pas, tal rigidez es excesiva, porque la supremaca de la constitucin y la
defensa de los derechos individuales no puede quedar sujeta a la mayor o menor habilidad o experiencia forense
de un profesional, sobre todo cuando en la causa se han dado los requisitos fundamentales y el recurso es
rechazado por la falta de elementos secundarios. la corte s., en ciertos casos, ha suavizado esta rigidez, como en
el supuesto de la gravedad institucional.
la arbitrariedad y la gravedad institucional.
desde hace algunas dcadas, el requisito del recurso extraordinario tradicional fue siendo enriquecido con
elementos nuevos, introducidos pretorianamente por la c.s. j. son los supuestos de:
-sentencias arbitrarias y/ o
-de gravedad institucional.
el requisito material del recurso extraordinario: la cuestin federal, tiene objetivos muy concretos y
especficos: la cuestin federal simple, uniformar la interpretacin de las leyes federales; la cuestin federal
compleja, mantener la supremaca constitucional. (ambos estn descriptos en los 3 incisos del art. 14 de la ley
48).
jurisprudencialmente han aparecido nuevos casos de cuestin federal que no estaban previstos en esa norma
= sentencias arbitrarias: son un agregado a los 3 incisos del art. 14 de la ley 48. en virtud de esa ampliacin,
se puede abrir el recurso extraordinario al margen de la existencia de una cuestin federal propiamente dicha, es
decir, aunque se trate de cuestiones de derecho no federal, de hecho y de prueba, o aunque no est en juego
directamente la constitucionalidad de una norma. por medio de esta nueva causal se ha admitido el recurso
extraordinario en temas antes vedados, y ello porque en los trminos de la c.s. j. se est en presencia de una
sentencia arbitraria que son aquellas desprovistas de todo apoyo legal, fundadas slo en la voluntad de los
jueces, las sentencias que no tienen fundamentos normativos; aquellas en las cuales no existe relacin con la
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causa; cuyas citas son inexistentes; inexactas; aquellas que aplican normas no vigentes (derogadas); por
apegarse excesivamente a un requerimiento normativo se apartan a sabiendas de la verdad real, incurriendo en
el exceso ritual manifiesto; violan el principio de congruencia en sus fundamentos; cuando afectan
resoluciones anteriores firmes, es decir, que reabren etapas precluidas o afectan la cosa juzgada; se pronuncian
sobre cuestiones no sometidas a la decisin judicial; etc..
la gravedad institucional, como institucin tambin ha sido de creacin pretoriana de la c. s. j. n., y dado
que la jurisprudencia de la misma corte no ha sido uniforme, resulta difcil dar el concepto completo de lo que
es su significado.
segn ekmekdjian, la gravedad institucional es una pauta valoratoria, creada por la misma c. s. j., que sirve
como medio de conceder el recurso extraordinario en ciertos casos en los cuales no se dan algunos de los
requisitos exigidos por la legislacin o la jurisprudencia tradicional para la admisibilidad de ese recurso; que en
no pocas veces, la propia corte, al rechazar la admisibilidad del recurso extraordinario, incurre tambin en
exceso ritual manifiesto.
si fuera del caso citar algunos fallos en los que se utiliz el concepto de gravedad institucional, deberamos
referirnos a:
-aquellos que afecten el basamento mismo sobre el cual se asienta el estado;
-la defensa del sistema instituido por la nacin para responder a los reclamos de la seguridad social;
-lo concerniente a la divisin de poderes y a la integracin de cada uno de ellos;
-la preservacin de los principios bsicos de la c. n.;
-las instituciones bsicas de la sociedad, como el matrimonio y la familia, casos que conmueven a la sociedad
entera y pueden hacer perder la credibilidad en la justicia; etc..
los supuestos indicados pueden ser aumentados enormemente, no existe una pauta mensurable objetivamente
para poder encuadrar a priori un caso de gravedad institucional. este es un concepto casi inasible que es
manejado por la c. s. j. con criterio amplio.
el writ of certiorari.
locucin inglesa que ha sentado sus reales en nuestro medio forense, fue introducido en el derecho argentino
por el art. 2 de la ley 23.774, reformando el art. 280 del cd. proc. civ. y com. de la nacin, dejando expresada
tal normativa: cuando la c. s. conociere por recurso extraordinario, la recepcin de la causa implicar el
llamamiento de autos. la corte, segn su sana discrecin y con la sola invocacin de esta norma, podr
rechazar el recurso extraordinario por falta de agravio federal suficiente, o cuando las cuestiones
planteadas resultaren insustanciales o carentes de trascendencia....
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como puede apreciarse de la lectura del art. en cuestin, el alto tribunal, sin fundamentacin alguna, puede
rechazar el recurso extraordinario con la mera afirmacin dogmtica de que en la causa no existe
agravio federal o que las cuestiones planteadas son insustanciales o carentes de trascendencia, poniendo de
manifiesto su evidente contradiccin cuando es la propia corte la que descalifica por arbitrarias aquellas
sentencias que no contienen fundamentacin suficiente y que slo se basan en la voluntad del juez que las
firma, lo cual no es ni por asomo coherente.
todo tribunal dicta sus sentencias fundndose en su sana discrecin. esto no implica que sta le permita retener
in pectore los motivos de su decisin, sino que debe explicarlos para permitir as el control de los actos de
gobierno. la disposicin legal de marras es considerada, por parte de la doctrina, inconstitucional, porque viola
el principio republicano de que todos los actos de los rganos del estado deben ser fundados, y si bien es cierto
que la c. s. est sobrecargada de trabajo, y el writ of certiorari ha sido creado para aliviar la sobrecarga, ello
no puede hacerse en detrimento del derecho de defensa de las partes y de los principios en que se funda la
repblica.
El per saltum. significa salto, o accin de saltar.
en el derecho anglosajn se denomina a este instituto by pass. en el derecho proc. constitucional se aplica a un
instituto relativamente nuevo, mediante el cual la c. s. j. se aboca al conocimiento y decisin de un proceso
judicial, el cual no estaba siendo tramitado ante ella, sino ante un tribunal de instancias inferiores. entonces,
para poder decidir en tal o cual causa, la corte debe saltar por sobre la competencia (en razn del grado) de
uno o ms magistrados inferiores, quitando a stos la posibilidad de una decisin previa en la causa.
el art. 117 de la c. n. establece que en los casos del art. 116, la c. s. ejercer su jurisdiccin por apelacin
segn las reglas y excepciones que prescriba el congreso. esto significa que ese tribunal es siempre de segunda
o ulterior instancia y que revisa las sentencias de los tribunales inferiores. para que haya apelacin se debe
haber dictado 1 una sentencia emanada de un tribunal inferior y dicha sentencia debe haber sido apelada por
alguna de las partes en el juicio. adems, la corte ejerce su apelacin conforme a las reglas que dicte el
congreso, lo cual significa que el tribunal no puede motu proprio (por su sola voluntad), abocarse al
conocimiento de una causa en la cual no se han agotado las instancias inferiores, previstas en las leyes que
organizan la jurisdiccin y competencia de los tribunales.
la c. s. en 2 decisiones asumidas pocos aos atrs en la causa dorm, jos (ministro de obras y servicios
pblicos), s/ avocacin en autos fontela, moiss, c/ estado nacional, introdujo pretorianamente la avocacin
per saltum, bajo el rtulo de la gravedad institucional. en la primera de ellas, la corte revoc una medida
cautelar dictada por un juez de 1 instancia, que estaba pendiente de apelacin ante la cmara del fuero. para
ello sostuvo que surge de un modo claro y manifiesto que las consecuencias de la resolucin apelada pueden
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traducir agravios de imposible o tarda reparacin ulterior. se suma a esto que, en definitiva, el objeto del
proceso es de inequvoca sustancia federal y, por su trascendencia, exhibe gravedad institucional.
la corte se bas en la gravedad institucional, no para abrir un recurso extraordinario interpuesto contra una
sentencia del superior tribunal de la causa, haciendo caso omiso de los defectos formales del recurso. fue ms
all. se aboc al conocimiento de una causa a pedido del ministro de obras y servicios pblicos de la nacin.
dicho pedido no configura siquiera mnimamente un recurso extraordinario. pero, ms an, la corte revoc una
decisin de una instancia inferior que no estaba firme. ello plantea nuevas y numerosas cuestiones o
interrogantes que se agregan a las ya existentes, todo lo cual dificultar an ms si cabe- la sistematizacin y el
cono cimiento de la gravedad institucional.
Bidart campos opina que este recurso per saltum, que nace al margen de las leyes procesales, creado
pretorianamente por la c. s., es inconstitucional, porque los tribunales no pueden ampliar ni recortar la
jurisdiccin que les otorgan las leyes respectivas. si la ley lo creara, el per saltum sera vlido, ya que la doble
instancia no es requisito constitucional, sino legal. (punto de vista que no es compartido por ekmekdjian por
entender que, por definicin, el recurso extraordinario es la ltima etapa del control judicial de
constitucionalidad, ejercido por la c. s. j.).
esta centralizacin en un tribunal federal altera aunque sea en mnima parte- la distribucin de competencias
federales y locales prevista en la constitucin. por esto es viable slo como excepcin, y en modo alguno puede
transformarse en virtud del per saltum o de otro medio similar en una forma rutinaria de sustraer a las
provincias el conocimiento y decisin de las causas que competen a sus respectivos poderes judiciales,
introduciendo el caos en esa distribucin de competencias (federales y locales) a que remita la ley.
Ley 48 (ver en links)
art. 14.- una vez radicado un juicio ante los tribunales de provincia, ser sentenciado y fenecido en la
jurisdiccin provincial; y slo podr apelarse a la c. s. de las sentencias definitivas pronunciadas por los
tribunales superiores de provincia, en los casos siguientes:
1.- cuando en el pleito se haya puesto en cuestin la validez de un tratado, de una ley del congreso, o de una
autoridad ejercida en nombre de la nacin, y la decisin haya sido contra su validez;
2.- cuando la validez de una ley, decreto o autoridad provincial se hayan puesto en cuestin bajo la pretensin
de ser repugnantes a la c. n., a los tratados o leyes del congreso, y la decisin haya sido a favor de la validez de
la ley o autoridad de provincia;
3.- cuando la inteligencia de alguna clusula de la constitucin o un tratado o ley del congreso, o una
comisin ejercida en nombre de la autoridad nacional, haya sido cuestionada y la decisin sea contraria a la
validez del ttulo, derecho, privilegio o exencin que funde en dicha clusula y sea materia del litigio.
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art. 15.- cuando se entable el recurso de apelacin que autoriza el art. anterior, deber deducirse la queja con
arreglo a lo prescripto en l, de tal modo, que su fundamento aparezca de los autos y tenga una relacin directa
e inmediata a las cuestiones de validez de los arts. de la constitucin, leyes, tratados comisiones en disputa;
quedando entendido que la interpretacin o aplicacin que los tribunales de provincia hicieren de los cd. civ.,
pen, com. y de minera, no dar ocasin a este recurso por el hecho de ser leyes del congreso, en virtud de lo
dispuesto en el art. 57, inc. 11 de la constitucin.
art. 16.- en los recursos de que tratan los 2 arts. anteriores, cuando la c. s. revoque , har una declaracin sobre
el punto disputado y devolver la causa para que sea nuevamente juzgada; o bien resolver sobre el fondo, y an
podr ordenar la ejecucin especialmente si la causa hubiese sido una vez devuelta por idntica razn.
ley 4055
art. 6.- la c. s. conocer, por ltimo, en grado de apelacin, de las sentencias definitivas pronunciadas por las
cmaras federales de apelacin, por las cmaras de apelacin de la capital, por los tribunales superiores de
provincia y por los tribunales superiores militares, en los casos previstos por el art. 14 de la ley 48/63.
art. 7.- si procediere el recurso del art. anterior y la sentencia de la cmara al tribunal fuese confirmatoria de la
de los juzgados de 1 instancia, el apelado podr solicitar su ejecucin, dando fianza de responder de lo que
percibiese, si el fallo fuese revocado por la s. c..
art. 8.- en los casos en que la s. c. conozca en grado de apelacin, recibido el expediente,
se dictar la providencia de autos, y las partes podrn, dentro de los 10 das comunes e improrrogables,
siguientes al de la notificacin de esa providencia, presentar una memoria sobre la causa, que se mandar
agregar a los autos y sin ms trmite quedar la causa conclusa para definitiva.
unidad 4
- el derecho constitucional internacional: el estado nacional como marco del derecho constitucional clsico.
relaciones entre el derecho interno y el derecho internacional.
- el art. 27 de la constitucin nacional. los tratados internacionales a partir de la reforma de 1994. el asiento
jurdico de la decisin poltica en materia de relaciones internacionales. diferentes tratados contemplados en la
constitucin nacional. simples tratados. tratados sobre derechos humanos. tratados de integracin. tratados
celebrados por las provincias. acuerdos ejecutivos.
- la supremaca constitucional en relacin con el derecho internacional pblico.
- limitaciones en materia de soberana: la interdependencia en la comunidad internacional contempornea.
relaciones con organismos internacionales. relaciones con rganos supranacionales: el derecho comunitario o
derecho de la integracin. problemas constitucionales de la integracin latinoamericana. delegacin de
competencias en rganos supraestatales.
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El estado argentino
desde la titularidad de la ctedra de derecho poltico para la licenciatura en ciencia poltica que nos fuera
conferido desde 1983 en ejercicio al presente- en el instituto superior populorum progressio del obispado de
jujuy, en un todo corroborante con la naturaleza de adjunto que desempeo en similar asignatura en la
universidad catlica de salta, sede jujuy, resulta de rigor sealar, sin hesitacin, la verdadera dificultad existente
en llegado el caso de desentraar el concepto de estado, y ello as, porque al abordar tal cometido a la luz
autoral en el tema, los especialistas estn contestes en reconocer la existencia de variada opinin que en la
"doctrina poltica" genera un mosaico de teoras que, por lo general, se estructura o agrupa en:
a.-sociolgicas;
b.-deontolgicas;
c.-jurdicas;
d.-polticas.
As las cosas, ante tan complicada situacin en la consideracin del tema, no dudamos abordar la cuestin por el
costado prctico para de esta manera, siendo imposible apartar al estado de la realidad social, jams se podra
constreir a que ste sea definido apuntando slo a un conjunto de normas, o como pura soberana, o exclusiva
convivencia. por el contrario, deben ponderarse en su concepto los hombres que conviven en ese espectro social
distribuidos entre los gobernantes y gobernados y sus relaciones; los efectos del suelo o territorio y su influencia
en la empresa o mancomunidad de esfuerzos en un continuo quehacer diario, puesto que es dable suponer que
"en el momento que tales actos dejan de tener lugar, el estado cesa de ser una realidad presente para convertirse
en un pasado histrico", al decir de garca pelayo. adems los hombres no obran porque s, sino que lo hacen
orientados por objetivos, por finalidades, y estos "no deben ser cualesquiera", sino aquellos que surgen de la
esencia misma de la asociacin, requirindose entonces una valoracin desde una ptica deontolgica, y todo
ello debe procurarse en una unidad o sntesis, que obviamente resulta ser ms que la simple agrupacin o
pluralidad de individuos; por todo lo cual, y no obstante esta apretada sntesis, nos exige declarar que el "estado
debe ser aprehendido en un contexto de todas estas visiones", mxime an si aceptamos, como no puede ser
de otra manera,
Que el estado es dinmico, "se hace un poco cada da".
En atencin a lo expresado, podemos afirmar entonces que el estado es:
"la entidad jurdica de un pueblo, manifestada por la accin de un gobierno, que ejerce su poder en un
territorio determinado y orienta su finalidad en procura de lograr el bien comn"

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lo cual nos obliga a interesarnos por el conocimiento de sus elementos, el concepto de soberana, la
conformacin de la nacin, las formas de estado y de gobierno, histricas y actuales, la representacin
poltica y la forma republicana en el arco del caudal de caractersticas que la distinguen como tal.
en esta unidad se trata de manera especial los textos de los arts. 35, 75 inc. 15, 20, 116, 2, de la constitucin, en
lo referente al estado argentino, su territorio, la poblacin integrada de ciudadanos y extranjeros, la prdida de la
ciudadana y la eventual expulsin de extranjeros, el derecho a la nacionalidad, la defensa del orden
constitucional, las relaciones entre el estado y la iglesia, la libertad de cultos, lo auspiciado por el art. 12 de la
convencin americana sobre derechos humanos, y el estado y las relaciones internacionales, sealando el
rgimen de los tratados y la integracin supraestatal.
el estado argentino surge en 1853 y se organiza en la constitucin de ese ao, aunque de naturaleza abierto
-recuerda bidart campos- a 1860 ocasin de la reincorporacin de buenos aires en la federacin luego de
suscribirse el pacto de san jos de flores.
Nuestro estado recibe a travs de esa constitucin diversos nombres, todos ellos igualmente oficiales, que
derivan de la tradicin y el uso histrico a partir de 1810. as lo indica el texto del art. 35 de la constitucin
nacional, emplendose, diramos con absoluta frecuencia, los de repblica argentina y nacin argentina.
en cuanto a los elementos del estado argentino, de la misma manera que as se postulara en curso de derecho
poltico, es menester reiterar que si para el estado emprico se reconoce:
a) poblacin;
b) territorio;
c) poder;
d) gobierno;
e) bien comn;
Del mismo modo tambin cuadra hacerlo en referencia al estado argentino requiere para tales contenidos, ello
con las particularidades que les son propias. el decreto-ley n 21.795 (b.o. 23/5/78), dictado por el gobierno de
facto gobernante en mayo de 1978, con un enunciado que refera a "prdida y cancelacin de la nacionalidad
argentina", contena normas inconstitucionales que fueron derogadas al ser restablecido el orden constitucional
en la repblica.
Resulta de importancia destacar en relacin al tema perdida de la ciudadana que la nacionalidad "natural",
"nativa", del "ius soli", emergente de nuestra constitucin formal, no puede privarse, negarse, suspenderse, ni
cancelarse. lo que s se puede perder o suspender es el ejercicio de derechos polticos, en los casos
expresamente contemplados por el art. 8 de la ley 346 (v. gr. aceptacin de nacionalidad extranjera, salvo que
exista tratado internacional de doble nacionalidad, casos de los suscriptos con italia y espaa; empleos u
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honores, como ser condecoraciones de gobiernos extranjeros sin autorizacin del congreso; los quebrados
fraudulentos y quienes sean condenados a pena infamante o de muerte).
la rehabilitacin del ejercicio de derechos polticos podr disponerla el juez electoral de oficio o a peticin del
interesado (art. 9 de la ley 346, modificada por la 20.835, b.o. 13/12/74). en cuanto a la nacionalidad "por
opcin" y "por naturalizacin", en opinin de zarini (op. cit. pg. 430), pueden estar sujetas a prdida por
causales razonablemente previstas en la ley, pudiendo entenderse esto en virtud a que, constitucionalmente, no
son nacionalidades nativas.
En cuanto al contenido que trata la expulsin de extranjeros, en principio se admite que si el estado posee la
facultad de regular y controlar el ingreso de extranjeros, puede tambin expulsarlos, aunque esta prerrogativa ha
sido objeto de discusin en cuanto a su constitucionalidad. en realidad, segn el pacto de san jos de costa rica,
un estado posee, en algunos casos, el derecho de expulsar a un extranjero, pudiendo hacerlo en conformidad a
las siguientes pautas (art. 22):
a) pueden ser expulsados los ingresados ilegalmente;
b) el ingresado legalmente, "slo podr ser expulsado... en cumplimiento de una decisin adoptada conforme a
la ley".
Sin embargo, destaca zarini, el pacto agrega que "en ningn caso el extranjero puede ser expulsado o devuelto a
otro pas, sea o no de origen, donde su derecho a la vida o la libertad personal estn en riesgo de violacin a
causa de raza, nacionalidad, religin, condicin social o de sus opiniones polticas", del mismo modo que
tambin alerta el pacto que est prohibida la expulsin colectiva de extranjeros.
la ley 22.439 considera la expulsin de extranjeros cuando la direccin nacional de migraciones comprueba la
ilegalidad del ingreso, cancela la residencia precaria o transitoria; y por decisin del ministerio del interior
(apelable ante la presidencia de la repblica), en los supuestos de haber sido -el extranjero- condenado por
delito doloso a ms de cinco aos de prisin, o haber incurrido en actos que atentan contra la paz social, el
orden pblico o la seguridad nacional (arts. 37 y 95).
la jurisdiccin de la corte suprema ha admitido la potestad del estado de expulsar a quien est irregularmente en
la nacin (fallos, 271:272). tambin convalid leyes como la 4144 (de residencia), que autorizaron la
deportacin de extranjeros directamente por el poder ejecutivo, por razones de orden pblico y paz social
(fallos, 151:211); aunque advirti que exista un control judicial de razonabilidad, que algunas veces dej sin
efecto tales expulsiones (fallos 268:406). contra de los fallos citados es comn alegar que "el extranjero
residente de modo legal goza de todos los derechos civiles del ciudadano (art. 20) y por tanto, tiene el derecho
de permanecer en el pas (art. 14). slo podra ser expulsado -desterrado- mediante sancin penal, asumida
despus del debido proceso legal-judicial".
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la reforma constitucional de 1994 incorpor una obligacin ciudadana a su texto, la defensa del orden
constitucional y del sistema democrtico, estimando de nuestro lado que ello fue debido a la necesidad de
declarar que todo sistema poltico democrtico constitucional inspirado en los postulados que propicia el
constitucionalismo y la consecuente doctrina del "estado de derecho" que le es aneja, persigue el
desenvolvimiento y perdurabilidad del orden constitucional, y ello es as, no obstante las disputas naturales
que a modo de divergencias entre gobernantes y gobernados detectamos en la convivencia ciudadana. esto es
verdad, aunque tambin lo es -y esto alarma- que con lamentable frecuencia en nuestro pas se vinieron
produciendo modificaciones en el "orden constitucional" a consecuencia de variables circunstancias de
naturaleza coercitiva, producidas por una desembozada cuan injustificada desobediencia a la constitucin
emergente de una negacin frontal al orden que encarna el derecho, siempre pretendidamente justificado con
artificiosas argumentaciones doctrinarias, que de una manera o de otra, permanentemente justificaron la
violacin de la carta magna, v.gr. con apoyatura en una "supuesta razn de estado" que generalmente el
pueblo admite por aflorar, en tales instancias, manifiestas seales de crisis institucional, concluyndose, como
una consecuencia, en la aceptacin o legalizacin de comportamientos vedados por la ley suprema, o
distorsiones ocurrentes y coyunturales en la interpretacin de la misma que concluyen en dar vida a un orden
poltico opuesto al orden constitucional.
El estado no es una comunidad aislada. la existencia de la sociedad internacional es un hecho imposible de
negar. podr discutirse el carcter absoluto o relativo de la soberana como afirmacin de un estado frente a
otro; podr propiciarse un sistema de aislamiento o de colaboracin; podr sostenerse el principio de la no
intervencin o del intervencionismo colectivo; ser cosa comn ponderar los beneficios o no de la
globalizacin, de la economa de mercado, de los mercados comunes, etc., pero no puede ponerse en duda que
la sociedad internacional existe.
del hecho de coexistir los estados y las personas internacionales, tenemos que deducir la imposibilidad de
concebirlos como construcciones cerradas, en ignorancia o prescindencia mutua. "si los estados, al igual que los
hombres, conviven y se influencian, la sociedad internacional es un hecho, un fenmeno social". donde existe
sociedad, existe derecho "ubi societas, ubi jus", de ah que el denominado derecho internacional existe para
regular las relaciones internacionales, an antes de toda constitucin internacional elaborada como contrato o
como ley.
un internacionalista argentino de gran prestigio, el doctor carlos alberto alcorta, pone de manifiesto que "el
estado individual no representa el orden jurdico ms elevado que existe en la tierra; precisamente porque la
humanidad no vive en un solo estado, sino en una multitud de ellos. por eso, al par de la vida de aqul, aparece
la vida internacional como consecuencia de la necesaria unin universal que los estados forman; unin que
requiere una norma de justicia que atendiendo a la entidad estado, como organizacin legal de un grupo de
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hombres, se dirige al conjunto de todos ellos precisamente porque a todos los grupos de hombres corresponde
siempre una proteccin de estricta igualdad jurdica. y esa norma de justicia es lo que se llama derecho
internacional...".
no puede dudarse que la interdependencia de las personas internacionales alcanza hoy un nivel muy alto, y
exige una organizacin especial, parcialmente lograda en estructuras como la o.n.u., o.e.a., u.e. etc.; como
asimismo, debe tambin expresarse que resultan incompatibles con el desarrollo que muestra la humanidad,
pretender escudarse en argumentaciones que invocan el derecho de no intervencin, cuando con tal sistema se
pretende encubrir u ocultar flagrantes violaciones a los derechos elementales de la persona humana,
caracterizado por los regmenes totalitarios. ante ello, la teora de la intervencin de humanidad, propicia el
reconocimiento con categora de derecho el ejercicio del control internacional sobre los actos estatales de
soberana. cada vez que los derechos humanos de un pueblo han sido desconocidos por sus gobernantes, uno o
varios estados pueden intervenir en nombre de la sociedad de las naciones unidas, sea para requerir actuaciones
puntuales o para suplir la inactividad del gobierno de que se trate. y bien, siendo los tratados -genricamente
considerados- el vnculo jurdico que rene a las personas de derecho internacional por motivaciones de variada
naturaleza, corresponde sealar que la convencin de viena a propsito del "derecho de los tratados", define
al mismo como "un acuerdo internacional celebrado por escrito entre "estados" (agregamos por nuestra
parte la denominacin de "sujeto de derecho internacional" que es ms comprensiva que el de "estados")
y regidos por el derecho internacional".
de su lado, la concertacin de tratados exige el cumplimiento de formalidades internas que el derecho
positivo de cada uno de los suscriptores impone transitar, tal el caso de nuestro pas cuya constitucin, va del
art. 99 inc. 11, al instituir las atribuciones del poder ejecutivo, marca que el presidente de la nacin "concluye
y firma tratados, concordatos y otras negociaciones requeridas para el mantenimiento de buenas
relaciones con las organizaciones internacionales y las naciones extranjeras, recibe sus ministros y admite
sus cnsules"; mientras que por obra del art. 27 queda dispuesto que "el gobierno federal est obligado a
afianzar sus relaciones de paz y comercio con las potencias extranjeras por medio de tratados que estn
en conformidad con los principios de derecho pblico establecidos en esta constitucin"; adems,
atenindonos a lo marcado por el art. 75 inc. 22, es materia atribuida al congreso, "aprobar o desechar
tratados concluidos con las dems naciones y con las organizaciones internacionales y los concordatos con
la santa sede. los tratados y los concordatos tienen jerarqua superior a las leyes".
a propsito de la mecnica sealada precedentemente, til resulta destacar que si bien la intervencin del
congreso para "aprobar" o "desechar" un tratado internacional se cumple habitualmente "despus" de haber sido
firmado por el poder ejecutivo, es posible aadir a ttulo de novedad que por ley n 16.432 el congreso autoriz
"anticipadamente" al poder ejecutivo para celebrar convenios de cierto tipo, resultando que esta prctica -en
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opinin de bidart campos- "no parece inconstitucional siempre que determine previamente la materia concreta
sobre la que versar el tratado dentro de un marco suficientemente delimitado. y, por otra parte, el congreso
podr siempre controlar a si el convenio celebrado est encuadrado en la autorizacin anticipada, y si no lo
estuviera, desaprobarlo".
por ltimo, en este tema de los tratados, debemos mencionar -aunque advertimos ya haberlo enunciado- que
antes de la reforma se entenda que los "tratados internacionales" se encontraban en igual ubicacin
jerrquica que las leyes de la nacin, siendo que tal situacin ha variado sustancialmente a raz de las
disposiciones contenidas en los incs. 22 y 24 del art. 75 de la constitucin, de manera que esa paridad
jerrquica al ser modificada por expresa disposicin constitucional, determina ahora que "los tratados y
concordatos tienen jerarqua superior a las leyes", esto es, que las segundas quedan subordinadas a los primeros
(art. 75 inc. 22).
en ese mismo orden, ahora por medio del art. 75 inc. 24, se asigna al congreso la facultad de "aprobar
tratados de integracin que deleguen competencias y jurisdiccin a organizaciones supraestatales en
condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrtico y los derechos humanos. las
normas dictadas en su consecuencia tienen jerarqua superior a las leyes...".
el derecho constitucional internacional:
el estado nacional como marco del derecho constitucional clsico.
relaciones entre el derecho interno y el derecho internacional.

el estado nacional como marco del constitucionalismo clsico significa que el constitucionalismo clsico surgi
para un tipo de organizacin poltica que fue el estado nacional. el derecho internacional vino despus.
el estado en cuanto sujeto pasivo en su jurisdiccin interna y en cuanto obligado y responsable en el derecho
internacional, incluye en su cmulo de obligaciones la de prevenir, la de impedir, la de vigilar, la de sancionar, y
la de reparar las violaciones que a los derechos puedan inferir los particulares. en caso de no hacerlo, y an
cuando el estado no sea el autor de la violacin, incumple el tratado y tiene responsabilidad internacional por su
omisin en prevenir, impedir, vigilar, sancionar y reparar.
el derecho internacional tiene consagrado el principio de que un estado no puede invocar su derecho para
eximirse de cumplir un tratado internacional. en consecuencia, si un estado de constitucin suprema y rgida
como el nuestro da prioridad a su constitucin sobres los tratados, y en caso de que stos infrinjan los declara
inconstitucionales, el efecto de su inaplicacin en jurisdiccin interna no exonera de la responsabilidad
internacional que surja eventualmente del incumplimiento o no aplicacin del tratado.

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Nuestro derecho constitucional material concordado con la convencin de viena sobre derecho de los tratados
permite:

invocar el supuesto de nulidad del art.46 solamente cuando la violacin manifiesta en materia de
competencia, se refiere a la competencia regulada en la constitucin formal;

pero no permite; alegar como vicio de nulidad de un tratado la inconstitucionalidad de

con normas o principios de la constitucin en cuestiones que no sean de competencia.

en procura de conciliar el derecho interno argentino y el derecho internacional pblico, la corte suprema acogi
la vigencia de la convencin de viena para priorizar, en aplicacin de su art. 27, los tratados por sobre las leyes.
la llamada clusula argentina consiste en la reserva sobre la primaca de la constitucin formal sobre los
tratados. el principio que le da sustento proviene de la supremaca de la constitucin formal argentina respecto
del derecho internacional.
la supremaca constitucional en relacin con el derecho internacional pblico.
Se trata de indagar en qu estrato del derecho interno argentino se sita el derecho internacional pblico despus
de incorporarlo a l. la primera relacin se traba entre la constitucin y el derecho internacional. qu
prevalece? el monismo absoluto coloca al derecho internacional por encima de la constitucin, es decir, facilita
la supremaca del derecho internacional.
progresivamente se acenta la tendencia a moderar en las constituciones actuales el principio de que el derecho
internacional no prevalece sobre ellas. a veces se le confiere rango superior; otras se lo equipara en un mismo
nivel.
en nuestro rgimen, el derecho internacional jams puede prevalecer sobre la constitucin. por un lado, el tipo
constitucional escrito y rgido de nuestra constitucin elimina la validez de normas que, emanadas del poder
constitucional, alteran o se oponen a esa constitucin.

por otro lado, la constitucin proporciona una pauta

expresa acerca de la subordinacin del tratado de la constitucin; su art. 27 estipula que el gobierno federal
est obligado a afianzar sus relaciones de paz y comercio con las potencias extranjeras por medio de tratados
que estn en conformidad con los principios de derecho pblico establecidos en esta constitucin. tal frmula
configura un principio bsico y general de nuestro derecho constitucional para todo el derecho internacional.
por ello, la supremaca de la constitucin no cede al derecho internacional pblico.
en la relacin del derecho internacional con las leyes, algunas constituciones deciden la prioridad a favor del
primero. nosotros entendemos que los tratados internacionales siempre se sitan en nuestro derecho interno por
encima de las leyes, aunque por debajo de la constitucin.

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En conclusin:

el tratado siempre tiene prioridad sobre la ley, tanto en el caso de tratado anterior y ley posterior, como
en el inverso de ley anterior y tratado posterior.

la convencin es un tratado internacional, constitucionalmente vlido, que asigna prioridad a los tratados
internacionales frente a la ley interna en el mbito de derecho interno, esto es, un reconocimiento de la
primaca del derecho internacional por el propio derecho interno. tal fundamento normativo radica en el
art.27 de la convencin de viena de 1969, segn el cual una parte no podr invocar las disposiciones de
su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado.

Limitaciones en materia de soberana.


la interdependencia en la comunidad internacional contempornea. relaciones con organismos
internacionales. relaciones con rganos supranacionales: el derecho comunitario o derecho de la
integracin. problemas constitucionales de la integracin latinoamericana. delegacin de competencias en
rganos supraestatales.
el estado no es una comunidad aislada. la existencia de la sociedad internacional es un hecho imposible de
negar. podr discutirse el carcter absoluto o relativo de la soberana como afirmacin de un estado frente a
otro; podr propiciarse un sistema de aislamiento o de colaboracin; podr sostenerse el principio de la no
intervencin o del intervencionismo colectivo, pero no puede ponerse en duda que la sociedad internacional
existe.
debido a la coexistencia de los estados y las personas internacionales, es imposible concebirlos como
construcciones cerradas, en ignorancia mutua. si los estados, al igual que los hombres, conviven y se
influencian, la sociedad internacional es un hecho, un fenmeno social.
donde existe sociedad, existe derecho, de ah que el derecho internacional existe para regular las relaciones
internacionales.
el dr. carlos alcorta manifiesta: el estado individual no representa el orden jurdico ms elevado que existe en la
tierra; porque la humanidad no vive en un solo estado, sino en una multitud de ellos. por eso, al par de la vida de
aqul, aparece la vida internacional como consecuencia de la necesaria unin universal que los estados forman;
unin que requiere una norma de justicia que atendiendo a la entidad estado, como organizacin legal de un
grupo de hombres, se dirige al conjunto de todos ellos porque a todos los grupos de hombres corresponde
siempre una proteccin de estricta igualdad jurdica. y esa norma de justicia es lo que se llama derecho
internacional
la interdependencia de las personas internacionales alcanza hoy un nivel muy alto, y exige una organizacin
especial, parcialmente lograda en estructuras como la onu, oea, etc.; como asimismo resultan incompatibles con
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el desarrollo que muestra la humanidad, pretender escudarse en argumentaciones que invocan el derecho de no
intervencin, cuando por tal sistema se pretende encubrir evidentes violaciones a los derechos elementales de la
persona humana, caracterizado por los regmenes totalitarios. ante ello, la teora de la intervencin de
humanidad, es aquella que reconoce el ejercicio del control internacional sobre los actos estatales de soberana.
cada vez que los derechos humanos de un pueblo han sido desconocidos por sus gobernantes, uno o varios
estados pueden intervenir en nombre de la sociedad de las naciones unidas.
y bien, siendo los tratados el vnculo jurdico que rene a las personas de derecho internacional tendiendo a
motivaciones de variada naturaleza, la convencin de viena lo define como un acuerdo internacional celebrado
por escrito entre estados (sujeto de derecho internacional) y regido por el derecho internacional.
el ingreso de la argentina al mercosur obliga a plantear el tema del derecho comunitario.
ahora por medio del art.75 inc.24, se asigna al congreso la facultad de aprobar tratados de integracin que
deleguen competencias y jurisdiccin a organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e
igualdad, y que respeten el orden democrtico y los derechos humanos. las normas dictadas en su consecuencia
tienen jerarqua superior a las leyes la indicada normativa era imprescindible si se quera encarar con
realismo un fenmeno universal aperturista, favorable a las integraciones supraestatales y al derecho
comunitario que es propio de ellas.
la aprobacin de estos tratados con estados de latinoamrica requerir la mayora absoluta de la totalidad de
los miembros de cada cmara. en el caso de tratados con otros estados, el congreso de la nacin, con la mayora
absoluta de los miembros presentes de cada cmara, declarar la conveniencia de la aprobacin del tratado y
slo podr ser aprobado con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada cmara,
despus de ciento veinte das del acto declarativo.
la denuncia de los tratados referidos a este inciso, exigir la previa aprobacin de la mayora absoluta de la
totalidad de los miembros de cada cmara.
la transferencia de competencias denominada delegacin es un presupuesto indispensable, una vez que se
prev la incorporacin a sistema de integracin mediante los tratados que los organizan. se impone, como es
habitual en el derecho comparado, una serie de condiciones para habilitar el ingreso del estado a uno de esos
sistemas:
reciprocidad;
igualdad;
respeto del orden democrtico;
respeto de los derechos humanos.
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a los tratados de integracin, los rige el mismo principio, el de la supralegalidad. por ende, no pueden estar al
mismo nivel de la constitucin.
de cara a la jurisdiccin internacional, nuestro estado inviste responsabilidad internacional si incumple
cualquier tratado - y por ende, el de integracin- an cuando para ello se funde en su inconstitucionalidad.
cuando en doctrina se da el nombre de derecho comunitario primario al propio tratado-marco de
integracin, y el de derecho comunitario secundario o derivada a las normas que, emanan de los rganos de la
comunidad supraestatal por l creada, hay que entender a la jerarqua de este derecho comunitario secundario, al
que denominaremos como derecho comunitario.
en el inc.24, despus de referirse a los tratados de integracin que deleguen competencias y jurisdiccin a
organizaciones supraestatales, aade: las normas dictadas en su consecuencia tienen jerarqua superior a las
leyes.
esta cita de normas dictadas en su consecuencia apunta a las que, como distintas del tratado de integracin,
surgen como consecuencia- de las organizaciones supraestatales creadas por dicho tratado.
respecto del derecho comunitario, el reconocimiento de jerarqua superior a las leyes que efecta el inc.24
significa que dichas normas se incorporan automticamente a nuestro derecho sin intervencin de ningn
rgano de poder interno, y son directamente aplicables en jurisdiccin interna.
la trasgresin de este principio compromete la responsabilidad internacional de nuestro tratado.
al respecto,
los tratados de integracin no son tratados de derechos humanos;
deben subordinarse al sistema de derecho que surge de tratados sobre derechos humanos;
pueden incluir algunas normativas sobre derechos humanos.
los tratados de integracin tienen diferentes mecanismos de integracin segn se celebren con estados
latinoamericanos, o con otros estados que no forman parte del rea. los primeros necesitan la mayora absoluta
sobre la totalidad de los miembros de cada cmara.

los dems, desdoblan dicho mecanismo:

en una primera etapa, el congreso declara la conveniencia de la aprobacin del tratado, con la mayora absoluta
sobre los miembros presentes de cada cmara, y
en la segunda etapa lo aprueba con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de miembros de cada cmara;
entre una etapa y otra debe transcurrir un lapso no menor de ciento veinte das.
la denuncia de los tratados de integracin, sea con estados de latinoamrica o con otros estados, exige la
previa aprobacin de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada cmara.

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la reforma ha articulado con mayor severidad el trmite de tratados de integracin con estados ajenos al
mbito latinoamericano, pues impone un previo acto declarativo sobre la conveniencia de su aprobacin, todo
con el voto favorable de miembros que para cada etapa se dispone. en cambio, cuando se celebran con estados
de latinoamrica basta el acto aprobatorio, con el qurum, de votos afirmativos.
la denuncia, en cambio, queda precedida por una aprobacin congresional que es comn para ambos
supuestos.
el fenmeno de las integraciones comunitarias en organizaciones supraestatales por parte de estados federales
acumula un nuevo problema a los que ya se plantean al derecho constitucional contemporneo. la estructura
federal afronta desafos. en primer lugar porque el tratado de integracin, como todo tratado internacional, tiene
primaca sobre todo el derecho provincial. de ah en ms, queda afectado el reparto interno de competencias
entre estado federal y provincias en virtud del ingreso directo y automtico del derecho comunitario emanado de
los rganos supraestatales.

el derecho comunitario: cuando un tratado de integracin implica inhibir el ejercicio de ciertas competencias
internas, y stas no son de ejercicio facultativo segn la constitucin, tal efecto inhibitorio tiene que surgir de la
ltima. igualmente, cuando competencias internas se transfieren a organismos de la comunidad supraestatal. es
necesario dejar en claro que todo tipo de decisiones emergentes de esos mismos organismos comunitarios (o
sea, el derecho comunitario) sern de aplicacin obligatoria, directa y automtica en el derecho interno, y que
por ende no sern susceptibles de ser declaradas inconstitucionales, lo que implica impedir su control
constitucional argentino.
la eventual insercin de nuestro estado en un sistema de integracin comunitaria incide, en nuestra estructura
federal.
la integracin tanto econmica como poltica es requerida por una serie de factores, entre los cuales se puede
citar: la limitacin de los mercados nacionales y de los grupos humanos internos con poder de consumo, ello
hace indispensable poder complementar las economas; la necesidad de una poltica comn con respecto a los ee
uu que representa el grupo dominante, el gran comprador y el gran proveedor; prdida de poder de decisin en
la poltica mundial actuando aisladamente. la integracin multiplicar las posibilidades para las inversiones ya
que no es mera casualidad que mientras ms pequeos son econmicamente los pases es tambin pequea su
capacidad de inversin. el complejo proceso de formacin de capitales est vinculado ntimamente a la
expansin de la produccin que ha de generarse mediante las exportaciones recprocas dentro del mercado
comn.

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el ejemplo de europa unida es significativo. su unidad econmica no es sino comienzo de una unin ms
estrecha. el mercado comn europeo se ha definido como el medio de crear las condiciones ms favorables
para la utilizacin del progreso tcnico y para la expansin econmica; para mejorar el nivel de vida; para que
ocupe el puesto que le corresponde en los asuntos mundiales.
si europa con su alto nivel de vida y su potencial econmico han necesitado de la integracin cunto ms los
latinoamericanos.

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