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FUSION DE SOCIEDADES

La fusin de sociedades es
tambin un fenmeno de concentracin de empresas; pero se
diferencia con relacin a los anteriores, en que, al darse la
concentracin, desaparece por lo menos una de las empresas
concentradas.
La fusin de sociedades es la
reunin de dos o ms sociedades que forman una nueva
sociedad. En la doctrina se suele discutir si las sociedades a
fusionarse deben ser diferente o de igual forma.

2. PROCEDIMIENTO
DE FUSION
El artculo 256 del cdigo
de comercio establece dos formas o procedimientos
para fusionar sociedades: integracin absorcin. Hay
integracin cuando varias sociedades se fusionan en
una sola y desaparecen todas sin excepcin; hay
absorcin, cuando una de la las sociedades fusionadas
subsiste por absorber a las dems.

3. TEORIAS QUE
FUNDAMENTAN LA FUSION
3.1 Teora de la secesin
universal.
Para esta teora, en la
fusin de sociedades sucede igual cosa que en la
sucesin de la persona individual; o sea que el ente
suprstite adquiere la universalidad patrimonial de las
personas desaparecidas.
Previsto en el Cdigo de
Comercio de Guatemala (articulo256),
3.2Teoria contractual

Esta teora distingue al


acto unilateral en que cada sociedad, de acuerdo con
su estructura particular; decide fusionarse;
Conforme esta teora la
fusin de sociedades es un contrato.
4. EFECTO DE LA FUSION
La fusin surte efecto sobre
esto dos elementos fundamentales. Con relacin a los
socios se produce la reunin de un solo grupo humano;
y con relacin al patrimonio y el capital, se unifica en
una sola unidad econmica. Para que la fusin

produzca los efectos normales es necesario cumplir


todos aquellos requisitos establecidos en la ley;

6. RESPONSABILIDAD DE
LOS SOCIOS
ANTE LA FUSION
Nos referimos ahora a la
responsabilidad del socio por las obligaciones sociales
con relacin a la sociedad resultante, tomando en
cuenta las diversas situaciones que pueden darse,
segn las diferentes formas de sociedad mercantil. El
artculo 261 del cdigo de comercio establece que el
socio que no est de acuerdo con la fusin, puede
separarse; pero, su aportacin y su responsabilidad
ilimitada, si se trata de socios colectivos o comanditos,
continuaran garantizando el cumplimiento de
obligaciones anteriores a la fusin.

7. Transformacin de sociedades

El cdigo de comercio establece


en su artculo 262 que las sociedades constituidas conforme
dicho cdigo pueden transformarse en cualquier otro tipo de
sociedad mercantil, manteniendo la misma personalidad jurdica
de la sociedad anterior; o sea que, una sociedad colectiva se
puede transformar en limitada, una annima en comanditaria, etc.

La transformacin puede operar


tambin en los siguientes casos:
a) Cuando una sociedad civil se transforma en mercantil. Es el
caso previsto por el cdigo en la norma transitoria VI, en la
que se estableci el plazo de un ao, contrato a partir de la
vigencia del cdigo, para que las sociedades civiles que
tuvieran por objeto actividades tpicamente comerciales se
transformaran en mercantil.
b) Tambin se da la transformacin de sociedades, cuando se
modifica su estructura constitutiva.
c) La transformacin del tipo de sociedad, que es la nica que
reconoce el cdigo de comercio de Guatemala o sea
cambiar de forma, solo en ese caso hay transformacin de
sociedades conforme el Derecho guatemaltecos.

8. Efectos que produce la transformacin


Los efectos dependen del punto de vista que se tenga. En primer
lugar, si se acepta que la transformacin de la sociedad.
En segundo lugar, si la transformacin es una simple
modificacin de la estructura legal de la sociedad
La ley guatemalteca se orienta por el segundo criterio, en el
sentido de que, ante la transformacin de sociedades
mercantiles, hay continuidad de la persona jurdica. Al proceso de
los artculos 258, 259, 260, 261, y 262

9. Escisin de sociedades
El fenmeno contrario a la fusin de sociedades es la escisin.
La escisin es una operacin de divisin empresarial en la que se
da un desmembramiento de los medios de produccin de una
sociedad,
La escisin tiende a evitar el gigantismo de una organizacin
empresarial, para mantener una administracin eficiente.
El fenmeno de la escisin de sociedades no se encuentra
regulado en el derecho guatemalteco; pero no es prohibido
llevarlo a cabo. En la doctrina si existe informacin sobre el tema.
Se conoce, entre otras, las siguientes formas de escisin:
a) Falsa escisin: ocurre cuando una sociedad cede parte de
su patrimonio a otra que se forma.
b) Escisin pura: se conoce como tal aquella en que la
sociedad matriz se extingue y de su patrimonio de
liquidacin se forma otras.
Por ltimo y sin perjuicio de que el notario armonice los intereses
de las parte en una escisin de sociedad mercantil, es
aconsejable prever los siguientes aspectos:
a) Deben garantizarse los derechos de los socios.
b) Las transferencias de las cuotas de capital puede permitir el
ingreso de personas ajenas a las intenciones originales de
la escisin.
c) La sociedad matriz mantenga el control de las dems para
que se siga una misma poltica comercial; en Guatemala,
como ya indicamos, no existe legislacin sobre la ex cisin
de sociedades; pero es factible realizarla como negocio
jurdico.

VI
Disolucin y liquidacin de sociedades
El tema de la disolucin y liquidacin de la sociedad mercantil se
encuentra regulado en los artculos 225 y 255 del cdigo de
comercio.
1.

Disolucin de sociedades

La sociedad mercantil, por ser persona jurdica, al igual que la


persona individual, tiene un periodo de vida que se inicia al estar
definitivamente inscrita en el Registro Mercantil y se principia a
extinguir cuando se disuelve. Para que se d la disolucin se
requiere la presencia de una causa prevista en la ley o en el
contrato social. Las causas de disolucin las podramos clasificar
desde dos puntos de vista: voluntaria y legales. Las primeras
surgen de la voluntad de los socios expresada en el contrato;
Las segundas son las que estn previstas en la ley.
Hay dos topos de disolucin de sociedades: disolucin parcial y
disolucin total. La primera no termina con la vida de la sociedad.
La segunda es la que produce la terminacin de la sociedad.

1.1

Disolucin parcial

En dos casos est contemplada legalmente la disolucin


parcial de una sociedad: por exclusin y por separacin de
uno o ms socios.
1.1.1 Exclusin
Como ya dijimos anteriormente, la exclusin se produce
cuando un socio comente un acto contrario a la escritura, a
la ley o a un acuerdo social.
1.1.2 Procedimiento de exclusin
El acuerdo de exclusin deber ser tomado por la mayora de
socios reunidos para ese efecto. En la junta de socios que decide
la exclusin, el socio afectado no puede votar, pero si tiene voz,
ya que nadie puede ser condenado sin ser odo.
1.1.3 Posicin del socio excluido
Como se supone que la exclusin proviene de una especie de
conducta anormal del socio, al ser excluido responder frente a
la sociedad de los daos y perjuicios que haya causado a la
misma,
1.1.4 Separacin
La separacin proviene del socio y se origina en actos de los que
no puede responsabilizrsele. La ley guatemalteca distingue
causas de separacin para las sociedades accionadas y para las
no accionadas.
1.1.5 Efectos de la disolucin parcial

a) El socio excluido o separado, segn la forma de sociedad es


responsable ante terceros de todas las operaciones sociales
pendiente al momento de la separacin o exclusin;
b) La sociedad debe practicar una liquidacin parcial del
patrimonio con el objeto de pagarle al socio todo lo que le
corresponda dentro del haber social.

1.2 Disolucin total


La disolucin total afecta definitivamente la existencia
jurdica de la sociedad y su principal efecto es provocar la
liquidacin total del patrimonio de la persona jurdica. El
artculo 237 del cdigo comercial,

2.

Liquidacin total de la sociedad

Jurdicamente la liquidacin total de una sociedad mercantil es la


realizacin de su unidad patrimonial para cubrir el pasivo social y
repartirse el remanente entre los socios por medio de las cuotas
de liquidacin, en proporcin a la parte de la capital que
corresponda a cada socio o en la forma que se haya pactado. La
sociedad en liquidacin conserva su calidad de persona jurdica
durante el plazo en que debe liquidarse.

2.1

rgano Liquidador

Regularmente en el contrato social se establece la forma y las


personas que van a llegar a cabo la liquidacin. La liquidacin

puede estar encomendada a un o varias personas; en el segundo


caso, deben actuar en conjunto y tienen responsabilidad
solidaria.

2.2

Caucin y Remocin de los Liquidadores

La ley establece que los liquidadores nombrados judicialmente


deben caucionar su responsabilidad como tales, antes de entrar
en el ejercicio del cargo. Y en cuanto a la remocin, todo
liquidador puede ser removido si asi lo decide la mayora de
socios.

2.3

Atribuciones de los Liquidadores

Los liquidadores se subrogan en la funcin que durante la vida


de la sociedad cumple la administracin social.
El artculo 247 del cdigo de Comercio establece las siguientes
atribuciones:
Representar a la sociedad
Concluir los negocios pendientes
Exigir cuentas haya quien haya tenido el
manejo de la sociedad.
Liquidar y pagar las deudas de la sociedad
Cobrar los crditos, percibir su importe
Vender bienes sociales, aun cuando haya
menores o incapaces entre los socios.

Presentar listado de liquidacin cuando sea


requerido por cualquier socio.
Presentar cuentas de su administracin al
finalizar la liquidacin.
Disponer la prctica del balance general de
la sociedad.
Liquidar a cada socio su haber social.
Depositar en el registro mercantil el balance
general de la sociedad.

SOCIEDADES ANONIMAS ESPECIALES

Sociedades annimas especiales, entendiendo como tales


aquellas que, regularmente, se organizan por procedimientos
distintos a las sociedades comunes que rige el cdigo
decomercio. Estas sociedades annimas son: la de inversin, la
bancaria, la aseguradora, la de inversin, la almacenadora y, en
algunos aspectos, la afianzadora y las que se dedican al mercado
de valores y mercancas.
1. Sociedad Annima de Inversin
Antes de la promulgacin del Decreto 34-96 del Congreso de la
Republica, identificado como ley del Mercado de Valores y
Mercancas, no existan en Guatemala, normas jurdicas
relacionadas con esta modalidad de sociedad annima; aunque a
nuestro juicio y dentro del rgimen de autonoma de la voluntad,
nada obstaculizaba que se organizara una sociedad annima de

inversin, al tenor de las disposiciones del Cdigo de comercio y


conforme al concepto general de contrato que contiene nuestro
Cdigo Civil.

1.1

Antecedentes

Se considera que el antecedente de la sociedad de inversin es el


Investment trust, origen anglo-sajon, conocido en los Estados
Unidos de Norteamrica como Investment Company.

1.2

Objeto de la Sociedad de Inversin

De conformidad con el prrafo primero del articulo 73 del Decreto


34-96 ya citado, las sociedades de inversin tienen como objeto
exclusivo invertir sus recursos en la adquisicin de valores que la
lay indica, los cuales, segn Salinas Martnez, son
cuidadosamente seleccionados.
Por consiguiente, la sociedad de inversin no es un Holding,
porque su objeto no es ejercer control sobre las sociedades de
las cuales adquiere sus valores y no funciona como fenmeno de
concentracin de empresas.

Artculo 73 Sociedades de inversin. Las sociedades d inversin


son aquellas que tienen por objeto exclusivo la inversin de sus
recursos en los valores a que se refiere el artculo dos de esta ley.

1.3

El Capital Social En la Sociedad de


Inversin

Esta es una sociedad de capital variable, concepto que ya quedo


explicado al desarrollar el tema de la clasificacin de sociedades.
Sin embargo, recordemos que una sociedad es de capital variable
cuando puede modificar su capital, aumentndolo o
disminuyndolo sin necesidad de modificar su escritura
constitutiva, en contraposicin a las de capital fijo, en donde
cualquier modificacin requiere ampliar la escritura constitutiva.

1.4

Especialidad en Cuanto a las Acciones

En cuanto a las acciones la sociedad annima de inversin tiene


diferencias con la comn, a saber:
a) La sociedad de inversin puede comprar sus propias
acciones sin necesidad de reducir su capital social.
b) Se pueden emitir acciones sin derecho a voto cuando a
solicitud de sus tenedores la sociedad de inversin debe
recomprarlas dentro de un plazo mximo de treinta das (art.
73 inciso d).
c) La oferta publica de sus valores (acciones) deber
inscribirse en el registro presentando la documentacin en
informacin que corresponde proporcionar a cualquier
emisor de acciones (art. 73 inciso g).
d) Las acciones de la sociedad annima de inversin slo se
pueden cotizar en una bolsa de comercio, si no estn
sujetas a derecho de recompra. (art.73 inciso h).
e) Peridicamente y tal como lo disponga el registro, esta
sociedad debe anunciar el valor neto de sus activos por
accin (art. 73 inciso i).

1.5

Especialidad en Cuanto a Derechos del


Socio

En la sociedad annima comn cada accin otorga derecho a un


voto y se tendr como pacto leonino el que una accin no lo
otorgara. Pero en la sociedad de inversin si pueden emitirse
acciones sin derecho a voto y ocurre esta modalidad cuando, a
solicitud de los tenedores, la accin se recomprara dentro de un
plazo mximo de treinta das.
1.6

Especialidad En Cuanto a la
Administracin

Una especialidad curiosa en la sociedad de inversin es que la ley


en el inciso e) del artculo 73, permite que la sociedad de
inversin sea administrada por otra sociedad annima, a la que
se le denomina sociedad gestora.
Ahora bien para que la administracin de la sociedad de inversin
pueda confiarse en una sociedad gestora, la escritura lo debe
normar como una decisin de la asamblea general ordinaria de
accionistas o bien del rgano de administracin, fijndose los
emolumentos que se pagarn a la sociedad gestora por sus
servicios o la forma de determinarlos.

1.7

Especialidad en Cuanto a la Reserva Legal

Esta sociedad no est obligada a formar reserva legal. Fuera de


estas especialidades que le dan una fisonoma distinta a la
sociedad de inversin, en lo dems, se rige por el Cdigo de
Comercio.

2. SOCIEDAD ANONIMA BANCARIA

Organizar o fundar un banco se fundamenta en la libertad de


industria y comercio que establece el artculo 43 de la
Constitucin Poltica de la Republica, pues el negocio de la banca
est reconocido como actividad mercantil segn lo previsto en el
artculo 2 inciso 3 del cdigo de comercio.
La actividad financiera, dentro de las cuales se incluy la ley de
Bancos y Grupos Financieros, identificado como decreto No. 182002. Esta ley fue reglamentada por resolucin JM-185-2002 Junta
Monetaria, la que contiene el Reglamento para la autorizacin,
Constitutiva y Fusin de Bancos Privados Nacionales y el
Establecimiento de Sucursales de Bancos Extranjeros.
2.1

ESPECIALIDAD PRECONTRACTUAL

La constitucin de un banco privado, debe seguirse un


procedimiento administrativo en la Superintendencia de Bancos,
a efecto de que denegar la constitucin de la entidad.
En el reglamento, articulo 2 y 3, se establece que las personas
individuales que por si o en representacin de otros suscriban
una solicitud para organizar un banco, sus firmas deben ser
autenticadas o legalizadas por notario.

Los estudios econmicos y contables a que se alude deben


escribirlos profesionales de la Economa y de la Contadura
Pblica, teniendo prohibicin de hacerlo aquellos profesionales
que laboren en las dependencias bancarias que intervienen en la
autorizacin solicitada, incluyendo quienes integran la Junta
Monetaria o laboren en el Banco de Guatemala.
2.2

PROYECTO DE ESCRITURA CONSTITUTIVA

El proyecto de escritura que posteriormente se formalizara para


organizar a la sociedad annima bancaria, debe cumplir los
requisitos de forma y fondo que establece el cdigo de Notariado,
el cdigo de comercio y el reglamento de la ley de Bancos y
Grupos Financieros.
2.3

ESPECIALIDAD EN CUANTO AL TEMA DE CAPITAL


SOCIAL

El tema del capital en la sociedad bancaria se rige por los


artculos 15 al 19, inclusive, de la ley de Bancos y Grupos
Financieros. En cuanto al monto, el banco tiene que tener un
capital pagado mnimo, cuya cifra la fijara cada ao la
Superintendencia de Bancos.
Una medida que juzgamos tambin como especial en esta
sociedad es que los accionistas, para poder ser propietarios de
acciones que representen el 5% del capital pagado de la sociedad
o un porcentaje mayor, deben tener autorizacin previa de la
Superintendencia de Bancos, aunque la propiedad de ejerza
indirectamente.

2.4

ESPECIALIDD EN CUANTO A LA ADMINISTRACIN

En lo que se refiere al rgano de administracin el artculo 20 de


la ley establece que ste debe organizarse de manera colegiada,
con no menos de tres miembros. La superintendencia de bancos
tiene facultad para exigir nueva designacin cuando los
elementos o nombrados, segn el caso, no renan tales
requerimientos; y si no se cumple, las designaciones quedan sin
ningn efecto.

2.5

ESPEVCIALIDAD EN CUANTO AL
RGISTRO DE LA PERSONA JURIDICA

nicamente cabe sealar que, adems del registro de la sociedad


en el Registro Mercantil, la superintendencia de bancos lleva un
registro propio de las sociedades annimas bancarias autorizaas
para funcionar.

3. LA SOCIEDAD ANONIMA ASEGURADORA

La sociedad annima seguradora se rige, especialmente por el


decreto ley 473, modificado por el decreto 32-90 del congreso de
la repblica.

Es la nica clase de sociedad mercantil que la ley acepta para


explotar el negocio del seguro, adems de exigirse que se
organice conforme al derecho guatemalteco.

3.1

DE LA DENOMINACION

La sociedad annima aseguradora, solo puede expresar su


denominacin en idioma espaol; y aun cuando esta es una
exigencia general para toda la sociedad, segn las disposiciones
de la Ley de defensa del Idioma.

3.2

DEL CAPITAL SOCIAL

En el caso de la sociedad annima aseguradora, el artculo 3


establece que el capital pagado mnimo ser obligatorio en lo
montos especificados segn el ramo de seguros que cubra.
En consecuencia, una sociedad constituida para cubrir todos los
ramos, deber tener un capital pagado mnimo de ocho millones
de quetzales. El capital debe pagarse en moneda de curso legal;
las acciones en que se divide slo pueden ser comunes o
preferentes.
En relacin a la reserva legal, la especialidad se deduce del
artculo 2 inciso d), subinciso 2, en donde se establece la
obligacin de reservar un cinco por ciento de las utilidades
anuales, al igual que en cualquier sociedad annima comn.

3.3

OBEJTO SOCIAL

En esta sociedad, al igual que en la de inversin hay un objeto


exclusivo el seguro o el reaseguro, negocios a la vez.
3.4

PROCEDIMIENTO CONSTITUTIVO

En esta sociedad es necesario llevar a cabo un trmite previo a la


suscripcin de la escritura constitutiva y su inscripcin en el
Registro Mercantil. En efecto, las personas interesadas en la
fundacin de una sociedad annima aseguradora debe presentar
solicitud a la superintendencia de bancos, acompaado el
proyecto de escritura pblica y de los estatutos, nmina de
accionistas fundadores y promotores de la misma.
4. SOCIEDAD ANONIMA FINANCIERA
La sociedad financiera es otro tipo de sociedad annima sujeta a
la vigilancia de la Superintendencia de Bancos. Su objeto es el
negocio bancario con la especialidad que le fija el Decreto Ley
208, Ley de sociedades financieras privadas, que data del ao
1964, modificada por el decreto ley 10-86 y por los decretos del
congreso de la republica 51-72,11-88 y 24-95 en razn de estos
instrumentos legales debemos considerarla como sociedad
annima especial.

4.1

NATURALEZA JURIDICA

Las sociedades financieras son instrumentos bancarias que


actan como intermediarios financieros especializados en
operaciones de banco de inversin, promueven la creacin de
empresas productivas mediante la capacitacin y canalizacin de
recursos internos y externos de mediano y largo plazo.
Una particularidad de esta sociedad es que su actividad slo la
desarrollan dentro de la llamada comunidad Econmica
centroamericana.
4.2

FUNDACION

Establece que las sociedades financieras son entidades


bancarias, conforme a los artculos 2 y 3 de su ley especial, el
tramite y los requisitos que deban observarse para su fundacin,
son los mismos ya estudiados para la sociedad annima
bancaria, de manera que deber estarse a lo previsto en el
Decreto 315 del Congreso de la Repblica, el que ya reseamos al
desarrollar la sociedad annima bancaria.

4.3

CONTROL SOBRE LA SOCIEDAD


FINANCIERA

Conforme el articulo 4 de la ley, la sociedad financiera esta bajo la


jurisdiccin de la Junta Monetaria y sujeta a la Intervencin y
fiscalizacin de la Superintendencia de Bancos.
Ley organica del Banco de Guatemala, la sociedad financiera
debe contribuir a costear ese servicio de inspeccin o
fiscalizacin.
5. SOCIEDAD ANONIMA ALMACENADORA
Al referirnos a los almacenes generales de deposito, lo hacemos
con respecto a los que son producto de la empresa privada, ya
que tambin existen los que explotan el banco estatal denominado
EL CREDITO HIPOTECARIO NACIONAL regidos por el decreto
1236 del congreso de la Republica, del ao de 1958, reformado
por el Decreto Legislativo 76-69.
Cuando esta sociedad se constituye en trminos generales al
amparo del cdigo de comercio se considera que es una sociedad
annima especial.
6. SOCIEDAD ANONIMA AFIANZADORA
No existe en el ordenamiento jurdico de Guatemala una
disposicin expresa que obligue a observar la forma de sociedad
annima para la organizacin de una sociedad afianzadora.
En esta sociedad se rige por el cdigo de comercio, el decreto
403 del congreso de la repblica, el decreto 470 del presidente de
la repblica y el decreto 32-90 del congreso de la repblica.

7. BOLSA DE COMERCIO Y AGENTES DEL


MERCADO DE VALORES Y MERCANCIAS.
El artculo 302 del cdigo de comercio de Guatemala, decreto 2-70
del congreso de la republica tipificaba a la bolsa de valores como
un sujeto auxiliar del comerciante.
Su organizacin y el rgimen legal de la bolsa tiene algunas
caractersticas fuera de lo comn, la trataremos como sociedad
annima especial, circunstancia que de alguna manera tambin la
comparte la sociedad annima que se organiza para fungir como
agente del mercado de valores y mercancas, tratada tambin en
ley citada.
7.1

BOLSA DE COMERCIO

En general, en el conocimiento comn, suele entenderse por


bolsa, lo siguiente: el lugar de la contratacin burstil; el conjunto
de operaciones de un da determinado, el estado d elas
operaciones burstiles (la bolsa baja, sube o esta firme); y,
finalmente la institucin de la bolsa.
Tericamente se ha distinguido la bolsa de valores entre la bolsa
de comercio. En la bolsa de valores se comercia, precisamente,
con ttulos valores. En la bolsa de comercio se van a negociar
mercancas, en el amplio significado del trmino.

UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA


CENTRO UNIVERSITARIO DEL SUR
DERECHO MERCANTIL
LIC. DANIEL AMAYA

FUSION DE SOCIEDADES Y SOCIEDADES ANONIMAS


ESPECIALES

DELMY ARCELY RIVERA GONZALEZ


201142524
VIII SEMESTRE

ESCUINTLA 7 DE noviembre de 2014