Extincin de la Persona

INTEGRANTES:

Mori Rojas Myrella Maryhori

Trigoso Guevara Luciano Andre
Arias Burgos Danitza Elizabeth
Karla Beln Vela Otori
Espejo Diez Erick Daniel

PROFESORA: Fuentes Morillo Janet

Universidad Privada del Norte

ndice
1.Introduccin

2. Desaparicin

Definicin

Elementos

Efectos 4

Representacin de la mujer ausente por su marido

Representacin del marido ausente por su esposa

Reglas y Fin del Curador Interino

3.Declaracion Judicial de Ausencia

Definicin

Facultad de solicitar la declaracin de ausencia

Consecuencias Patrimoniales y Extrapatrimoniales de la D.A

Posesin de los bienes del ausente a un tercero

Derechos y obligaciones del administrador judicial

Cese de la declaracin judicial de ausencia 9

4. Muerte Presunta 10

10

La facultad de pedir la declaracin de presuncin muerte

10

Factores indispensables de una declaracin presuncin de muerte

Definicin

Consecuencias de la Muerte Presunta

10

11

Posesin definitiva. 11
Certidumbre de la muerte presunta 11

5. Reconocimiento de Existencia

12

Definicin

Cuando ocurre 12

12

Por quien puede ser solicitado

12

Efectos del reconocimiento de existencia

13

La teora de la premoriencia VS. La teora de la conmorencia

6. Fin de la Persona 15
7. Legislacin Comparada 16
8. Jurisprudencia

18

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13

Introduccin

1. Segn el cdigo civil peruano hace referencia a tres manifestaciones de

AUSENCIA las cuales son: la desaparicin, la declaracin judicial de
ausencia y la declaracin de muerte presunta. Couto (2002) , en el primer
periodo, la ley se preocupa exclusivamente del inters del ausente, cuyos
bienes pone, primero bajo la guarda de un depositario, y despus bajo la de
un representante, a quien confiere iguales facultades que a los tutores. En el
segundo periodo, la ley, sin dejarse de preocupar de los interese del ausente,
toma en consideracin tambin a los terceros. Y finalmente, en el tercer
periodo, la ley da ms importancia a los intereses de los terceros que a los
ausentes. A continuacin trataremos temas como: Desaparicin, declaracin
Judicial de Ausencia, Fin de la Persona, Muerte Presunta, Reconocimiento
de Existencia, Legislacin Comparada, Jurisprudencia.

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Desaparicin
I. Definicin:
La desaparicin es un hecho jurdico, establecida en las condiciones en que
una persona no se encuentra en su domicilio por ms de sesenta [60] das, sin
noticias de su paradero. En nuestro sistema jurdico, la desaparicin se
configura an con representante o mandatario con facultades inscritas en el
registro pblico, con lo que no procedera la designacin de un curador
interino, pudiendo sufrir otros efectos jurdicos como la aplicacin del artculo
294 del Cdigo Civil. (Becerra, 2001)

La redaccin actual introduce el plazo de 60 das con la finalidad de reducir los

gastos innecesarios de los familiares y del Estado. Se considera arbitraria esta
posicin toda vez que existen circunstancias en que se deba proceder con
prontitud. Igualmente el artculo 47 ha mejorado la redaccin original en lo
relacionado al representante o mandatario inscrito en los registros pblicos.
En el original el mandatario [negociador jurdico] realizaba las acciones a su
cuenta y bilateralmente del mandante; la introduccin del representante acta
en nombre del representado, dando cuenta a terceros de sus actos. (Belaunde,
2001)

II. Elementos:
Falta de presencia en el lugar de su domicilio residencia
Ignorancia del paradero o carencia de noticias
Inexistencia del representante o que este tenga facultades insuficientes.

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III. Efectos
La consecuencia del ordenamiento, ante el hecho de la desaparicin, es el
derecho potestativo a solicitar la designacin de un curador interino. Por lo
que la aplicacin del artculo 47 generar una consecuencia jurdica, al no ser
conveniente la designacin de un curador por no ser adecuado, ms aun
cuando no existan patrimonio que resguardar. Este ordenamiento otorga la
potestad de que los familiares [hasta el cuarto nivel de consanguineidad o
afinidad] el derecho de solicitar un curador interino, siendo el pariente ms
cercano el que tiene este derecho excluyendo a los ms remotos [legtimo
inters de los parientes]. (Rubio, 2001)

Este derecho lo ejercita cualquier tercera persona [natural o jurdica] que

tenga legtimo derecho, como por ejemplo las personas interesadas en el
negocio empresarial [acreedores que ven peligrar su crdito, socios, etc.].Al
momento de iniciar el proceso es necesario que se cite a los parientes
conocidos y al Ministerio Pblico. Bajo el principio de que son los familiares
los llamados a salvaguardar los intereses del desaparecido y el ministerio a
custodiar los intereses de la colectividad. (Rubio, 2001)

IV. Representacin de la mujer ausente por su marido:

Cuando es el marido que representa a su mujer ausente su situacin no
cambia de manera alguna, ya que el marido sigue siendo el representante de su
esposa y el administrador de sus bienes, propio y de los comunes, salvo que
hayan adoptado el rgimen de separacin de bienes en su matrimonio. (Couto,
2002)

V. Representacin del marido ausente por su esposa:

Cuando es la mujer la que representa al marido ausente, los derecho del
hombre como jefe de familia y administrador de los bienes comunes y propio,
pasan a la mujer, que viene a quedar en una situacin singular pues como
represntate de su esposo, puede comparecer en juicio y celebrar actos por su
propia cuenta, ya que las reglas del mandante no se oponen a que el

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mandatario pueda ejecutar a nombre del mandante, actos que no puede ejercer
por su propia cuenta. (Couto, 2002)

VI. Reglas y Fin del Curador Interino:

La curatela especial declarada por el juez, al comprobarse la desaparicin, est
regulada por las normas del Cdigo sobre Curatelas. Se establecen los
requisitos de constitucin de las curatelas, las responsabilidades y las dems
de carcter general. Establecindose condiciones especiales para las curatelas
interinas relacionadas a la desaparicin. (Belaunde, 2001)
El artculo 602 del Cdigo, establece acciones administrativas del curador
interino, con la finalidad la custodia y conservacin de los bienes del
desaparecido y del pago de sus deudas y cobro de sus crditos y proteccin de
su patrimonio. (Albadejo, 2001)
Su vigencia de este ser hasta que el juez revoque el nombramiento, ya sea por
la situacin de desaparicin ha dejado de configurarse [por reaparicin, por la
obtencin de noticias sobre el paradero de la persona o por el nombramiento
de represntate o mandato con facultades inscritas en registro pblico, o
porque se ha declarado la muerte presunta, o por confirmado por lengua], es
as como finalizara el rol del curador interino. (Rubio, 2001)

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Declaracin Judicial de
Ausencia
I. Definicin:
Es la situacin que se da cuando una persona no se encuentra en el lugar donde
habitualmente reside, se desconoce su paradero y, adems ha transcurrido por
lo menos 2 aos desde que se tuvo la ltima notica de ella. (Capcha, 2004)
La situacin de ausencia de una persona se puede establecer a partir de las
siguientes caractersticas:

Que no se encuentre en el lugar de su domicilio.

Que se ignora su paradero.
Que carece de representante suficientemente facultado.
Que se dude sobre su existencia en el transcurso del tiempo.

Segn Diez Picazo El ausente es una persona que no sabemos si

existe ni donde existe y est en duda la existencia de la persona".
(Grados & Vera, 2005, pg. 204)

II. Facultad de solicitar la declaracin de ausencia

(aquellos interesados):
Segn nuestro ordenamiento Peruano otorga ante la constatacin de hecho de la
desaparicin, conforme a las reglas que la persona que tenga legtimo inters o
al Ministerio Pblico, la facultad de poder solicitar judicialmente la declaracin
de ausencia.
Facultara a todo aquel que tenga un inters econmico o moral para solicitar
judicialmente la declaracin de ausencia, este inters de naturaleza individual
y comprende a todos los familiares, en cuanto estos son los llamados a proteger
los intereses del desaparecido incluyendo as mismo a los acreedores y cualquier
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otra persona que tenga inters patrimonial relativo a la persona en cuestin.

Finalmente, faculta al Ministerio Pblico para que en salvaguarda de intereses
generales, e incluso particulares solicite dicha declaracin.

Hay que recalcar tambin que los legtimos interesados, ante la verificacin dl
hecho al que se refiere este artculo, pueden optar por solicitar el nombramiento
de un curador interino conforme a las reglas del artculo 47.No podemos olvidar
el siguiente supuesto: que si la desaparicin ocurri en circunstancias
constitutivas de peligro de muerte, cualquier interesado podr solicitar la
declaracin de muerte presunta. (Becerra, 2001)

III. Consecuencias Patrimoniales y Extrapatrimoniales de

la D.A:

La consecuencia jurdica patrimonial, segn nuestro Cdigo Civil, es que

se da posesin temporal de los bienes del ausente a quienes seran sus
herederos forzosos.

La principal consecuencia extra patrimonial viene a ser, obviamente, el

propio estado de ausencia de la persona. En este sentido, el cdigo omite
la problemtica relativa a la obligacin que tendran los parientes, ya
sean herederos forzosos o no, y/o el curador interino, de ser el caso, para
proceder a la bsqueda del declarado ausente, tal y como establece el C.C
Espaol. Otras consecuencias extra patrimoniales son las contempladas
en la seccin de consejo de familia en lo relativo a su conformacin, tal y
como lo establece el artculo 637, o en lo que respecta a la proteccin del
declaro ausente. (Espinoza, 2001)

IV. Posesin de los bienes del ausente a un tercero

Segn el Cdigo Civil Peruano la posesin temporal de los bienes del ausente, a
que se refiere el artculo 50, debe ser precedida de la formacin del respectivo
inventario valorizado.
El poseedor tiene los derechos y obligaciones inherentes a la posicin y goza de
los frutos con la limitacin de reservar de estos una parte a la cuota de libre
disposicin del ausente.

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V. Derechos y obligaciones del administrador judicial:

Son derechos y obligaciones del administrador judicial de los bienes

del ausente:
Percibir los frutos.
Pagar las deudas del ausente y atender gastos
correspondientes al patrimonio que administra.
Reservar en cuenta bancaria, o con las seguridades que seale
el juez, la cuota a que se refiere el art. 51.
Distribuir regularmente entre las personas que seala el
artculo 50 los saldos disponibles, en proporcin a sus
eventuales derechos sucesorios.
Ejercer la representacin judicial del ausente con las
facultades especiales y generales que la ley confiere, excepto
las que importen actos de disposicin.
Ejercer cualquier otra atribucin no prevista, si fuese
conveniente al patrimonio bajo su administracin, previa
autorizacin judicial.
Rendir cuenta de su administracin en los casos sealados por
la ley.

VI. Cese de la declaracin judicial de ausencia

Regreso del ausente.
Designacin de apoderado con facultades suficientes hecha por
el ausente con posterioridad a la declaracin.
Comprobacin de la muerte del ausente.
Declaracin judicial de muerte presunta.

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"En muchos cdigos extranjeros se reconoce, expresamente, al

conyugue del ausente derecho de pedir la declaracin de ausencia;
en el nuestro est excluido tal derecho, salvo que sea heredero del
ausente, en cuyo caso tendr accin, no en su calidad de conyugue.
Motivo por el cual no se le concede al conyugue la facultad de pedir
la declaracin de ausencia. El motivo est en que no tiene ningn
inters en tal declaracin. (Couto, 2002) .Esto quiere decir que el
conyugue del Ausente no tiene facultad sobre esta declaracin.

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Muerte Presunta
I. Definicin:
Diez Picazo y Gulln, sealan que la muerte presunta es aquella situacin
jurdica creada por medio de una resolucin judicial, en virtud del cual se
califica a una persona desaparecida como fallecida, se expresa la fecha a partir
de la cual se considera ocurrida la muerte presunta de la persona y se da
apertura a la sucesin de la misma.

II. Quien tiene la facultad de pedir la declaracin de

presuncin de muerte:
Se ensea generalmente que tienen derecho a solicitar esta declaracin las
mismas personas a quienes la ley confiere la facultad de pedir la declaracin de
ausencia. Debemos observar, sin embargo, que la ley ha procedido en una forma
distinta en cada uno de los periodos que comprende la ausencia, para la
determinacin de las personas a quienes concede accin para solicitar la
apertura de cada uno de esos periodos, tratndose primero, dispone que puedan
pedir el nombramiento de depositario y representante. (Couto, 2002)

III. Factores indispensables para una declaracin de

presuncin de muerte:

Cuando hayan transcurrido diez aos desde las ltimas noticias del
desaparecido o cinco si este tuviera ms de 80 aos [desaparicin
prolongada]
Cuando hayan transcurrido dos aos, si la desaparicin se produjo en
circunstancias constitutivas de peligro de muerte. El plazo se computa a
partir de la sensacin del evento peligroso [Guerras, terremotos,
incendios, etc.]

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Cuando exista certeza de la muerte sin que el cadver sea encontrado o

reconocidos, es decir, se afirma que una persona a fallecido, pero no
puede extenderse el certificado de definicin, ya que no se encuentra el
cadver o porque este no puede ser reconocido.

IV. Consecuencias de la Muerte Presunta:

Que si existiere algn testamento cerrado del ausente, y no se hubiere

publicado antes, se proceder a su apertura.
Que los herederos y dems interesados sern puestos en posesin de los
bienes sin dar garanta de ningn gnero.
Que si estos herederos o interesados son las mismas personas que han
tenido la posesin provisional, queda cancelada la garanta que tenan
otorgada.
Que los poseedores provisionales debern dar cuenta de su
administracin a los poseedores definitivos, salvo que sean los mismos
unos y otros, como generalmente suceder.

V. Posesin definitiva:

Con el regreso del ausente

Con la noticia cierta de su existencia
Con la certidumbre de su muerte
Con la sentencia que cause ejecutoria en el caso del Art.663

VI. Certidumbre de la muerte presunta:

La certidumbre del ausente pone fin tambin a la posesin definitiva que,
basada en la duda que hay sobre la existencia de aquel, deja de tener razn de
ser, cuando la muerte ha quedado debidamente comprobada. La ficcin, segn
la cual se considera que el ausente muri en la poca de su desaparicin o de sus
ltimas noticias, deja de tener fundamento, supuesto que: estando basada en
una incertidumbre, deja de haber incertidumbre, una vez comprobada su
muerte. (Couto, 2002)

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Reconocimiento de
Existencia
I. Definicin
La
declaracin de muerte presunta est sustentada en un
presuncin iuris tantum, que puede ser enervada [dejada sin efecto]
por el reconocimiento de existencia cuando se acredita la
supervivencia de la persona cuya muerte presunta fue declarada.
(Grados & Vera, 2005, pg. 4)
FERNANDEZ SESSAREGO considera [] que es la situacin por la
cual la persona que reaparece esta en aptitud de solicitarla
acreditando respectiva prueba de supervivencia. (Grados & Vera,
2005, pg. 4)
Asimismo, otro hecho que destruye la presuncin de muerte es la
comprobacin de muerte en fecha distinta de la indicada en la
resolucin de muerte presunta, lo cual es importante para efectos
de la apertura de la sucesin. (Grados & Vera, 2005)

II. Por quien puede ser solicitado

El reconocimiento de existencia puede ser solicitado por la persona

reaparecida, cualquier interesado y el Ministerio Publico. No es
necesario la comparecencia de la persona cuya muerte presunta fue
declarada, puede ser representado por un apoderado, o el
interesado puede
acompaar documentos que acrediten su
supervivencia .Ejm: Contratos que hubiera celebrado. (Grados &
Vera, 2005)

III. Efectos del reconocimiento de existencia

Segn Grados y Vera (2005) los efectos ms importantes son:
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 El reconocimiento de existencia no invalida el nuevo

matrimonio que hubiera contrado el cnyuge.
El declarado muerto presunto puede reivindicar sus bienes en
la situacin en que se encuentren y en el momento que se
produce la declaracin.
El juez debe evaluar la buena o mala fe de las personas que
posean tales bienes.
IV.

DETERMINACION DE LA MUERTE
Con la muerte termina la existencia del ser humano. La muerte
deja sin efectos deberes y derechos de la persona. Ejemplo: Deja de ser
padre, madre, cnyuge, se cancelan todas las obligaciones
personalsimas, se apertura la sucesin, etc.. (Grados & Vera, 2005)
.
El D.S. 014h-88 SA en su artculo 21 define la muerte como el cese
definitivo e irreversible de la funcin cerebral. Para determinar que se ha
producido
se
usa
el
examen
de
electrocardiograma
electroencefalograma. (Grados & Vera, 2005)
A travs de las legislaciones se ha procurado establecer un adecuado
tratamiento respecto de la muerte, motivo por el cual se consideraron,
entre diferentes posibilidades, la muerte simultanea entre personas
entre las cuales existan relaciones sucesorias. Con tal finalidad se
plantearon dos teoras que buscaban determinar exactamente el
momento del fallecimiento para fines sucesorios: Premoriencia y
Conmorencia. (Grados & Vera, 2005)

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V.

La teora de la premoriencia VS. La teora de la

conmorencia cul de las dos adopta el cdigo
civil del Per
Estas teoras surgieron con el fin de establecer quien falleci
primero, cuando 2 o ms personas, que tienen relaciones de
parentesco, perdieron la vida en mismo suceso. La determinacin es
vital para efectos de la sucesin, si es que son hereros forzosos
(Grados & Vera, 2005)
a) TEORIA DE LA PREMOERIENCIA
Grados y Vera (2005)nos afirman que esta establecida en el CODE
y que se basa en el derecho romano, divide las probabilidades de vida en
tres periodos.
1. Si la persona muertas en un mismo desastre tienen menos de 15 aos
de edad , se considerara que el primero que muri fue el ms joven
sin distincin del sexo
2. Si las personas fallecidas en un mismo evento se encuentran entre los
15 aos y 60 , se consideraran que muri primero el mayor de ellos
.En el supuesto de que sean varn y mujer, estuvieran casados y
tuvieran la misma edad o hasta ella fuera un ao menor que l, se
considerara que falleci primero la mujer
3. Si las personas son mayores de 60 aos, se supondr que muri
primero el mayor de ellos

b) TEORIA DE LA CONMORENCIA
Es la adoptada por nuestro cdigo civil, establece que si no se puede
probar cul de los 2 muri primero, se les reputa muerta al mismo
tiempo y entre ellas no hay transmisin de derechos hereditarios.
(Grados & Vera, 2005)

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Fin de la Persona
I. Fin de la Persona:

FIN
DE
LA
PERSONA,
dada
las
grandes
consecuencias que tiene la muerte para toda persona, resulta sumamente
importante determinar los criterios tcnicos mediante los cuales se puede
determinar tanto el momento exacto de la ocurrencia de la muerte como
la
calificacin
de
la
muerte
misma.Para la conceptualizacin de la muerte, como hecho real y
concreto, se han propuesto dos criterios. (Gallardo, 2011)

El criterio biolgico, sostenido por la doctrina tradicional, considera

que
la
muerte
es
la
detencin
delas funciones del sistema nervioso, circulatorio y de la temperatura
corporal.

El criterio mdico-legal, la muerte se presenta mediante la

conjuncin
indivisible
de
tres
sntomas:
detencin
del
funcionamientocardiaco, cesacin de toda posibilidad de interrelacin ac
tiva del individuo con el mundo exterior, y cesacin definitiva de la
condicin de ser humano, como ser autnomo. Pero la ciencia mdica
que es la nica autorizada en estos temas, ha demostrado que el
transcurso de la vida a la muerte no es un fenmeno instantneo, sino
que es un proceso gradual que atraviesa varias fases como la muerte
relativa.

Legislacin Comparada
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I. Modelos

de

comparacin

en

el

panorama

comparado
El desamparo y la incertidumbre originados por las situaciones de exigencia da
lugar en el plano comparado a instituciones diferentes que , no obstante , son
funcionalmente equivalentes , en la medida que tratan de dar respuesta a un
mismo problema de la realidad social, lo que facilita su anlisis conjunto. Las
divergencias de regulacin reflejan la distinta valoracin de los intereses
contrapuestos- de un lado, los de la ausente, de otro, los de los terceros
interesados. As como el diverso alcance al objetivo de seguridad jurdica. Los
regmenes materiales sobre la ausencia, en atencin de los caracteres de los
mecanismos jurdicos que establecen, son susceptibles de ser agrupados en
cuatro. (Asensio, 1995)
a) SISTEMA NAPOLEONICO [antiguamente llamado Sistema Francs]:
Espinoza (2012) nos seala que consta de 3 etapas:

Ausencia presunta.
Ausencia declarada.
Posesin definitiva de bienes.
Se basa en la declaracin de ausencia. En este sistema recibe una particular
atencin los intereses del ausente haciendo que no sea posible obtener una
decisin definitiva sobre su [in]existencia .Solo se contemplan resoluciones con
eficacia limitada, que asocian determinadas consecuencias limitadas al hecho
de la ausencia [restriccin de la capacidad del ausente, posesin limitada de
ciertos bienes por presuntos herederos] El modelo caracterstico es el del
cdigo civil francs originario[cdigo napolenico de 1804 , a quien debe su
nombre actual ], que, adems de un mecanismo inicial de proteccin de los
bienes del desaparecido[ausencia presunta], distinguida un periodo absence
declaree[ausencia de declarada],cuyo efecto principal consista en hacer posible
la entrega en posesin provisional de los bienes del ausente a sus heredos
presuntos, y la posterior entrega en posesin definitiva, suprimiendo las
restricciones impuestas a los hereros presuntos. Este modelo, si bien ya no est
vigente en Francia, donde la reforma de 1977, introdujo una declaracin de
ausencia con el efecto tpico de la declaracin de fallecimiento, continua en
vigor en nmero limitado de pases. Ejemplo: Blgica. (Asensio, 1995)

b) SISTEMA ALEMN [tambin conocido como Sistema Germnico]:

Se basa en la declaracin de fallecimiento. Este modelo gira entorno a la
posibilidad de obtener a travs de un procedimiento especfico una resolucin

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judicial, que tiene como efecto bsico reputar muerto al ausente a partir de
una determinada fecha. La resolucin revista
erga omnes y general [no
limitada a un aun sector especfico del ordenamiento].La eficacia es definitiva
[de modo que tiende a garantizarse la tutela de los interese de los terceros
afectados por los intereses afectados por la incertidumbre que genera la
ausencia, salvaguardando la seguridad jurdica], si bien cabe la posibilidad de
cumplan. Este modelo en que la ausencia se configura como un simple
presupuesto factico de la declaracin de fallecimiento, es el caracterstico de
Alemania [de ah proviene su nombre], y se expande a otros pases, sobre todo,
de Europa central, oriental y del norte, as como de Asia y de Iberoamrica
.Ejemplos: Francia [desde la ley de 28 noviembre de 1977] y Argentina [arts.
110-125 el Cdigo Civil argentino, revocar la decisin si resulta que los
presupuestos de la misma en realidad no se modificados por los art 15 a 32 de la
ley 14.394]. (Asensio, 1995)
En Alemania est regulado por la ley de ausencia de 1958 (Espinoza, 2012)
Espinoza (2012)opina al respecto, que implica tres etapas

Desaparicin
Plazo
Declaracin de fallecimiento

En esta ltima etapa, establece una presuncin iuris tantum,

vale decir, se admite como un hecho verdadero la muerte, de la
cual no se tiene certeza. (Espinoza, 2012, pg. 958).

c) SISTEMA MIXTO
Combina los mecanismos bsicos de los 2 sistemas anteriores: declaracin de
ausencia y declaracin de fallecimiento. Establecen la posibilidad de obtener
una declaracin de ausencia, tras un periodo relativamente breve, que tiene
como principal efecto anticipar provisionalmente ciertas consecuencias
sucesorias. Si la situacin de ausencia se prolonga se abre la posibilidad de
obtener una declaracin de fallecimiento. El modelo tpico es el de la vigente
legislacin italiana [art 48 - 73 del cdigo civil italiano].Otro ejemplo es el de
la legislacin portuguesa [art 89 -121 del cdigo civil portugus] (Asensio,
1995)
En el Per nuestro Cdigo Civil vigente [el de 1984] adopta un sistema mixto
entre el francs [se refiere al antiguamente
sistema francs ahora
denominado Napolenico] y el alemn, comprende de tres fases: Desaparicin,
Declaracin de Ausencia y Muerte presunta. (Espinoza, 2012)

d) SISTEMA ANGLOSAJON O MODELO DEL CONMON LAW

Al carecer de procedimientos especficos en materia de ausencia, se basa en
presunciones sobre la muerte del ausente. Es el modelo propio de los pases
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anglosajones [E.E.U.U, Reino Unido, Canad, entre otros].Con carcter general,

la presuncin de muerte del ausente se subordina a que haya transcurrido un
plazo- que suele ser de 7 a 5 aos o cinco aos , segn los ordenamientos- sin
que reciban noticias del ausente las personas que normalmente debieran
haberlos recibido y siempre que se hayan realizado todas las averiguaciones
oportunas. En la prctica los tribunales aplican con extraordinaria flexibilidad
las condiciones para que actu la presuncin, siendo determinante la
valoracin de las circunstancias del caso concreto por parte del rgano
judicial. Cuando opera la presuncin, que no sirve para fijar una fecha de
muerte, solo tiene efectos inter partes y para el caso concreto en se hace valer:
no existe la posibilidad de obtener una resolucin judicial al respecto con
eficacia general. En definitiva, el objetivo de seguridad jurdica determinante en
los sistemas que incorporan la declaracin de fallecimiento presenta una
limitadsima trascendencia en el modelo del conmon law. (Asensio, 1995)

Jurisprudencia
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La Desaparicin
Forzada en la
Jurisprudencia de
la CIDH
Siguiendo el artculo II de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin
Forzada de Personas, para que se configure desaparicin forzada deben reunirse
los siguientes elementos:
a. La Privacin de la libertad a una o ms personas, cualquiera que fuere la
forma de privacin.
b. Esta privacin puede ser cometida por:

Agentes del Estado

Personas o grupos que acten con la autorizacin, el apoyo o la

aquiescencia del Estado

c. La privacin de la libertad est seguida de:

la falta de informacin,
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la negativa a reconocer dicha privacin, o

la negativa a informar sobre el paradero de la persona

d. La falta o carencia de informacin impide el ejercicio de los recursos legales y

de las garantas procesales pertinentes De este modo, la comisin de la
desaparicin forzada se consuma en dos actos: 1) la privacin de la libertad de
una persona -que inicialmente puede ser legal-, seguida de su ocultamiento, y 2)
la negativa a reconocer dicha privacin o de dar informacin sobre su paradero,
sustrayndola del amparo legal. Esta definicin contrasta con lo enunciado en
otros ordenamientos. Por ejemplo, el literal i del artculo 7.2 del Estatuto de
Roma consagra la desaparicin forzada no como la privacin de la libertad en
trminos genricos, sino slo en tres situaciones: aprehensin, detencin o
secuestro de personas. Adems agrega a los elementos del tipo penal la
intencin de dejar a la vctima fuera del amparo de la ley por un tiempo
prolongado. La Convencin sobre Desaparicin Forzada en cambio, se
concentra en la restriccin del debido proceso, sin que sea relevante el factor
temporal. Algunas de las caractersticas de este tipo penal derivadas de la
Convencin son las siguientes:
1. Este delito ser considerado como continuado o permanente mientras no
se establezca el destino o paradero de la vctima (Art. III de la
Convencin).
2. Al ser delito continuado, la accin penal y la pena que se imponga
judicialmente al responsable no estn sujetas a prescripcin (Art. VII de
la Convencin).
3. No es un delito poltico, por lo que es susceptible de extradicin (Art. V
de la Convencin).
4. No se admite como eximente de responsabilidad la obediencia debida a
rdenes o instrucciones superiores que dispongan, autoricen o alienten la
desaparicin forzada, dado que toda persona que reciba tales rdenes
tiene el derecho y el deber de no obedecerlas (Art. VIII de la Convencin).
5. Los presuntos responsables slo podrn ser juzgados por las
jurisdicciones de derecho comn competentes en cada Estado, con
exclusin de toda jurisdiccin especial, en particular la militar. Los

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hechos constitutivos de la desaparicin forzada no podrn considerarse

como cometidos en el ejercicio de las funciones militares. No se
admitirn privilegios, inmunidades, ni dispensas especiales en tales
procesos, sin perjuicio de las disposiciones que figuran en la Convencin
de Viena sobre Relaciones Diplomticas (Art. IX de la Convencin).
6. En ningn caso podrn invocarse circunstancias excepcionales, tales
como estado de guerra o amenaza de guerra, inestabilidad poltica
interna o cualquier otra emergencia pblica, como justificacin de la
desaparicin forzada de personas (Art. X de la Convencin).
La Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas fue
adoptada por la Organizacin de Estados Americanos el 9 de junio de 1994,
como resultado del desarrollo jurdico del problema a partir de la jurisprudencia
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Este escrito pretende
describir algunos de los aspectos fundamentales analizados por la Corte y que
han delineado el instituto penal de la desaparicin forzada.

1.

EL

CONCEPTO

DE

VIOLACIN

MLTIPLE

DE

DERECHOS
Segn jurisprudencia reiterada de la Corte, la desaparicin forzada constituye
una violacin mltiple de varios derechos de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos (2), dado que se presentan conjuntamente diversas
circunstancias:

Se produce una privacin arbitraria de la libertad

Se pone en peligro la integridad personal, la seguridad y la propia vida

del detenido

La vctima se encuentra en un estado de completa indefensin

Esto permite distinguir la figura de la desaparicin forzada de otros tipos

penales como el secuestro. Mientras la tipificacin del secuestro busca la
proteccin del bien jurdico de la libertad, la tipificacin de la desaparicin
forzada protege mltiples bienes jurdicos (3). La Corte considera que entre los
derechos lesionados en un caso de desaparicin forzada pueden tenerse:

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2.

EL

CONCEPTO

DE

DELITO

CONTINUADO

PERMANENTE
La desaparicin forzada es un delito que contina cometindose mientras no
aparezca la vctima, viva o muerta, dado que:

la privacin de sus derechos fundamentales se mantiene

permanece bajo la responsabilidad de quienes la han retenido

sus familiares siguen a la espera de informacin sobre su paradero

La calificacin de la desaparicin forzada como delito continuado tiene como

efecto jurdico el que mientras la persona no recupere su libertad o aparezca su
cadver no es posible comenzar a contar el trmino de prescripcin de la accin
penal, pues la actividad consumativa perdura en el tiempo. Segn el artculo VII
de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, al
tratarse de un delito continuado, la accin penal y la pena que se imponga
judicialmente al responsable no estn sujetas a prescripcin, salvo que exista
una norma constitucional que as lo establezca, en cuyo caso la prescripcin ser
igual a la del delito ms grave en la legislacin interna. Por lo tanto, a partir de
la fecha de ratificacin de la Convencin se considera en el Estado Parte
respectivo que las desapariciones forzadas en las que an no se ha establecido el
paradero de la vctima son delitos continuados. La Corte ya haba considerado la
desaparicin forzada como delito continuado. En las Excepciones Preliminares y
en la Sentencia del Caso Blake, por ejemplo, la Corte aclar que aunque la
privacin de la libertad del seor Blake ocurri en marzo de 1985 y su muerte el
29 del mismo mes, al tratarse de una desaparicin forzada, los efectos de este
crimen se prolongaron hasta el 14 de junio de 1992, fecha en la que las
autoridades informaron de su muerte a sus familiares. Durante todos esos aos,
las autoridades guatemaltecas ocultaron la detencin y muerte del seor Blake,
a pesar de las gestiones de sus familiares para conocer su paradero. De este
modo, el delito subsiste como un todo indivisible, ms all de la fecha en que
se produjo la muerte, siempre y cuando la misma se haya producido en el marco
de una desaparicin forzada.

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Con base en el concepto de delito continuado, se han iniciado diversos procesos

judiciales, incluso en pases con leyes de amnista, asumiendo que si el paradero
de la vctima se desconoce con posterioridad a la ley de amnista, el delito es
permanente y debe perseguirse. Aun cuando se ha sostenido, por ejemplo, que
la tipificacin de la desaparicin forzada como delito continuado es
incompatible con el principio de irretroactividad de los Tratados (Convencin
de Viena sobre el Derecho de los Tratados, artculo 28), esta interpretacin es,
en mi opinin, incorrecta. El artculo 28 de la Convencin de Viena establece:
Artculo 28. Irretroactividad de los tratados. Las disposiciones de un tratado no
obligaran a una parte respecto de ningn acto o hecho que haya tenido lugar con
anterioridad a la fecha de entrada en vigor del tratado para esa parte ni de
ninguna situacin que en esa fecha haya dejado de existir, salvo que una
intencin diferente se desprenda del tratado o conste de otro modo.
El principio de irretroactividad tiene como excepcin la voluntad de los Estados
de que el Tratado produzca efectos respecto de actos o hechos anteriores a la
fecha de entrada en vigor. Y de la lectura del Prembulo y el articulado de la
Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada (en particular los artculos III y VII) se desprende con claridad la intencin de castigar las
desapariciones forzadas que an no se hayan resuelto. Por lo tanto, no hay
conflicto entre el artculo 28 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los
Tratados y la consagracin del delito continuado en la Convencin
Interamericana sobre Desaparicin Forzada.

3.

OBLIGACIONES

ESTADO

GENERALES

RELACIONADAS

CON

ESPECFICAS
LA

DEL

DESAPARICIN

FORZADA
El artculo 1.1. de la Convencin Americana impone a los Estados Parte la
obligacin de Respetar los Derechos y Libertades reconocidos en ella, y la
obligacin de Garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta
a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo,
idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o

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social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social. De

ah que cuando se lesione alguno de tales derechos, se infringe adems el artculo 1.1 de la Convencin (19). Estos deberes fundamentales de Respeto y
Garanta implican que todo menoscabo a los derechos humanos reconocidos en
la Convencin que pueda ser atribuido, segn las reglas del Derecho
internacional, a la accin u omisin de cualquier autoridad pblica, constituye
un hecho imputable al Estado que compromete su responsabilidad en los
trminos previstos por la misma Convencin (20). En particular, la obligacin
de garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos reconocidos en la
Convencin implica, no slo que exista un orden jurdico que propenda por la
realizacin de este mandato (21), sino adems impone a los Estados Partes el
deber de organizar toda su estructura gubernamental en tal forma que puedan
asegurar jurdicamente el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos. Este
es el fundamento de la obligacin estatal de prevenir, investigar y sancionar
toda violacin de los derechos fundamentales, y cuando sea posible, restablecer
el derecho afectado, o en su caso, reparar los daos.

4. CRITERIOS GENERALES EN MATERIA PROBATORIA

Debido a la falta de normas especficas que regulen el tema de la prueba en el
Estatuto de la Corte Interamericana ni en la Convencin Americana de
Derechos Humanos, la Corte ha definido jurisprudencialmente los criterios
generales para la evaluacin de la prueba en los casos de desaparicin forzada
de personas.

5. LA REPARACIN
La reparacin es un trmino genrico que abarca las diferentes medidas con las
que un Estado puede hacer frente a la responsabilidad internacional en que ha
incurrido y tienden a reducir los efectos de la violacin cometida. Segn la
lesin de que se trate, varan los modos especficos de reparar: restitutio in
integrum de los derechos afectados, satisfaccin, garantas de no repeticin,
anulacin de medidas administrativas, devolucin de la honra o dignidad ilegPgina 24

timamente quitadas, etc. (44). La reparacin en casos de violaciones al derecho

a la vida, dada la naturaleza del bien afectado, adquiere fundamentalmente la
forma de una indemnizacin pecuniaria (45).

A MODO DE CONCLUSIN
La desaparicin forzada constituye una violacin mltiple de derechos
fundamentales del ser humano tan grave que si se convierte en una prctica
sistemtica o generalizada puede calificarse como un crimen de lesa humanidad.
E intolerable, por tratarse de una conducta ejecutada o consentida por las
autoridades estatales, instituidas precisamente para proteger la vida y dems
derechos y libertades de las personas.
Ante su reiterada ocurrencia en Amrica, los esfuerzos por consolidar en el
Hemisferio un rgimen de respeto a las libertades individuales y a la dignidad
humana

se

han

intensificado.

Ejemplo

de

ello

lo

constituyen

los

pronunciamientos de la Corte Interamericana de Derechos Humanos y la

Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas. Estos
instrumentos internacionales han impuesto a los Estados miembros de la OEA
obligaciones relativas a la tipificacin de la desaparicin forzada como delito, la
prevencin razonable del delito, la investigacin de los casos y la
implementacin de mecanismos judiciales eficaces para sancionar a los
responsables en tribunales ordinarios, la improcedencia de la obediencia debida
como eximente de responsabilidad, y la incompatibilidad entre la declaratoria
de estados de excepcin y la prctica de la desaparicin forzada, entre otros. A
travs de la jurisprudencia de la Corte se han delineado los criterios generales
probatorios que sobre el tema deben aplicarse, y se ha consolidado un sistema
de reglas sobre la obligacin de reparacin.
Los nuevos rumbos institucionales y democrticos que han tomado la mayora
de pases latinoamericanos y la proclamacin en ellos de la dignidad humana y
el pluralismo como pilares del Estado, han mejorado el contexto y han creado
conciencia sobre la existencia y gravedad del problema. De la actitud pasiva de
muchos Estados se ha avanzado hacia un rechazo ms decidido y a la
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tipificacin de la conducta como un delito. Sin embargo, la tarea est

incompleta. Se torna imperativa la disposicin de mecanismos administrativos,
legislativos y judiciales cada vez ms expeditos para resolver las desapariciones
que ya se han producido, castigar a los responsables, proteger los derechos a la
verdad, justicia y reparacin de las familias de las vctimas, y prevenir nuevos
casos.
Es difcil encontrar una conducta que cause mayor repudio y que lesione con
mayor gravedad los derechos humanos como la desaparicin forzada. Su
erradicacin del continente debe ser una de las prioridades de los gobiernos y
una exigencia de la sociedad civil. Hay an mucho por hacer.

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