TEMA 1.

TEORA GENERAL DE
SOCIEDADES
1. CUESTIONES GENERALES
a) Empresario individual y empresario social: El empresario social ha ido adquiriendo gran
importancia, dada la imposibilidad por parte de los empresarios individuales de ejercitar
aisladamente determinadas actividades y llevar a cabo determinadas empresas.
b) La posibilidad de limitar la responsabilidad del empresario, separando su patrimonio civil del
patrimonio preciso para el ejercicio de la empresa.
c) El acotamiento del patrimonio mercantil del que es titular la sociedad, lo que le permite la
transmisin del negocio o empresa en sentido objetivo, mediante la venta de las acciones o
participaciones sociales o mediante transmisin hereditaria.
d) Ofrece ventajas para la constitucin de varias sociedades que tengan por objeto cada una de
ellas el desarrollo de diversas actividades y a la especializacin.
e) Ventajas fiscales.
f) Acumulacin de capitales para desarrollar determinadas actividades y la posibilidad de acudir
a la difusin de acciones entre el pblico (Mercado de Valores).
g) Importancia del Derecho de Sociedades.
h) Evolucin del rgimen de las sociedades mercantiles.
2. CONCEPTO AMPLIO Y CONCEPTO ESTRICTO DE SOCIEDAD.
2.1. Concepto tradicional
a) Se trata de un contrato en el que pueden participar ms de dos personas, por lo que se dice
que es plurilateral (supuesto especial es el caso de las SA y SL fundadas por una sola persona) y
que es abierto, en cuanto pueden participar posteriormente a su constitucin ms personas.
b) Los socios se obligan a hacer aportaciones
realizar una actividad tambin comn.

que han de constituir el fondo comn, para

c) El contrato tiende a crear una organizacin, la cual se sita dentro de las lneas esenciales del
tipo de sociedad que los socios adopten , que completan con las normas, los pactos y
condiciones que estimen convenientes, siempre que sean compatibles con el tipo social elegido.
1

d) Los socios tiene como finalidad comn el reparto de los beneficios que obtenga la sociedad.
nimo de lucro de los socios: Art. 1665 del Cdigo Civil habla de partir las ganancias entre s y
el art. 116 del Cdigo de Comercio se refiere a obtener lucro. Un sector de la doctrina
considera que el nimo de lucro no debe considerarse una nota esencial del contrato de
sociedad.
Ejemplos:
-

Agrupaciones de Inters Econmico, que desarrollan una actividad meramente

instrumental y beneficiosa para los socios, que son sociedades -Ley 12/1991, de 29 de
abril.
Sociedad Annima y Sociedad de Responsabilidad Limitada que pueden desarrollar
cualquier actividad lcita aunque no sea lucrativa;
Cooperativas y Mutualidades que pueden no tener nimo de lucro: Art.1Ley 27/1999 de
Cooperativas

2.2. El concepto amplio de sociedad: Asociacin de personas que, mediante la constitucin

de un tipo o clase de organizacin prevista por la Ley, pretende conseguir un inters particular
para sus socios.
3. EL CONTRATO DE SOCIEDAD
El contrato de sociedad puede ser:
-

El negocial (contractual)
El de organizacin (institucional).

4. EL SISTEMA DE LOS TIPOS SOCIETARIOS

El Cdigo de comercio (art. 122), originariamente recogi tres formas o tipos sociales:
-

La sociedad colectiva,
La sociedad comanditaria
La sociedad annima.

La creacin de sociedades atpicas ha de considerarse que es una posibilidad que se sustrae a la

voluntad de las partes y ellos por dos razones:
-

Porque atenta contra las normas imperativas del Derecho de sociedades en general.
Porque atenta contra la seguridad del trfico y de terceros.

La nueva Ley de Sociedades mercantiles, dedica apartados especiales a variantes u subtipos

tanto de la Sociedad Annima como de la Sociedad de Responsabilidad Limitada:
La Sociedad Cotizada, la Sociedad Unipersonal, la Sociedad Annima Europea,
Limitada Nueva Empresa y los Grupos de Sociedades.

la Sociedad

5. TIPOS DE SOCIEDADES MERCANTILES

5.1. La sociedad colectiva: Es la sociedad mercantil tradicional, la llamada Compaa
general de las Ordenanzas de Bilbao, que se caracteriza:
2

Los socios intervienen en la gestin social

Los socios responden de las deudas de la sociedad personalmente, de forma subsidiaria,
ilimitada y solidaria.

5.2. La comanditaria Simple: Tiene socios colectivos y socios comanditarios. Los primeros
actan y responden como los socios colectivos de la sociedad colectiva y los comanditarios:
-

No intervienen en la gestin social.

No responden de las deudas de la sociedad con ms de lo que se comprometieron a
aportar de la sociedad.

5.3. La sociedad annima:

-

Su capital no puede ser inferior a 60.000 .

Su capital est dividido en acciones (Sociedad por acciones)
Movilidad de los socios.
Los socios no responden de las deudas de la sociedad.
Especialidades: Sociedad Unipersonal, Sociedad Cotizada y Sociedad Annima Europea.

5.4. La sociedad de responsabilidad limitada.

-

Su rgimen se parece al de la sociedad annima.

Rgimen ms flexible que el de la SA.
Los socios no responden de las deudas de la sociedad.
Capital mnimo de 3000 .
Capital dividido en participaciones.
Transmisibilidad de las participaciones ms limitada que el de las acciones.
Especialidades: Sociedad Unipersonal y Sociedad Limitada Nueva Empresa.

5.5. La sociedad comanditaria por acciones.

-

Sociedad de capital.
Rgimen similar al de la SA.
Uno o varios accionistas tienen la consideracin de socios colectivos y estn encargados
de la administracin y responden de las deudas sociales.

5.6. Otros tipos sociales especiales:

-

Sociedades laborales (Annima o de responsabilidad limitada: Ley 4/1997)

Sociedades de Garanta Recproca (Ley 1/1994)
Sociedades de Capital riesgo (Ley 25/1995)
Las Agrupaciones de Inters Econmico (Ley 12/1991)
Las sociedades de Inversin Colectiva (Ley 35/2003)
Las sociedades Profesionales ( Ley 2/2007)
Las Cooperativas (Ley 27/1999)
Las Mutualidades (R.D. legislativo 6/2004)

6. LA MERCANTILIDAD DE LAS SOCIEDADES.

La mercantilidad de las sociedades hace referencia a la calificacin que se otorga a un conjunto
de tipos o formas de organizacin societarias como mercantiles frente a otros tipos asociativos o
formas jurdicas que se califican como civiles.

Respecto al contrato: Se aplicarn al contrato de sociedad calificada como mercantil, las normas
generales contenidas en el Cdigo de Comercio sobre los contratos mercantiles (arts. 50 y ss) y
aquellas particulares del Cdigo de Comercio y de las Leyes Especiales.
Respecto al ente que nace, porque se le aplicar el estatuto del empresario y, en consecuencia,
estar sometido a las normas relativas a la contabilidad, poderes de los auxiliares, entre otras.
6.1. Criterio de distincin.
El criterio de distincin entre sociedades civiles y mercantiles, no aparece suficientemente claro
en nuestro Derecho positivo.
Pueden considerarse mercantiles:
a) Las sociedades que hayan adoptado una de las formas previstas por el Cdigo de
Comercio o por las Leyes especiales.
b) Las sociedades que no habindose inscrito en el RM, ejerciten una actividad empresarial.
(es decir, sociedad en formacin, entidad a la que se deniegue el acceso al Registro por no
ajustarse su regulacin a las normas mercantiles o sociedades irregulares).
7. LA PERSONALIDAD JURDICA DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES .
El C.Com de 1885, declar que una vez contituida la compaa mercantil, tendr personalidad
jurdica para todos sus actos y contratos (art.116.2). La generalizacin ha sido puesta en duda
por parte de la doctrina.
7.1. Los atributos de la personalidad jurdica. El reconocimiento de la personalidad jurdica
tiene para las sociedades las siguientes consecuencias:
a) Se considera el ente social como sujeto de derechos y obligaciones con plena capacidad
jurdica tanto en las relaciones externas (con terceros) como internas (con los socios).
b) El ente social adquiere la condicin de empresario y est sometido a su estatuto.
c) La sociedad adquiere una autonoma patrimonial con relacin a los socios y se produce una
separacin de responsabilidad.
7.2. Los lmites de la personalidad jurdica. El problema del abuso de la personalidad
jurdica, de principal importancia en las sociedades de capital, ha tenido una amplia acogida
dentro de la Jurisprudencia.
En el conflicto entre seguridad y justicia ha de prevalecer sta ltima: penetrar en el substratum
personal de las entidades o sociedades a las que la Ley confiere personalidad jurdica.
El Levantamiento del velo: La jurisprudencia se basa fundamentalmente en tres principios:
1. Que esa personalidad jurdica no puede amparar los actos ejecutados en fraude de Ley
(art. 6.4 del CC).
2. Que los derechos han de ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe.
3. Que la Ley no ampara el abuso del derecho o el ejercicio antisocial del mismo (art.7.2 CC)
en dao ajeno o de los derechos de los dems (art. 10 de la Constitucin). (STS
31.10.1996 (R.7728).
4

TEMA 2: SOCIEDADES
PERSONALISTAS.
I. LA SOCIEDAD COLECTIVA
1. Concepto: sociedad personalista que desarrolla una actividad mercantil bajo una razn
social, con la particularidad que del cumplimiento de las deudas sociales responden en forma
subsidiaria todos los socios, personal, ilimitada y solidariamente.
2. Caracteres:
-

Carcter personalista: La dedicacin de todos los socios en principio - a la gestin social,

hace que se conciba esta sociedad como una comunidad de trabajo.
La actividad de la sociedad ha de ser necesariamente mercantil (art. 136).

3. Razn social o firma:

a) Nombre de todos los socios, S.C. S.R.C.
b) Nombre de algn/os socios y Compaa, S.C. S.R.C.
Se prohbe la inclusin del nombre de cualquier persona que no pertenezca de presente a la
compaa (art. 126. 2, del C.Com. y art. 401.3 del RRM). El Cdigo de Comercio no exige la
indicacin de que se trata de una sociedad colectiva.
El art. 403.1 del RRM exige para su inscripcin en el Registro Mercantil, la inclusin de la forma
de que se trate o su abreviatura, es decir, S.C. o S.R.C.
Se exige la inmediata modificacin de la razn social si pierde la condicin de socio colectivo la
persona cuyo nombre aparece en la denominacin social (art. 401.4 del RRM).
4. Administracin y representacin de la sociedad: Segn se pacte en la escritura.
5. La responsabilidad por las deudas sociales. Como consecuencia de la personalidad jurdica a
tribuida a las sociedades, la sociedad responde de las deudas de sta.
En las sociedades colectivas, la responsabilidad por las deudas de la sociedad no se limita al
patrimonio de la sociedad, sino que afecta al patrimonio personal de todos los socios de forma
ilimitada.
La responsabilidad de los socios es subsidiaria, en relacin con la sociedad: slo puede hacerse
efectiva cuando el patrimonio social sea insuficiente para satisfacer las deudas vlidamente
contradas por la sociedad.

La responsabilidad de los socios, ser solidaria: el acreedor social puede dirigirse contra
cualquiera de los socios por la totalidad de la deuda y el socio que pague podr reclamar a los
dems socios la parte correspondiente.

II. LA SOCIEDAD COMANDITARIA

1. Significado histrico y nocin de la sociedad.
2. Constitucin y firma de la sociedad comanditaria.
2.1 Constitucin.
2.2. Firma o razn social.
a) Nombre de todos los socios colectivos, Sociedad en comandita.
b) Nombre de algn/os socios colectivos y Compaa, Sociedad en comandita.
3. Obligaciones y derechos de los socios comanditarios.
4. La responsabilidad por las deudas de la sociedad.
a) Socios colectivos.
b) Socios comanditarios.

III. CUENTAS EN PARTICIPACIN

1. Nocin: Se crea una comunidad de intereses, que radica en la participacin en las ganancias
o prdidas de una empresa. Consiste en la colaboracin patrimonial que una persona ofrece a un
empresario con la finalidad comn de participar en los resultados de sus negocios.
2. Caracteres. Sus caractersticas son las siguientes:
-

Es una asociacin que permanece oculta a terceros.

Carece de todo tipo de personificacin, no constituyndose un patrimonio comn, sino
que la participacin del partcipe pasa a ser propiedad del gestor. Los terceros en su caso,
tendrn accin contra el gestor, pero no contra el.
La participacin se refiere a la actividad mercantil del empresario, a toda ella o tan slo a
una parte.
Existe una amplia libertad de pactos en la relacin interna entre las partes.
Libertad de forma, que puede ser oral o escrita.

3. Relaciones jurdicas internas.

-

Obligacin de aportacin.
Obligacin del gestor.
Participacin en las ganancias y prdidas.
Derecho de informacin del partcipe.

4. Relaciones jurdicas externas.

Responde el empresario gestor, no el partcipe.
6

5. Extincin del contrato.

TEMA 3 LAS SOCIEDADES DE CAPITAL.

INTRODUCCIN.
1. REGULACIN
Ley de Sociedades de Capital: Texto refundido, aprobado por Real Decreto Legislativo 1/2010, de
2 de julio.
No existe un concepto legal de sociedades de capital. Se hace referencia a tres clases de
sociedades mercantiles:
a) la annima, (incluida la sociedad annima europea),
b) la de responsabilidad limitada (con su variante denominada sociedad nueva empresa) y
c) la comanditaria por acciones.
Texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital, aprobado por Real Decreto Legislativo
1/2010, de 2 de julio (LSC), que ha integrado las normas anteriores en un nico cuerpo legal
regulador de esta clase de sociedades y que entr en vigor el da 1 de septiembre de 2010.
El Texto Refundido aprobado por Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio (LSC) ha sufrido
ya tres modificaciones importantes. La LSC debe completarse con la Ley 3/2009 sobre
modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, de aplicacin a todas las sociedades
mercantiles (incluidas, por tanto, las sociedades de capital).

2. FUNCIN ECONMICA.
Pueden utilizarse para la gestin de todo tipo de sociedades: grandes, medianas y pequeas de
carcter familiar o cerrado.
Favorecen la creacin de figuras que facilitan la actividad econmica-empresarial: canalizacin
de recursos, ahorro, grupos de sociedades

3. CARACTERSTICAS COMUNES DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL

Las caractersticas son las siguientes:
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1 Son sociedades que tienen su base en la existencia de un capital social, que cumple
diversas funciones; de ah su calificacin como sociedades de capital o capitalistas;
2 El capital est totalmente dividido en partes alcuotas, que, segn la clase de sociedad de
que se trate, reciben una determinada denominacin (acciones o participaciones sociales);
3 Las sociedades de capital se caracterizan porque de las deudas de la sociedad no
responden personalmente los socios, sino solamente la sociedad con todo su patrimonio.
4

Las sociedades de capital -como todas las dems sociedades- dan nacimiento a una
persona jurdica, con capacidad para mantener sus propias relaciones jurdicas y para
operar como sujeto de derecho; esta persona jurdica cuenta con una estructura
corporativa o societaria que le permite explotar la empresa que constituye su objeto
social;

5 Carcter mercantil: Las sociedades de capital, cualquiera que sea su objeto, tendrn
carcter mercantil (art. 2 LSC).
3.1. FUNCIONES DEL CAPITAL

Funcin de garanta

Funcin financiero- empresarial

Funcin organizativa.

A) Funcin de garanta. La funcin del capital como fondo de garanta mnima: el capital
constituye, en cierto modo, la base de la solvencia de la sociedad frente a terceros. Se concibe
como una cifra, un instrumento tcnico mediante el cual se realiza la vinculacin de valores del
activo social a la garanta de los acreedores.
Diferencia con

Patrimonio: conjunto de bienes de todas clases, derechos y obligaciones o deudas, del que
la sociedad es titular y que vara en cada momento de la vida de la sociedad.

Patrimonio neto contable: diferencia entre bienes y derechos y obligaciones o deudas.

Esta funcin del capital social se complementa con las reservas. Las reservas se entienden como
beneficios no repartidos, que representan la financiacin procedente de la misma sociedad y que
se reservan para formar un fondo de previsin.
Principios del capital social, que permiten sistematizar la normativa dirigida, sobre todo, a
asegurar el juego capital-patrimonio.
Principio de capital mnimo.
-

Sociedad Annima (art. 4.2 LSC) y sociedad comanditaria por acciones (art. 4.2 en relacin
con el art. 3.2 LSC): no puede ser inferior a 60.000 euros.

En el caso de SRL (art. 4.1 LSC): no puede ser inferior a 3.000 euros.
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En el caso de una sociedad nueva empresa (art. 443.1 LSC): no puede ser inferior a 3.000
euros (, 3.000) , ni superior a ciento veinte mil euros (,120.000).

Las cifras han de mantenerse como mnimo a lo largo de toda la vida social.
En numerosas Sociedades Annimas especiales, segn la actividad, se exigen capitales mnimos
superiores para garantizar, la existencia de una dotacin patrimonial mnima o suficiente.
Principio de determinacin (art. 23.d LSC): El capital debe estar exacta y estrictamente
determinado en los estatutos. La cifra de capital debe ser nica, salvo en ciertos casos
especiales que se permite la creacin de sociedades annimas de capital variable, como
es el caso de algunas sociedades de inversin o de las sociedades de garanta recproca.
Principio de correspondencia mnima o de efectividad: por el que, se pretende que la cifra
del capital cuente en todo momento con una cobertura patrimonial adecuada. Para ello, a
su vez, se establecen -a travs de varias normas-, tres principios:
o

Principio de integridad, que se manifiesta en la exigencia de suscripcin completa

(arts. 78 y 79 LSC) y en las normas reguladoras de los negocios sobre las propias
participaciones y acciones [Cap. VI del Tit. IV LSC (arts. 134 y sigs.)].

Principio de suscripcin completa y desembolso total (SRL) o mnimo (arts. 78 y 79

LSC).

Principio de realidad, que, a travs de diversos preceptos, trata de prohibir la

existencia de sociedades con capital ficticio (v., p. ej.: art. 58 LSC sobre el objeto de
la aportacin, el art. 59 LSC sobre la efectividad de la aportacin, los Caps. II y III
del Ttulo III LSC sobre valoracin de aportaciones no dinerarias, la Seccin 2 del
Cap. III del Tt. VIII LSC sobre reduccin del capital por prdidas, etc.).

Principio de estabilidad. Impone, salvo en las sociedades de capital variable, una cifra
constante de capital, que slo puede ser modificada en determinados supuestos y
respetando un procedimiento formal para su aumento o reduccin (v. los Caps. II y III del
ttulo VIII LSC sobre, respectivamente, aumento y reduccin del Capital).
B) Funcin econmico/financiera.
El capital como suma que representa el valor de las aportaciones realizadas o comprometidas
por los socios, es decir, la financiacin aportada por stos.
El capital: "fondo o factor de produccin.
El capital social ha de ser adecuado y suficiente para el normal desarrollo de la actividad o
actividades que constituyen el objeto social, teniendo en cuenta la naturaleza y el volumen de
las mismas.
En el Derecho espaol:
a) Slo se exige un capital mnimo: su funcin no es garantizar la constitucin de un patrimonio
suficiente para el desarrollo del objeto social.
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b) La Ley no exige en ningn caso que el capital sea adecuado o suficiente en atencin al nivel
de riesgo de las actividades econmicas que la sociedad pretenda acometer.
c) En la prctica son frecuentes las sociedades infracapitalizadas:
1) por carecer de fondos
infracapitalizacin material.

suficientes

para

el

desarrollo

de

su

objeto

social:

2) por disponer de medios financieros aportados por los socios pero a ttulo de crdito y no
de capital propio: infracapitalizacin nominal (regulada en el supuesto de concurso de la
sociedad en los arts. 92 y 93 Ley Concursal).
C) Funcin organizativa.
El Capital social juega un importante papel de orden jurdico y organizativo en el funcionamiento
de la sociedad: la participacin de los socios en el capital social resultar del nmero de acciones
o participaciones sociales posedas y del valor nominal de stas, es la medida normalmente
empleada, para la determinacin de sus respectivos derechos en el seno de la sociedad (salvo
excepciones legalmente permitidas).
3.2. CAPITAL DIVIDIDO EN PARTES ALCUOTAS
El Capital est totalmente dividido en partes alcuotas. Segn la clase de sociedad de que se
trate, reciben una determinada denominacin:
-

Acciones en la Sociedad Annima.

Participaciones sociales en la Sociedad de responsabilidad limitada.

Existen diferencias tipolgicas entre las acciones y las participaciones, que luego se indicarn;
pero hay tambin rasgos comunes.
3.3. LOS SOCIOS NO RESPONDEN PERSONALMENTE DE LAS DEUDAS DE LA SOCIEDAD
(ART.1.2 LSC)
De las deudas de la sociedad responde solamente la sociedad con todo su patrimonio (art. 1.2
LSC), salvo en casos muy excepcionales.
a) La sociedad responde ilimitadamente de las deudas sociales con su patrimonio, del
que es titular y sobre el que los acreedores sociales tienen un derecho exclusivo de
ejecucin.
b) los socios no responden de las deudas sociales, salvo los socios administradores de
la comanditaria por acciones.
c) Los socios responden, frente a la sociedad, pero no frente a terceros, del importe, y
slo de ese importe, de la aportacin realizada o prometida, de forma que no es
posible, sin su consentimiento, imponerles nuevas obligaciones (art. 291 LSC).
d) Existen supuestos en los que la Ley impone a los socios una especial
responsabilidad, entre otros:
10

i. La sociedad unipersonal irregular (art. 14 LSC),

ii. La sociedad irregular o en formacin (Seccin 2 y Seccin 3 del Captulo III
del Ttulo II LSC),
iii. La responsabilidad por la realidad y el valor de las aportaciones en la SRL
(art. 73 LSC),
iv. La reduccin del capital social con devolucin de aportaciones en la LSRL
(arts. 331 y 357 LSC),
v. El pasivo sobrevenido (art. 399 LSC), etc.
3. 4. LAS SOCIEDADES DE CAPITAL ESTN DOTADAS DE PERSONALIDAD JURDICA
PLENA.
Tienen capacidad para mantener sus propias relaciones jurdicas y para operar como sujetos de
derecho.
La sociedad adquirir la personalidad jurdica que corresponda al tipo social elegido (art. 33
LSC) mediante su constitucin en escritura pblica e inscripcin en el Registro Mercantil (art. 20
LSC).
Antes de la inscripcin existe ya una sociedad personificada, al reconocer la Ley la aptitud de la
sociedad en formacin o de la sociedad no inscrita (sociedad devenida irregular) para mantener
relaciones externas o con terceros plenamente vlidas.
La personalidad jurdica de las sociedades de capital implica que tienen su propio nombre,
domicilio y nacionalidad y, plena autonoma patrimonial, con exclusin de la responsabilidad
personal de los socios por las deudas sociales.
A) El nombre o denominacin social es de libre eleccin por los socios en el momento
fundacional o por medio de una modificacin posterior.
Salvo en el caso de la Sociedad Nueva Empresa:
a) En su constitucin (Ley 25/2011), la denominacin debe ser subjetiva (razn social): se
forma con uno o varios nombres de socios actuales o antiguos (formada por los dos
apellidos y el nombre de uno de los socios fundadores seguido de un cdigo alfanumrico)
b) posteriormente, puede ser una denominacin objetiva: de mera fantasa o alusiva a la
actividad econmica de la sociedad.
La LSC exige que en la denominacin figuren necesariamente en cada caso las indicaciones:
a) sociedad annima o su abreviatura SA,
b) sociedad de responsabilidad limitada, sociedad limitada o sus abreviaturas SRL o
SL,
c) sociedad comanditaria por acciones o su abreviatura S. Com. por A. y
d) Sociedad limitada nueva empresa o su abreviatura SLNE (arts. 6 y 435.2 LSC),
11

La LSC prohbe la adopcin de una denominacin idntica a la de otra preexistente y autoriza el

establecimiento por va reglamentaria de ulteriores requisitos para la composicin de la
denominacin social (art. 7 LSC).
B) Nacionalidad, domicilio, sucursales y web. Las sociedades de capital tienen una nacionalidad y
un domicilio, que pueden ser, y de hecho suelen serlo, diferentes de los de sus socios.
-

Nacionalidad. Son espaolas y se regirn por la LSC, todas las sociedades de capital que
tengan su domicilio en territorio espaol, cualquiera que sea el lugar en el que se hubieran
constituido (art. 8).

Domicilio. Criterio de la sede real: Las sociedades de capital deben fijar su domicilio en
territorio espaol cuando tengan en l su principal establecimiento o explotacin (art.
9.2).La fijacin ha de establecerse en el lugar en que la sociedad tenga su centro efectivo
de administracin y direccin o su principal establecimiento o explotacin econmica (art.
9.1 LSC). Finalidad: Hacer coincidir el domicilio con el territorio en que la sociedad
desarrolla de forma efectiva su actividad empresarial. En caso de discordancia entre el
domicilio registral y el que correspondera segn el art.9 LSC, los terceros podrn
considerar como domicilio cualquiera de ellos (art. 10 de LSC).

Sucursales. Las sociedades de capital las podrn abrir en cualquier lugar del territorio
nacional o del extranjero. rgano competente: El rgano administrativo podr acordar su
creacin, supresin o traslado (art. 11 LSC)

Web. A) Creacin: art. 11 bis de la LSC modificado por la Ley 1/2012 de 22 de junio, de
simplificacin de las obligaciones de informacin y documentacin de fusiones y
escisiones de sociedades de capital). Carcter:
o

Voluntario: para las sociedades de capital en general.

Obligatoria: Para las sociedades cotizadas.

rgano competente: La Junta General

Requisitos del acuerdo de creacin: Figurar en el orden del da de la reunin y Debe
constar en el Registro Mercantil y publicarse en el BORM (gratuito).
b) Eficacia jurdica de lo publicado en la nueva pgina: A partir de que sea publicada su
creacin en el BORME.
c) Modificacin, traslado y supresin de la pgina web (art. 11.3, 2 prrafo de la LSC).
rgano competente: Consejo de Administracin, salvo disposicin estatutaria en contrario.
Requisitos: El acuerdo que corresponda debe constar en el registro Mercantil, publicarse
en el BORM (gratuito) y en la propia pgina web que va a ser modificada, trasladada o
suprimida durante 30 das desde la insercin del citado acuerdo.
d) Publicaciones en la pgina web (art. 11 ter de la LSC modificado por el RDL 9/2012, de
16 de marzo). Deberes de la sociedad: Garantizar la seguridad de la pgina web;
garantizar la autenticidad de los documentos publicados; garantizar el acceso gratuito con
la posibilidad de descarga e impresin de lo insertado en ella; la carga de la prueba del
12

hecho de la insercin de documentos y de la fecha en que ha tenido lugar. Deberes de los

administradores: mantener lo insertado durante el plazo fijado por la ley.
Responsabilidad por la interrupcin temporal del acceso a la pgina. Sujetos responsables:
los administradores y la sociedad. Forma: solidariamente. Sujetos beneficiarios: Frente a
los socios, acreedores, trabajadores y terceros. De qu responden: Por los perjuicios
causados. Exoneracin de responsabilidad: Caso fortuito y fuerza mayor.
Acreditacin del mantenimiento de lo insertado durante el tiempo establecido por la ley:
Basta la declaracin de los administradores, salvo prueba en contrario realizada por
cualquier interesado.
e) Las comunicaciones electrnicas (art.11 quter de la LSC, introducido por el RDL 9/2012
de 16 de marzo). Las comunicaciones entre la sociedad y el socio, incluida la remisin de
documentos e informacin, podrn realizarse por medios electrnicos cuando el socio lo
hubiera aceptado expresamente.
C) Las Sociedades de capital cuentan con una organizacin o estructura societaria, legalmente
establecida, que le permite adoptar decisiones tanto en la esfera interna como en la externa.
La organizacin se estructura en torno a la Junta General y al rgano administrativo, cuyas
competencias estn delimitadas, con mayor o menor flexibilidad, por la ley.
3.5. LA MERCANTILIDAD.
Las sociedades de capital son sociedades mercantiles por la forma, cualquiera que sea su objeto
(art. 2 LSC).
Se aplicar el estatuto del empresario mercantil:
-

mayor proteccin a terceros

proteccin de los propios socios con la limitacin de la responsabilidad de stos por las
deudas de la sociedad.

4. CONCEPTO Y CARACTERES ESPECFICOS DE LOS DISTINTOS TIPOS

DE SOCIEDADES DE CAPITAL.
4.1. SOCIEDAD ANNIMA.
Origen: Las compaas coloniales del siglo XVII.
Concepto:
a)Definicin legal: en la sociedad annima el capital, que estar dividido en acciones, se
integrar por las aportaciones de todos los socios, quienes no respondern personalmente
de las deudas sociales (art. 1.3 LSC).
b)Concepto doctrinal: "una sociedad mercantil, cualquiera que sea su objeto, en la que un nmero
indefinido de socios (potencial, pero no necesariamente, amplio y cambiante) forman con
13

sus aportaciones el capital social, totalmente dividido en acciones, para gestionar, a

travs de una organizacin corporativa, el ejercicio de una actividad (normalmente
econmico/empresarial) sin asumir responsabilidad personal por las deudas sociales".
Caracterizacin:
Caracterizacin comn a todas las sociedades de capital:
1) sociedad capitalista
2) su capital dividido en partes alcuotas, no podr ser inferior a sesenta mil euros y se
expresar precisamente en esa moneda (art.4 LSC).
3) responsabilidad limitada
4) naturaleza mercantil.
Peculiaridad tipolgica:
La divisin de su capital en acciones:
1) Tienen la consideracin legal de valores mobiliarios
2) son susceptibles de representacin por medio de ttulos o por medio de anotaciones en
cuenta (art. 92.1 LSC) y,
3) son, en principio, libremente transmisibles, (lo que las diferencia de las participaciones de
la sociedad de responsabilidad limitada).
4.2. LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.
Origen:
1) En la segunda mitad del siglo XIX como forma social esencialmente orientada a proporcionar a
las empresas de pequea o mediana dimensin econmica un modelo societario alternativo al de
la sociedad annima.
2) Primera regulacin: Ley de 17 de julio de 1953, posteriormente sustituida por la Ley de 23 de
marzo de 1995, hasta la integracin de su contenido en el Texto refundido de la Ley de
Sociedades de Capital.
Concepto legal: En la sociedad de responsabilidad limitada, el capital, que estar dividido
en participaciones sociales, se integrar por las aportaciones de todos los socios, quienes
no respondern personalmente de las deudas sociales (art. 1.2 LSC).
Caracterizacin:
1) Forma social con las caractersticas comunes a todas las sociedades de capital
2) Mayor consideracin de la figura del socio, que se manifiesta en la presencia o influencia de
algunas reglas o principios caractersticos de las sociedades personalistas, que son
manifestacin de los principios que inspiran su regulacin.
14

3) El capital: no podr ser inferior a tres mil euros y que se expresar precisamente en esa
moneda (art.4 LSC),
El rgimen se basa en tres postulados generales (Exposicin de Motivos de la Ley de 23 de
marzo de 1995) :

Carcter mixto o hbrido

Su configuracin como una sociedad esencialmente cerrada

La flexibilidad de su rgimen jurdico.

Carcter mixto o hbrido: Por el propsito de construir un modelo societario en el que convivan
con el equilibrio conveniente elementos caractersticos de las sociedades de capital y de las
personalistas.
Por ello, conjuga:
1) la relevancia del capital y el principio de no responsabilidad personal de los socios por las
deudas sociales (propio de las sociedades capitalistas) con
2) la adecuada consideracin de la condicin personal de los socios y su particular
entendimiento del modo de participar en la vida social conforme a las circunstancias
concurrentes en cada caso.
Este carcter hbrido de la SL se encuentra estrechamente relacionado con su configuracin
como sociedad cerrada.
Sociedad esencialmente cerrada. Se manifiesta en varias caractersticas y exigencias que son
especficos de la SL:
-

Exigencia de que su
participaciones sociales

capital,

est

dividido

en

partes

alcuotas,

denominadas

Las participaciones no tienen la condicin de valores mobiliarios y no podrn estar

representadas por medio de ttulos o de anotaciones en cuenta, ni denominarse acciones,
y en ningn caso tendrn el carcter de valores (art. 92.2 LSC).

Rgimen restrictivo para la transmisin o circulacin de las participaciones sociales (arts.

107 a 112 LSC).

Las participaciones no pueden ser objeto de negociacin en los mercados de valores y

escasa capacidad de recurso al ahorro colectivo como medio directo de financiacin.

Este rasgo caracterstico se acenta con la prohibicin de que la sociedad emita obligaciones u
otros valores negociables agrupados en emisiones o garantice las emisiones realizadas por otras
entidades a las que est permitido hacerlo (art. 402 LSC) o con la prohibicin de constituirse por
el procedimiento de fundacin sucesiva (art. 19.2 LSC).
Flexibilidad del rgimen jurdico: propio del carcter hbrido y potenciada por la configuracin
preferentemente dispositiva de sus normas reguladoras. Atribucin de un particular
protagonismo a la autonoma de la voluntad de los socios, a quienes mediante el instrumento de
15

la autorregulacin estatutaria se les proporciona un amplio margen de ordenacin de sus

relaciones entre ellos y con la sociedad.
Rgimen jurdico.
-

Regulacin anterior: arts. 151 y ss. del Cdigo de Comercio,

Rgimen jurdico actual: las sociedades comanditarias por acciones se regirn por las
normas especficamente aplicables a este tipo social y, en lo que no est en ellos previsto,
por lo establecido en esta ley para las sociedades annimas (art. 3.2 del Texto refundido
de la Ley de Sociedades de Capital artculo)

4.3. SOCIEDAD COMANDITARIA POR ACCIONES.

Concepto: en la sociedad comanditaria por acciones, el capital, que estar dividido en
acciones, se integrar por las aportaciones de todos los socios, uno de los cuales, al menos,
responder personalmente de las deudas sociales como socio colectivo (art. 1.4 del Texto
refundido).
Caracteres:
1) La totalidad del capital ha de estar dividido en acciones y, en consecuencia, todos los socios
tienen la condicin de accionistas.
2) los socios que accedan al rgano de administracin, y en atencin exclusivamente a su
designacin como administradores, tendrn la condicin legal de socios colectivos
(responsabilidad personal e ilimitada por las deudas sociales).
3) Los administradores, por el simple hecho de desempear el cargo y mientras lo ocupan,
quedan sometidos a un rgimen de responsabilidad ms severo que el resto de los accionistas.
Los dems accionistas responden solamente -como en cualquier sociedad annima- por el
importe de la aportacin realizada o comprometida (artculo 1.4 en relacin con el artculo 252
del Texto refundido).
4) los administradores de la sociedad comanditaria por acciones disfrutan de unas facultades y
poderes mucho ms extensos que los de una sociedad annima (v. art. 294 LSC, que les atribuye
un derecho de veto sobre varias y relevantes decisiones sociales), as como una mayor
estabilidad en el cargo (art. 252.2).
4.4. SOCIEDAD UNIPERSONAL.
Regulacin: Captulo tercero del ttulo 1 del Texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital,
artculos 12 a 17.
Concepto:
16

Origen de la unipersonalidad. La sociedad que tiene un solo socio:

a) Porque desde su origen la titularidad de todo el capital corresponde a una sola
persona (sea el fundador nico o un tercero posteriormente adquirente).
b) Porque teniendo varios socios (desde su constitucin o con posterioridad a ella) una
sola persona llega a adquirir la participacin de todos y cada uno de ellos en el
capital social.
Concepto legal de unipersonalidad: Se considera sociedad unipersonal la constituida por un
nico socio, sea persona natural o jurdica, y tambin la constituida por dos o ms socios
cuando todas las participaciones o las acciones hayan pasado a ser propiedad de un nico socio
(art. 12 del Texto refundido).
a) Elemento esencial de la unipersonalidad de una sociedad de capital: la concentracin de la
titularidad de todas sus participaciones sociales o acciones en una sola mano.
b) Tradicionalmente, la admisibilidad de las sociedades unipersonales fue discutida en nuestra
jurisprudencia y en nuestra doctrina.
El debate se suscitaba porque, frente al dato emprico de su existencia en la prctica, se alzaba
el obstculo que representaban:
1) de un lado, la exigencia legal de que concurrieran al menos dos personas para
constituir una sociedad (incluso tres, en el caso de la annima, hasta la reforma de
1995) y,
2) de otro lado, la ausencia de un tratamiento normativo para la situacin que se
produca cuando, una vez constituida con pluralidad de socios, todo el capital de la
sociedad era adquirido por una sola persona que, de este modo, se converta en su
nico socio.
Funcin econmica. Aspiracin de los empresarios individuales a poder ejercitar su actividad
profesional con responsabilidad limitada frente a sus acreedores.
Permite otras iniciativas de mayores dimensiones, sirviendo as -como deca la Exp. de M. de la
LSRL- a las exigencias de cualquier clase de empresas (en particular, grupos societarios).
Clases:
1) Unipersonalidad originaria: La concentracin se produce en el momento fundacional
2) Unipersonalidad sobrevenida o derivativa: La concentracin se produce durante la vida de
la sociedad.
El socio nico puede ser una persona natural o jurdica.
Particularidades de rgimen jurdico:
A) Consideraciones generales: La unipersonalidad es una mera situacin de hecho, frecuente en
la prctica. La sociedad unipersonal no tiene un rgimen legal propio y diferenciado del
establecido para las sociedades de capital (fundacin, aportaciones, rganos, etc.). La disciplina
17

general en ocasiones no podr aplicarse por razn de la existencia de un solo socio (por ej.
limitaciones a la transmisibilidad, reuniones de la junta general, etc.) y, en ocasiones, se ver
complementada con algunas previsiones legales singularmente aplicables por esa misma razn.
Comporta ciertas particularidades de rgimen jurdico para la sociedad en la que concurra esa
situacin, que conviven con su sometimiento a la disciplina general propia del tipo (sociedad
annima o de responsabilidad limitada) de que se trate.

B) Particularidades de rgimen jurdico.

B1) Sistema peculiar de publicidad: ms amplio y puntual que el dispuesto con carcter general
para las sociedades de capital. El artculo 13 de la LSC -que establece el requisito general de que
la sociedad se constituya en escritura pblica que deber ser inscrita en el Registro Mercantil
(art. 20 LSC)-, exige:
o

Que consten en el Registro Mercantil las situaciones de unipersonalidad

sobrevenida, mediante la realizacin de una declaracin de que una sola persona
ha devenido propietaria de todas las participaciones sociales o acciones:
Transcurridos seis meses desde la adquisicin por la sociedad del carcter
unipersonal, el incumplimiento de la obligacin generar la responsabilidad del
socio nico que responder personal, ilimitada y solidariamente de las deudas
sociales contradas durante el periodo de unipersonalidad (artculo 14 de la LSC)
-salvo que se trate de sociedades unipersonales de capital pblico (art. 17, LSC).

Que en todo caso de unipersonalidad, se exprese en la inscripcin registral la

identidad del socio nico.

Que se hagan constar en escritura pblica inscrita en RM, la prdida de la

unipersonalidad o el cambio de socio nico.

Que mientras subsista la situacin de unipersonalidad, la sociedad deje constancia

de esta situacin: en toda su documentacin, correspondencia, notas de pedido y
facturas, as como en todos los anuncios que haya de publicar por disposicin legal
o estatutaria (exigencia no aplicable a las sociedades unipersonales de capital
pblico -art. 17 LSC-).

B2) Peculiaridades respecto a la estructura orgnica propia del tipo social de que se trate, en el
funcionamiento de los rganos sociales.
1) Respecto a la junta general, el artculo 15 dispone, en su apartado 1, que el socio nico
ejercer las competencias de la junta general, aadiendo en el apartado 2 que en este caso sus
decisiones se consignarn en acta, bajo su firma o la de su representante, pudiendo ser
ejecutadas y formalizadas por el propio socio o por los administradores de la sociedad.
2) Respecto a la administracin:

18

El nombramiento de los primeros administradores y la estructura del rgano de

administracin seguirn las exigencias legales previstas para las sociedades de capital,
independientemente de la condicin de unipersonal relativas:
o

a la constancia en la escritura de constitucin y estatutos sociales respecto al

nombramiento de los primeros administradores y de la estructura (arts. 22 y 23
LSC).

a las reglas legales o reglamentarias aplicables al estatuto personal de los

administradores, a la competencia, configuracin y funcionamiento del referido
rgano.

La administracin social podr confiarse a un rgano de composicin pluripersonal o

unipersonal sometido a las mismas reglas de funcionamiento que el rgano administrativo
de una sociedad de capital con pluralidad de socios.

B3) Particularidades derivadas de la contratacin de la sociedad unipersonal con el socio nico:

Fundamento: Preocupacin del legislador por el riesgo de los conflictos de inters inherentes al
establecimiento de relaciones contractuales entre la sociedad y su socio nico y que son las
siguientes:
Especialidades:

1) Durante un plazo de dos aos a contar desde la fecha de su celebracin, el socio nico
responder frente a la sociedad de las ventajas que directa o indirectamente hubiera
obtenido en perjuicio de sta como consecuencia de los contratos que hubiera celebrado
con ella (art. 16 LSC), con la excepcin de las sociedades unipersonales de capital pblico
(art. 17 LSC).

2) Los contratos celebrados entre el socio nico y la sociedad unipersonal habrn de cumplir
los siguientes requisitos (art. 16.1 LSC) :
-

constar por escrito o en la forma documental propia de su naturaleza,

que sean transcritos a un libro-registro de la sociedad y

que en la memoria integrante de las cuentas anuales se haga

individualizada a ellos con indicacin de su naturaleza y condiciones.

referencia

Finalidad de los requisitos:

-

Facilitar la prueba de estas relaciones contractuales.

Dificultar la manipulacin de sus caractersticas y

Favorecer su transparencia en beneficio de los terceros.

B4) Peculiaridades respecto a la sociedad limitada nueva empresa: No podrn tener la condicin
de socio nico las personas jurdicas, ni quienes sean socios nicos de otra sociedad nueva
empresa.
19

4.5. GRUPOS DE SOCIEDADES (ART. 18 LSC)

A) CONCEPTO.
- Concepto legal en la LSC: a los efectos de esta Ley, se considerar que existe grupo de
sociedades cuando concurra alguno de los casos establecidos en el artculo 42 del Cdigo de
Comercio, y ser sociedad dominante la que ostente o pueda ostentar, directa o indirectamente,
el control de otra u otras (18 LSC).
- Concepto: Se considera que existe un grupo cuando una sociedad ostente o pueda ostentar,
directa o indirectamente, el control de otra u otras.
B) PRESUNCIN DE CONTROL: Cuando una sociedad, que se calificar como dominante, se
encuentre en relacin con otra sociedad, que se calificar como dependiente, en alguna de las
siguientes situaciones:
-

Que posea la mayora de los derechos de voto.

Que tenga la facultad de nombrar o destituir a la mayora de los miembros del rgano de
administracin.

Que pueda disponer, en virtud de acuerdos celebrados con terceros, de la mayora de los
derechos de voto.

Que haya designado con sus votos a la mayora de los miembros del rgano de
administracin, que desempeen su cargo en el momento en que deban formularse las
cuentas consolidadas y durante los dos ejercicios inmediatamente anteriores.

20

TEMA 4. LA FUNDACIN, LAS

APORTACIONES SOCIALES Y LAS
PRESTACIONES ACCESORIAS.
1. LA FUNDACIN
1.1. ESQUEMA DE LA FUNDACIN DE UNA SOCIEDAD Y DE LAS SOCIEDADES DE
CAPITAL:
a) Unin voluntaria de personas (contrato) declaracin unilateral de voluntad, si es
Sociedad unipersonal.
b) Fin comn a travs del ejercicio de una actividad (objeto social).
c) Contribucin a la consecucin de ese fin (aportaciones).
d) Forma (escritura pblica e inscripcin en el RM).
1.2. REQUISITOS FORMALES:

la escritura pblica y

la inscripcin en el registro mercantil (art. 20 LSC),

21

Si no se cumplen ambos requisitos: no existe verdadera sociedad de ningn tipo: annima,

sociedad de responsabilidad limitada, comanditaria por acciones o, en su caso, sociedad nueva
empresa.
a) La escritura pblica: forma solemne y necesaria del negocio constitutivo de las sociedades de
capital: se constituyen por contrato entre dos o ms personas -contrato plurilateral o con
varios socios fundadores- o, en caso de sociedades unipersonales, por acto unilateral
-declaracin de voluntad unilateral del fundador nico- (art. 19.1 LSC).
b) Inscripcin en el Registro Mercantil: Es el acto posterior que completa el proceso fundacional y
que da nacimiento a una verdadera sociedad de capital con la personalidad jurdica que
corresponda al tipo social elegido.
1.3. SISTEMAS DE FUNDACIN:
- Fundacin simultnea o por convenio: mediante un contrato o acto unilateral. Es aplicable a
todas las sociedades de capital

- Fundacin sucesiva o por suscripcin pblica el artculo 19.2 de la LSC establece que las
sociedades annimas (slo las annimas) podrn constituirse tambin en forma sucesiva o por
suscripcin pblica de acciones. Slo puede ser utilizado para la constitucin de sociedades
annimas. No goza de aceptacin y difusin alguna en nuestra prctica societaria.
A) Sistema de fundacin simultnea. Los socios fundadores (o el fundador nico, en caso por s o
por medio de representante de sociedad unipersonal) concurren - al otorgamiento de la escritura
y en ese mismo acto asumen la totalidad de las participaciones sociales o suscriben la totalidad
de las acciones en que est dividido el capital (art. 21 LSC).
Los fundadores y/o los primeros administradores, (cuya designacin ha de efectuarse en la
escritura de constitucin), tienen la obligacin de presentar la escritura a inscripcin en el
Registro en un plazo de dos meses desde la fecha del otorgamiento (art. 32.1).
Los fundadores responden solidariamente frente a la sociedad, los socios y los terceros de la
constancia en la escritura de:

las menciones exigidas por la Ley,

de la exactitud de las declaraciones contenidas en ella,

de la adecuada inversin de los fondos destinados a los gastos de constitucin (art.

30).

Particularidades del sistema de fundacin simultnea segn el tipo de sociedad de

capital:

22

En la sociedad annima, los fundadores pueden reservarse determinadas ventajas particulares,

que se conciben como derechos especiales de contenido econmico que consistirn
generalmente en una participacin en los beneficios de la sociedad:
1) tienen que hacerse constar en los estatutos
2) legalmente sometidas a un lmite cuantitativo y temporal (no podrn exceder del 10
por 100 de los beneficios netos y por un perodo mximo de diez aos)
3) pueden ser incorporadas a unos ttulos distintos de las acciones -los conocidos en la
prctica como bonos de fundador- con el fin de facilitar su posible transmisin
(art. 27).
En la sociedad de responsabilidad limitada. Posibilidad de agilizar su constitucin por
procedimientos telemticos, a la utilizacin del Documento nico Electrnico (DUE): Sistema
inicialmente previsto para la constitucin de la sociedad nueva empresa y ahora admitido para
la de todas las sociedades de responsabilidad limitada por el Real Decreto 1332/2006, de 21 de
noviembre, Modificado por el Real Decreto 368/2010, de 26 de marzo.

B) Sistema de fundacin sucesiva o por suscripcin pblica de las acciones:

1) exclusivamente previsto para la constitucin de las sociedades annimas, especialmente,
grandes sociedades.
2) procedimiento largo y complejo, regulado en la LSC (arts. 41 y ss.) y que debe
completarse con el rgimen general sobre ofertas pblicas de suscripcin de valores (art.
30 bis de la Ley del Mercado de Valores y normativa de desarrollo).
1. 4. CONTENIDO DE LA ESCRITURA DE CONSTITUCIN Y ESTATUTOS
Las menciones necesarias de la escritura, que en esencia van referidas a los elementos
esenciales del negocio jurdico que est en el origen de toda sociedad, son las siguientes (art.
22.1 LSC):
a) la identidad del socio o socios;
b) la voluntad de constituir una sociedad de capital, con eleccin de un tipo social concreto;
c) las aportaciones que cada socio realice o, si se trata de una sociedad annima, la que se
haya obligado a realizar, y la numeracin de las participaciones o acciones atribuidas a
cambio;
d) La identidad de la persona o personas que se encarguen inicialmente de la administracin
y de la representacin de la sociedad.
e) La determinacin del modo concreto en que inicialmente se organice la administracin, en
el supuesto de que los estatutos prevean diferentes alternativas para su organizacin (art.
22.2).

23

f) En la Sociedad annima: la cuanta, al menos aproximada, de los gastos de constitucin

(art. 22.3).
De todas estas menciones obligatorias, la a), b) y c) son las que en realidad expresan el
contenido esencial del contrato de sociedad y conforman el verdadero negocio constitutivo, por
lo que en general agotan su eficacia en el propio acto fundacional.
Los Estatutos de la sociedad: Recogen las normas de organizacin y funcionamiento por las
que va a regirse la sociedad y delimitan al propio tiempo la posicin jurdica de los socios, dentro
siempre de los lmites permitidos por la Ley.
El acuerdo inicial de los socios fundadores ha de recaer tambin sobre los estatutos, en tanto
que parte integrante de la escritura. Los estatutos tienen tambin un contenido obligatorio
establecido por la Ley (art. 23 LSC).
Este contenido tiene carcter mnimo: el legislador deja a los fundadores libertad para incorporar
en ellos aquellas otras menciones que estimen convenientes.
El contenido mnimo establecido en el art.23 LSC, se complementa con lo previsto en el
Reglamento del Registro Mercantil respecto a algunos aspectos (arts. 115 a 128 y 177 a 188) y
es el siguiente:

La denominacin de la sociedad;.

el objeto social: deben determinarse las actividades que lo integran. Sern aqullas de
carcter econmico que la sociedad se propone llevar a cabo. Es una mencin de gran
relevancia porque determina las posibilidades de actuacin de los rganos sociales, en
especial de los administradores. Existen limitaciones derivadas de algunas normas que
imponen la necesaria utilizacin de la forma de la sociedad annima para el desarrollo de
determinadas actividades (bancarias, de seguros, etc.);

El domicilio social, fijado conforme a lo establecido en el artculo 9 de la LSC;

El capital social, las participaciones o las acciones en que se divida, su valor nominal y su
numeracin correlativa, con las concretas especificaciones que se exigen en el artculo
23.d) de la LSC;

El modo de deliberar y adoptar sus acuerdos los rganos colegiados de la sociedad;

La administracin de la sociedad (art. 23, e).

o

el modo o modos de organizar la administracin social;

la estructura del rgano al que se confa la administracin,

el nmero de administradores o, al menos, el nmero mximo y el mnimo,

el plazo de duracin del cargo, y

el sistema de su retribucin, si la tuvieren;

24

Especialidad de las sociedades comanditarias por acciones: la identidad de los socios.

Los pactos y condiciones fuera de la escritura.
Consideraciones generales. Denominados pactos reservados o pactos parasociales, o acuerdos
entre socios. Pueden establecerse siempre que no se opongan a las leyes ni contradigan los
principios configuradores del tipo social elegido (art. 28 LSC). La libertad de pactos se har
expresiva en el contenido de los estatutos con el objetivo de singularizar las normas de
organizacin y de funcionamiento de la sociedad.
1) Pactos reservados o pactos parasociales. Son ms frecuentes en el mbito de la sociedad
limitada que en la sociedad annima: debido al carcter preferentemente imperativo del rgimen
de la sociedad annima que dificulta la autonoma de la voluntad de los socios. Clases (afectan
directamente a materias relacionadas con el funcionamiento y la operativa de la sociedad):
a) pactos de adquisicin preferente en caso de transmisin de acciones o participaciones
sociales,
b) opciones de compra o venta de ellas,
c) convenios sobre ejercicio del derecho de voto,
d) compromisos de no adoptar determinados acuerdos sociales o de no hacerlo sin el
consentimiento de un determinado socio,
e) acuerdos sobre nombramiento de administradores, etc.).
Finalidad:
-

regular cuestiones que la ley no permite incluir en los estatutos y

prevenir o eliminar posibles elementos de conflictividad dentro de la organizacin social;

sustraer de los efectos de la publicidad registral -a la que s estn sujetos los estatutosreglas de organizacin y funcionamiento que por cualquier motivo no interese divulgar
frente a terceros.

Validez y eficacia jurdica de estos pactos: No sern oponibles a la sociedad (art. 29 LSC). Se
circunscribe nicamente al mbito de las relaciones entre las partes recprocamente vinculadas
en ellos; Un acuerdo social contrario a los pactos reservados sera plenamente vlido, pero el
socio que lo hubiera incumplido incurrira en responsabilidad frente a los dems socios
contratantes.
Lmites: los generales de la autonoma de la voluntad.
Los pactos parasociales en las sociedades cotizadas: Rgimen especial de publicidad: deben
comunicarse a la propia sociedad y a la Comisin Nacional del Mercado de Valores y depositarse
en el Registro Mercantil (art. 518 y ss. LSC), con el fin de que puedan ser conocidos por el
conjunto de los inversores.
2) Los protocolos familiares: Documentos en los que se explicitan meros principios ticos o
axiolgicos y pactos suscritos por los socios entre s o con terceros relacionados con ellos por
vnculos familiares, mediante los que se pretende dotar a la sociedad denominadas sociedades
25

familiares- de un marco regulador estable para la organizacin corporativa y el desarrollo de las

relaciones entre la familia, la propiedad y la empresa.
Eficacia de los protocolos familiares:
a) Inter partes: la propia de las previsiones que no hayan sido incorporadas a los
estatutos, tiene la consideracin de pacto parasocial reservado.
b) Erga omnes: en aquellas disposiciones que figuren incluidas en los estatutos.
1. 5. SOCIEDAD EN FORMACIN
5.1. Consideraciones generales:
La Ley establece un rgimen especial para los actos y contratos que puedan celebrarse en
nombre de la sociedad una vez otorgada la escritura y antes de la inscripcin de sta en el
Registro Mercantil. Este rgimen procura conciliar el inters de la sociedad en comenzar el
ejercicio de las
5.2. Criterio general:
Responsabilidad solidaria de quienes celebren actos y contratos en nombre de la sociedad antes
de su inscripcin en el Registro Mercantil.
Salvo que su eficacia hubiese quedado condicionada a la inscripcin y, en su caso, posterior
asuncin de los mismos por parte de la sociedad, dice el art. 36 LSC).
Rgimen general. Una vez inscrita la sociedad siempre puede asumir y aceptar
voluntariamente estos actos y contratos celebrados en su nombre durante la fase fundacional
(art. 38.1), en cuyo caso quedar extinguida la responsabilidad personal y solidaria de los
celebrantes (art. 38.2) de acuerdo con la posibilidad general de ratificar los actos realizados por
otra persona.
5.3. Especialidades:
La Ley reconoce la plena capacidad jurdica de la sociedad en formacin para obligarse en
ciertos supuestos: La responsabilidad corresponde a la propia sociedad en formacin con el
patrimonio que tuviere (art. 37.1). En este caso los socios estn obligados a responder
personalmente hasta el lmite de lo que se hubieren obligado a aportar (art. 37.2). Son los
siguientes:
-

Las obligaciones que resulten jurdicamente indispensables para la inscripcin de la

sociedad (gastos de escritura, liquidacin de impuestos, etc.).

Los actos y contratos que puedan realizar los administradores o cualquier apoderado
cuando sean expresamente habilitados para actuar con anterioridad a la inscripcin, ya
sea en la escritura de constitucin o en virtud de un mandato especfico de todos los
socios.

Cuando la fecha de comienzo de las operaciones sociales se haga coincidir con la de

otorgamiento de la escritura, la regla -salvo que la propia escritura o los estatutos dispongan
26

otra cosa- es que los administradores estn facultados para el pleno desarrollo del objeto social
y para realizar toda clase de actos y contratos (art. 37.3).

1.6. SOCIEDAD IRREGULAR.

6.1. Concepto:
Sociedad devenida irregular expresin -utilizada por la LSC- para referirse a la sociedad que no
se inscribe en el Registro Mercantil por no existir la intencin de inscribirla.
La Ley presume que concurre esta situacin:
-

cuando se verifique la voluntad de no inscribir la sociedad

y, en todo caso, dada la dificultad de probar esa voluntad, siempre que transcurra un ao
desde el otorgamiento de la escritura sin que se solicite la inscripcin (art. 39.1).

Los socios pueden instar la disolucin de la sociedad no inscrita y obtener la cuota que les
corresponda, que se satisfar, siempre que sea posible, con la restitucin de sus aportaciones
(art. 40).
6.2. Rgimen legal aplicable: les sern aplicadas las normas de la sociedad colectiva o, en su
caso, las de la sociedad civil (art. 39.1), en funcin de la naturaleza mercantil o civil de su objeto
social.
La sociedad irregular es una sociedad personificada, con un rgimen especial para tutelar a los
terceros.
7. LA NULIDAD DE LA SOCIEDAD
7.1. Consideraciones generales.
La LSC estable un rgimen especfico de la nulidad de las sociedades de capital. No sigue los
principios y categoras generales propios de la nulidad de los negocios jurdicos. Implica un cierto
reconocimiento de la eficacia del negocio constitutivo, en contradiccin con la tradicional
ineficacia radical y absoluta que supone la nulidad de pleno derecho.
7.2. Causas de nulidad:
Causas tasadas (art. 56 de la LSC) : la accin de nulidad slo podr ejercitarse por las
siguientes causas) Deben ser objeto de una interpretacin restrictiva (STJCE de 13 de
noviembre de 1990).
Enumeracin:
a) no haber concurrido en el acto constitutivo la voluntad de al menos dos socios fundadores
(o del nico fundador cuando se trate de sociedad unipersonal);
b) la incapacidad de todos los socios fundadores;
27

c) no expresarse en la escritura de constitucin las aportaciones de los socios;

d) no expresarse en los estatutos la denominacin de la sociedad;
e) no expresarse en los estatutos el objeto social o ser ste ilcito o contrario al orden
pblico; y
f) no expresarse en los estatutos la cifra del capital social.
g) Relativa al desembolso del capital
1) En la annima: no haberse realizado el desembolso del capital que como mnimo
exige la Ley.
2) En la sociedad limitada: la falta de desembolso ntegro del capital.
7.3. Efectos:
La sentencia que declare la nulidad (nulidad especial o sui generis), de la sociedad, no constituye
propiamente una causa de disolucin, pero opera como si lo fuera y abre su liquidacin.
No afecta a la validez de las obligaciones o de los crditos de la sociedad frente a terceros, ni a
la de los contrados por stos frente a la sociedad, sometindose unas y otros al rgimen propio
de la liquidacin (art. 57.2).
Especialidad diferencial:
Sociedad annima: Los accionistas estarn obligados al desembolso de la parte de capital que
pudiera estar pendiente cuando fuera necesario para que la sociedad satisfaga las obligaciones
que tuviese contradas con terceros.
Sociedad limitada: Los socios -por falta de desembolso ntegro de su capital- estn obligados a
entregar la parte de capital que no se hallare desembolsada (a lo que ya estaban obligados) sin
condicionar esta entrega a la circunstancia de que as lo requiera la liquidacin de las
obligaciones contradas por la sociedad con terceros (art. 57.3).

2. LAS APORTACIONES SOCIALES

2.1. CONCEPTO:
La suscripcin o asuncin originaria de acciones o participaciones sociales, tanto en la
constitucin como en los aumentos posteriores del capital, obliga a los socios a realizar
aportaciones a la sociedad.
2.2. DESEMBOLSO:
Los socios debern desembolsar el valor nominal de las acciones o participaciones, aportando a
la sociedad dinero u otros bienes o derechos patrimoniales susceptibles de valoracin econmica
(bienes muebles o inmuebles, derechos reales y de crdito, de propiedad industrial y comercial,
establecimientos mercantiles, ttulos de crdito, etc.).

28

Sociedades limitadas: el valor nominal de todas las participaciones ha de hallarse

enteramente asumido y desembolsado tanto en el momento fundacional como a lo largo
de la vida social (art. 78 LSC),

Sociedades annimas: el valor nominal de las acciones, cuyo importe tambin ha de

hallarse totalmente suscrito, puede estar parcialmente desembolsado aun cuando deba
estarlo, al menos, en una cuarta parte de ese importe (art. 79 LSC).

Desembolso parcial: obligacin de aportar posteriormente a la sociedad la porcin de capital

que hubiera quedado pendiente de desembolso (dividendos pasivos (art. 81.1).
Modo:
a) en la forma y dentro del plazo mximo que prevean los estatutos,
b) y previa comunicacin a los afectados con una antelacin mnima de un mes (art. 81).
Los desembolsos pendientes o dividendos pasivos pueden ser aportaciones no dinerarias. El
plazo para el pago: no puede exceder de cinco aos desde la constitucin de la sociedad, si las
acciones se suscriben en el momento fundacional, o desde el acuerdo de aumento de capital en
el que se hayan suscrito (art. 80).
Los desembolsos pendientes o dividendos pasivos constituyen una deuda del socio que no podr
ser condonada por la sociedad (excepcin: reduccin de capital), porque la integridad del capital
social cumple una funcin de garanta de los acreedores sociales.
La mora del accionista:
Para asegurar el cumplimiento de la obligacin de satisfacer su importe, la Ley prev un conjunto
de medidas frente a los accionistas que estn en mora, situacin que se verifica de forma
automtica -sin necesidad de intimacin alguna- una vez vencido el plazo fijado por los estatutos
para el pago o, en su caso, por los administradores (art. 82).
El accionista moroso queda sujeto a un conjunto de sanciones, que son esencialmente la
privacin o suspensin:
a) del derecho de voto en la junta general,
b) del derecho a percibir los dividendos activos cuya distribucin pueda acordar la sociedad
c) del derecho de suscripcin preferente en la emisin de nuevas acciones u obligaciones
convertibles (art. 83).
Una vez abonado el importe de los desembolsos pendientes junto con los intereses adeudados
1) el accionista podr reclamar el pago de los dividendos no prescritos.
2) no podr reclamar el derecho de suscripcin preferente, si el plazo para su ejercicio ya
hubiere transcurrido.
Para obtener la reintegracin de los desembolsos pendientes o dividendos pasivos no satisfechos
por el accionista, la sociedad podr:
29

a) Reclamar el cumplimiento de la obligacin de desembolso,

b) Enajenar las acciones correspondientes por cuenta y riesgo del socio moroso (art. 84.1):
La enajenacin se verificar por medio de un miembro del mercado secundario oficial
(sociedades cotizadas), o por medio de fedatario pblico (otras sociedades).
Si la venta no pudiese efectuarse, la accin ser amortizada y reducido el capital, quedando en
beneficio de la sociedad las cantidades ya desembolsadas.
Transmisin de las acciones
Responsabilidad de sus adquirentes.

que

no

estn

ntegramente

desembolsadas:

1) Forma: solidariamente con todos sus bienes y a eleccin de los administradores

sociales, del pago de la parte no desembolsada.
2) El adquirente que haya pagado, podr reclamar de los adquirentes posteriores la
totalidad de lo pagado hasta llegar al socio actual.
3) Periodo de la responsabilidad de los transmitentes: tres aos contados desde la fecha
de la transmisin.
2.3. OBJETO DE LA APORTACIN
Objeto de la aportacin: El desembolso ha de realizarse mediante entrega a la sociedad de
dinero u otros bienes o derechos patrimoniales susceptibles de valoracin econmica (v. art. 58.1
LSC) y que cubran el valor nominal de la accin o participacin social que cada socio suscriba o
asuma.
No puede ser objeto de aportacin -a diferencia de lo que sucede en las sociedades
personalistas- el trabajo o los servicios (art. 58.2).
El trabajo y los servicios podrn constituir el objeto de prestaciones accesorias de los socios.
La Ley aclara expresamente que las prestaciones accesorias son distintas de las aportaciones
y que, en ningn caso podrn integrar el capital social (art. 86.1 y 2).
2.4. CLASES:
En razn del ttulo al que se realizan:
a) Las aportaciones se entienden realizadas a ttulo de propiedad (art. 60): la sociedad
adquiere la plena titularidad del bien o derecho de que se trate.
b) Aportaciones a ttulo de uso: se aporta a la sociedad el mero uso o goce de un bien
o derecho cuya propiedad conserva el socio aportante.

Por razn de su objeto:

a) Dinerarias: cuando consistan en dinero,
b) No dinerarias o in natura: cuando recaigan sobre cualquier otro bien o derecho distinto del
dinero y susceptible de valoracin econmica.
30

A) Las aportaciones dinerarias. (art. 61 y 62 de la LSC).

Habrn de establecerse en euros y, si se realizan en otra moneda, se determinar su
equivalencia en euros. Para que se considere efectivamente realizado el desembolso de estas
aportaciones, se exige que se acredite ante el notario autorizante de la escritura fundacional (o,
en su caso, de la ejecucin de aumento de capital):
-

mediante certificacin expedida por una entidad de crdito en la que conste que se ha
depositado en ella y a nombre de la sociedad la cantidad a desembolsar, (plazo de
vigencia de la certificacin bancaria: dos meses a contar de su fecha), o

entregndose esta cantidad al propio notario para que l efecte el depsito.

B) Las aportaciones no dinerarias o in natura.

- Finalidad: Pueden resultar convenientes en atencin a la actividad econmica a desarrollar por
la sociedad o cuando sta se cree para explotar bienes o elementos patrimoniales hasta
entonces en poder de los socios.
- Requisitos: Se exige que en la escritura de constitucin (o, en su caso, en la de ejecucin del
aumento de capital):
a) se describan con sus datos registrales -si existieran-, y
b) se exprese la valoracin en euros que se les atribuya,
c) as como la numeracin de las acciones o participaciones asignadas en contrapartida de
ese valor (art. 63 LSC) .
d) Supuesto especial: aportacin de una empresa o establecimiento. Se sustituye la
descripcin individualizada de aquellos bienes o derechos integrantes del establecimiento
cuya titularidad no haya de constar en un registro pblico (por ej., mercancas, mobiliario,
maquinaria, etc.), por la incorporacin a la escritura pblica de una relacin o inventario
de esos bienes y la indicacin en la propia escritura del valor del conjunto o unidad
econmica objeto de aportacin (arts. 133.1 y 190.1 RRM).
- Responsabilidad por la realidad y valoracin de las aportaciones no dinerarias. Importancia de
su valoracin: por la necesidad de determinar su autntico valor econmico de forma segura y
objetiva.
De esta valoracin depende:
a) la fijacin de la cuota de participacin que ha de corresponder al socio que efecta la
aportacin,
b) la correcta integracin de la cifra del capital social y la adecuacin de sta al patrimonio
realmente aportado.
Especialidades de la Sociedad annima

31

Rgimen general: Sern objeto de valoracin por uno o varios expertos independientes con
competencia profesional que han de ser designados por el registrador mercantil del domicilio
social.
Los expertos han de elaborar un informe que habr de expresar si la valoracin del bien se
corresponde con el valor nominal y, en su caso, con la prima de emisin, de las acciones
que se emitan como contrapartida de la aportacin (art. 67 LSC).
Excepciones al rgimen general: No requerirn el informe del experto independiente:
a) las aportaciones que consistan en valores mobiliarios cotizados en un mercado secundario
oficial o en otro mercado regulado o en instrumentos del mercado monetario, que se
valorarn conforme indica la propia Ley,
b) aquellas aportaciones que ya hubieran sido valoradas por experto independiente no
designado por las partes dentro de los seis meses anteriores a la fecha de realizacin
efectiva de la aportacin (art. 69).
c) Cuando en la constitucin de una nueva sociedad por fusin o escisin se haya elaborado
un informe por experto independiente sobre el proyecto de fusin o escisin.
d) Cuando el aumento del capital social se realice con la finalidad de entregar las nuevas
acciones o participaciones sociales a los socios de la sociedad absorbida o escindida y se
hubiera elaborado un informe de experto independiente sobre el proyecto de fusin o
escisin.
e) Cuando el aumento del capital social se realice con la finalidad de entregar las nuevas
acciones a los accionistas de la sociedad que sea objeto de una oferta pblica de
adquisicin de acciones.

En los casos d) y c), los administradores de la sociedad debern elaborar un informe

describiendo y valorando la aportacin en los trminos que exige la Ley (art. 70).
Fundacin retardada:
a) Concepto: Se refiere a las adquisiciones de bienes a ttulo oneroso realizadas por las
sociedades annimas dentro de los dos aos siguientes a la inscripcin registral de la
escritura de constitucin o de transformacin de cualquier sociedad en este tipo social, si
el importe de aqullas fuese, al menos, de la dcima parte del capital social.
b) Rgimen legal: Habrn de ser valoradas por uno o varios expertos independientes en los
mismos trminos ya indicados y su informe, junto con otro de los administradores
justificando la operacin, habrn de ponerse a disposicin de los accionistas con la
convocatoria de la junta general, a la que habr de someterse la operacin para su
aprobacin (art. 72 LSC) .
c) Finalidad: prevenir la posible realizacin de aportaciones no dinerarias encubiertas,
cuando un socio convenga con los fundadores o, en caso de transformacin, con la propia
sociedad, la suscripcin de las acciones en metlico y la ulterior venta a la sociedad de los
32

bienes que realmente se quieren aportar, recibiendo como precio o contraprestacin el

importe anteriormente desembolsado.
Excepciones para no entorpecer indebidamente el funcionamiento de la sociedad: (art. 72.3):
a) las adquisiciones comprendidas en las operaciones ordinarias de la sociedad,
b) las que se realicen en un mercado secundario oficial o en subasta pblica.
Especialidades de la Sociedad de responsabilidad limitada.
Rgimen legal: El legislador ha optado por no recurrir al sistema de valoracin de las
aportaciones por experto independiente, para reducir costes (art. 73.1 LSC).
Responsabilidad:
a) Sujetos responsables:
-

Los fundadores

Las personas que tuvieran la condicin de socio en el momento de acordarse un aumento

de capital a desembolsar con esa clase de aportaciones

Quienes adquieran alguna participacin que hubiera sido desembolsada con ellas.

b) Forma: solidariamente.
c) Beneficiarios: la sociedad y los acreedores sociales.
d) De qu responden: de la realidad de las aportaciones sociales, y del valor que se les haya
atribuido en la escritura pblica.
e) Prescripcin: cinco aos contados desde el momento en que se hubiera realizado la aportacin
(art. 75).
f) Determinacin de los sujetos legitimados para el ejercicio de las correspondientes acciones de
responsabilidad (art. 74): administradores, liquidadores, cualquier socio que votara en contra del
acuerdo y represente al menos el 5% del capital y cualquier acreedor en caso de insolvencia de
la sociedad.
g) Especialidades del aumento de capital: Adems responden los administradores solidariamente
por la diferencia entre el valor real de la aportacin no dineraria y el que stos hubieran
establecido en el informe que habrn de emitir y poner a disposicin de los socios (v. arts. 73.3 y
300.1 LSC).
h) Excepcin: los socios cuyas aportaciones no dinerarias sean sometidas a valoracin pericial
conforme a lo previsto para las sociedades annimas quedan excluidos de la responsabilidad
solidaria a que se refieren los artculos anteriores (art. 76 de la LSC) .
La exclusin legal parece alcanzar nicamente a los socios aportantes y no a las dems personas
legalmente responsables, (art. 21.5 de la antigua LSRL): incoherencia que no ha sido subsanada
en su posterior modificacin por la Ley 3/2009, de 3 de abril)
33

3. LAS PRESTACIONES ACCESORIAS.

3.1. CONCEPTO Y CARACTERES:
Obligaciones a cargo de todos o algunos de los socios que son distintas de la principal de realizar
las aportaciones comprometidas por cada uno de ellos y, por tanto, no integran el capital social.
3.2. CONTENIDO:
Pueden consistir en todo lo que pueda ser objeto de obligacin segn el artculo 1088 del Cdigo
civil: dar, hacer o no hacer alguna cosa.
3.3. RGIMEN GENERAL:
Los estatutos deben expresar el contenido concreto y determinado de la prestacin debida
que podr ser econmico o en general cualquier obligacin de dar, hacer o no hacer (art.
187.1 RRM).
3.4. TRANSMISIN POR ACTOS INTER VIVOS.
La Ley no contempla la posibilidad de transmitir la sola prestacin accesoria sin transmitir al
mismo tiempo alguna participacin o accin.

TEMA 5. SOCIEDADES DE CAPITAL: LAS

ACCIONES, LAS PARTICIPACIONES
SOCIALES Y LAS OBLIGACIONES.
I. LAS ACCIONES Y LAS PARTICIPACIONES SOCIALES.
1. CONCEPTO.
El Capital est totalmente dividido en partes alcuotas, que, segn la clase de sociedad de que se
trate, reciben una determinada denominacin:
34

Acciones en la sociedad annima y en la comanditaria por acciones.

Participaciones sociales en la sociedad de responsabilidad limitada.

1.1. Caractersticas comunes.

a) las acciones y las participaciones son partes alcuotas, indivisibles y acumulables del
capital social (art.90 LSC)
b) cada participacin social y cada accin confieren a su titular legtimo la condicin de
socio y le atribuyen los derechos reconocidos en esta ley y en los estatutos (art. 91 LSC).
1.2. Diferencias que contribuyen a la configuracin del tipo social correspondiente:
a) la forma de representarse,
b) cuestiones relativas a su transmisin.
1.3. Pueden estudiarse desde una doble perspectiva:
a) Como parte del capital.
b) Como expresin de la condicin de socio.
a) Como parte del capital.
El artculo 1 LSC: al referirse a los tres tipos de sociedades de capital su capital estar dividido
en acciones o en participaciones segn el tipo.
La cuanta del capital social es igual al resultado de multiplicar el nmero de partes- acciones o
participaciones- por el valor (valor nominal) que se haya asignado a esas partes.
Valor nominal: la parte que corresponde a cada accin o participacin en el capital, que se
refleja en un importe aritmtico -expresado en euros, como el capital- y que debe recogerse
necesariamente en los estatutos [art. 23.d) LSC]. El valor nominal y el nmero de participaciones
o acciones en que se divide el capital social, slo pueden modificarse mediante el procedimiento
legal de modificacin de los estatutos.
Principio de correspondencia mnima: No podrn crearse participaciones o emitirse acciones por
una cifra inferior a la de su valor nominal (art. 59 LSC).
Valor nominal mximo o mnimo: su determinacin es libre: importes relativamente reducidos
para facilitar las posibilidades de transmisin.
Split: dividir el valor nominal de las acciones existentes sin alterar la cifra global del capital
(facilitar las posibilidades de transmisin y, su liquidez burstil).
Las acciones y participaciones de una sociedad pueden tener distinto valor nominal, que
atribuiran a sus titulares cuotas o intereses distintos en el capital social.
El artculo 94.1 LSC seala que: Las participaciones sociales y las acciones atribuyen a los
socios los mismos derechos, con las excepciones establecidas al amparo de la ley.
35

Las participaciones sociales y las acciones pueden otorgar derechos diferentes.

Especialidad de las Acciones:
Clase: acciones que tienen el mismo contenido de derechos. Las acciones que tengan el mismo
contenido de derechos constituyen una misma clase de accin.
Dentro de una clase pueden constituirse varias series: conjunto de acciones que, dentro de una
clase, tienen el mismo valor nominal.
La prima es el pago de una cantidad por encima del valor nominal de la accin o de la
participacin. La prima deber satisfacerse ntegramente en el momento de la asuncin de las
nuevas participaciones sociales o de la suscripcin de las nuevas acciones (art. 298.2 LSC).
Obligacin de emitir las nuevas acciones o participaciones con prima: en aquellos supuestos en
que la sociedad acuerde la exclusin del derecho de suscripcin o asuncin preferente [art.
308.2.c) LSC] en los aumentos de capital.
Valor real o efectivo o razonable, que no coincide, necesariamente, con el valor nominal. El valor
real o razonable ser superior al nominal cuando el valor econmico de la sociedad (determinado
en funcin de su patrimonio pero esencialmente de sus expectativas futuras de rentabilidad) sea
superior al capital, e inferior en caso contrario.
El valor real o razonable no suele coincidir con el valor contable o valor neto patrimonial.
Sociedades cotizadas: coincide con el valor de la cotizacin burstil (art. 504.2 LSC).
En los dems casos: se corresponder con el valor que previsiblemente tendran en
transacciones ordinarias de mercado (v. art. 38 bis.2 C. de C.).
Caracteres:
a) Son acumulables, en el sentido de que un socio puede tener varias acciones o varias
participaciones, incluso, en el supuesto del socio nico, todas.
b) Son indivisibles: no pueden fraccionarse (art. 90 LSC): el nmero de socios no puede
incrementarse ilimitadamente al margen del aumento de capital social. La indivisibilidad
implica:
-

Cuando varias personas sean copropietarias de una participacin o de una accin, la

LSC obliga a designar a una sola persona para el ejercicio de los derechos de socio
(cfr. art. 126 LSC).

Que los derechos inherentes a la condicin de socio, no pueden ser escindidos: no

pueden ser cedidos o negociados por separado en caso de transmisin de la accin o
participacin.

b) La accin y la participacin como expresin de la condicin de socio.

Cada participacin social y cada accin confieren a su titular legtimo la condicin de socio y le
atribuyen los derechos reconocidos en esta ley y en los estatutos (artculo 91 LSC).
36

El artculo 93 LSC determina el contenido de la posicin de socio al indicar cules son, como
mnimo, los derechos que tiene:
1) Participar en el reparto de las ganancias sociales.
2) Participar en el reparto del patrimonio resultante de la liquidacin.
3) Suscripcin preferente en la emisin de nuevas acciones (u obligaciones convertibles en
acciones) o el de asuncin preferente en la creacin de nuevas participaciones.
4) Asistir y votar en las juntas generales,
5) Impugnar los acuerdos sociales.
6) Informacin.
Otros derechos sustanciales:
-

el de transmisin

el derecho de separacin de la sociedad

el de asignacin gratuita de acciones o participaciones en los aumentos de capital con

cargo a reservas, entre otros.

Clasificacin de los derechos (criterios diversos):

1) Segn su contenido:
a) derechos de carcter econmico o patrimonial (como el derecho a participar en las
ganancias o derecho a la cuota de liquidacin),
b) derechos de carcter poltico o administrativo relativos a la organizacin de la sociedad
(como el derecho de participar en la junta general, derecho de voto, derecho de
impugnacin de los acuerdos sociales), y
c) derechos de doble carcter, de contenido poltico y patrimonial (como el derecho de
suscripcin preferente o de asuncin preferente, el de asignacin gratuita de acciones o
participaciones en el caso de aumento de capital con cargo a reservas).
Los derechos en particular:
1) Derecho a participar en las ganancias (art. 93.a LSC)
a) Derecho a que se determinen anualmente los beneficios (arts. 253 y sigs. LSC).
Discrecionalidad de la Junta, salvo que en los Estatutos se haya establecido otra cosa. Debe
realizarse con equilibrio, presidido por el inters social, entre autofinanciacin e inters del socio
a percibir un dividendo.
El reparto depende:
1) de la existencia de beneficios (art. 273 LSC), y
37

2) de que concurran determinadas circunstancias econmicas (p. ej.: la existencia de un

cierto grado de liquidez dentro del patrimonio social).
b) Derecho al dividendo acordado: adoptado por la Junta general el acuerdo de reparto del
dividendo, nace el derecho concreto al dividendo, que se configura como un derecho de crdito
del socio frente a la sociedad.
2) Derecho a participar en el patrimonio que resulte de la liquidacin [arts. 93, a) y 391 y sigs.
LSC].
3) Derecho de preferencia en la suscripcin de acciones y en la asuncin de participaciones [arts.
93.b) y 304 y sigs. LSC].
-

Contenido del derecho (arts. 304 y 307 LSC).

Plazo para el ejercicio (art. 305 LSC).

Transmisin del derecho de preferencia (art. 306 LSC).

Exclusin del derecho de preferencia (art. 308 LSC).

4) Derecho de asistencia y voto en las juntas generales [art. 93.c) LSC] (Remisin a tema de
rganos)
-

Asistencia (arts. 179, 182 y sigs. LSC).

Voto (arts. 188, 189 y 190 LSC).

5) Derecho de impugnar los acuerdos sociales [art. 93.c) y 204 y sigs. LSA] (Remisin a tema de
rganos)
-

Impugnacin de los acuerdos de la junta (arts. 204 y sigs. LSA).

Impugnacin de los acuerdos del Consejo de administracin (art. 251 LSC).

6) Derecho de informacin [art. 93.d LSC]

-

Derecho de examen de informacin documental: (Examen de la contabilidad (arts. 272.2

LSC); Examen directo de los documentos que sirvan de soporte y antecedente a las
cuentas (art. 272.3 LSC); En caso de modificacin de estatutos (art. 287 LSC) En caso de
aumento de capital con aportaciones no dinerarias (art. 300.2 LSC); etc.).

Derecho a obtener informacin con ocasin de la Junta (art. 197 LSC):

2. CLASES DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES: Las posibles desigualdades de derechos.

Principio general: acciones y participaciones conceden los mismos derechos con el mismo
contenido. La Ley permite que en los estatutos se puedan crear acciones o participaciones con
un diverso contenido de derechos.
1. Las participaciones sociales y las acciones atribuyen a los socios los mismos derechos, con las
excepciones establecidas al amparo de la ley. (Remisin a las series y clases ya visto)
38

2. Para la creacin de participaciones sociales y la emisin de acciones que confieran algn

privilegio frente a las ordinarias, habrn de observarse las formalidades prescritas para la
modificacin de estatutos (artculo 94 LSC).
La desigualdad de derechos:
a) acciones ordinarias o comunes y
b) de acciones privilegiadas o preferentes.
2.1. Acciones ordinarias o comunes: son aqullas que atribuyen a sus titulares el rgimen
normal de derechos y obligaciones integrantes de la condicin de socio.
2.2. Acciones privilegiadas o preferentes: conceden particulares ventajas o privilegios en
relacin a los derechos de las acciones ordinarias.
Pese al silencio de la Ley, la doctrina seala que se puede hablar tambin de clases en relacin
con las participaciones sociales (IGLESIAS PRADA y GARCA DE ENTERRA).
Los privilegios:
1) Econmicos:
a) Suelen referirse a los derechos econmicos (derecho de participacin en las ganancias o
al derecho de participacin en el patrimonio resultante de la liquidacin).
b) No puede consistir (art. 96.1 LSC) en el derecho a percibir un inters, cualquiera que
sea la forma de su determinacin.
2) Polticos:
a) Sociedad annima:
-

Se prohbe la emisin de acciones que de forma directa o indirecta alteren la

proporcionalidad entre el valor nominal y el derecho de voto (arts. 96.2 y 188.2 LSC).

El derecho de voto ha de atribuirse en todo caso de forma rigurosamente proporcional a la

participacin en el capital (con la nica excepcin de las acciones sin voto).

b) Sociedades limitadas: Es posible establecer, mediante disposicin expresa de los estatutos,

clases de participaciones que, a igualdad de valor nominal, atribuyan un diferente nmero de
votos (art. 188.1 LSC).
3) Se prohben expresamente posibles desigualdades o privilegios :
a) Derecho de preferencia para la suscripcin de nuevas acciones o la asuncin de nuevas
participaciones: (art. 96, apdos. 2 y 3, LSC).
b) Derecho de asignacin gratuita de las nuevas acciones o participaciones en caso de
aumento de capital con cargo a reservas, porque es una transformacin de reservas o
beneficios
4) Se permiten diferencias en:
39

a) Derecho de separacin: En la sociedad limitada: art. 108. 4 o 347.1 LSC, por lo que cabria
prever reglas desiguales entre distintas clases de acciones o participaciones (por ej.,
estableciendo una causa estatutaria de separacin a favor nicamente del titular de una o
varias acciones o participaciones determinadas).
b) Derechos de informacin (e inspeccin contable): Debera admitirse la posibilidad de que
su contenido esencial pudiera ser ampliado o mejorado por va estatutaria para algn
socio.
5) Diferencia entre las clases de acciones o participaciones privilegiadas y las denominadas
participaciones preferentes (reguladas en la disp. adic. 2. de la Ley 13/1985):
No se trata de participaciones sociales emitidas por sociedades limitadas, sino de valores que
slo estn autorizadas a emitir las entidades de crdito (bancos, cajas de ahorro, etc.) y las
sociedades cotizadas.
Son valores hbridos entre el capital y la deuda: dan derecho a una remuneracin
predeterminada que se vincula a la existencia de beneficios distribuibles, aunque no otorgan
derechos polticos ni derecho de suscripcin preferente y pueden ser rescatados a partir de
cierto plazo por la sociedad emisora.
3. LAS ACCIONES Y LAS PARTICIPACIONES SIN VOTO.
La Ley permite la posible creacin o emisin de participaciones o acciones sin voto. Lmite: slo
hasta un importe equivalente a la mitad del capital social (art. 98 LSC).
Carcter privilegiado:
3.1. Derecho a percibir un dividendo anual mnimo (art. 99 LSC),
El dividendo mnimo se aade o acumula al derecho a recibir el mismo dividendo que pueda
repartirse a las acciones o participaciones ordinarias. Obligacin de repartirlo siempre que
existan beneficios distribuibles. En caso de no poder hacerlo por falta de beneficios, el dividendo
insatisfecho debe satisfacerse en los cinco ejercicios siguientes. Mientras tanto, las acciones o
participaciones sin voto atribuyen este derecho en las mismas condiciones que las ordinarias.
3.2. Liquidacin de la sociedad: Preferencia para obtener el reembolso del valor
desembolsado antes de que se distribuya cantidad alguna a las dems acciones o
participaciones (art. 101 LSC).
3.3. Reduccin de capital por prdidas: Derecho a no verse afectadas por esa reduccin
mientras no supere el valor nominal de las restantes acciones o participaciones (art. 100 LSC).
3.4. Modificaciones estatutarias: La ley exige el acuerdo mayoritario de las acciones o
participaciones sin voto para las modificaciones estatutarias que directa o indirectamente les
afecten.
4. LAS ACCIONES RESCATABLES.
4.1. Emisor: Slo las sociedades annimas cotizadas (art. 500 LSC).
40

4.2. Concepto: Acciones que se emiten para ser rescatadas o amortizadas por la sociedad en
unas condiciones predeterminadas, que han de establecerse en los estatutos.
4.3. Finalidad de la rescatabilidad:
1) Obtener fondos propios de forma temporal (fondos que se restituiran a los
accionistas a travs del rescate) o
2) Atraer a inversores ofrecindoles una determinada rentabilidad (por la posibilidad
de prever que el rescate se realice a un precio prefijado).
4.4. Las condiciones:
a) Obligacin de fijar las condiciones del rescate en el acuerdo de emisin (art. 500.1 LSC).
b) La facultad de rescate puede reconocerse a la sociedad emisora, a los titulares de las
acciones o a ambos.
c) Posibilidad de vincular el rescate de las acciones al simple cumplimiento de un
determinado plazo o condicin.
d) El precio del rescate se fijar de forma rgida y predeterminada o mediante cualquier otro
criterio que permita establecerlo de forma objetiva y sin necesidad de acuerdo ulterior
(v.gr., cotizacin burstil en un determinado perodo anterior al rescate).
5. LA REPRESENTACIN.
5.1. Consideraciones generales.
La principal diferencia entre las acciones y las participaciones radica en la forma de
representacin de unas y otras.
a) En la sociedad annima: las acciones pueden estar representadas por medio de ttulos o
de anotaciones en cuenta, teniendo en ambos casos la consideracin de valores
mobiliarios (art. 92.1 LSC) o, por emplear la categora propia del mercado de valores, de
valores negociables (art. 2 LMV).
b) En las sociedades de responsabilidad limitada se prohbe expresamente que las
participaciones sociales puedan estar representadas mediante ttulos o anotaciones en
cuenta o denominarse acciones, no teniendo tampoco el carcter de valores (art. 92.2
LSC).
5. 2. Sociedad Annima (art. 23.d) LSC : Pueden ser:
a) ttulos: la accin se incorpora a un ttulo o documento, o
b) anotaciones en cuenta: se representa a travs de un simple apunte o anotacin en un
sistema informtico.
Excepcin: Sociedades cotizadas o burstiles: obligadas a representar sus acciones mediante
anotaciones en cuenta (art. 496.1 LSC): exigencias de agilidad y rapidez de las transacciones
que imponen los mercados financieros.
41

a) Ttulos: forma tradicional de representacin. Atiende a una doble finalidad:

1) desempea una funcin probatoria: elemento de legitimacin para el ejercicio de los derechos
de accionista frente a la sociedad.
2) la transmisin de la condicin de socio se produce con la simple entrega o tradicin del
documento.
Clases: (art. 114 LSC)
1) Nominativos: expresan directamente el nombre de la persona a quien corresponde
la accin,
2) Al portador: no designan titular alguno: indican como titular del derecho de
participacin en la sociedad al simple tenedor o poseedor del documento.
Carcter nominativo obligatorio: supuestos que exigen que la sociedad pueda tener
conocimiento de las eventuales transferencias de las acciones y de la identidad de los
adquirentes (art. 113.1 LSC: acciones no enteramente desembolsadas, con transmisibilidad
sujeta a restricciones o que lleven aparejadas prestaciones accesorias, o cuando as lo exijan
disposiciones especiales en atencin al objeto a que se dedican las correspondientes sociedades
-bancos, sociedades de seguros, deportivas, sociedades profesionales, etc.-).
b) La anotacin en cuenta es un sistema regulado con carcter general por la Ley del Mercado de
Valores.
Concepto: anotacin en un registro contable informatizado, de cuya gestin se encarga una
entidad especializada (que en el caso de las sociedades cotizadas ha de ser la Sociedad de
Sistemas, ms conocida como Iberclear: arts. 7 y 44 bis LMV). 5.2.2.2.
Legitimacin: por la inscripcin en el registro: la persona que aparezca legitimada en los asientos
del registro contable (art. 11 LMV)
c) La transmisin de la condicin de socio.
Acciones documentadas: se vincula a la propia circulacin del ttulo.
Anotaciones en cuenta: se verifica mediante la denominada transferencia contable,
atribuyndose a la inscripcin de la transmisin los mismos efectos que la tradicin de los ttulos
(art. 9 LMV).
Las acciones, ya sean ttulos como de anotaciones en cuenta, tienen la consideracin de valores
mobiliarios (art. 92.1 LSC) o de valores negociables (art. 2 LMV).
5.3. La representacin
responsabilidad limitada.

de

las

participaciones

sociales

de

la

sociedad

de

Las participaciones no pueden estar representadas por medio de ttulos o de anotaciones en

cuenta o denominarse acciones: no tienen el carcter de valores (art. 92.2 LSC). b) las
participaciones carecen de la aptitud circulatoria imprescindible para ser objeto de transmisiones
masivas e impersonales.
42

6. LA TRANSMISIN DE LAS ACCIONES Y DE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES

Las acciones y las participaciones son por esencia libremente transmisibles (art. 1112 CC).
Excepciones:
-

La LSC prohbe su transmisin antes de la inscripcin de la sociedad, o en su caso, del

acuerdo de aumento del capital, en el Registro Mercantil (art. 34 LSC).

La Ley impone o permite limitaciones a esa libre transmisibilidad.

6.1. Formas de transmisin

A) Acciones. Depende del modo en que estn representadas.
-

Ttulos: la forma depender de que se trate de ttulos al portador o ttulos nominativos.

Requisito formal: la intervencin de un fedatario pblico o en la participacin o mediacin
de una sociedad o agencia de valores o entidad de crdito (disp. adic. 3. LMV).

Acciones representadas por medio de anotaciones en cuenta: La transmisin tiene lugar

por transferencia contable, que se verifica con la inscripcin de la transmisin a favor del
adquirente en el correspondiente registro informtico.

B) Participaciones. Su transmisin ha de constar en documento pblico (art. 106.1 LSC). Las

transmisiones de las participaciones y la constitucin de derechos reales y otros gravmenes, se
harn constar en el libro registro de socios que debe llevar la sociedad (art. 104.1 LSC).
Excepcin: la sociedad nueva empresa no est obligada a llevar dicho libro (v. art. 445.3 LSC).
6.2. Las restricciones estatutarias a la libre transmisibilidad.
A) Sociedad annima: son nulas las clusulas estatutarias que hagan prcticamente
intransmisible la accin (art. 123.2 LSC).
Slo sern vlidas frente a la sociedad cuando recaigan sobre acciones nominativas y estn
expresamente impuestas en los estatutos (art. 123.1 LSC).
Prohibidas para las sociedades cotizadas en bolsa (art. 25.5 LMV y art. 9.4 del RD 1310/2005):
pueden ser acordadas en pactos parasociales por algunos socios pero no en sus estatutos).
B) Sociedad de responsabilidad limitada. Se prohben las clusulas estatutarias que hagan
prcticamente libre la transmisin voluntaria de las participaciones sociales por actos inter
vivos (art. 108.1 LSC).
Rgimen restrictivo de la transmisin de carcter supletorio: aplicable en defecto de reglas
estatutarias (art. 107 LSC).
C) Modalidades o clases de restricciones.
-

Las clusulas de consentimiento o autorizacin por parte de la sociedad.

Las clusulas que reconocen un derecho de adquisicin preferente o de tanteo a favor de

los socios, de la propia sociedad o, eventualmente, de terceros.
43

Las clusulas que establezcan un derecho de opcin o rescate a favor de los socios, de
terceros o de la propia sociedad

D) Prohibiciones de transmisin en los estatutos. Son vlidas pero con ciertos lmites:
-

Sociedad annima: plazo no superior a los dos aos desde la constitucin de la sociedad
(art. 123.4 RRM) para garantizar el compromiso y estabilidad de los socios durante los
primeros aos de vida social.

Sociedad limitada: plazo mximo de cinco aos (art. 108.4 LSC) y con carcter indefinido,
cuando los estatutos reconozcan al socio el derecho a separarse en cualquier momento
(art. 108.3 LSC).

E) Limitaciones en las transmisiones de acciones o participaciones mortis causa o por sucesin

hereditaria:
-

Se requiere que se prevean de forma expresa en los propios estatutos (arts. 110 y 124.1
LSC).

Puede establecerse un derecho de adquisicin de las acciones o participaciones del socio

fallecido a favor del resto de los socios o de la propia sociedad, siempre que se garantice
al heredero o legatario la obtencin del valor razonable de aqullas (arts. 110.2 y 124.2
LSC).

F) Limitaciones en las transmisiones de acciones o participaciones por supuestos de transmisin

forzosa por hechos o acontecimientos ajenos a su propia iniciativa (ej. procedimientos judiciales
o administrativos de ejecucin):
-

Sociedad annima: Quedan sometidas al mismo rgimen que la transmisin mortis causa
(art. 125 LSC).

Sociedad limitada: sistema de carcter imperativo: restriccin de la transmisibilidad en el

propio procedimiento de enajenacin forzosa (art. 109 LSC).

G) Rgimen legal supletorio para la restriccin de la transmisin de las participaciones.

-

Se declaran libres las transmisiones voluntarias de participaciones por actos inter vivos
realizadas entre los socios o a favor del cnyuge, ascendiente o descendiente del socio
-cuando sea persona fsica- o de cualquier sociedad perteneciente al mismo grupo que la
transmitente -cuando el socio sea una sociedad- (art. 107.1 LSC).
Transmisiones a favor de otras personas:

1) El socio que pretenda transmitir deber comunicar su propsito al rgano de

administracin mediante escrito en el que consten:
o

la identidad del adquirente.

las condiciones de la operacin: nmero de participaciones, precio.

2) La sociedad decidir en junta general la conveniencia o no de la transmisin proyectada

[art. 107.2.b) LSC].
44

3) En caso de rechazo, se deber acordar la designacin adquirentes. Tendrn preferencia

sobre las participaciones los socios concurrentes a la junta ( si son varios, a prorrata de su
participacin en el capital). Las participaciones que no quiera adquirir ningn socio o tercero
aceptado por la propia junta: puede adquirirlas la propia sociedad, con acuerdo de la junta
general (art. 107.2.r) LSC).
4) Las decisiones de la Junta:
o

Si ha autorizado la transmisin: la sociedad lo pondr en conocimiento del socio que

pretende transmitir.

Si deniega el consentimiento, la sociedad tendr que comunicarle al socio

notarialmente el nombre de los adquirentes alternativos, salvo que el transmitente
hubiera concurrido a la junta, pues se presume que ya conoce su identidad.

5) La transmisin debe formalizarse en documento pblico en el plazo de un mes [art.

107.2.e) LSC].
6) Si transcurren tres meses desde que el socio inform a la sociedad de su propsito de
transmitir sin que sta le hubiera comunicado su consentimiento a la operacin o, la
identidad de los adquirentes alternativos: operar un silencio positivo, es decir, el socio
podr realizar la transmisin [art. 107.2.e) LSC].

7. LOS NEGOCIOS
PARTICIPACIONES.

DE

UNA

SOCIEDAD

SOBRE

SUS

PROPIAS

ACCIONES

7.1. Consideraciones generales

La adquisicin por una sociedad de sus propias acciones o participaciones (autocartera) puede
tener consecuencias lesivas para la sociedad:
a) Desde el punto de vista patrimonial: puede encubrir una restitucin de aportaciones a los
socios y una liquidacin encubierta del patrimonio social.
b) Desde la perspectiva corporativa: pueden amparar conductas irregulares de los
administradores, que podran distorsionar las reglas de formacin de la voluntad social y afectar
negativamente a la paridad de trato de los socios (v.gr., adquiriendo las acciones o
participaciones a unos socios y no a otros, o aplicndoles distintas condiciones de compra).
En las sociedades cotizadas: por la posible alteracin o manipulacin de la cotizacin burstil, se
aplican las normas sobre abuso de mercado (v. art. 83 ter LMV y RD 1333/2005).
7.2. La suscripcin o adquisicin originaria de acciones y participaciones propias.
Se prohbe de forma absoluta y en todo caso la posible suscripcin o adquisicin originaria por
una sociedad de sus propias acciones o participaciones (art. 134 LSC).

45

La prohibicin se extiende a la suscripcin de las acciones o participaciones emitidas por su

sociedad dominante, con el fin de evitar que sta pueda servirse de una filial para realizar la
operacin de forma indirecta (autocartera indirecta).
Se trata de garantizar la realidad y efectividad del capital.
Consecuencias de la infraccin de la prohibicin:
- En la sociedad limitada: la asuncin de las propias participaciones es nula de pleno derecho
(art. 135 LSC), sin perjuicio de las eventuales responsabilidades sancionadoras en que puedan
incurrir los fundadores o los administradores.
- En la sociedad annima:
a) El incumplimiento de la prohibicin no es nula.
b) Las acciones que se suscriban por la sociedad pertenecen a la sociedad, pero la obligacin
de desembolsarlas se atribuye a los administradores o fundadores (art. 136 LSC) .
7.3. La adquisicin derivativa de acciones y participaciones propias.
A) En la sociedad annima. No est prohibida con carcter general, porque puede responder a
finalidades legtimas:
a) facilitar la salida de un socio,
b) destinar las acciones propias a los empleados de la sociedad, etc.

Requisitos:
1) que el valor nominal de las acciones adquiridas, ms las posedas por la sociedad
(autocartera directa) y por sus filiales (autocartera indirecta), no exceda del 20 por 100 del
capital (art. 146.2 LSC) o, en el caso de las sociedades cotizadas, del 10 por 100 (art. 509
LSC).
2) Debe ser autorizada por los accionistas reunidos en junta general (art. 146.1.a) LSC).
3) Que el patrimonio neto no resulte inferior al importe del capital ms las reservas de
carcter indisponible [art. 146.1. b) LSC];
4) Que la adquisicin se realice con cargo a beneficios o reservas de libre disposicin.
La adquisicin se prohbe:
1) cuando las acciones no estn ntegramente desembolsadas.
2) cuando las acciones lleven aparejadas prestaciones accesorias (art. 146.4 LSC).
Supuestos de libre adquisicin (art. 144 LSC), por inexistencia de riesgo especfico o por la
presencia de otro inters jurdico predominante:
46

a) Cuando las acciones se adquieran en ejecucin de un acuerdo de reduccin del capital

adoptado.
b) Cuando se adquieran a ttulo universal o a ttulo gratuito.
c) Cuando se adquieran como consecuencia de una adjudicacin judicial para satisfacer un
crdito de la sociedad frente a su titular.
Consecuencias del Incumplimiento de las normas:
-

Obligacin de enajenar las acciones indebidamente adquiridas, en un plazo mximo de un

ao.

A falta de enajenacin, la propia sociedad (o la autoridad judicial, a solicitud de los

administradores o de cualquier interesado) deber proceder a la amortizacin de dichas
acciones y a la consiguiente reduccin del capital (arts. 139 y 147 LSC).

Rgimen aplicable mientras las acciones propias se encuentren en poder de la sociedad (con
independencia de que su adquisicin haya sido o no regular, quedan sometidas a un rgimen
especial, que afecta a su contenido de derechos (art. 148 LSC):
a) Se suspende el ejercicio del derecho de voto (evitar su utilizacin por los
administradores);
b) Los derechos econmicos se atribuyen de forma proporcional al resto de las
acciones (art. 148 LSC).
c) Los administradores deben dar cuenta de las adquisiciones de acciones propias en
el informe de gestin (arts. 148.d) y 262.2 LSC).

B) En la sociedad limitada:
Se prohbe con carcter general y slo se permite en supuestos excepcionales la adquisicin de
las propias participaciones -o de las participaciones o acciones de la sociedad dominante(art.140.1 LSC). Supuestos permitidos, slo cuando las participaciones:
1) formen parte de un patrimonio adquirido a ttulo universal (a ttulo gratuito, o a
consecuencia de una adjudicacin judicial) (art. 144 LSC).
2) se adquieran en ejecucin de un acuerdo de reduccin de capital (slo para la
adquisicin de participaciones propias).
3) se adquieran en aplicacin del derecho de adquisicin preferente de la sociedad en
caso de ejecucin forzosa (excepcin referida slo a las propias participaciones, art.
109.3 LSC).
4) se trate de participaciones de socios separados o excluidos de la sociedad,
47

5) como consecuencia de lo establecido en el rgimen de transmisin voluntaria por

actos inter vivos o mortis causa que les sea aplicable, siempre adems que la
adquisicin haya sido autorizada por la junta y se efecte con cargo a beneficios o a
reservas de libre disposicin.
Rgimen aplicable:
-

Plazo de tres aos para ser enajenadas o amortizadas (art. 14l.1 LSC).

Plazo de un ao para la enajenacin de las acciones o participaciones de la sociedad

dominante (art 141.3 LSC).

Cuando se adquieran en ejecucin de un acuerdo de reduccin de capital, la amortizacin

va implcita.

Mientras las participaciones permanezcan en poder de la sociedad, quedan en suspenso

todos los derechos y la sociedad debe establecer una reserva (art. 142 LSC).

De no acordarse la enajenacin, la sociedad debe acordar su amortizacin y reduccin de

capital (art. 141.2 LSC).

7.4. Aceptacin de acciones y participaciones propias en garanta, prohibicin de

asistencia financiera y participaciones recprocas.
Otros negocios sobre las propias acciones o participaciones son:
a) Aceptacin en prenda o en otra forma de garanta por la sociedad.
b) Prohibicin de asistencia financiera.
c) Participaciones recprocas.
A) Aceptacin de acciones y participaciones propias en garanta.
- Sociedad annima. Se permite, siempre que se respeten los lmites y requisitos aplicables a la
adquisicin de las mismas (art. 149.1 LSC). Excepciones: las operaciones hechas por las
entidades de crdito en el mbito de sus actividades ordinarias (art. 149.2 LSC), que por tanto
pueden ser libremente realizadas;
- Sociedad de responsabilidad limitada:
a) prohibicin de aceptar las propias participaciones en garanta.
b) prohibicin tambin respecto a las acciones o participaciones emitidas por cualquier
sociedad del grupo al que pertenezca, (diferencia con la sociedad annima que se
refiere slo a la sociedad dominante (art. 143.1 LSC).
B) Prohibicin de asistencia financiera
Prohibicin de que las sociedades de capital anticipe fondos, conceda prstamos, preste
garantas o facilite cualquier otro tipo de asistencia financiera para la adquisicin de sus
48

acciones o participaciones por un tercero (art. 150.1 LSC para las sociedades annimas y art.
143.2 LSC para las sociedades de responsabilidad limitada).
En la sociedad annima existen algunas excepciones:
a) las operaciones ordinarias de las entidades de crdito (art. 150.3 LSC).
b) los negocios dirigidos a facilitar la adquisicin de acciones por el personal de la sociedad
(art. 150.2 LSC), al objeto de no entorpecer la posible participacin en el accionariado de
los trabajadores de sta.
C) Participaciones recprocas. Supuesto: Cuando dos sociedades participan recprocamente en
sus respectivos capitales sociales (la sociedad A participa en el capital de la sociedad B, que a su
vez participa en el de A).
Causas de la regulacin:
a) por el principio de integridad del capital: ya que el patrimonio de las sociedades
participadas estara formado de forma mediata por acciones o participaciones propias
(cada sociedad participara indirectamente en s misma).
b) por el riesgo de que los administradores de las dos sociedades utilicen los derechos de
voto de las respectivas participaciones de forma consensuada (los administradores de A
votan en B en un determinado sentido, previo acuerdo para que los administradores de B
voten en A en otro).
Rgimen aplicable:
a) prohibicin de establecer participaciones recprocas que excedan del 10 por 100 de la cifra del
capital de las sociedades participadas (art. 151 LSC).
b) deber de notificacin a cargo de las sociedades que superen el lmite del 10 por 100 en el
capital de otra (art. 155 LSC).
c) En caso de superacin del lmite legal: obligacin de la sociedad que reciba antes dicha
notificacin de proceder a la enajenacin de las participaciones excedentes en el plazo de un ao
(art. 152.1 LSC).
d) El incumplimiento de esta obligacin de reduccin faculta a cualquier interesado para instar la
venta judicial de las participaciones excedentes, a la vez que determina la suspensin de los
derechos correspondientes a las participaciones posedas por la sociedad infractora en la otra
sociedad (art. 152.3 LSC).
7.5. Sanciones administrativas por el incumplimiento de las normas sobre acciones o
participaciones propias y participaciones recprocas (art. 157 LSC).
7.5. Sanciones administrativas por el incumplimiento de las normas sobre acciones o
participaciones Infraccin (art. 157.1 LSC).
8. COPROPIEDAD Y DERECHOS REALES SOBRE LAS ACCIONES Y LAS PARTICIPACIONES
8.1. Copropiedad:
49

La LSC admite las situaciones de cotitularidad tanto de las acciones como de las participaciones.
Cuando dos o ms personas compartan la propiedad de la accin o de la participacin, sta se
mantiene indivisa y se obliga a los copropietarios a designar una sola persona o representante
comn para el ejercicio de los derechos de socio (art. 126 LSC).
8.2. Usufructo y Prenda
La constitucin de derechos reales limitados sobre las acciones o participaciones se realizar de
acuerdo con las normas del Derecho comn.
Constitucin: La regla general es que la prenda o el usufructo se constituirn en virtud del
negocio o ttulo correspondiente.
Sociedad de responsabilidad limitada: el usufructo o prenda deber inscribirse en el libro registro
de socios (art. 104.1 LSC).
Especialidades del usufructo.
Atribucin respecto a la disociacin entre la titularidad de las acciones o participaciones y las
facultades de uso y de aprovechamiento econmico.
a) Al nudo propietario:
1) la condicin de socio a quien corresponde por principio el ejercicio de todos los derechos
de socio.
2) la realizacin de los desembolsos pendientes de las acciones no liberadas (art. 130 LSC).
b) Al usufructuario le corresponde:
1) derecho a los dividendos durante el usufructo(art. 127.1 LSC).
2) en la liquidacin de la sociedad: los beneficios que no hayan sido objeto de distribucin
por destinarse a reservas (art. 128.1 LSC).
3) en la disolucin de la sociedad durante el usufructo: la parte de la cuota de liquidacin
que corresponda al incremento experimentado por el valor real de las acciones o
participaciones por causa de la constitucin de las reservas sociales (art. 128.2 LSC).
c) A ambos: En el aumento de capital: el derecho de asuncin o de suscripcin preferente que
corresponda a las acciones o participaciones usufructuadas faculta para su ejercicio
sucesivamente al nudo propietario y al usufructuario (art. 129 LSC).
Especialidades de la prenda.
Regla general: el ejercicio de los derechos de socio corresponde, salvo disposicin contraria de
los estatutos, al propietario de las acciones o participaciones (art. 132.1 LSC).
En caso de ejecucin de la prenda:
-

en la sociedad limitada se aplicarn las reglas previstas para los supuestos de transmisin
forzosa (art. 109 LSC),
50

en la sociedad annima habr que estar a lo que dispongan los estatutos (art. 125 LSC).

9. EMBARGO La Ley dispone que se observarn las disposiciones relativas a la prenda,

siempre que sean compatibles con el rgimen especfico del embargo (art. 133 LSC).

II. LAS OBLIGACIONES.

1. CONCEPTO Y FINALIDAD ECONMICA.
Las obligaciones -o bonos- son valores emitidos en serie o en masa, mediante los cuales la
sociedad emisora reconoce o crea una deuda de dinero en favor de quienes los suscriben (art.
401.2 LSC).
Son valores de financiacin, con los que el emisor allega recursos financieros a ttulo de crdito
que, por tanto, deber restituir en el momento de su vencimiento.
La incorporacin de la deuda de la sociedad a una masa o serie de valores permite su
distribucin entre distintas personas, lo que se consigue normalmente mediante el ofrecimiento
al pblico de la suscripcin de las obligaciones.
2. NATURALEZA DE LAS OBLIGACIONES Y REPRESENTACIN.
Las obligaciones son valores mobiliarios que representan partes alcuotas de una deuda de la
sociedad frente a los poseedores de las mismas, que reciben el nombre de obligacionistas.
3. DIFERENCIA ENTRA LA ACCIN Y LA PARTICIPACIN:
La accin es una parte alcuota del capital que atribuye al titular derechos corporativos o de
socio, y entre ellos el de participar en los eventuales beneficios sociales.
La obligacin es una parte alcuota de un crdito que confiere a su titular la condicin de
acreedor, y que incorpora el derecho a percibir un inters peridico y a obtener la restitucin del
principal.
4. PERSONAS LEGALMENTE AUTORIZADAS A EMITIR OBLIGACIONES.
-

Las sociedades annimas.

Existen otras sociedades no aludidas en las prohibiciones establecidas legamente que

pueden emitir obligaciones:

Las sociedades de garanta recproca, agrupaciones de inters econmico, cajas de ahorro,

etc.

5. CLASES:
a) Por la forma en la que se representan:
1. ttulos o anotaciones en cuenta.
2. Cuando se trate de ttulos: nominativas o al portador.
b) Atendiendo a otros diversos criterios:
51

1. simples o garantizadas,
2. con prima o sin ella,
3. con inters constante o variable, y
4. convertibles o no convertibles.
Obligaciones convertibles en acciones:
La posicin del obligacionista (acreedor) se aproxima a la posicin del socio (accionista),
atribuyndole el derecho de convertir sus obligaciones en acciones -tambin el derecho de
suscripcin preferente sobre las nuevas acciones que pueda emitir la sociedad-.
6. RGANO COMPETENTE PARA LA EMISIN:
La emisin de obligaciones debe acordarse por la junta general de accionistas (art. 406 LSC).
7. EL SINDICATO DE OBLIGACIONISTAS
En cualquier emisin de obligaciones la sociedad debe constituir el denominado sindicato de
obligacionistas, que ha de integrarse por todos los suscriptores de los valores (art. 419 LSC) y
que se concibe como una asociacin que tiene por finalidad la defensa de los intereses comunes
o colectivos de los obligacionistas.
8. EL REEMBOLSO DE LAS OBLIGACIONES
El reembolso de las obligaciones deber realizarse por la sociedad emisora en el plazo
convenido, de acuerdo con el plan o cuadro de amortizacin fijado en el momento de la emisin.
9. ESPECIALIDADES DE LA EMISIN DE OBLIGACIONES CONVERTIBLES EN ACCIONES .
1) La sociedad debe acordar simultneamente un aumento del capital en la cuanta necesaria
(art. 414.1 LSC), para garantizar la existencia jurdica de las acciones necesarias para atender a
las eventuales solicitudes de conversin (art. 418.1 LSC).
2) El derecho de suscripcin preferente: A favor de los antiguos accionistas respecto de las
obligaciones convertibles (art. 416.1 LSC), pero no de las acciones que emita la sociedad para
atender a las solicitudes de conversin (art. 304.2 LSC).

LECCIN 6. SOCIEDADES DE
CAPITAL: LA JUNTA GENERAL.
I. INTRODUCCIN
Las sociedades de capital actan a travs de sus rganos. Necesitan una organizacin o
estructura corporativa o societaria, para adoptar decisiones, tanto en la esfera interna como en
52

la externa. En Derecho espaol no hay una teora general del rgano, sino que se regulan los
rganos en particular.
Concepto general de rgano: Centro unificado y estructurado de funciones y competencias que
deben llevarse a cabo por personas fsicas segn un rgimen de actuacin que depende de la
respectiva composicin y forma de funcionamiento.
Dualidad de rganos:
a) La junta general: rgano deliberante que rene a los socios y que expresa con sus
acuerdos la voluntad social.
b) Los administradores: rgano ejecutivo encargado de la gestin de la sociedad y de su
representacin en sus relaciones con terceros.
A) La Junta es el rgano jerrquicamente superior, el rgano soberano.
rgano administrativo: rgano subordinado a la Junta.
El modelo legal se sigue, con ms o menos fidelidad, en las sociedades cerradas, con pocos
socios, tanto annimas como limitadas.
En las grandes sociedades cotizadas: el rgano de administracin ostenta un poder casi absoluto
sobre el proceso de formacin de la voluntad social por:

la dispersin y el desinters de los accionistas por el ejercicio de los derechos polticos

(absentismo)

el control por los administradores de los mecanismos de delegacin de los derechos de

voto.

II. LA JUNTA GENERAL

1. CONCEPTO.
Del artculo 159 LSC se puede definir la Junta general como Reunin de socios para decidir, por
la mayora legal o estatutariamente establecida, en los asuntos propios de su competencia,
cuyas decisiones obligan a todos los socios, incluso a los disidentes y a los que no hayan
participado en la junta, as como a los administradores. La Junta no siempre es una reunin de
socios,
a) El caso de la sociedad unipersonal (art. 15 LSC).
b) Sociedades con pluralidad de socios cuando uno de ellos con participacin mayoritaria en
el capital, podra constituirse en junta y adoptar acuerdos.
2. RGIMEN LEGAL:
Se encuentra en los artculos 159 a 209 LSC y en los estatutos de la propia sociedad.
Especialidad: Las sociedades cotizadas estn obligadas a aprobar un reglamento especfico para
la junta general (arts. 512 y 513 LSC).
53

3. CARACTERES.
Las principales caractersticas de la Junta son las siguientes:
a) rgano necesario: no puede faltar ni ser sustituido en sus funciones por otro rgano o
procedimiento legal alternativos.
b) rgano deliberante: de formacin y expresin de la voluntad, aunque precisa de otro
rgano para exteriorizarla.
c) rgano de funcionamiento colegiado: precisa de un procedimiento para que sus
decisiones sean vlidas.
4. COMPETENCIA:
Se extienden a los asuntos propios de la competencia de la junta (arts. 159.1 LSC).
El enumera los asuntos que son competencia de la Junta y termina con una referencia final a
cualesquiera otros (asuntos) que determinen la ley o los estatutos, porque la lista no es
exhaustiva ().
4.1. Aspectos esenciales de la estructura jurdica y econmica de la sociedad
(modificacin de estatutos y modificaciones estructurales, etc.).
4.2. Competencias en materia de organizacin de la sociedad (configuracin de la
organizacin de la sociedad, nombramiento y revocacin de administradores, auditores, etc.).
4.3. Competencias en materias relacionadas con la gestin (censura de la gestin social;
aprobacin de cuentas, compra de sus propias acciones o participaciones, etc.).
4.4. Lmites del poder de la junta.
-

Los lmites que se derivan del necesario respeto a la Ley y a los estatutos.

La junta debe garantizar la paridad de trato de todos los socios (art. 97 LSC) y respetar los
derechos individuales de stos.

Sus decisiones deben guiarse por el inters social y no por el posible inters particular de
algunos socios o terceros (en caso contrario los acuerdos podran ser impugnados).

Las funciones reservadas al rgano de administracin: funcin de administrar y

representar a la sociedad en todos los actos comprendidos en el objeto social (art. 209
LSC).

A) Sociedades limitadas: Se permite que la junta pueda impartir instrucciones a los

administradores o someter a autorizacin determinadas actuaciones o decisiones de stos (art.
161 LSC).
B) Sociedades annimas: No existe ningn obstculo para reconocer en los estatutos las
facultades de intervencin de la junta y que los accionistas puedan adoptar acuerdos o impartir
instrucciones sobre asuntos relacionados con la administracin.
5. CLASES DE JUNTAS
54

Existen dos clases de juntas:

a) Juntas ordinarias: han de celebrarse por obligacin legal y con carcter peridico y una
poca determinada.
b) Juntas extraordinarias: pueden ser convocadas en cualquier momento por iniciativa de la
sociedad o de los socios
Todas las juntas tienen la misma competencia (salvo la reservada a la Ordinaria) y se rigen por
las mismas reglas generales en materia de convocatoria, celebracin, adopcin de acuerdos
sociales e impugnacin.
5.1. Junta ordinaria:
Plazo: debe celebrarse dentro de los seis primeros meses de cada ejercicio
Competencia: censurar la gestin social, aprobar en su caso las cuentas anuales del ejercicio
anterior y resolver sobre la aplicacin del resultado (art. 164.1 LSC). Puede adoptar acuerdos
sobre cualquier otro asunto.
El incumplimiento del plazo de los seis meses, no afecta a su validez (art. 164.2 LSC). Los
estatutos pueden imponer la obligacin de celebrar alguna otra junta adicional de forma
peridica o en fechas concretas.
5.2. Junta Extraordinaria:
Plazo: Pueden convocarse en cualquier momento
Competencia: Cualquier asunto salvo la aprobacin de las cuentas anuales y la aplicacin del
resultado del ejercicio social (materias legalmente reservadas a la junta ordinaria: art. 165 LSC).
Legitimado para la convocatoria: Los administradores:
1) cuando lo estimen conveniente o necesiten recabar el acuerdo o la opinin de los socios
para cualquier asunto (art. 167 LSC).
2) cuando lo soliciten uno o varios socios que sean titulares al menos del 5 por 100 del
capital social y expresen en la solicitud los asuntos -orden del da- a tratar en la junta (art.
168 LSC): la Junta deber celebrarse dentro de los dos meses siguientes a la fecha en que
se hubiere requerido notarialmente a los administradores para convocarla.
6. CONVOCATORIA
La convocatoria de la junta es requisito indispensable para su vlida celebracin, salvo en el caso
de Junta universal.
6.1. Legitimacin para la convocatoria:
A) Los administradores:
1) cuando lo estimen conveniente o necesiten recabar el acuerdo o la opinin de los socios
para cualquier asunto (art. 167 LSC)
55

2) cuando lo soliciten uno o varios socios que sean titulares al menos del 5 por 100 del
capital social y expresen en la solicitud los asuntos -orden del da- a tratar en la junta (art.
168 LSC): la Junta deber celebrarse dentro de los dos meses siguientes a la fecha en que
se hubiere requerido notarialmente a los administradores para convocarla.
B) Convocatoria Judicial. Convocatoria judicial (arts. 169 y 170 LSC) En los supuestos de
inoperancia del rgano de administracin (art. 171.2 LSC ). Juez competente: juez de lo
mercantil del domicilio social.
En la Junta ordinaria. Quin puede instar la convocatoria y cundo: cualquier socio cuando no se
celebre en el plazo legal. Proceso: El juez debe dar audiencia previa a los administradores y
proceder a la convocatoria cuando estime que no existe ningn motivo fundado que justifique el
incumplimiento de la obligacin legal (art. 169 LSC).
Juntas extraordinarias cuya celebracin haya sido solicitada previamente por los socios que
ostenten una participacin superior al 5 por 100 del capital social: Los socios pueden solicitar la
convocatoria judicial cuando los administradores no den curso a su solicitud (art. 169.2 LSC).
Supuestos de inoperancia del rgano de administracin: cuando se encuentre objetivamente
incapacitado para acordar la convocatoria por fallecimiento o cese del administrador o
administradores para proceder al nombramiento de nuevos administradores. Tienen
legitimacin:
a) cualquier socio.
b) cualquier administrador que permanezca en el ejercicio de su cargo (art. 171 LSC).
6.2. Requisitos de la convocatoria:
No existen diferencias sustanciales entre las sociedades annima y limitada.
Medios de Publicidad:
1) Anuncio publicado en el Boletn Oficial del Registro Mercantil (BORME). Obligatorio para las
sociedades annimas con acciones al portador .
2) En la pgina web:
Obligatorio para las sociedades cotizadas (art.11 bis de la LSC modificado por el RDL 9/2012)
-

Voluntario: otras sociedades.

Adicional o cuando la sociedad no tenga pgina web: publicacin en uno de los diarios de
mayor circulacin del domicilio social, cuando menos, a la fecha fijada para la celebracin
de la junta

3) Otros: Pueden establecerse otras previsiones establecidas en los estatutos, como pgina web
o cualquier otro procedimiento de comunicacin, individual o escrita, que asegure la recepcin
del anuncio de la convocatoria por todos los socios en el domicilio designado. (art. 173.1 y 2 de
la LSC y 446 LSC para la SLNE).
Plazo para la convocatoria: (art. 176.1 LSC):
56

a) Sociedad annima: un mes de antelacin a la fecha de la Junta.

b) Sociedad limitada: quince das de antelacin a la fecha de la Junta.
Contenido de la convocatoria:
a) el orden del da.
b) nombre de la sociedad.
c) fecha y hora de la reunin, el lugar?.
d) El cargo de las personas que convocan.
El orden del da: Establece las materias sobre las que la Junta puede vlidamente pronunciarse:
no podr adoptarse ninguna decisin salvo alguna excepcin legal- sobre extremos distintos de
los anunciados.
6.3. Especialidades de la Sociedad annima.
Complemento de la convocatoria (art. 172 LSC):
a) Derecho de los accionistas que sean titulares del 5 por 100 del capital a completar el
orden del da fijado por los administradores incluyendo uno o ms puntos en el mismo.
b) Notificacin dirigida a la sociedad
c) Plazo para presentarlo: 5 das siguientes a la publicacin del anuncio de convocatoria (art.
172 LSC).
d) La falta de publicacin del complemento de la convocatoria en el plazo legalmente fijado
(15 das antes de la fecha de reunin de la Junta) ser causa de nulidad de la Junta.
Existencia de segunda convocatoria (art. 177 LSC). (No existe en la SRL.).
6.4. La Junta Universal.
Es un caso especial respecto a la convocatoria: La Junta Universal (art. 178 LSC).
Concepto de Junta Universal: La reunin de la Junta no precisa la previa convocatoria cuando,
estando presente o representado todo el capital social, los asistentes acepten por unanimidad la
celebracin de la junta.
Caracteres y requisitos:
a) Aceptacin unnime por los socios del orden del da: no se prev en la LSC, pero puede
considerarse implcita en la aceptacin de la celebracin (la doctrina lo considera un requisito
insoslayable).
b) No es preciso que los socios concurran personalmente a la junta universal: pueden delegar su
voto y hacerse representar, siempre que tengan conocimiento de la pretensin de constituir la
junta y de los asuntos a tratar.
57

c) Lugar: puede tener lugar en cualquier lugar, ya sea en territorio espaol o extranjero (art.
178.2 LSC).
d) Competencia: absoluta y total para tratar cualquier asunto (art. 178.1 LSC).
7. ASISTENCIA A LAS JUNTAS GENERALES
7.1. Legitimacin:
a) Todos los socios (incluyendo a los titulares de acciones o participaciones sin voto) por s
mimos o por medio de representante (arts. 183 a 188 LSC)
b) Los administradores: obligados a asistir (art. 180 LSC).
c) Autorizacin a otras personas no socios para asistir (art. 181 LSC).
7.2. Especialidades de la sociedad annima:
a) Puede limitarse el derecho, exigindose en los estatutos la posesin de un nmero mnimo
de acciones -nunca superior al uno por mil del capital social- para asistir a la junta general,
pero pueden agruparse acciones.(art. 179.2 y 189 LSC).
b) Puede exigir una legitimacin anticipada del accionista (art. 179.3 LSC).
c) Los socios pueden asistir por medios telemticos (art. 182 LSC)
d) Pueden no asistir pero ejercitar o delegar su derecho de voto mediante correspondencia
postal, electrnica o cualquier otro medio de comunicacin a distancia que garantice
debidamente la identidad del socio (art. 189.2 LSC);
8. CONSTITUCIN DE LA JUNTA.
8.1. Requisitos para la constitucin de la Junta:
Tiempo de celebracin (art. 195.1 LSC). El da sealado en la convocatoria: Prrroga (art. 195
LSC).
Lugar de celebracin (art. 175 LSC):
a) se celebrar en el trmino municipal donde la sociedad tenga su domicilio, salvo pacto en
contrario.
b) Si en la convocatoria no se estableciese el lugar de celebracin, se entender que la junta
ha sido convocada para su celebracin en el domicilio social.
Qurum de constitucin
Especialidades de la sociedad annima: Necesario que concurran los qurum de constitucin
legalmente exigidos: asistencia de accionistas que sean representativos de determinadas cuotas
del capital social, segn la importancia de los acuerdos a adoptar y la convocatoria (sistema de
doble convocatoria) (arts. 193 y 194 LSC).
Asuntos ordinarios:
58

a) Primera convocatoria: se exige el 25% del capital suscrito con derecho a voto.
b) Segunda convocatoria: no requiere un qurum especial (art. 193 LSC).
Asuntos extraordinarios:
a) Primera convocatoria: se exige el 50% del capital suscrito con derecho a voto (art. 194.1
LSC).
b) Segunda convocatoria: 25% del capital suscrito con derecho a voto (art. 194 LSC).

El quorum puede ser reforzado -nunca rebajado o debilitado- estatutariamente.

Puede elevarse tanto los qurum de asistencia como las mayoras de votos legalmente previstos
(arts. 194.3 y 201.3 LSC). No puede exigirse en ningn caso la unanimidad. En la sociedad
limitada no se precisa qurum, por el distinto procedimiento de adopcin de acuerdos.
9. DERECHO DE INFORMACIN. (arts. 196 y 197 LSC):
Comn a la sociedad annima y a la limitada.
9.1. Objeto: los asuntos sometidos a la decisin de la junta, que les permite recabar los
elementos de juicio necesarios para poder ejercitar su derecho de voto de forma reflexiva y, en
general, para tener un conocimiento preciso de la marcha de la sociedad (arts. 196 y 197 LSC).
9.2. Forma de ejercicio:
a) por escrito y con anterioridad a la reunin de la junta o
b) verbalmente durante la misma.
9.3. Funcionamiento:
Opera como un simple derecho de pregunta: slo permite solicitar aclaraciones o
informaciones sobre los asuntos incluidos en el orden del da.
Principio general: Los administradores deben suministrar la informacin solicitada.
Excepcin: Los administradores estn facultados para denegarla cuando consideren que la
publicidad de lo solicitado puede perjudicar los intereses sociales.
La excepcin no proceder cuando la solicitud provenga de socios que representen al menos la
cuarta parte del capital social.
Los estatutos podrn fijar un porcentaje menor, siempre que sea superior al 5% del capital social
(art. 197.4. LSC)
9.4. Especialidad de las sociedades cotizadas:
Estn legalmente obligadas a disponer de una pgina web:
a) para atender al ejercicio de este derecho por los accionistas,
59

b) para difundir la documentacin societaria ms relevante (estatutos, reglamentos de la

junta y del consejo, informes de gobierno corporativo, etc.) y hasta
c) para habilitar un Foro Electrnico de Accionistas con el fin de facilitar su comunicacin
con carcter previo a la celebracin de las juntas (Remisin a los arts. 11y sig., de la LSC,
modificado por el RDL 9/2012).
10. DERECHO A PARTICIPAR EN LAS DELIBERACIONES Y A REALIZAR PROPUESTAS
(regulados, fundamentalmente, en los Reglamentos de las Juntas Generales de las sociedades
cotizadas).
11. DERECHO DE VOTO.
11.1. Titularidad del derecho de voto:
A) Principio general: proporcionalidad entre el voto y el capital suscrito (art. 188 LSC)
B) Excepciones (por va estatutaria):
-

Comn a ambos tipos sociales: posibilidad de limitar el nmero de votos a emitir por un
socio. Debera servir para diluir el poder de los grandes accionistas y para reforzar en
trminos relativos el derecho de voto de los minoritarios.

Excepcin: en las sociedades cotizadas se prohben la limitacin del derecho de voto (art.
527 LSC).

En la sociedad de responsabilidad limitada: Posibilidad de voto plural (art. 188.1 LSC)

En la sociedad annima: Limitacin derivada de la limitacin de asistencia (art. 179.2
LSC), pero se permite la agrupacin de acciones para asistir y votar (art. 189.1 LSC).

C) Privacin legal del derecho de voto:

-

Acciones y participaciones sin voto (arts. 98 LSC)..

Accionistas morosos (art. 83 LSC).

Acciones y participaciones propias (arts. 142 y 148 LSC).

Conflicto de intereses de los socios con los de la sociedad (slo en la SL: art. 190 LSC).

D) Ejercicio del derecho de voto:

-

Asistencia a la Junta.

Ejercicio del voto por medio de representante.Los socios tienen un derecho incondicional a
hacerse representar por un familiar o apoderado general (arts. 183.1 y 187 LSC).
Especialidades:
a) En la sociedad annima: puede conferirse en favor de cualquier persona. Los
estatutos pueden limitar -no excluir- este derecho (art. 184.1 LSC): exigir que el
representante sea otro accionista.
60

b) En la sociedad limitada, slo puede ser representados por otro socio. Se permite que
en los estatutos se autorice la representacin por medio de otras personas (art.
183.1 LSC).
Requisitos:
a) Forma:
1) Por escrito.
2) En la sociedad annima, por medios de comunicacin a distancia que garanticen
debidamente la identidad del socio si se prev en los estatutos (art. 184.2 LSC).
b) Se exige que se confiera con carcter especial para cada junta:
1) Sociedad annima: debe ir referida a una junta concreta y determinada, para evitar
que el socio se desentienda de manera indefinida del uso de sus derechos polticos
(art. 184.2 LSC;
2) En la sociedad limitada, el requisito anterior slo se exige para la representacin que
no conste en documento pblico (art. 183.2 LSC).
Solicitud pblica de representacin en la sociedad annima (art. 186 LSC): grandes sociedades
cotizadas.
Elementos que deben constar en el documento del poder de representacin pblica:
a) El orden del da.
b) La solicitud expresa de instrucciones para el ejercicio del derecho de voto.
c) El sentido en que votar el representante en caso de no impartirse ninguna indicacin.
Supuestos en los que la Ley prohbe a los administradores de las sociedades cotizadas ejercitar
los votos que tengan por encuentrarse en una situacin de conflicto de inters:
a) Los acuerdos relativos a su nombramiento.
b) Los acuerdos relativos a su destitucin.
c) Los acuerdos relativos al ejercicio de la accin social de responsabilidad (art. 526 LSC).
Voto a distancia y por medios telemticos:
Sociedad annima:
a) los accionistas puedan asistir a la junta por medios telemticos (art. 182 LSC)
b) puedan participar sin necesidad de asistir mediante correspondencia postal,
electrnica o cualquier otro medio de comunicacin a distancia que garantice
debidamente la identidad del socio (art. 189.2 LSC).
La admisibilidad de ambos derechos y sus formas de ejercicio debern especificarse en los
estatutos.
61

El problema de la Junta virtual: No ha sido suficientemente desarrollada.

11.2. Emisin del voto
Los socios pueden votar en la forma que tengan por conveniente de acuerdo a la buena fe, sin
hacer un uso abusivo del derecho y con respeto al inters de la sociedad.
Prohibiciones especficas de las Sociedades de responsabilidad limitada: Prohibicin de ejercer el
derecho de voto en una serie de supuestos en que la formacin de la voluntad social podra
verse interferida por la presencia de un conflicto de intereses (art. 190 LSC):
a) Acuerdos que autoricen al socio a transmitir sus participaciones.
b) Acuerdos que excluyan al socio de la sociedad.
c) Acuerdos que le liberen de una obligacin.
d) Acuerdos que le concedan un derecho,
e) Acuerdos que le otorguen crditos, prstamos u otra asistencia financiera.
f) Acuerdos que dispensen al socio-administrador de la prohibicin de hacer
competencia a la sociedad.
Pactos reservados o parasociales (art. 29 LSC): El socio puede limitar voluntariamente su
libertad de voto y obligarse contractualmente con otros socios a votar en las juntas de una
manera coordinada: sindicatos de accionistas o de socios (modalidad de los pactos
reservados o parasociales, ya examinados, art. 29 LSC). Pueden consistir en:
-

La asuncin por el socio de la obligacin de votar en el sentido acordado por el sindicato.

Frmulas que obligan a los socios sindicados a agrupar sus acciones o participaciones
en una sociedad.

Delegar su voto en un mismo representante.

12. ADOPCIN DE ACUERDOS.

La adopcin de acuerdos est sometida a un rgimen legal distinto para la sociedad annima y
para la sociedad limitada:
12.1. Sociedad Annima.
Principio general: Los acuerdos sociales se adoptarn por mayora ordinaria de los votos de los
accionistas presentes o representados (201.1 LSC).
Excepcin: Para la adopcin de los acuerdos a que se refiere el artculo 194, ser necesario el
voto favorable de los dos tercios del capital presente o representado en la junta cuando en
segunda convocatoria concurran accionistas que representen el veinticinco por ciento o ms del
capital suscrito con derecho de voto sin alcanzar el cincuenta por ciento.
La toma de decisiones se vincula al voto favorable de la mayora, no del capital social, sino de
los votos de los accionistas que participen en la junta vlidamente constituida.
62

El rgimen legal puede ser reforzado -nunca rebajado o debilitado- estatutariamente.

12.2. Sociedad Limitada:
La Ley exige el respaldo de determinadas mayoras de los votos correspondientes a las
participaciones sociales en que se divida el capital social (arts. 198 y 199 LSC: no se refiere a
quorum de asistencia, ni a doble convocatoria).
Las mayoras de voto operan a modo de qurum de asistencia: slo cuando concurran las
mayoras requeridas, podra la junta tomar acuerdos.
1) Para los acuerdos sociales ordinarios: la mayora de los votos vlidamente emitidos, siempre
que representen al menos un tercio de los votos correspondientes a las participaciones sociales
en que se divida el capital social(art. 198 LSC: Interpretacin literal y sistemtica).
2) Para el aumento o la reduccin del capital y cualquier otra modificacin de los estatutos
sociales: el voto favorable de ms de la mitad de los votos correspondientes a las participaciones
en que se divida el capital social (art. 199, a), LSC).
3) Acuerdos que requerirn el voto favorable de, al menos, dos tercios de los votos
correspondientes a las participaciones en las que se divida el capital social:
a) La autorizacin a los administradores para que puedan realizar actividades que supongan
competencia con la sociedad.
b) La supresin o limitacin del derecho de preferencia en los aumentos de capital.
c) La transformacin, la fusin, la escisin, la cesin global de activo o pasivo.
d) El traslado del domicilio al extranjero y la exclusin de socios (art. 199, b) LSC).
Los porcentajes legales de votos tienen carcter mnimo
estatutariamente sin llegar a la unanimidad (art. 200.1 LSC).

pueden

ser

reforzados

Se permite que los estatutos exijan, adems, una mayora personal: en estos casos los acuerdos
deberan adoptarse tambin con el voto favorable de un determinado nmero de socios (art.
200.2).
13. DOCUMENTACIN DE LOS ACUERDOS
Los acuerdos deben recogerse en un acta, con el fin de dar fe de su contenido y de otros
extremos relativos al desarrollo de la junta (v. arts. 202 y 203 LSC y art. 26 C. de C.).
14. IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS SOCIALES.
14.1. Rgimen de impugnacin comn para las sociedades annimas y limitadas (arts.
204 a 209 LSC).
Es uno de los principales instrumentos de defensa de los socios minoritarios y de control de que
las sociedades cumplen con las normas por las que han de regirse.
Dentro de los acuerdos impugnables existen dos categoras esenciales (art. 204.2 LSC): los
acuerdos nulos y los acuerdos anulables.
63

14.2. Acuerdos nulos:

Acuerdos contrarios a la Ley: todos aquellos que contravengan un mandato imperativo de la Ley
de Sociedades de Capital, ya sea por su contenido o por la forma en que fueron adoptados: p. ej.:
a) Los tomados sin cumplir los requisitos formales que la Ley exige para regular la
constitucin y el funcionamiento de las Juntas Generales.
b) Los que no hayan sido tomados por mayora absoluta de votos o por la mayora especial
eventualmente exigida en determinados casos.
c) Los acuerdos cuyo contenido vulnere un mandato legal: los que sean contrarios a la moral,
al orden pblico o a las buenas costumbres, as como los que violen los derechos que la
Ley concede a los accionistas, etc.
14.3. Acuerdos anulables: acuerdos que infrinjan los estatutos o que lesionen los intereses
sociales en beneficio de uno o varios accionistas o de terceros; p. ej.:
-

acuerdo elevando la retribucin de los administradores -que a la vez eran los socios de
control del 2,5 al 33 por 100 de los beneficios sociales;

acuerdo de fijacin de retribucin que se considera excesiva en atencin a la actividad

social y que se atribuye a un propsito de desviacin de los beneficios sociales en favor de
varios socios;

14.4. La impugnacin se excluye:

a) Para los acuerdos que hayan sido dejados sin efecto o sustituidos vlidamente por otros
(art. 204.2 LSC).
b) Cuando el vicio sea meramente formal y haya sido ratificado o convalidado a travs de
otro posterior que, reiterando su contenido, corrija el defecto inicial.
14.5. Personas legitimadas y plazos de caducidad
La distincin entre acuerdos nulos y acuerdos anulables se traduce en un rgimen distinto en
materia de plazos y de personas legitimadas para la impugnacin.
Personas legitimadas.
a) Acuerdos nulos: todos los socios, los administradores (incluyendo, pues, a los no socios) y los
terceros que acrediten un inters legtimo por el hecho de resultar perjudicados por el acuerdo
en cuestin (art. 206.1 LSC),
b) Acuerdos anulables:
1) Los socios asistentes a la junta que hubiesen hecho constar en acta su oposicin al
acuerdo impugnado (requisito que segn la jurisprudencia no se cumple con la simple
emisin del voto negativo y que precisa de una oposicin clara y expresa).
2) Los socios ausentes.
3) Los que hubiesen sido ilegtimamente privados del derecho de voto.
64

4) Los administradores (art. 206.2 LSC).

Plazo:
a) Acuerdos nulos: queda sujeta a un plazo de caducidad de un ao (art. 205.1 LSC, que slo
excepta de esta regla a los acuerdos que por su causa o contenido sean contrarios al orden
pblico.
b) Acuerdos anulables: plazo de caducidad de cuarenta das (art. 205.2 LSC).
Los plazos de caducidad breves, y la convalidacin de los acuerdos nulos por el simple
transcurso del perodo de impugnacin, tratan de facilitar la consolidacin y certidumbre de las
situaciones jurdicas y de evitar que la actividad social pueda verse perturbada con
impugnaciones tardas e intempestivas, que pudiesen afectar a la seguridad del trfico jurdico.

LECCIN 7. SOCIEDADES DE
CAPITAL: EL RGANO DE
ADMINISTRACIN
1. CARACTERIZACIN Y CONFIGURACIN DE LA ADMINISTRACIN.
La estructura corporativa de las sociedades annima y limitada se completa con el rgano de
administracin, que lleva a cabo la gestin cotidiana de la sociedad y la representa en sus
relaciones jurdicas con terceros.
1.1. Configuracin como rgano: centro unificado y
competencias que deben llevarse a cabo por personas fsicas.

estructurado

de

funciones

Distincin entre el rgano y los titulares del rgano o sus componentes: arrendamiento de
servicios.
1.2. rgano necesario:
Necesidad referida a su existencia:
a) Prohibidas las clusulas estatutarias que lo eliminen.
b) Prohibicin de clusulas de vaciamiento: el rgano est previsto pero sin contenido
competencial.

65

c)

Prohibicin de clusulas de condicionamiento: competencias sometidas a la autorizacin o

aprobacin en cada caso de por la Junta General.

d) Prohibicin de clusulas que configuran sociedades en las que no hay distincin entre
Junta General y rgano de administracin.
1.3. rgano permanente.
1.4. Organicismo de terceros: pueden ser administradores de la sociedad, terceros a la
sociedad: no socios.
1.5. Principio de disponibilidad: que se manifiesta en:

estructura opcional del rgano administrativo.

nmero mximo y mnimo de administradores.

rgimen interno organizativo (delegacin; lmites de la delegacin; reparto interno de

funciones; etc.).

funcionamiento del rgano.

mbito competencial: materias indisponibles: la representacin de la sociedad.

2. ESTRUCTURA DEL RGANO ADMINISTRATIVO:

La LSC faculta a las sociedades para optar entre varias formas alternativas (art. 210.1 LSC):
a) Un administrador nico.
b) Varios administradores que acten solidariamente.
c) Varios administradores que acten conjuntamente:

Sociedad Annima: Mximo dos personas (en otro caso, constituirn un Consejo de
administracin).

Sociedad Limitada: pueden ser ms de dos sin necesidad de constituir Consejo de

Administracin (arts. 210.2 LSC).

d) Consejo de administracin integrado por un mnimo de tres miembros con o sin delegacin de
facultades(art. 447.1 LSC).
e) Especialidad: Sociedad europea domiciliada en Espaa (arts. 476 y sigs. LSC):

un solo rgano (sistema monista), o

un rgano de Direccin y un Consejo de Control (sistema dual)

3. COMPETENCIAS DEL RGANO DE ADMINISTRACIN:

Distincin de un doble plano:
66

3.1. Organizativo-societario interno. Comprende:

funciones de organizacin de la propia entidad relativa a las relaciones con los otros rganos
(con la Junta General) y con los socios.
funciones de conservacin del equilibrio entre capital y patrimonio o de la solvencia de la
sociedad en proteccin de los acreedores.
3.2. Representacin de la sociedad. Gestin de la empresa que supone el desarrollo de la
actividad empresarial y la realizacin de actos de representacin, pues es de competencia
exclusiva del rgano de administracin.
1) Titularidad del poder de representacin: quin y cmo lo ejerce (art. 233 LSC): atribucin
del poder de representacin.
2) Contenido del poder de representacin: cul es su extensin, cules sus lmites, cul la
eficacia frente a terceros de esos posibles lmites, (art. 234 LSC): mbito del poder de
representacin.
Atribucin del poder de representacin en funcin de la organizacin (art. 233 LSC):
a) administrador nico;
b) administradores solidarios;
c) administradores conjuntos;
d) Consejo de administracin.
mbito del poder de representacin (v. art. 234 LSC). Contenido legal del poder de
representacin:
a) Contenido tpico, que se extiende a todos los actos comprendidos en el objeto social.
b) El objeto tiene el carcter de lmite externo al poder de representacin.
Extralimitacin del poder:
La trasgresin es oponible a los terceros: los administradores carecen de poder para realizar
actos ajenos al objeto social. Excepcin: Frente a terceros que hayan obrado de buena fe y sin
culpa grave: La sociedad quedar obligada, aun cuando el acto est fuera de los estatutos (art.
234.2 LSC). La carga de la prueba corresponde a la sociedad.
Las limitaciones al contenido del poder (dentro del objeto):
a) sern ineficaces frente a terceros aunque se halle inscrita en el Registro Mercantil.
b) sern inoponibles frente a terceros.
c) internamente crean un deber de cumplimiento.
d) consecuencias de la violacin de las limitaciones: revocacin y responsabilidad de los
administradores.
67

4. ESTATUTO JURDICO DE LOS ADMINISTRADORES.

4.1. Nombramiento:
A) Competencia:

Principio general: la Junta general (art. 214.1 LSC): competencia exclusiva, inderogable e
indelegable. La junta puede nombrar administradores suplentes (art. 216 LSC).

Excepciones:
o

los primeros administradores que son nombrados por los fundadores en la escritura
fundacional [art. 22.1.e) LSC] o por la Junta constituyente en la fundacin sucesiva
[art. 47.e) LSC];

La cooptacin y el sistema de representacin proporcional, para vocales del Consejo

de Administracin (slo en la SA: arts. 243 y 244 LSC v. infra).

B) Requisitos para el nombramiento: Pueden ser Personas fsicas o jurdicas.

- Personas fsicas: Capacidad de obrar: pueden los menores de edad emancipados (art. 213 LSC).
- Persona jurdica:
a) Deber designarse una persona natural (representante)
permanente (arts. 212.1 y 212 bis de la LSC y 143 RRM).

que acte de forma

b) La revocacin del representante no producir efecto hasta que se designe a la

persona que lo sustituya (art. 212 bis.2 de la LSC).
No se exige la condicin de socio (organicismo de terceros) (art. 212.2 LSC), salvo en la SLNE
(art. 448.1 LSC), ni el cumplimiento de condiciones especiales.
Los estatutos pueden establecer otros requisitos personales (relativas a la nacionalidad,
domicilio, titulacin profesional, etc.) o la constitucin de determinadas garantas (v.gr. una
fianza para responder de una eventual responsabilidad) (art. 214.2 LSC).
C) Aceptacin e inscripcin. Requisitos:

La aceptacin: presupuesto de eficacia del nombramiento (art. 214.3 LSC).

La inscripcin del nombramiento en el R.M. (art. 215 LSC).

4.2. Retribucin.
Principio general: es gratuito salvo que los estatutos establezcan lo contrario y regulen
expresamente el sistema o sistemas de remuneracin (art. 217. 1 LSC).
Modalidades de retribucin: fija, variable, por dietas, aportaciones a planes de pensiones, primas
de seguros de vida, participacin en beneficios, sistemas mixtos
-

Participacin en los beneficios sociales, Principio general: No puede anular o limitar de

forma excesiva los derechos econmicos de los accionistas. Especialidades: En la sociedad
68

annima se condiciona al reparto previo de un dividendo mnimo a los accionistas. (art.

218.2 LSC). En la sociedad limitada: la retribucin no puede exceder de un porcentaje
mximo de los beneficios repartibles (art. 218.1 LSC).
-

Stock-options o entrega de acciones o de opciones sobre stas (art. 219 LSC): slo en
las sociedades annimas. Requisitos:
o
o

previsin estatutaria.
adopcin de un acuerdo expreso de la junta general, relativo al nmero de acciones,
precio de ejercicio, plazo de duracin, etc..

4.3. Deberes de los administradores:

A) Deber de diligencia: desempear el cargo con la diligencia de un ordenado empresario (art.
225.1 LSC). El modelo del ordenado empresario: actuar con rigor y profesionalidad, dedicacin
y eficiencia. Este deber se completa con la obligacin de informarse diligentemente de la
marcha de la sociedad (art. 225.2 LSC).
B) Deber de lealtad: actuar como un representante leal (art. 226 LSC). Esto supone anteponer
los intereses de la sociedad a los suyos propios y cumplir los deberes impuestos por las leyes y
los estatutos (art. 226 LSC).
Prohibiciones y deberes relativos al deber de lealtad:
-

Prohibicin de utilizar el nombre de la sociedad y de invocar la condicin de administrador

(art. 227 LSC).

Prohibicin de aprovechar oportunidades de negocio (art. 228 LSC).

Situaciones de conflicto de intereses (art. 229 LSC).

Prohibicin de competencia (art. 230 LSC).

Deber de secreto (art. 232 LSC).

4.4. Duracin del cargo.

A) En la sociedad annima es de carcter temporal. El plazo de duracin del cargo:
-

deben fijarlo los estatutos.

ha de ser igual para todos los administradores.

no puede exceder de seis aos.

la misma persona puede ser reelegida indefinidamente (art. 221.2 LSC).

Objetivo: La junta renueve peridicamente su confianza en los administradores.

B) En la sociedad limitada: prima la estabilidad y permanencia en el ejercicio del cargo.
-

Principio general: El nombramiento se hace por tiempo indefinido,

69

Excepcin: los estatutos pueden establecer un plazo determinado y podran ser reelegidos
por perodos de igual duracin (art. 221.2 LSC).

4.5. Terminacin del cargo: extincin de la relacin jurdica de administracin que vincula al
administrador con la sociedad.
Puede producirse por diversas causas [fallecimiento, dimisin, apertura de liquidacin (art. 374
LSC), (art. 238.3 LSC)].
Supuesto previstos en la LSC:
A) Caducidad del nombramiento: Cuando, vencido el plazo, se haya celebrado junta general o
haya transcurrido el plazo para la celebracin de la junta que ha de resolver sobre la aprobacin
de las cuentas del ejercicio anterior (art. 222 LSC).
B) Separacin por acuerdo de la Junta General: Los administradores pueden ser separados del
cargo en cualquier momento por libre decisin de la junta general (art. 223.1 LSC): principio de
libre destitucin o de revocabilidad ad nutum: La prdida de confianza.
-

En la sociedad annima: es un principio configurador del tipo. No pueden establecerse

clusulas que limiten el ejercicio de la facultad de separacin del administrador por parte
de la junta

En la sociedad limitada: Pueden establecerse mayoras reforzadas para adoptar el acuerdo

de separacin, con el fin de fortalecer la estabilidad del cargo de administrador (art. 223.2
LSC). Se prohbe que la mayora exigida sea superior a los dos tercios de los votos).

C) Separacin forzosa (art. 230.1 LSC). Salvo que sean expresamente autorizados por la junta
general:
-

cuando los administradores realicen cualquier actividad en competencia con la sociedad.

cuando los administradores se encuentren en una situacin de conflicto de inters.

En la sociedad annima: la junta de accionistas debe pronunciarse sobre la remocin del

administrador a peticin de cualquier socio (arts. 224.2 y 230.3 LSC).
En la sociedad limitada:cualquier socio puede instar la destitucin judicial del administrador
(art. 230.2 LSC).
6. EL CONSEJO DE ADMINISTRACIN.
6.1. Concepto: rgano colegiado que adopta sus decisiones por mayora de sus miembros.
6.2. Especialidades: En la sociedad annima: constitucin obligatoria cuando la administracin
se confe de forma mancomunada a ms de dos personas (art. 210.2 LSC): para evitar que se
entorpezca el proceso de toma de decisiones.

70

En la sociedad limitada: No es obligatorio por el nmero de administradores con facultades

mancomunadas. Es una opcin organizativa que permite someter a los administradores a un
rgimen de actuacin colegiada
El nmero mximo de consejeros es doce (art. 242.2 LSC)
6.3. Composicin (art. 242 LSC). Mnimo: tres miembros.
Los estatutos fijarn:
a) el nmero de miembros del consejo de administracin o,
b) el nmero mximo y el mnimo: en este caso corresponde a la junta la determinacin del
nmero concreto.
6.4. Especialidades en el nombramiento de los consejeros en la sociedad annima:
A) Sistema representacin proporcional de las minoras en el consejo de administracin:
Finalidad: impedir que los accionistas mayoritarios puedan designar a todos sus
integrantes (art. 243 LSC).
Funcionamiento: El accionista o los accionistas agrupados que representen una cifra de
capital igual o superior al cociente de dividir la cifra de capital por el nmero de vocales
del consejo dispondrn de la facultad de designar a un miembro de ste. (Ejemplo: Si el
capital social es 1.000.000 y son 10 los consejeros, los socios podrn agrupar sus
acciones (no es necesario, si renen la fraccin) de forma que por cada 100.000 se
nombre un vocal o consejero y hasta 3 suplentes sucesivos).
B) Sistema de cooptacin para la cobertura de las vacantes anticipadas que puedan producirse
en el consejo de administracin (art. 244 LSC).
Finalidad: evitar la convocatoria de una junta.
Caractersticas: excepcional y provisional hasta la reunin de la primera junta general, que
deber ratificar el nombramiento en su caso.
Problema: Se ha convertido en la autoseleccin de los administradores en las grandes
sociedades cotizadas, que nombran a los dems integrantes del consejo.
6.5. CONVOCATORIA.
Rgimen general: El consejo ser convocado por su presidente o el que haga sus veces.
Rgimen especial: Los administradores que constituyan al menos un tercio de los miembros del
consejo podrn convocarlo, indicando el orden del da, para su celebracin en la localidad donde
radique el domicilio social, si previa peticin el presidente, ste sin causa justificada no hubiera
hecho la convocatoria en el plazo de un mes.
6.6. Organizacin y funcionamiento del Consejo de administracin.
Rgimen de funcionamiento (art. 245 LSC).
71

- Sociedad limitada: disponen de autonoma estatutaria plena para regular el rgimen interno del
consejo (art. 245.1 LSC),
- Sociedad annima: algunas reglas de carcter imperativo, que restringen la libertad de
regulacin:
a) qurum de constitucin mnimo consistente en la mitad ms uno de sus componentes (art.
247.2 de la LSC).
b) exigencia de que los acuerdos del consejo se adopten por una mayora absoluta de los
consejeros concurrentes a la reunin (arts. 246 a 248 LSC).
6.7. Delegacin de facultades.
El consejo de administracin puede delegar parte de sus facultades de gestin y de
representacin en alguno o en varios de sus miembros:
a) uno o varios consejeros
mancomunadas).

delegados

(que

podran

tener

facultades

solidarias

b) una comisin ejecutiva, que actuara a su vez de forma colegiada.

Facultades delegables (art. 249.2 LSC). El consejo se desprende de una parte de sus facultades
para asumir una funcin preponderante de direccin y de control en relacin a la actividad
desplegada por los cargos delegados. La fijacin del alcance de la delegacin queda remitida a la
decisin del propio consejo, que puede:
a) enumerar de forma particularizada las concretas facultades afectadas o,
b) expresar que se delegan todas las facultades legal y estatutariamente delegables (art.
149.1 RRM).
Facultades que no pueden delegarse:
-

la rendicin de cuentas y la presentacin de balances a la junta general.

las facultades que la Junta General haya concedido -sin autorizacin para una delegacin
ulterior- al propio consejo (art. 249.2 LSC),

las prerrogativas de organizacin que corresponden al mismo consejo (v.gr., fijacin de sus
reglas de funcionamiento o -en el caso de la sociedad annima- facultad de cooptacin).

Requisitos para la delegacin:

Los acuerdos de delegacin deben adoptarse con el voto favorable de las dos terceras partes de
los consejeros (art. 249.3 LSC).
Apoderamientos del Consejo (art. 249.1 LSC): generales o singulares a favor de personas
extraas al mismo: representaran a la sociedad de acuerdo con las reglas generales de la
representacin voluntaria, no orgnica.
6.8. La impugnacin de los acuerdos del Consejo de administracin.
72

A) Rgimen anlogo a la impugnacin de los acuerdos de la junta general (art. 251 LSC). No rige
cuando la gestin social se atribuya a un rgano de distinta configuracin (administrador nico,
administradores solidarios, etc.), por tratarse de un rgimen vinculado a la naturaleza colegiada
del rgano de administracin. No es aplicable cuando la decisin sea adoptada por un nico
consejero delegado o por varios consejeros delegados con facultades conjuntas o solidarias.
B) Clases de acuerdos: nulos y anulables, con las mismas causas de impugnacin que rigen para
la junta general (art. 204 LSC).
C) Plazo de caducidad de la accin: treinta das en ambos casos.
D) Personas legitimadas para impugnar los acuerdos del Consejo de administracin.
-

Los administradores.

Los socios que representen un 5 por 100 del capital.

E) Consejo de Administracin de una sociedad cotizada: Especialidad de las sociedades

cotizadas:
Origen: Proceso internacional de valoracin del cometido y de las funciones que han de
corresponder al consejo en las sociedades cotizadas (generalmente referido como corporate
governance o gobierno corporativo.
En Espaa:
-

Cdigo de buen gobierno de las sociedades cotizadas (Cdigo Olivencia, 1998).

Informe Aldama "para el fomento de la transparencia y seguridad en los mercados y en las

sociedades cotizadas"

Ley 26/2003 de 17 de julio introdujo distintas normas que afectan al rgimen jurdico del
Consejo de Administracin de las sociedades cotizadas.

Cdigo Unificado de Buen Gobierno (Cdigo Conthe, mayo de 2006) que contiene
numerosas Recomendaciones relativas a los Consejos, entre otras las que se refieren a sus
competencias (Recomendacin 8) y a su estructura (Recomendaciones 10 y sigs.).

Debe destacarse:
-

la obligacin de disponer de una pgina web (a la que ya se ha hecho referencia: art.

539.2 LSC nueva numeracin introducida por la Ley 25/2011),

la obligacin de elaborar los reglamentos de la junta y del consejo (ya sealada: arts. 512
y 528 LSC)],

la obligacin que se impone a estas sociedades de hacer pblico un Informe anual de

gobierno corporativo,

Reglamento del Consejo de Administracin: contiene las medidas tendentes a garantizar la

mejor administracin de la sociedad y se sujeta a un particular rgimen de publicidad (arts. 528
y 529 LSC).
73

Informe anual de gobierno corporativo. En el que debe incluirse entre otras- informacin
sobre:
-

la estructura de propiedad de la sociedad,

los accionistas significativos,

los pactos parasociales comunicados a la sociedad,

las operaciones de sta con sus accionistas o

la estructura de la administracin, entre otras muchas (art. 116 LMV, desarrollado por la
nueva Orden ECC /461/2013 que ha sustituido a la Orden ECO /3722/2003, y las
Circulares de CNMV 1/2004 y 4/2007 que desarrollaban sta , que siguen vigentes y que
previsiblemente sern en poco tiempo derogadas o modificadas en desarrollo de la citada
nueva Orden).

7. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES.

7.1. Planteamiento:
El artculo 236.1 LSC dispone que Los administradores de derecho o de hecho como tales,
respondern frente a la sociedad, frente a los socios y frente a los acreedores sociales, del dao
que causen por actos u omisiones contrarios a la ley o a los estatutos o por los realizados
incumpliendo los deberes inherentes al desempeo del cargo.
El artculo 241 LSC dispone que quedan a salvo las acciones de indemnizacin que puedan
corresponder a los socios y a los terceros por actos de los administradores que lesionen
directamente los intereses de aqullos.
Se parte de una doble categora o supuesto de responsabilidad:
a) responsabilidad por daos causados en el patrimonio de la sociedad, exigible por la propia
sociedad, por los socios y por los acreedores a travs de la accin social de
responsabilidad, y
b) responsabilidad por daos causados en el patrimonio particular de socios o terceros,
exigible a travs de la accin individual de responsabilidad.
A las anteriores categoras deben aadirse:
c) la responsabilidad por deudas (art. 367 LSC) y
d) la responsabilidad concursal (arts. 172.2.3 y 172.3 LC).
7.2. Naturaleza:
Se trata de una responsabilidad de naturaleza civil, que no debe confundirse, con la
responsabilidad administrativa, fiscal o penal a que puede dar lugar su actuacin al frente de la
sociedad.
Es una responsabilidad contractual, en cuanto que los administradores estn vinculados a la
sociedad por una especial y autnoma relacin de administracin.
74

7.3. Presupuestos de la responsabilidad:

De acuerdo con el art. 236.1 LSC: Los administradores de derecho o de hecho como tales,
respondern frente a la sociedad, frente a los socios y frente a los acreedores sociales, del dao
que causen por actos u omisiones contrarios a la ley o a los estatutos o por los realizados
incumpliendo los deberes inherentes al desempeo del cargo.
Los requisitos esenciales o presupuestos que deben darse para que exista responsabilidad son:
-

Dao.

Acto ilcito perjudicial.

Relacin de causalidad entre uno (a) y otro (b).

El dao y la relacin de causalidad son conceptos que pertenecen a la doctrina general.

Especial consideracin del acto ilcito perjudicial o antijuridicidad. El acto ilcito perjudicial o la
antijuridicidad, se concreta en el incumplimiento de las obligaciones de los administradores. El
incumplimiento puede consistir en actos u omisiones, que pueden ser:
-

Contrarios a la Ley o a los estatutos: infraccin de normas.

Los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeo de su cargo: difciles de

configurar (clusula general de los artculos 225.1 y 226 LSC).

Los actos realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeo de su cargo:

a) El artculo 225 LSC:
1) Los administradores desempearn su cargo con la diligencia de un ordenado
empresario (art. 225.1 LSC).
2) Cada uno de los administradores deber informarse diligentemente sobre la marcha
de la sociedad (art. 225.2 LSC).
b) artculo 226 LSC: os administradores desempearan su cargo como un representante leal en
defensa del inters social, entendido como inters de la sociedad, y cumplirn los deberes
impuestos por las leyes y los estatutos.
1) La diligencia exigible. Contenido relativo y elstico, deber medirse en funcin de las
circunstancias de la empresa y de la operacin:
a) sector de actividad.
b) dimensin y situacin de la empresa.
c) importancia y naturaleza de la operacin.
d) circunstancias de tiempo y lugar en que se llev a cabo o debi ejecutarse.
e) funcin desempeada por el administrador en el rgano, etc.
75

Reconocimiento de un margen de discrecionalidad o espacio autnomo de decisin que permite

elegir entre aquellas opciones razonables dadas las circunstancias del caso.
Si el administrador se haya movido en ese marco de autonoma decisoria no habr cometido
ninguna infraccin de su deber de administrar con diligencia.
2) Los administradores deben desempear su cargo con la diligencia de un representante leal.
(art.226 LSC). La lealtad o fidelidad es una pauta de actuacin en la promocin de los intereses
ajenos: es el elemento generador de especficos comportamientos para el administrador
El incumplimiento. Cualquier incumplimiento (aunque sea meramente culposo o negligente) por
los administradores del grado de diligencia y de lealtad generar la pertinente obligacin de
resarcimiento por los daos patrimoniales que causen.
Ningn administrador puede desentenderse totalmente de la marcha de la gestin social: deber
de vigilancia que se relaciona con la regla de la responsabilidad solidaria del artculo 237 LSC.

Culpa: infraccin de la "diligencia promotora: Emplear el cuidado interno (en los trminos
del 1104 CC) para situarse en posicin de poder cumplir con las normas y comportarse
conforme al estndar. Se presume en el 237 LSC: El demandado debe probar que no pudo
cumplir, por caso fortuito o a pesar de haber empleado el cuidado interno.

Dolo: aceptacin del resultado daoso conociendo su antijuridicidad.

En relacin con la infraccin de normas hay que referirlo a la propia infraccin (v.gr.
incumplimiento consciente del mandato impuesto por la norma). En los dems casos hay que
referirlo al dao genricamente causado.
CASOS DE RESPONSABILIDAD SOLIDARIA Y CAUSAS DE EXONERACIN (ART. 237 LSC).
El artculo 237 LSC dispone que Todos los miembros del rgano de administracin que hubiera
adoptado el acuerdo o realizado el acto lesivo respondern solidariamente, salvo los que
prueben que, no habiendo intervenido en su adopcin y ejecucin, desconocan su existencia o,
conocindola, hicieron todo lo conveniente para evitar el dao o, al menos, se opusieron
expresamente a aqul.
1) Responsabilidad solidaria.
Parte del supuesto de actuacin colectiva (conjunta o colegiada).
En el supuesto de administracin individual o solidaria: la regla de la solidaridad no podr jugar
sino en relacin con la infraccin de un deber de vigilancia de los otros miembros del rgano.
Actuacin colegiada: presuncin de participacin culposa en el dao causado por el acuerdo que
se adopt o por el acto que se ejecut: probado (por el demandante) el dao y que el dao es
consecuencia del acto o acuerdo que infringe un deber jurdico, corresponde al administrador
probar que concurre una causa de exoneracin.

76

Debera haberse tenido en cuenta el rgimen de responsabilidad en caso de delegacin de

facultades (la doctrina especializada: no puede ser indiferente la delegacin en relacin con el
contenido de la obligacin de administrar).
2) Supuestos de Exoneracin (artculo 237 LSC). Slo podrn exonerarse los que prueben que, no
habiendo intervenido en su adopcin ni ejecucin, desconocan su existencia o, conocindola
hicieron todo lo conveniente para evitar el dao, o al menos se opusieron expresamente a aqul.
No es causa de exoneracin: En ningn caso exonerar de responsabilidad la circunstancia de
que el acto o acuerdo lesivo haya sido adoptado, autorizado o ratificado por la junta general
(art. 236.2 LSC).
3) Extensin de la responsabilidad al administrador de hecho (art. 236 LSC). Se extiende el
rgimen de responsabilidad a administradores de hecho. La Ley no define administrador de
hecho.
Siguiendo a Snchez Calero, pueden considerarse administradores de hecho: el director general,
los ejecutivos, los apoderados de forma general o singular, la sociedad o accionista dominante
que orienta la actuacin de la sociedad a travs de personas interpuestas, administrador que
contina en el cargo despus de caducado su nombramiento.
En general, se tiende a una concepcin funcional, que se acoge en el Cdigo Penal de 1995: Es
administrador de hecho el que detente el poder societario (capacidad de decisin en el seno de
la sociedad).
Los elementos caracterizadores seran los siguientes:
a) ausencia de legitimacin formal para actuar como administrador,
b) actividad de gestin de la sociedad: verdadera, sistemtica y continuada, realizada con
independencia y con el consentimiento expreso o tcito de la sociedad.
7.4. La accin social de responsabilidad
Cuando sea la sociedad la que padezca las consecuencias lesivas de la conducta negligente o
dolosa de los administradores, la responsabilidad de stos puede exigirse a travs de la
denominada accin social de responsabilidad (art. 238 LSC), que busca la proteccin y defensa
del patrimonio de la sociedad mediante el resarcimiento del dao sufrido.
Legitimacin para el ejercicio de esta accin:
1) la sociedad: puede decidir entablarla mediante un acuerdo de la junta general (art. 238.1
LSC), sin necesidad de que el asunto figure en el orden del da.
2) Subsidiariamente, los socios (titulares de un inters indirecto en la defensa del patrimonio
social): los socios que representen un mnimo del 5 por 100 del capital social pueden
entablar por s mismos la accin social de responsabilidad cuando no lo haga la propia
sociedad (art. 239 LSC).
3) Los acreedores sociales cuando la accin no se ejercite por la sociedad o los socios y el
patrimonio social resulte insuficiente para la satisfaccin de sus crditos (art. 240 LSC).
77

4) en el caso de las sociedades que estn en concurso de acreedores, la legitimacin se

atribuye por igual a los administradores concursales (art. 48.2 LC).
Cuando la accin sea ejercitada subsidiariamente por los socios, los acreedores o los
administradores concursales, debe tenerse presente que no reclaman para s, sino en inters y
defensa de la sociedad, con el fin de lograr la reintegracin del patrimonio de sta.
7.5. La accin individual de responsabilidad.
Legitimacin: corresponde a los socios y acreedores.
Presupuesto: actos de los administradores que lesionen directamente los intereses de terceros
(art. 241 LSC).
Diferencia entre accin social y accin individual:
a) La accin social: resarcimiento de los perjuicios causados al patrimonio de la sociedad.
b) La accin individual: resarcimiento de los daos que la conducta dolosa o negligente de
los administradores provoque directamente en el patrimonio de socios o de terceros.
El perjudicado reclama para s -no para la sociedad- la indemnizacin del dao sufrido
directamente en su propio patrimonio.
Supuesto: obligaciones sociales posteriores al acaecimiento de la causa legal de disolucin.
Posibles Presupuestos:
a) que los administradores incumplan la obligacin de convocar, en el plazo de dos meses, la
junta general para que adopte, en su caso, el acuerdo de disolucin.
b) los administradores que no soliciten la disolucin judicial o, si procediere, el concurso de la
sociedad, en el plazo de dos meses a contar desde la fecha prevista para la celebracin de
la junta, cuando sta no se haya constituido, o desde el da de la junta, cuando el acuerdo
hubiera sido contrario a la disolucin.
Forma: solidariamente.
7.7. Responsabilidad concursal (arts. 172.2.3 LC y 172.3 LC).
Supuestos de calificacin del concurso como culpable a consecuencia de la creacin o
agravamiento de la insolvencia (cfr. arts. 164 y 165 LC).
La Sentencia que califique el concurso como culpable deber condenar a los administradores a
indemnizar los daos causados por su comportamiento (art. 172.2.3).
Podr condenar a los administradores a pagar a los acreedores sociales el importe que de sus
crditos no perciban con la liquidacin de la masa activa (art. 172.3 LC, autntica "pena civil").
8. LA ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD.
La administracin de la sociedad comanditaria por acciones (art. 252 lsc).
78

TEMA 8: MODIFICACION DE LOS

ESTATUTOS Y CONCEPTOS BASICOS
SOBRE EL AUMENTO Y LA REDUCCION
DE LA CIFRA DE CAPITAL SOCIAL
1. REQUISITOS DE LA MODIFICACIN
La modificacin de los estatutos sociales puede consistir en:
a. Nueva redaccin de sus artculos.
b. Adicin de algunos artculos nuevos.
c. Derogacin o supresin de ciertos artculos.
La modificacin requiere que la Junta general adopte el correspondiente acuerdo, ya que es el
rgano competente para ello.
La LSC exige para la modificacin que concurran los requisitos siguientes:
- Que en la convocatoria de la Junta se expresen los extremos que hayan de modificarse,
que delimitan el mbito de actuacin de la Junta general respecto a la modificacin
propuesta. En las sociedades annimas: los administradores o, en su caso, los accionistas
autores de la propuesta (art. 286 L.S.C) formularn un informe escrito con la justificacin
de la misma.
-

Que en el anuncio de la convocatoria se haga constar el derecho que corresponde a todos

los socios de examinar en el domicilio social el texto ntegro de la modificacin
propuesta .En el caso de la Sociedad Annima, podrn examinar el informe sobre la
misma y pedir la entrega o el envo gratuito de dichos documentos.
Que el acuerdo sea adoptado por la Junta General:

Sociedad Annima: Qurum y mayoras previstos para los supuestos especiales por
los arts. 194 y 201 de la LSC.

Sociedad Limitada: Segn lo dispuesto en el art. 199 sobre mayora legal

reforzada.
79

Que se haga constar en escritura pblica y se inscriba en el Registro Mercantil (arts. 288.2
y 290 LSC).

Inscripcin del acuerdo en el Registro Mercantil.

El acuerdo de modificacin ha de hacerse constar en escritura pblica, que se inscribir en el
Registro Mercantil y se publicar en el Boletn Oficial del propio Registro (art. 290.1 LSC).
La inscripcin en el Registro Mercantil del acuerdo de modificacin estatutaria no tiene efectos
constitutivos, en el sentido de privar de validez a los estatutos modificados, mientras no se
inscriban.

2. PROTECCIN ESPECIAL DE LOS ACCIONISTAS EN CIERTOS CASOS.

El contenido del acuerdo de modificacin de los estatutos, no puede ser contrario a los preceptos
de la Ley, ya que seran acuerdos nulos.
La autonoma de la voluntad est constreida por las leyes y los principios configuradores del
tipo social elegido (art. 28 LSC).
La modificacin debe respetar, dentro de ciertos lmites, la situacin jurdica del accionista en el
seno de la sociedad, en tanto est amparada por la Ley.
2.1. Lmites al establecimiento de nuevas obligaciones.
Cualquier modificacin estatutaria que implique nuevas obligaciones para los socios no puede
adoptarse sin la aquiescencia de los interesados (art. 291).
De forma que no puede efectuarse la modificacin por acuerdo mayoritario de la Junta, sino que
tal acuerdo ha de ser aprobado por todos los socios que formen la sociedad y les afecte
directamente.
La creacin, la modificacin y la extincin anticipada de la obligacin de realizar prestaciones
accesorias, requerir el consentimiento de los interesados.
Interesados: debe interpretarse en un sentido amplio, ya que la modificacin de las prestaciones
accesorias puede afectar no slo a los socios que han de efectuarlas, sino tambin a quienes de
ellas se benefician (art. 89.1).
2.2. Establecimiento de restricciones a la transmisibilidad de las acciones.
La modificacin estatutaria que consista en restringir o condicionar la transmisibilidad de las
acciones nominativas, habr de respetar los preceptos de la Ley que las regulan (cfr. arto 123).
Los accionistas afectados que no hayan votado a favor de tal acuerdo no quedarn sometidos a
l durante un plazo de tres meses a contar desde la publicacin del acuerdo en el BORM (art.
123.1 prr. 2).
2.3. Sustitucin del objeto social
80

La LSC reconoce el derecho de separacin a los socios que no hubieren votado a favor del
acuerdo de sustitucin o modificacin sustancial del objeto social, incluyendo a los socios sin
voto (art. 346 LSC).
2.3.1. Requisitos para ejercitar el derecho:
-

Debern ejercitar por escrito.

En el plazo de un mes a contar desde la publicacin del acuerdo o desde la recepcin de
la comunicacin (art. 348.2).

2.3.2. Consecuencias del ejercicio del derecho de separacin:

La reduccin del capital social o la adquisicin por la sociedad de las participaciones o acciones,
de los socios separados.

2.4. Cambio de domicilio

2.4.1. Cambio de domicilio dentro del mismo municipal:
Podr acordarse por los administradores de la sociedad (salvo disposicin contraria de los
estatutos): requiere escritura pblica e inscripcin en el Registro Mercantil (arts. 285 y art. 163
del RRM).
2.4.2. Cambio de domicilio fuera del trmino municipal: requerir acuerdo de la junta
general
2.4.3. Traslado del domicilio social al extranjero (arts. 92 a 103 de la L.M.E):
derecho de separacin de los socios que hubieran votado en contra del acuerdo (el art.99
LSC).
2.4.3.1. Fases del proceso de cambio de domicilio al extranjero:
1. Los administradores debern redactar y suscribir un proyecto de traslado.
2. El proyecto deber ser depositado en el RM, calificado y publicado en el BORM.
3. Se convocar la Junta General (arts. 95.3 y 97 LME). La convocatoria habr de tener un
contenido explicativo de la propuesta.
4. El cambio surtir efectos desde la fecha en que la sociedad se haya inscrito en el Registro
del nuevo domicilio.
2.5. Modificacin que afecte a los derechos del socio.
El acuerdo de los accionistas afectados habr de adoptarse con los requisitos establecidos por
los arts. 286 y siguientes LSC.
2.5.1. Sociedad de responsabilidad limitada: Cuando la modificacin afecte a los
derechos individuales del socio, deber adoptarse con el consentimiento de todos los
afectados (art. 292 LSC):
2.5.2. Sociedad annima: Cuando la modificacin de los estatutos afecte directa o
indirectamente a los derechos de una clase de acciones ser preciso (art. 293 LSC):
81

el acuerdo de la Junta general.

que la modificacin haya sido aprobada por la mayora de los accionistas pertenecientes a
la clase afectada, bien en Junta especial, bien en votacin separada en la Junta general.

3. AUMENTO DEL CAPITAL.

3.1. Concepto: Operacin jurdica por virtud de la cual se eleva la cifra de capital social
que figura en los Estatutos con la consiguiente modificacin de los mismos.
3.2. Regulacin: arts. 295 a 316 LSC.
3.3. Modalidades: 295 LSC
3.3.1. Modalidades formales:
a) Por elevacin del valor nominal de las acciones / participaciones existentes.
b) Por emisin de nuevas acciones / participaciones.

3.3.2. Modalidades desde el punto de vista del contravalor del aumento de

capital:
3.3.2.1. Con incorporacin de nuevos fondos: las aportaciones pueden ser
dinerarias (art. 299.1 LSC) o no dinerarias (art. 300 LSC].
3.3.2.2. Sin aumento del patrimonio social (art. 303 LSC, exige como requisito la
incorporacin a la escritura de un balance referido a una fecha comprendida dentro
de los seis meses inmediatamente anteriores al acuerdo que sea verificado por el
auditor de la sociedad o nombrado por el Registro Mercantil).
3.3.2.3. Disminucin del pasivo social: aumento
compensacin de crditos frente a la sociedad (art.301 LSC).

de

capital

mediante

3.3.3. Modalidades desde el punto de vista del rgano que acuerda el aumento:
-

Aumento ordinario o aumento acordado por la Junta General.

El "capital autorizado", acordado, dentro de ciertos lmites, por el rgano administrativo
(slo en la SA).
3.3.4. Requisitos generales del aumento (art. 296 LSC):

1) Adopcin del acuerdo por la Junta General con los requisitos de la modificacin de estatutos
(art. 296.1 LSC).
2) Consentimiento de todos los socios, si se eleva el valor nominal de las acciones o
participaciones, salvo (v. art. 296.2 LSC).
3) En algunos casos: Informe de los administradores, informe de experto (art. 300), o de
auditores (arts. 301).

82

3.3.5. Especialidades del capital autorizado en la Sociedad Annima: (art. 297.1

b LSC):
3.3.5.1. Concepto: Acuerdo de la Junta que autoriza a los administradores para, si
lo estiman oportuno, aumentar el capital hasta una cifra determinada (art. 297.1 b
LSC).
3.3.5.2. Diferenciacin respecto a la delegacin en los administradores de la
facultad de ejecutar y fijar determinadas condiciones accidentales del aumento
acordado por la Junta que se caracteriza:
a) Es un supuesto en el que pueden establecer: la fecha, el precio de emisin y plazo de
suscripcin, y la cifra acordada por la Junta (art. 297.1 a LSC).
b) Duracin mxima de un ao.

3.3.5.3. Lmites del Capital autorizado (art. 297.1 b LSC):

1) Cuantitativo: Los aumentos no podrn ser superiores a la mitad del capital social en el
momento de la autorizacin.
2) Su contravalor deber consistir en aportaciones dinerarias: el capital autorizado es un
instrumento financiero al servicio de la capitalizacin efectiva de la sociedad.
3) El plazo de caducidad de la delegacin: cinco aos a contar desde el acuerdo de la Junta
General, plazo que puede ser renovado en una o varias veces.
3.3.5.4. Modalidades:
- Emisin de nuevas acciones.
- Elevacin del valor nominal de las existentes.
3.3.5.5. Ejecucin del aumento:
1) Suscripcin o asuncin y desembolso de las nuevas acciones o participaciones (arts. 310 y
311 LSC).
2) Inscripcin del aumento (arts. 313 a 316 LSC).
3) Especialidades del aumento en la sociedad annima cotizada (arts. 503 a 508 LSC).
3.3.5.6. Derecho de preferencia
3.3.5.6. 1. Concepto: derecho de los socios ya existentes a suscribir o a asumir un nmero de
las nuevas acciones o participaciones, proporcional al valor nominal de las que ya se tenan.
3.3.5.6. 2. Finalidad: ofrecer a los socios la posibilidad de conservar el valor relativo de su
participacin social.
3.3.5.6. 3. Transmisibilidad (art. 306 LSC).
3.3.5.6. 4. Exclusin (308.1 LSC).
Requisitos (308.2 LSC):

83

a) Que en la convocatoria de la Junta se haya hecho constar la propuesta de supresin y el tipo

de emisin de las nuevas acciones.
b) Que se ponga a disposicin de los socios un informe que justifique detalladamente la
propuesta y el tipo de emisin de las acciones o de creacin de las participaciones y un informe
del auditor sobre el valor razonable de las acciones de la sociedad y sobre el valor terico de los
derechos de suscripcin preferente cuyo ejercicio se propone suprimir.
c) Que el valor nominal de las acciones o participaciones a emitir, junto con la prima de emisin,
se corresponda con dicho valor.
4. REDUCCIN DEL CAPITAL.
4.1. Concepto: Disminucin de la cifra de capital que figura en los Estatutos.
4.2. Regulacin: arts. 317 a 342 LSC
4.3. Procedimientos (art. 317.2 LSC):
4.3. 1. La reduccin del valor nominal de todas las acciones o participaciones
existentes.
4.3. 2. Amortizacin de parte de las acciones o participaciones (art. 329 LSC).
4.3. 3. Agrupacin de dos o ms acciones para sustituirlas por otras de un valor
nominal total inferior al de las antiguas.
4.4. Modalidades:
4.4.1. Reduccin efectiva del capital.
La reduccin de la cifra de capital va acompaada de una disminucin correlativa del patrimonio
en el momento o el riesgo de que sta se produzca en un futuro (parte del activo imputado a
capital y por tanto indisponible se imputa, tras la reduccin, a reservas voluntarias con lo que
pasan a ser fondos repartibles entre los socios).
4.4.1.1. Proteccin de los acreedores:
4.4.1.1.1. En la Sociedad Annima.
A) Derecho de oposicin a la reduccin (arts. 334 a 337 LSC).
- Titularidad del derecho (art. 334 LSC)
Requisitos:
a) Que sus crditos sean de fecha anterior al ltimo anuncio del acuerdo de reduccin.
b) Que no hayan vencido.
c) Que no hayan sido garantizados: Si son garantizados, no tendrn derecho de oposicin.
B) Exclusin de derecho de oposicin (art. 335 LSC).
No podrn oponerse:
Cuando la reduccin tenga por finalidad:
- Restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio neto de la sociedad disminuido
por prdidas.
- La constitucin o el incremento de la reserva legal.

84

Cuando la reduccin se realice con cargo a beneficios o reservas libres o por va de amortizacin
de acciones adquiridas por la sociedad a ttulo gratuito: habr que realizar una reserva de la que
slo ser posible disponer con los mismos requisitos de la reduccin del capital social.

Ejercicio del derecho de oposicin (art. 336 LSC).

Efectos de la oposicin (art. 337 LSC).

4.4.1.1.2. En la Sociedad Limitada (arts. 331 a 333 LSC):

Responsabilidad solidaria de los socios, en los trminos del art. 331 LSC, que se excluye en
determinados casos (art. 332 LSC), aunque se puede prever en los Estatutos un derecho de
oposicin similar al regulado para la Sociedad Annima (art. 333 LSC).
4.4.2. Reduccin nominal del capital.
En estos casos la situacin patrimonial de la sociedad queda inalterada:
- porque la reduccin se traduce en un incremento de la reserva legal (que no es de libre
disposicin).
- porque el patrimonio ya ha quedado reducido a consecuencia de prdidas (el 321 LSC
prohbe cualquier reembolso a los socios). 4.4.2. 1. La reduccin por prdidas.
4.4.2. 1.
A) En la Sociedad Limitada: est prohibida en tanto la sociedad cuente con cualquier clase de
reservas (322.1 LSC).
B) En la Sociedad Annima:
- Requisitos legales para que se permita:
a) Proteccin de los socios: principio de paridad de trato para. (320 LSC).
b) Proteccin de los acreedores: balance verificado por auditor de cuentas de la
sociedad incorporado a la escritura (323 LSC).
Supuestos en los que se prohbe:
a) Cuando la sociedad cuenta con reservas voluntarias.
b) Cuando la reserva legal exceda del 10% de la cifra de capital (322.2 LSC).
4.4.2.2
Reduccin Obligatoria:
Slo en la sociedad annima: cuando las prdidas hayan disminuido su patrimonio neto por
debajo de las dos terceras partes de la cifra de capital y hubiere transcurrido un ejercicio social
sin haberse recuperado el patrimonio neto (327 LSC): desbalance patrimonial i obligacin de
restablecer el equilibrio.
Finalidad: evitar el engao respecto de la solvencia de la sociedad.
Obligacin de disolver (art. 363.1 letra e) LSC):
A) Presupuesto: Cuando las prdidas han dejado reducido el patrimonio neto a una cifra inferior
a la del capital.
B) Excepcin: Cuando se reduzca o aumente la cifra de capital en la medida suficiente.

Cuando el capital es superior a 60.000 : hay margen hasta llegar al capital mnimo.
Cuando el capital es el mnimo: Posibilidades:
85

a) Reducir el capital y transformarse en otro tipo (normalmente una Sociedad Limitada).

b) Reducir la cifra de capital por debajo del mnimo legal y acordar simultneamente un
aumento, al menos hasta alcanzar el mnimo legal, aportando nuevo fondos: operacin
acorden (arts. 343 a 345 LSC).
c) Disolver y liquidar la sociedad.
5. Operacin acorden (arts. 343 a 345 LSC).
5.1. Concepto: Consiste en la reduccin del capital a 0 o por debajo del mnimo legal y el
aumento simultneo hasta una cantidad igual o superior a esa cifra.
5.2. Finalidades:
Saneamiento financiero: Con la reduccin se enjugan las prdidas acumuladas y con el
aumento simultneo la sociedad obtiene nuevos recursos.
Supuestos de reduccin efectiva del capital: para amortizar acciones y compensar la
amortizacin mediante un aumento que permita recibir nuevas aportaciones.

TEMA 9: SOCIEDAD COTIZADA Y SLNE

I. LA SOCIEDAD COTIZADA
1. NOCIN:
Es la sociedad annima cuyas acciones estn admitidas a cotizacin en un mercado secundario
oficial de valores (art. 495.1 LSC).
La especialidad de las sociedades cotizadas viene determinada porque la adquisicin y
negociacin de sus acciones estn abiertas al pblico en general y negociadas en bolsas de
valores y otros mercados de valores organizados.
Estas sociedades slo pueden asumir la forma de sociedades annimas o de comanditaria por
acciones, si bien esta ltima posibilidad es prcticamente desconocida en nuestros mercados de
valores.
2. RGIMEN:

86

La LSC regula su rgimen societario, que es complejo, en el Ttulo XIV (arts. 495 a 539), que ha
sido objeto de una amplia reforma por la Ley 25/2011, que ha incorporado la Directiva
2007/36/CEE, sobre ejercicio de determinados derechos de los accionistas de sociedades
cotizadas.
Las sociedades cotizadas estn sometidas a la supervisin y vigilancia de la Comisin Nacional
del Mercado de Valores (CNMV) y a las normas propias de la Ley del Mercado de Valores (LMV)
que tiene como objeto fundamental la regulacin y el buen funcionamiento de estos mercados.
El Cdigo unificado de Buen Gobierno, publicado por la CNMV el 19 de mayo de 2006, que
contiene un conjunto de recomendaciones dirigidas a las sociedades cotizadas.
Estas recomendaciones son de cumplimiento voluntario por parte de estas sociedades, las
cuales, sin embargo, estn obligadas a seguir el principio de cumplir o explicar.
A este principio se hace referencia indirecta en el artculo 61 bis, 4, f) de la LMV que obliga a las
sociedades cotizadas espaolas a consignar en el Informe anual de gobierno corporativo
(IAGC: documento explicativo de la estructura y funcionamiento de cada sociedad), el grado de
seguimiento de las recomendaciones del Gobierno corporativo o, en su caso la explicacin de la
falta de seguimiento de dichas recomendaciones.
Este Cdigo unificado responde al movimiento del llamado gobierno corporativo y encuentra
su razn de ser en la conviccin de que corresponde a los accionistas, a los inversores y, en
general, a los mercados el valorar las explicaciones que las sociedades cotizadas den sobre el
grado de cumplimiento de esas recomendaciones.

3. ESPECIALIDADES DE LAS SOCIEDADES COTIZADAS RESPECTO DE LAS SOCIEDADES

ANNIMAS:
3.1. En materia de capital y acciones, existen especialidades en cuanto:
a. la cuanta del capital: 200 millones de ptas. [art. 32.1, a) del Rglmto. de Bolsa (D.
1506/1967, modif. por art. 4 D 1536/1981: 12 millones )];
b. la identidad de los accionistas (art. 497 LSC): derecho a ser conocida por la sociedad
emisora;
c.

la representacin de las acciones (necesariamente por medio de anotaciones en cuenta,

art. 496 LSC),

d. las acciones con derecho a un dividendo preferente (reparto de dividendo preferente a los
socios si existen beneficios distribuibles, art. 498 LSC),
e. la emisin de acciones rescatables (acciones que pueden ser amortizadas a solicitud de
la sociedad emisora, de los titulares o de ambos, arts. 500 y 501 LSC), y
f. las acciones sometidas a usufructo (art. 502 LSC);
87

g. no pueden existir restricciones a la libre transmisibilidad de las acciones (art. 25.5 LMV y
9.4 RD 1310/2005).
3.2. En cuanto a la suscripcin de acciones, los arts. 503 a 508 LSC recogen una
serie de especialidades relativas al derecho de suscripcin preferente:
Plazo de 15 das para el ejercicio del derecho (art. 503 LSC); el valor razonable que se exige en
general para la emisin de las nuevas acciones (art. 308 b. 3 LSC) se entender como valor de
mercado; salvo que se justifique lo contrario, se presumir valor de mercado el que se
establezca por referencia a la cotizacin burstil (art. 504. 2 LSC)
3.3. El art. 509 LSC establece un lmite mximo especfico para la autocartera: no
podr ser superior al 10% del capital suscrito.
3.4. Por lo que se refiere a la emisin de obligaciones,
-

el lmite legal mximo del art. 405 LSC (capital social desembolsado ms reservas) no ser
de aplicacin a las cotizadas, y
cuando se delegue en los administradores la facultad de emitir obligaciones convertibles,
cabr atribuirles tambin la facultad de excluir el derecho de suscripcin preferente (arts.
510-511 LSC).
3.5. En materia de junta general,
3.5.1. Debe aprobarse un Reglamento de junta general, que ser objeto de comunicacin a
la CNMV, de inscripcin en el Registro Mercantil, y de publicacin por la CNMV (arts. 512513 LSC). En l se pueden regular todas las materias que afectan a la junta general ,
respetando lo establecido en la Ley y en los Estatutos (Ver el Reglamento del BBVA en el
Campus Virtual pinchando en el enlace al Gobierno Corporativo del BBVA).
3.5.2. Adems, existen especialidades en cuanto al ejercicio de los derechos de asistencia,
participacin y representacin, al derecho de informacin, derecho de voto, convocatoria de
la junta [vanse arts. 514 a 526 LSC, redactados por la Ley 25/2011]:
3.5.2. 1. Principio de Igualdad de trato: Las sociedades cotizadas garantizarn, en
todo momento, la igualdad de trato de todos los accionistas que se hallen en la misma
posicin, en lo que se refiere a la informacin, la participacin y el ejercicio del
derecho de voto en la junta general (art. 514 de la LSC)
3.5.2. 2. Contenido de la convocatoria (art. 517 LSC).
3.5.2. 3. Derecho a completar el orden del da, a solicitud del 5% del capital y a
presentar propuestas de acuerdo fundamentadas sobre asuntos del orden del da, slo en
las juntas ordinarias (art. 519 LSC).
3.5.2. 4. Plazo de antelacin para la publicacin del anuncio de convocatoria,
88

puede reducirse a 15 das cuando se cumplan los requisitos del artculo 515 LSC y la
publicidad de la convocatoria que ha de hacerse al menos: en el BORM, la pgina web de
la CNMV y la pgina web de la sociedad convocante (art. 516 LSC).
3.5.2. 5. Participacin a distancia (art. 521 LSC).

a.
b.
c.
d.
e.

3.5.2. 6. Regulacin especial del derecho a hacerse representar en la junta:

Normas generales (art. 522 LSC).
Normas especficas sobre conflicto de intereses del representante (art. 523 LSC):
El representante debe informar al accionista de la existencia de conflicto de intereses.
Si el representante no recibe instrucciones precisas del accionista representado respecto a
cada uno de los asuntos del orden del da, deber abstenerse de votar.
Se considera que hay conflicto de intereses cuando el representante:
o sea un accionista de control de la sociedad o una entidad controlada por l.
o sea un miembro del rgano de administracin, de gestin o supervisin de la
sociedad o del accionista de control o de una entidad controlada por ste (ver
tambin art.526 de la LSC).
o sea un empleado o un auditor de la sociedad, del accionista de control o de una
entidad controlada por ste.
o sea una persona fsica vinculada con las anteriores.
o Normas especficas sobre relaciones entre el intermediario financiero y sus clientes
(art. 524 LSC).

f. Normas especficas sobre solicitud pblica de representacin (art. 526 LSC).

El administrador de una sociedad cotizada que hubiera formulado solicitud pblica de
representacin y la hubiere obtenido, no podr ejercitar el derecho de voto correspondiente a las
acciones representadas en aquellos puntos del orden del da en los que se encuentre en
conflicto de intereses, salvo que hubiese recibido del representado instrucciones de voto
precisas para cada uno de dichos puntos (art. 526 en relacin con el art. 522 de la LSC)
El administrador se considera en conflicto de intereses respecto de las siguientes decisiones (art.
526 de la LSC):
1) Su nombramiento, reeleccin o ratificacin como administrador.
2) Su destitucin, separacin o cese como administrador.
3) El ejercicio contra l de la accin social de responsabilidad.
4) La aprobacin o ratificacin, cuando proceda, de operaciones de la sociedad con el
administrador de que se trate, sociedades controladas por l o a las que represente o personas
que acten por su cuenta.
Derecho de informacin (arts. 518 y 520 LSC). Resultado de las votaciones (art. 525
LSC).
El derecho de voto puede ser vendido por tiempo determinado por el accionista a un
tercero, o confiado el ejercicio discrecional del derecho de voto de forma indefinida
mediante la entrega de las acciones en depsito, en administracin o simplemente a una
persona interpuesta (art. 24 R.D. 1362/2007 de 19 octubre).
89

 Son nulas las clusulas estatutarias que fijen el nmero mximo de votos a emitir por
una accionista (art. 527 LSC).
3.5.3 El Consejo de administracin
Debe aprobar un reglamento de normas de rgimen interno y funcionamiento, que se
comunicar a la CNMV, se inscribir en el Registro Mercantil, y ser objeto de publicacin por la
CNMV (arts. 528-529 LSC).
El Cdigo Unificado de Buen Gobierno contiene Recomendaciones sobre la composicin del
Consejo (consejeros dominicales, ejecutivos, independientes) y sobre la existencia de diversas
Comisiones (de nombramientos, de retribuciones, de auditora, etc.).
3.5.3. 1. De esas Comisiones destaca la Comisin o Comit de Auditora, cuyo rgimen se
encuentra en la disposicin adicional 18, a) de la LMV, (introducida por el art. 57 de la Ley
44/2002, de 22 de noviembre, de Reforma del Sistema Financiero y modificada por Ley
62/2003 de 30 de Diciembre y, recientemente, por la Ley 12/2010, de 30 de Junio), cuya
funcin principal consiste en velar por la independencia del auditor de la sociedad.
3.5.4. Los pactos parasociales, entendiendo por tales los que incluyan la regulacin del
ejercicio del derecho de voto en las juntas generales o que restrinjan o condicionen la libre
transmisibilidad de las acciones, debern ser objeto de publicidad, con ciertas excepciones (arts.
530-535 LSC).
3.5.5. Deber ms amplio de informacin societaria que el aplicable a la annima no
cotizada:
3.5.5.1. Especialidades en las cuentas anuales
(no pueden formularse balance y estado de cambios en el patrimonio neto abreviado, ni cuenta
de prdidas y ganancias abreviada; en ciertos supuestos deben aadirse una informacin
especfica en la memoria y debe incluirse en el informe de gestin una seccin separada con el
informe de gobierno corporativo, arts. 536 a 538 LSC).

3.5.5.2. Derecho especial de informacin del socio previo a la celebracin de junta

general (art. 518 LSC).
3.5.5.3. Obligacin de cumplir deberes de informacin por cualquier medio tcnico,
informtico o telemtico, que hace que tengan que disponer de una pgina web para
atender el ejercicio, por parte de los accionistas, del derecho de informacin, y para difundir
la informacin relevante exigida por la legislacin sobre el mercado de valores (art. 539
LSC).
3.5.5. 4. Obligacin de hacer pblico, con carcter anual, un Informe de Gobierno
Corporativo (art. 61 bis de la LMV) al que debe unirse el informe anual sobre
remuneraciones de los consejeros (art.61 ter LMV), (introducidos en la LMV por la
disposicin final quinta de la Ley 2/2011, de economa sostenible)];

90

El Modelo del IAGC se recoge en el Anexo I de la Circular 4/2007, de 27 de diciembre, de la

CNMV, por la que se modifica el modelo de informe anual de gobierno corporativo de las
sociedades annimas cotizadas contenido en el Anexo I de la Circular 1/2004, de 17 de
Marzo, de la CNMV (en cumplimiento de lo dispuesto en la Orden ECO/3722/2003, que
desarroll la Ley 26/2003, de 17 de julio) y que sern previsiblemente derogadas cuando la
CNMV elabore una nueva Circular en cumplimiento de lo dispuesto en la nueva Orden
ECC/461/2013, a la que ya se ha hecho referencia .

II. LA SOCIEDAD LIMITADA NUEVA EMPRESA.

1. CONCEPTO Y RGIMEN. La sociedad limitada Nueva Empresa se encuentra regulada en el
Ttulo XII de la LSC, como una especialidad o subtipo de la sociedad de responsabilidad limitada
(arts. 434 a 454 LSC).
El origen de este subtipo se encuentra en la Ley 7/2003, de 1 de abril de la sociedad limitada
Nueva Empresa, cuya exposicin de motivos aclaraba que la Comisin Europea haba efectuado
diversas recomendaciones con el propsito de simplificar los trmites para la fundacin de
empresas, mejorando el marco administrativo y reglamentario de las empresas para favorecer
su creacin, crendose un Centro de informacin-red de comunicacin de empresas
(C.I.R.C.E., formado por centros de informacin y asesoramiento para las iniciativas
empresariales, accesible en todo el territorio nacional a travs de internet, y un sistema
simplificado de contabilidad).
2. NOTAS CARACTERSTICAS DE SU RGIMEN
a) Su denominacin social habr de ser necesariamente subjetiva, ya que habr de estar
formada por los apellidos y el nombre de uno de los socios, a los que se aadir un
cdigo alfanumrico y la indicacin Sociedad Limitada Nueva Empresa o S.L.N.E. (art.
435 LSC).
b) Su objeto social, que ha de figurar en los estatutos, podr ser genrico, al sealar todas
o algunas de las siguientes actividades o bien especfico con indicacin de una actividad
singular (art. 436 LSC).
Las actividades a las que se refiere la LSC, son: agrcola, ganadera, forestal, pesquera, industrial,
de construccin, de transportes, comunicaciones, de intermediacin, de profesionales o de
servicios en general.
c) Los socios habrn de ser necesariamente personas fsicas, sin superar el nmero de cinco
en el momento de la constitucin (art. 437 LSC).
d) Su constitucin se efecta por medio de la escritura, que se ha de inscribir en el Registro
Mercantil, debiendo entregar el notario copia autorizada de la escritura en veinticuatro
horas, y debiendo el registrador inscribir la escritura en el plazo mximo de veinticuatro
horas, siempre que se utilicen los estatutos a los que se refiere el art. 441 LSC, que han
sido publicados, si bien con carcter orientativo.
e) El capital mnimo ser de 3.000 euros y el mximo ser de 120.000 euros (art. 443 LSC,
modificado por Ley 25/2011)). La aportacin ha de ser necesariamente en dinero, no
permitindose las aportaciones in natura.
91

TEMA 10: OTROS TIPOS SOCIALES

I. LA SOCIEDAD EUROPEA
El derecho comunitario ha creado una forma social: sociedad europea: puede ser utilizada por
empresas que no limiten su actividad al territorio de un Estado.
1. REGULACIN de la sociedad annima europea: artculo 455-494 LSC.
2. DIFERENTES PROCEDIMIENTOS DE CREACIN:
a) Fusin de sociedades sometidas a ordenamientos jurdicos diferentes Estados miembros
(arts. 467 y ss);
b) Constitucin de una sociedad europea holding por sociedad annima y sociedad limitada
cuando estn sujetas a la legislacin de pases distintos (arts. 471 y ss);
c) creacin de una sociedad europea filial cuando participen sociedades de distintos pases
d) transformacin de una sociedad annima nacional en europea cuando tenga una finalidad
sometida al ordenamiento de otro Estado miembro (arts. 474 y ss.)
3. CAPITAL: Mnimo 120.000 , salvo que por su actividad requiera un capital superior.
4. DOMICILIO: Ser Espaa cuando su administracin central se halle dentro del territorio
espaol (art.458 LSC).
5. RGANOS DE ADMINISTRACIN (ARTS. 476 Y SS.):
a) Sistemas de Administracin: Opcin estatutaria:
Monista: Ser aplicable lo previsto en la LSC.
Dual: Direccin y control (arts. 478 y ss).
b) Junta General (arts. 492 y ss.)

II. LA SOCIEDAD PROFESIONAL

1. CONCEPTO, ACTIVIDAD Y TIPOS SOCIALES:
92

1.1 Concepto: La sociedad profesional es una sociedad que puede adoptar cualquiera de las
formas reconocidas en nuestro Ordenamiento y, que tiene por objeto social el ejercicio en comn
de una actividad profesional (art.1 LSP).
1.2 Actividad profesional: Se considera actividad profesional aqulla para cuyo desempeo
se requiere titulacin universitaria oficial, o titulacin profesional para cuyo ejercicio sea
necesario acreditar una titulacin universitaria oficial, e inscripcin en el correspondiente Colegio
Profesional (art. 1, pr. 2 LSP).
1.3

Caracteres:

Se caracteriza porque se le imputa el ejercicio de una actividad profesional realizada por su

cuenta y bajo su razn o denominacin social.
La especialidad en el ejercicio de la actividad se manifiesta:
a) La sociedad profesional nicamente podr ejercer las actividades profesionales
constitutivas de su objeto social a travs de personas colegiadas en el Colegio Profesional
correspondiente (art. 2 LSP).
b) Las sociedades profesionales podrn ejercer varias actividades profesionales (art.3 LSP)
1.4 Tipos Sociales que pueden elegirse:
El tipo social que subyace puede ser:
- sociedad civil,
- sociedad colectiva,
- sociedad comanditaria,
- sociedad de responsabilidad limitada,
- sociedad annima.
2. REGULACIN Y NATURALEZA.
2.1. Regulacin: Ley 2/2007 (LSP) y las regulaciones especficas del tipo social elegido.
2.2. Naturaleza: No es una nueva forma societaria, sino que se ha de acogerse a alguno
de los tipos sociales existentes.
3. REQUISITOS DE LAS SOCIEDADES PROFESIONALES QUE SE CONSTITUYAN COMO
SOCIEDADES DE CAPITAL (ART. 17LSP):
a. Si adopta la forma de la sociedad annima: las acciones debern ser nominativas.
b. Los socios no gozarn del derecho de suscripcin preferente en los aumentos de
capital que sirvan de cauce a la promocin profesional.
c. La reduccin del capital social podr tener la finalidad de ajustar la carrera
profesional de los socios.
d. Las acciones y participaciones correspondientes a los socios profesionales llevarn
aparejada la obligacin de realizar prestaciones accesorias relativas a ejercicio de la
actividad profesional que constituya el objeto social.

93

4. RESPONSABILIDAD DE LA SOCIEDAD Y DE LOS PROFESIONALES, SEAN SOCIOS O NO

(ART. 11 LSP).
4.1. Responsabilidad por las deudas de la sociedad:
a) La sociedad responde con todo su patrimonio.
b) Los socios respondern conforme al tipo social elegido.
4.2. Responsabilidad por las deudas de la sociedad que deriven de actos profesionales:
respondern solidariamente la sociedad y los profesionales, socio o no, que hayan actuado.
4.3. Seguro: Debern contratar un seguro que cubra la responsabilidad en la que stas puedan
incurrir en el ejercicio de la actividad o actividades que constituyen el objeto social (art. 11).
5. LA CONDICIN DE SOCIO PROFESIONAL (ART.12 LSP).
5.1. Principio general: es intransmisible.
5.2. Excepcin:
Que haya consentimiento de todos los socios profesionales.
Que se hubiera establecido que la transmisin pudiera ser autorizada por la mayora de
los socios.
6. LA SEPARACIN Y LA EXCLUSIN DEL SOCIO PROFESIONAL.
Los socios podrn separarse de la sociedad constituida por tiempo indefinido en cualquier
momento conforme a las exigencias de la buena fe (art.13 LSP).
7. EL SOCIO PROFESIONAL PODR SER EXCLUIDO (ART. 14 LSP):
a) Por las causas previstas en el contrato.
b) Por las previstas en la Ley.

III. LA SOCIEDAD COOPERATIVA

1. CONCEPTO:
Aquella sociedad constituida por personas que se asocian en rgimen de libre adhesin y baja
voluntaria, para la realizacin de actividades empresariales, encaminadas satisfacer sus
necesidades y aspiraciones econmicas y sociales, con estructura y funcionamiento democrtico,
conforme a los principios formulados por la Alianza Cooperativa Internacional (art. 1 LSCoop.).
2. RGIMEN JURDICO DE LAS COOPERATIVAS.
a. Regulacin autonmica.
b. Regulacin estatal: Ley 3/1999, de 16 de julio de cooperativas.
94

c. Regulacin europea: el Reglamento (CE) 1435/2003 del Consejo de 22 de julio de 2003

3. ESPECIALIDADES DE LA COOPERATIVA:
a. Los socios pueden entrar y salir libremente (arts. 1, 16, f) LSCoop. -principio de puerta
abierta de entrada y salida-).
b. La sociedad ha de adoptar sus decisiones mediante votacin igualitaria de sus miembros
(art. 16 LSCoop. -principio democrtico)
c. La sociedad por la aportacin de los socios no paga dividendos, sino intereses si estn
pactados y con limitaciones (art. 16, e) LSCoop).
d. En caso de que lo haya, se reparte el excedente cooperativo como retorno en proporcin
a la utilizacin de los servicios (art 16,d) LSCoop.).
e. Principio de educacin formacin cooperativa (art 16h) LSCoop.).
f. Principios de fomento de las relaciones inter-cooperativas.
g. Responsabilidad de los socios:

Los socios responden slo de las aportaciones suscritas estn o no desembolsadas.

Soportan las prdidas de explotacin de forma personal e ilimitada en proporcin a

su participacin en la actividad cooperativizada (art. 15, 3. LSCoop).

El socio que cause baja en la cooperativa, responder subsidiaria y personalmente

por las deudas sociales, durante cinco aos desde la prdida de su condicin de
socio, por las obligaciones contradas por la cooperativa con anterioridad a su baja,
hasta el importe reembolsado de sus aportaciones al capital social (art.15,4 LSCoop.)

4. CAPITAL SOCIAL.
- Capital social.
- Peculiaridades:
1) Las aportaciones de los socios no representan una parte alcuota de todo el patrimonio, sino
tan slo del patrimonio neto repartible.
2) Hay un patrimonio que es irrepartible por ser de carcter colectivo- y que est integrado por
determinados fondos caractersticos de las cooperativas (art. 55 y ss. LSCoop.)(p. ej. fondo de
Educacin y Promocin).
- El capital social es variable, ya que aumenta y disminuye sin necesidad de modificar los
estatutos, a medida que entran o salen socios. nicamente ha de respetar el mnimo
recogido en los estatutos.

IV. LAS SOCIEDADES LABORALES

1. RGIMEN: Las sociedades laborales se encuentran reguladas en la Ley 4/1997, de 24 de
marzo (LSL).
2. FINALIDAD: Preconiza la creacin de empleo, fomentando a la vez la participacin de los
trabajadores en la empresa.
95

Por esta razn, las sociedades laborales estn sometidas a un rgimen fiscal ms beneficioso
cuyo disfrute se encuentra vinculado a la obtencin de la preceptiva calificacin administrativa.
3. REQUISITOS DE CONSTITUCIN:
a) otorgamiento de escritura pblica
b) inscripcin en el Registro mercantil
c) obtencin de la calificacin administrativa como sociedad laboral por parte de la autoridad
competente (Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales o la Comunidad Autnoma con
competencias en la materia)
d) inscripcin en el registro administrativo de sociedades laborales.
4. ESPECIALIDADES SOCIETARIAS MS SIGNIFICATIVAS.
- adoptar la forma de sociedad annima o limitada
- la mayora del capital social ha de ser de los trabajadores que presten en ella servicios
retribuidos contratados por tiempo indefinido (art. 1 LSAL)
- un socio no puede tener ms de un tercio del capital social -salvo que sea una
Administracin o sociedad de capital pblico- (art. 5.2 LSAL)

V. LA AGRUPACION DE INTERES ECONOMICO

1. RGIMEN: Ley 12/1991, de 29 de abril, sobre agrupaciones de inters econmico (LAIE).
2. CARACTERES.
-

Personalidad jurdica (art. 1 LAIE).

Carcter mercantil cualquiera que sea la naturaleza de la actividad que desarrolle ella
misma o sus miembros (art. 1 LAIE)..
Carece de nimo de lucro para s misma, de modo que los eventuales beneficios
procedentes de su actividad sern considerados como beneficios de los socios (art. 2
LAIE).

3. FINALIDAD: instrumento para la colaboracin de los operadores econmicos, facilitando el

desarrollo o mejorar los resultados de la actividad de sus socios:
- ventajas propias de la cooperacin societaria
- independencia jurdica y econmica de las empresas colaboradoras
4. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS (ART. 5 LAIE): respondern subsidiaria, personal y
solidariamente entre s por las deudas sociales.

96

TEMA 11: LAS MODIFICACIONES

ESTRUCTURALES
I. INTRODUCCION
1. CONCEPTO.
Las modificaciones estructurales son un conjunto heterogneo de operaciones relativas a las
sociedades mercantiles caracterizadas por alterar decisivamente el marco jurdico, organizativo y
patrimonial derivado del negocio fundacional de la sociedad.
2. RGIMEN JURDICO: Ley 3/2009, de 3 de abril de modificaciones estructurales de las
sociedades mercantiles que se aplica a toda sociedad mercantil, excluyendo a las cooperativas,
modificada por la Ley 1/2012, de 22 de junio, de simplificacin de las obligaciones de
informacin y documentacin de fusiones y escisiones de sociedades de capital, procedente del
RDL 9/2012, de 16 de marzo.
mbito objetivo:
- La transformacin.
- La fusin.
- La escisin.
- La cesin global de activo y pasivo.
- El traslado internacional del domicilio social.
mbito subjetivo:
Todas las sociedades que tengan la consideracin de mercantiles.
Excepcin: Las sociedades cooperativas que se regirn por su propio rgimen especfico, incluso
respecto al traslado internacional del domicilio social

II. LA TRANSFORMACION DE LA SOCIEDAD

1. CONCEPTO, FUNCIN Y TIPOLOGA.
1.1.

Concepto:
97

La transformacin es una modificacin estructural de una sociedad que implica el cambio de su

forma social sin afectar a su personalidad jurdica (art. 3 LME).
La transformacin no extingue la personalidad jurdica de la Sociedad transformada, ni es causa
de disolucin.

1.2.
Funcin:
Permite a una sociedad acogerse a un marco societario que resulte ms ventajoso para los
socios o que se ajuste mejor a las exigencias de la actividad o de la vida social. Los derechos de
los socios y de los acreedores sociales, pueden verse afectados, por lo que es preciso dictar
normas de tutela de los mismos.
1.3. Tipologa:
La ley de modificaciones estructurales admite la transformacin de una sociedad mercantil
inscrita en cualquier otro tipo de Sociedad mercantil, as como en sociedad cooperativa.
La sociedad civil y la sociedad cooperativa pueden transformarse en cualquier tipo de sociedad
mercantil; la sociedad annima en sociedad annima europea y viceversa (art. 4).
2. RGIMEN JURDICO DE LA TRANSFORMACIN: PROCEDIMIENTO
- El acuerdo de transformacin ser acordado por la junta de socios.
- Es de carcter extraordinario (art. 194 LSC -quorum necesario en la sociedad annima- y art.
199 LSC -mayora necesaria en la sociedad de responsabilidad limitada-).Lleva aparejado un
amplio derecho de informacin (art. 9).
- Publicacin: El acuerdo de transformacin deber ser publicado en el BORME y en un diario
de gran circulacin, salvo que se comunique individualmente a socios y acreedores (art. 14).
- Derecho de separacin: Los socios que no hubieren votado a favor del acuerdo podrn ejercer
el derecho de separacin.
- En los supuestos en que la transformacin implique la asuncin por parte del socio de una
responsabilidad por las deudas sociales: se exige el voto favorable o la adhesin fehaciente al
acuerdo de transformacin. En caso contrario: el socio queda automticamente separado de
la sociedad (art. 15 LME).
- Derecho de separacin: Los socios que no hubieren votado a favor del acuerdo podrn ejercer
el derecho de separacin.
- En los supuestos en que la transformacin implique la asuncin por parte del socio de una
responsabilidad por las deudas sociales: se exige el voto favorable o la adhesin fehaciente al
acuerdo de transformacin. En caso contrario: el socio queda automticamente separado de
la sociedad (art. 15 LME).
3. EFECTOS DE LA TRANSFORMACIN:
3.1. La transformacin no puede modificar la participacin social de los socios en la
sociedad transformada, salvo acuerdo unnime (art. 12 LME).
3.2. La transformacin por s sola no libera a los socios del cumplimiento de sus
obligaciones frente a la sociedad (art. 11LME)
98

3.3. La responsabilidad de los socios:

1) Si con arreglo al nuevo tipo social, los socios van a asumir responsabilidad personal e
ilimitada por las deudas de la sociedad, tambin respondern de la misma forma de las deudas
de la sociedad anteriores a la transformacin.
2) Subsistir la responsabilidad de los socios que respondan personalmente de las deudas de la
sociedad transformada respecto de las deudas sociales contradas con anterioridad a la
transformacin de la sociedad, salvo que los acreedores de la sociedad hayan manifestado su
consentimiento expreso.
La responsabilidad prescribir a los cinco aos a contar desde la publicacin de la
transformacin en el BORM.
III. LA FUSION DE LAS SOCIEDADES
1. Concepto:
La fusin es una operacin de integracin de sus patrimonios y de los socios de dos o ms
sociedades en una sociedad, y, por tanto, un medio de extincin de sociedades.
2. Clases:
a) Fusin por absorcin: una sociedad, denominada absorbente adquirir por sucesin universal
los patrimonios de las sociedades absorbidas, que se extinguirn, aumentando, en su caso, el
capital social de la sociedad absorbente en la cuanta que proceda.
b) Fusin por creacin de una nueva sociedad: implicar la extincin de cada una de las
sociedades que se fusionan y la transmisin en bloque de los respectivos patrimonios sociales a
la nueva entidad, que adquirir por sucesin universal los derechos y obligaciones de aqullas.
3. Procedimiento:
1) Acuerdo de la Junta: Se requiere el acuerdo de las juntas de socios de cada una de las
sociedades que participen en ella.
2) El acuerdo habr de ajustarse estrictamente al proyecto comn de fusin, con los requisitos y
formalidades establecidos para el tipo social de cada una de las sociedades que se fusionan:
Cualquier acuerdo de una sociedad que modifique el proyecto de fusin equivaldr al rechazo de
la propuesta (art. 40 LME, modificado por la Ley 1/2012).
3) Publicacin del acuerdo: El acuerdo se publicara en el Boletn Oficial del Registro Mercantil y
en un diario de mxima circulacin, salvo que se comunique individuamente a socios y
acreedores.
4) Derecho de oposicin de los acreedores que no tengan garantizados sus crditos (art.44
modificado por la Ley 1/2012 LME).

99

5) Escritura pblica e inscripcin en el Registro Mercantil de la fusin (art. 45 de la LME

(modificado por la Ley 1/2012) y art. 46 LME).
6) Impugnacin de la fusin (art.47 LME).
IV. LA ESCISION
1. CONCEPTO.
La escisin es una operacin de divisin del patrimonio de una sociedad que pasa a otra u otras
sociedades, ya existentes o de nueva creacin.
2. RGIMEN:
Remisin al rgimen de la fusin con algunas especificidades propias y modificado el artculo 78
bis LME, en cuanto a la simplificacin de los requisitos por la Ley 1/2012.
3. CLASES.
3.1. Escisin total:
3.1.1.Concepto:
Extincin de una sociedad, con divisin de todo su patrimonio en dos o ms partes, cada una de
las cuales se transmite en bloque por sucesin universal a una sociedad de nueva creacin o es
absorbida por una sociedad ya existente.
3.1.2.Contraprestacin para los socios de la sociedad escindida:
Los socios reciben un nmero de acciones, participaciones o cuotas de las sociedades
beneficiarias proporcional a su respectiva participacin en la sociedad que se escinde.
3.2. Escisin parcial:
3.2.1. Concepto:
Traspaso en bloque por sucesin universal de una o varias partes del patrimonio de una
sociedad, -cada una de las cuales forma una unidad econmica-, a una o varias sociedades de
nueva creacin o ya existentes.
La sociedad que se escinde reducir el capital social en la cuanta necesaria (art. 70 LME).
3.2.2. Contraprestacin para los socios de la sociedad escindida:
Los socios de la sociedad que se escinde recibirn un nmero de acciones, participaciones o
cuotas sociales de las sociedades beneficiarias de la escisin, proporcional a su respectiva
participacin en la sociedad que se escinde.
3.3. Segregacin:
3.3.1. Concepto:
El traspaso en bloque por sucesin universal de una o varias partes del patrimonio de una
sociedad, cada una de las cuales forme una unidad econmica, a una o varias sociedades.
3.3.2. Contraprestacin para la sociedad segregada:
100

La propia sociedad segregada recibir acciones, participaciones o cuotas de las sociedades

beneficiarias (art. 71 LME).

V.LA CESION GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO

1. CONCEPTO.
Consiste en la transmisin en bloque del ntegro patrimonio de la sociedad, a uno o varios
terceros.
2. CONTRAPRESTACIN:
a) La contraprestacin no podr consistir en que sus socios se integren en la sociedad (o
sociedades) cesionaria (art. 81 LME).
b) La contraprestacin de la cesin global podr ser recibida por la sociedad o atribuirse
directamente a los socios.
c) Si los socios perciben directamente la contraprestacin: se producir la extincin de la
sociedad, entendindose satisfecha la cuota de liquidacin.
3. DIFERENCIA CON LA FUSIN Y CON LA ESCISIN:
El precio de la transmisin patrimonial no puede consistir en acciones o participaciones de la
sociedad cesionaria.

101

TEMA 12: LA DISOLUCIN Y

LIQUIDACIN DE LAS SOCIEDADES
MERCANTILES.
I. INTRODUCCION
El proceso de extincin jurdica de una sociedad comprende tres fases o momentos, que tienen
lugar de forma sucesiva:
1) la disolucin: la sociedad sigue subsistiendo con su misma personalidad jurdica, pero
padece una modificacin de su fin o actividad, pues abandona la explotacin empresarial de su
objeto social para dedicarse a una actividad meramente conservativa y liquidatoria.
2) la liquidacin: la sociedad disuelta lleva a cabo las operaciones necesarias para saldar y
liquidar todas las relaciones jurdicas a que haya dado lugar su actuacin en el trfico.
3) la extincin: al cierre de la liquidacin, con la distribucin a los socios del remanente
patrimonial que pudiera existir, se produce propiamente la extincin de la sociedad, con la
desaparicin de sta del mundo del Derecho.

II. LA DISOLUCION DE LAS SOCIEDADES

1. SUPUESTOS DE DISOLUCIN:
No operan de un modo uniforme y pueden clasificarse en funcin de la forma en que la
disolucin se produce.
La Sociedad se disuelve:
Por decisin de los socios mediante un acuerdo social adoptado en junta general, sin
necesidad de que concurra ninguna causa particular.

102

Automticamente o de pleno derecho por el transcurso del trmino eventualmente fijado

en los estatutos o, -en el caso especfico de las sociedades declaradas en concurso, por la
apertura de la fase de liquidacin-.
Por la concurrencia de una causa legal o estatutaria de disolucin, cuando esa causa sea
debidamente constatada por la junta general o, en su defecto, por el juez.
En todo caso, la disolucin produce la apertura del perodo de liquidacin.
1.1.
Por acuerdo de la junta general:
Adoptado con los qurum y mayoras requeridos para la modificacin de estatutos, que puede
tomarse en cualquier momento y sin necesidad de que exista ninguna causa o razn concreta
que la motive (art. 368 LSC).
1.2. Disolucin de pleno derecho.
La disolucin opera, en cambio, ipso iure o de pleno derecho en una serie de supuestos.
La sociedad ha previsto en sus estatutos un plazo o trmino de (art. 360. 1.a) LSC y art.
221.1 C. de C. para las sociedades personalistas). La disolucin se produce de forma
automtica, incluso frente a terceros, y sin necesidad de que se adopte ningn acuerdo
especfico de disolucin por la junta general.
Cuando la sociedad se ve legalmente obligada a reducir su capital por debajo del mnimo
legal, si en el plazo de un ao desde la reduccin no inscribe en el Registro Mercantil el
correspondiente acuerdo de:
a. Transformacin.
b. Disolucin: sera voluntaria.
c. Aumento de capital hasta una cantidad igual o superior a dicho mnimo legal (art.
360.1.b) LSC). 1.2.3. Las sociedades que hayan sido declaradas en concurso de
acreedores, en caso de apertura de la fase de liquidacin (arts. 361.2 LSC, en
relacin con el art. 145.3 LC).
1.3
Por la concurrencia de una causa legal o estatutaria de disolucin (art.
363.1 de la LSC):
Causas legales:
-

Por el cese en el ejercicio de la actividad o actividades que constituyan el objeto social. Se

entender que se ha producido el cese tras un periodo de inactividad superior a un ao.

La conclusin de la empresa que constituya el objeto social (arts. 363.l.b) LSC y 221.1. C.
de C): Esta causa opera cuando la sociedad se constituya para desarrollar una actividad o
negocio determinado (Ej: la explotacin de una concesin administrativa).

La imposibilidad manifiesta de conseguir el fin social (art. 363.1. b) LSC).

En la sociedad limitada, la falta de ejercicio durante tres aos consecutivos de la actividad o

actividades que constituyan el objeto social (art. 363.2 LSC).
-

La paralizacin de los rganos sociales, de modo que resulte imposible su funcionamiento

(art. 363.1.c) LSC).

Las prdidas graves.

1) Sociedades personalistas: la prdida entera del capital (art. 221.2. C. de C.).

103

2) Sociedades de capital: cuando las prdidas dejen reducido el patrimonio neto a una cantidad
inferior a la mitad de la cifra del capital, salvo que sta se aumente o se reduzca en la medida
suficiente (art. 363.l.d) LSC).
-

Por reduccin del capital social por debajo del mnimo legal, que no sea consecuencia del
cumplimiento de una Ley.

Porque el valor nominal de las participaciones sociales sin voto o de las acciones sin voto
excediera de la mitad del capital social desembolsado y no se restableciera la proporcin
en el plazo de dos aos.

Por cualquier otra causa establecida en los estatutos. Las causas legales de disolucin, por
su carcter mnimo e imperativo, no pueden ser excluidas en sede estatutaria.
Los socios podrn incorporar a los estatutos otras causas distintas de las legales (art. 363.1, h)
LSC).
La concurrencia de una de estas causas legales o estatutarias de disolucin no opera de forma
automtica y suficiente, sino que debe ser constatada por la junta general de la sociedad o, en
su defecto, por el juez.
2. EFECTOS DE LA DISOLUCIN.
2.1. La actividad social se suspende para dejar paso a una actividad puramente
liquidatoria: la realizacin de las operaciones que permitan conseguir la liquidacin y
posterior extincin de la sociedad.
2.2. Se modifica la estructura orgnica de la sociedad:
a. Los administradores son sustituidos por los liquidadores, quienes como rgano de
administracin y de representacin de la sociedad en liquidacin asumen la totalidad de sus
funciones (arts. 374 y 375 LSC).
b.

La junta general se mantiene y queda encargada de acordar lo que convenga al inters

comn en relacin con la marcha de la liquidacin (art. 371.3 LSC).
2.3. Se altera sustancialmente la contabilidad social (art. 388.2 LSC: Si la liquidacin
se prolongase por un plazo superior al previsto para la aprobacin de las cuentas anuales, los
liquidadores presentarn a la junta general, dentro de los seis primeros meses de cada
ejercicio, las cuentas anuales de la sociedad y un informe pormenorizado que permitan
apreciar con exactitud el estado de la liquidacin).
2.4. El derecho de los socios a participar en el reparto de las ganancias sociales se
sustituye por el derecho a participar en el patrimonio resultante de la liquidacin.
2.5. No modifica la posicin jurdica de los acreedores sociales.

3. LA REACTIVACIN DE LA SOCIEDAD DISUELTA.

La sociedad puede revocar la disolucin y retornar a la vida activa para continuar con el ejercicio
de las actividades propias de su objeto social.
Se excluye la posibilidad en los supuestos de disolucin de pleno derecho (art. 370.1 LSC) ya que
sta produce sus efectos de forma automtica y al margen de la propia voluntad de la sociedad.
3.1. Requisitos de la reactivacin (art. 370.1 LSC).
104

1) La desaparicin de la causa de la disolucin: el propio acuerdo de reactivacin debe adoptar,

cuando sea procedente, las medidas necesarias para su remocin.
2) Lmite temporal: slo se permite mientras no haya comenzado el pago de la cuota de
liquidacin a los socios.
3) Que el patrimonio contable de la sociedad que se reactiva no sea inferior al capital social, con
el fin de garantizar la integridad o cobertura patrimonial de ste en el momento en que la
sociedad retorna a su vida activa.
3.2. La tutela de los socios disconformes:
La Ley reconoce expresamente el derecho de separacin a los socios que no hayan votado a
favor del acuerdo (arts. 346. l.c) y 370.3 LSC) , con el fin de que sus expectativas de obtener la
cuota de liquidacin no se vean frustradas por una reactivacin acordada sin su aquiescencia.
3.3. Proteccin a los acreedores sociales:
Podrn oponerse al acuerdo de reactivacin en las mismas condiciones que en los supuestos de
reduccin del capital (art. 370.4 LSC).

III. LA LIQUIDACIN
1. CONCEPTO.
La liquidacin de la sociedad disuelta comprende:
-

La realizacin de las operaciones necesarias para satisfacer ntegramente a los acreedores

Sociales.
El reparto del patrimonio resultante entre los socios, al objeto de conseguir as la extincin
de la propia sociedad.

2. LOS LIQUIDADORES.
2.1. Concepto.
Los liquidadores son el rgano de gestin y de representacin de la sociedad disuelta, que
ocupan una posicin jurdica semejante a la de los administradores durante el perodo de vida
social activa.
Sustituyen a los administradores que cesan en sus cargos con la disolucin (art. 374 LSC) y
asumen las funciones gestoras y representativas de la sociedad, necesarias para llevar a cabo
las operaciones de liquidacin (art. 375 LSC).
Extensin del rgimen legal de los administradores a los liquidadores, cuando no se encuentre
expresamente previsto y siempre que no sea incompatible con su especial naturaleza (art. 375.2
LSC).
2.2. Estructura del rgano de liquidacin.
El rgano de liquidacin podr adoptar las mismas estructuras de organizacin que se permiten
para los administradores
105

Liquidador nico.
Varios liquidadores con facultades conjuntas o solidarias.
rgano colegiado.

2.3. Nombramiento de los liquidadores (art. 376 LSC).

El nombramiento puede producirse:
Segn lo dispuesto en los estatutos.
Por la junta general de socios que acuerde la disolucin de la sociedad.
Quienes fueren administradores al tiempo de la disolucin de la sociedad quedarn
convertidos en liquidadores.
Si la disolucin fuera consecuencia de la apertura de la fase de liquidacin de la sociedad en
concurso de acreedores: no proceder el nombramiento de liquidadores.
2.4. Duracin del cargo:
1. El nombramiento se hace por tiempo indefinido y hasta la extincin de la sociedad, salvo
disposicin contraria de los estatutos (art. 1378 LSC).
2. Pueden ser separados o destituidos en cualquier momento por la junta general, sin necesidad
de que concurra una causa concreta, ni figure en el orden del da (art. 380.1 LSC).
3. Cuando transcurran tres aos desde la apertura de la liquidacin sin que se someta a la junta
general la aprobacin del balance final de liquidacin, se faculta a cualquier socio o persona
con inters legtimo para solicitar del juez la separacin de los liquidadores (art. 389 LSC).
2.5. Funciones de los liquidadores.
Las funciones de los liquidadores son de dos clases:
a) funciones de mera gestin referidas al orden interno de la sociedad
b) funciones de representacin que afectan a la esfera externa de la sociedad.
Todas las funciones estn preordenadas a la realizacin de las oportunas operaciones de
liquidacin de las relaciones jurdicas pendientes, la divisin y distribucin del patrimonio
resultante entre los socios y la cancelacin final de los asientos registrales de la sociedad.
3. LOS INTERVENTORES:
En la sociedad annima es posible que la labor de los liquidadores sea objeto de fiscalizacin por
parte de interventores.
4. LAS OPERACIONES DE LIQUIDACIN
Las operaciones de liquidacin comprenden:
actuaciones orientadas a la conservacin del patrimonio de la sociedad y llevanza de la
contabilidad, durante el estado de liquidacin
actuaciones de carcter dispositivo que tratan de facilitar la posterior distribucin del
eventual haber sobrante entre los socios, una vez saldadas todas las relaciones
jurdicas pendientes.
4.1. Conservacin del patrimonio y llevanza de la contabilidad.
4.2. Conclusin de operaciones pendientes y realizacin de las nuevas que sean necesarias
para la liquidacin.
4.3. Enajenacin de los bienes sociales (art. 387). Los bienes integrantes del patrimonio
social (muebles e inmuebles, derechos de propiedad industrial, efectos mercantiles, etc.)
106

podrn ser realizados, con el fin de convertirlos en numerario y de facilitar la posterior labor
de divisin del haber social entre los socios.
4.4. Comparecer en juicio y concertar transacciones y arbitrajes (art. 379.3 LSC).
5. LA INSOLVENCIA DE LA SOCIEDAD DURANTE LA LIQUIDACIN
Si la sociedad se encuentra en estado de insolvencia: los liquidadores debern instar la
declaracin de concurso de acuerdo con las reglas generales (art. 3.1 LC)
Plazo: dentro de los dos meses siguientes a la fecha en que hubieran conocido o debido conocer
la insolvencia (art. 5.1 LC).
Si se incumpliera este deber: el concurso podra ser calificado como culpable (art. 165.1. Le), y
los liquidadores quedaran sujetos a las correspondientes sanciones legales (v. art.172 LC).
6. LA APROBACIN POR LA JUNTA GENERAL DE LAS OPERACIONES DE LA LIQUIDACIN:
EL BALANCE FINAL
Una vez terminadas las operaciones de liquidacin, los liquidadores estn obligados a redactar:
a) El balance final.
b) El informe completo sobre dichas operaciones.
c) El proyecto o propuesta de divisin del haber social entre los socios,
Los documentos anteriores deben someterse a la aprobacin de la junta general (art. 390.1 LSC).
Los socios disconformes pueden impugnar el acuerdo con arreglo al rgimen de impugnacin de
acuerdos (art. 390.2 LSC).
7. DIVISIN DEL PATRIMONIO ENTRE LOS SOCIOS
7.1. Presupuestos previos:
-

Satisfacer a todos los acreedores o, cuando menos, de consignar o asegurar el importe de

sus crditos (art. 391.2 LSC).
Que transcurra el trmino de impugnacin del balance final (art. 394.1 LSC): para
garantizar la firmeza jurdica del acuerdo aprobatorio de la junta.

Excepcin: Que la aprobacin del balance final y de la divisin del activo se realice con el voto
unnime de todos los socios.
7.2. Fijacin de la cuota de liquidacin.
Debe hacerse en proporcin a su respectiva participacin en el capital.
En la sociedad annima, cuando se trate de acciones que no estn ntegramente
liberadas: la distribucin debe hacerse descontando la parte no liberada.
Finalidad: ajustar las cantidades repartidas en funcin de la aportacin que haya sido
realizada por cada accionista (art. 392.2 LSC).
- La cuota de liquidacin puede realizarse por una divisin in natura o en especie.
-

8. LA EXTINCIN DE LA SOCIEDAD.
8.1. Requisitos.
a. Otorgamiento de escritura pblica de extincin de la sociedad (art. 395 LSC).
b. Inscripcin Registro Mercantil.
107

c.

Depsito en el Registro Mercantil de los libros y de la documentacin de la sociedad (art.

396 LSC).
d. Cancelacin de los asientos registrales.
9. ACTIVOS Y PASIVOS SOBREVENIDOS.
9.1. Cuando aparezcan bienes que no hayan sido objeto de reparto: los liquidadores
debern adjudicar a los antiguos socios la cuota adicional que les corresponda (art. 398
LSC).
9.2. Pasivos sobrevenidos: se prev la responsabilidad frente a los acreedores de los
antiguos socios hasta el lmite de la cantidad que hubieran recibido como cuota de
liquidacin (art. 399 LSC).
Los acreedores podran ejercitar tambin una accin de responsabilidad por daos contra
los liquidadores.

IV: SEPARACION Y EXCLUSION DEL SOCIO

1. INTRODUCCIN.
La separacin y la exclusin de socios constituyen instituciones que conllevan la salida del socio
de la sociedad sin liquidar la sociedad: disolucin parcial.
a. La separacin: se produce debido a la presencia de determinadas circunstancias que
hacen inexigible el mantenimiento de la relacin societaria: se permite al socio salir de la
sociedad, obteniendo el reembolso de sus acciones o participaciones sociales.
b. La exclusin: tiene su origen en un comportamiento inadecuado del socio que justifica que
la sociedad ponga fin a la relacin que mantena con l.
2. EL DERECHO DE SEPARACIN DEL SOCIO.
2.1. Supuestos de separacin del socio.
Atendiendo a los arts. 346.1 y 3 y 348 bis LSC, los socios que no han votado a favor del
correspondiente acuerdo, incluidos los socios sin voto, tienen derecho a separarse de la
sociedad, ya sea annima o limitada, en los siguientes supuestos:
1) sustitucin o modificacin sustancial del objeto social.
2) prrroga de la sociedad.
3) reactivacin de la sociedad.
4) creacin, modificacin o extincin anticipada de la obligacin de realizar prestaciones
accesorias, salvo disposicin en contra de los estatutos.
5) transformacin de la sociedad y traslado del domicilio social al extranjero (aunque en
estos casos, la separacin se debe ejercitar segn el rgimen previsto para ello en la Ley
3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles,
ver arts. 15 y 99 de la Ley, 1339);
6) si a partir del quinto ejercicio a contar desde la inscripcin de la sociedad, la junta
general no acordara la distribucin como dividendo de, al menos, un tercio de los
beneficios propios de la explotacin del objeto social obtenidos durante el ejercicio
anterior, que sean legalmente repartibles (art. 348 bis LSC, introducido por la Ley 25/2011.
Esta regla no se aplica a las sociedades cotizadas).
7) Supuesto especial en la SRL: la modificacin del rgimen de transmisin de las
participaciones sociales (art. 346.2 LSC).
3. LA EXCLUSIN DEL SOCIO.
3.1. La exclusin en las sociedades de capital.
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En los estatutos sociales de las sociedades de capital pueden establecerse causas de exclusin o
la modificacin o supresin de las que figuren en los mismos (art. 351 LSC).
3.1.1. Requisitos.
a) Las causas de exclusin que se establezcan deben encontrarse dentro de los lmites de la
autonoma privada (art. 1255 CC) y los principios configuradores de la sociedad (art, 28 LSC).
b) Las causas de exclusin han de ser determinadas: no cabe una previsin estatutaria de
exclusin sin causa justificativa alguna.
c) La incorporacin, la modificacin o la supresin de las causas de exclusin requiere el
consentimiento de todos los socios: se garantiza que el rgimen de la exclusin no pueda ser
modificado por decisin mayoritaria.
3.2.

Especialidades en la sociedad de responsabilidad limitada.

Causas de exclusin del socio (art. 350 LSC)

Incumplimiento voluntario de la obligacin de realizar prestaciones accesorias.
El socio administrador que infringe la prohibicin de competencia.
El socio administrador que ha sido condenado por sentencia firme a indemnizar a la
sociedad los daos y perjuicios causados por actos contrarios a la LSC o a los estatutos o
realizados sin la debida diligencia.

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