SEMINARIO DE TESIS Universidad Pedro de Valdivia La Serena - Chile 2007

Prof. Gonzalo Plaza Aguirre gonzaloplaza@vtr.net

Intro Para algunos 1, hablar de Derecho, no es más que hablar de un sistema de normas que tienen por objetivo regular la conducta humana con la finalidad de lograr la paz social, por ende el bien común. El punto central y de vital relevancia es lograr no solo un conocimiento básico del las Ciencias Jurídicas, sino además crear una conciencia social mediante la cual se logre sociedades más justas. El Derecho no solo tomándose como un estudio para ser abogados, ni juristas; sino también para los ciudadanos dispuestos a defender sus derechos. 2 Definiciones claras, pero incompletas. En efecto, como referiremos más adelante, el primer párrafo precedente nos remite al Derecho en su dimensión normativa, dejando de lado la científica propiamente tal, tan importante como la primera. El párrafo segundo, nos reenvía al derecho como posibilitador de fines, como herramienta para lograr intenciones sociales deseables, incorporando por tanto lo meta normativo dentro de su campo de interés. Autores como Jaime Francisco Coaguila Valdivia 3 golpean fuerte la mesa en términos de plantear las a su entender, serias deficiencias del discurso metodológico jurídico contemporáneo, afianzado en una vertiente positivista que acepta servilmente la validez del Método Científico como el único capaz de proporcionar las verdades científicas. Coahuila analiza los presupuestos de la denominada "Metodología de la Investigación Jurídica Científica", a saber: a) la asunción del Derecho como Ciencia; b) la versión jurídica del Método Científico y c) la noción de Tesis Jurídica. Esboza algunas aproximaciones sobre lo que sería una nueva metodología de la investigación en Derecho, la concepción del Derecho desde una perspectiva interdisciplinaria, el reconocimiento de la

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http://es.wikiversity.org/wiki/Facultad_de_Derecho (20.08.2007) http://es.wikiversity.org/wiki/Facultad_de_Derecho (20.08.2007) 3 http://jaimecoaguila.galeon.com/page2.html

fragilidad del Método Científico y la creencia en una definición de Tesis Jurídica como propuesta razonable. Interesante punto de vista al cual se le puede hacer seguimiento a través de la web citada en la nota (3) 1.1.1 Ciencia del Derecho; Investigación jurídica y Estudio de casos. La Ciencia del Derecho. La Ciencia del Derecho es un saber producido por juristas acerca del derecho en sentido objetivo, esto es, considerado como un conjunto de normas, a través del método científico. En otras palabras, es un saber que es posible constituir acerca del ordenamiento jurídico. Para un cientista jurídico el Derecho es su ámbito de estudio, NO las situaciones a las cuales se refiere ni las conductas que regula. Entonces, no debe confundirse el Derecho en cuanto universo normativo coactivo destinado a prescribir conductas humanas, con esas mismas normas pero, en cuanto objeto de estudio. El derecho para un Científico Juridico es un mundo que pertenece al ámbito del SER. El investigador jurídico, considera dichas normas dentro del mundo del DEBER SER, por ello es que se prefiere denominar Derecho al mundo normativo considerado como conjunto de prescripciones que funcionan en base el principio de imputación, y por tanto a lo que debe ser, reservándose la denominación de Ciencia del Derecho al saber que es posible generar acerca del ordenamiento jurídico. La Ciencia del Derecho está constituida por enunciados o proposiciones acerca de las normas. 4 El Objeto de la Ciencia del derecho es estudiar el Derecho. El objeto de un Investigador Jurídico es estudiar la aplicación del derecho. -El mundo del DEBER SEREl científico Jurídico no pretende obtener ni un fallo favorable, ni aclarar una situación con alcances jurídicos. En la Ciencia del Derecho, la norma es su objeto de estudio, e decir, estudia la norma propiamente tal. En una investigación jurídica, las normas son herramientas que permitirán llegar a conclusiones. El investigador jurídico estudia un
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Squella Narducci, Agustin “Introducción al Derecho” Edit. Juríd. de Chile. 2000. (pág. 118)

fenómeno determinado (una situación que ES) al cual es necesario normar, (regularlo según lo que la sociedad estima que DEBE SER). 1.2 Investigación jurídica. Investigar es buscar intencionalmente algo que no se conoce. El investigador es un descubridor intencional: sabe que busca algo, pero no sabe cuál será el resultado de su búsqueda. Para tomar la decisión de buscar algo que no se conoce y encontrar un resultado, es necesario analizar el objeto de la investigación, lo que exige seguir ciertas normas metodológicas. Es por ello que la investigación debe entenderse como una búsqueda intencional realizada de manera metodológica, o sea, sometida a reglas que concedan, por lo menos, confiabilidad a sus resultados. La investigación jurídica, que puede tomar diversos nombres, como Memoria de Prueba, Tesis, etc., tiene por objeto fundamental investigar una situación específica a la cual debe aplicarse un cuerpo normativo y principios jurídicos determinados. En la investigación jurídica, el Derecho no es un “Datum”, sino un “Quaesitum”5. No es algo que venga ya dado, sino algo que es necesario buscar constantemente. 6 Las normas, para el tesista o memorista, constituyen datos a los cuales habrá que aplicar las normas respectivas de hermenéutica legal para definir sus alcances y finalidades. Para el investigador jurídico el análisis hermenéutico de las normas jurídicas se encamina al proceso de subsunción, es decir, de aplicación o encuadre típico con las realidades de reglamentar. De ahí que la realidad, los hechos, las circunstancias, constituyen para el tesista mundos fundamentalísimos de su mayor atención. Dado lo referido, los estudios que se aboquen exclusivamente a recopilación de cuerpos normativos, o a recopilaciones jurisprudenciales, escapan a las finalidades de este curso. El investigador jurídico, trabajará con la rigurosidad de un científico, apuntando a la mayor imparcialidad que pueda manifestar, pero, dentro del campo que le es propio, esto es, el mundo del DEBER SER. Se investiga para encontrar respuestas que produzcan un aumento de conocimiento, sin que la aplicación práctica del nuevo conocimiento sea un presupuesto de validez o importancia.

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Interrogación retórica que requiere una respuesta mas completa que un si o un no. Ducci Claro, Carlos “Interpretación Jurídica” Edit. Jurídica de Chile. 2006. pág. 54

1.3

Estudio de un caso. El estudio de un caso jurídico (no confundir con el método del “Estudio de caso” en materia científica), tiene por finalidad lograr un fallo favorable, es decir, obtener una declaración de autoridad favorable al interés de su autor. En el estudio de un caso, lo que va a prevalecer es la parcialidad, es lograr que alguien con autoridad me encuentre la razón, me de su favor. Existe un claro interés particular, cosa que ni en la ciencia del derecho ni en la investigación jurídica lo hay. El estudio de un caso, puede regirse por métodos parecidos a los utilizados por el Investigador Jurídico, pero, su sustrato es totalmente distinto. El estudio de caso NO es lo que queremos hacer en este ramo. Una memoria de prueba o una tesis NO es un estudio de caso. CUADRO EXPLICATIVO DEL PROCESO INVESTIGATIVO JURÍDICO

Realidad a intervenir
Mundo del SER
-Lo que está pasando sin regulación-La foto de hoy-

(Ej. Clonación)

Realidad querida Mundo del DEBER SER
-La realidad querida-Foto del mañana(Ej. Que “Deba Ser” clonación, pero, acotada a ciertos fines específicos)

Fuentes materiales Necesidades humanas Valores Principios generales Etc...

Reglamentación Trabajo con el mundo del SER y del DEBER SER simultáneamente
-Etapa creativa(Objetivo: Lograr crear consistencia entre el mundo normativo y el fáctico)

Derecho Positivo Principios Generales del Derecho Equidad Natural Hermenéutica Interpretación doctrinal o privada

Realidad resultante Nueva imbricación entre el mundo del SER y el del DEBER SER.
(Realidad objeto de estudio del INVESTIGADOR JURÍDICO no del Científico Jurídico -El Científico Jurídico desprecia la realidad-)

Nueva realidad en desarrollo. Descripción de las normas en su nueva realidad. Los textos no solo deben ser claros, sino, obedecidos. (Validez versus eficacia) Estudio científico descriptivo de lo fáctico. (Lo normativo es siempre cambiante por su componente de adaptación a la realidad, recordando que el tenor literal no es suficiente para ejecutar una hermenéutica eficiente)

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